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CONSELHO CONSULTIVO:
Carina Quito, Carlos Alberto Pires Mendes, Marco Antonio Rodrigues Nahum,
Srgio Salomo Shecaira, Theodomiro Dias Neto
DEPARTAMENTO DE INTERNET
Coordenador-chefe:
Luciano Anderson de Souza
Coordenadores-adjuntos:
Joo Paulo Orsini Martinelli
Regina Cirino Alves Ferreira
EDITORIAL
Das lacunas entre teoria e prtica do direito
penal e do processo penal
O Instituto Brasileiro de Cincias Criminais, desde sua fundao em 1992,
esfora-se na promoo de pesquisas, eventos, materiais de estudo e, princi
palmente, na consolidao de um Estado Democrtico de Direito garantidor dos
direitos fundamentais do processo penal. Apesar do empenho de todos que fa
zem ou fizeram parte do IBCCRIM, o que temos visto a prtica do direito penal
e do processo penal distante da teoria proposta fundada nos valores Iluministas
dos direitos humanos.
Para aqueles que lecionam em cursos de graduao, parece que as aulas
de direito penal e direito processual penal servem apenas para preencher a
grade do curso. Qual seria a finalidade de gastar tempo ensinando os princpios
bsicos do processo penal se os mesmos alunos testemunham, por meio da
mdia, suas violaes e, pior, nenhuma medida das autoridades competentes
para coibi-las? Apenas para ilustrar, diariamente diversas pessoas presas sob a
acusao da prtica de um delito so expostas ao pblico sem ao menos uma
denncia formal do Ministrio Pblico. Os responsveis pela priso permitem
e, s vezes, estimulam a tomada de imagens dos presos e a exposio
em rede nacional de seus nomes e de seus rostos. Os alunos de direito que
presenciam essas barbries esperam, no mnimo, algum tipo de punio aos
agentes pblicos que realizam a prtica, pois isso clara violao aos princpios
da presuno de inocncia e da dignidade humana. No obstante, nada feito.
Os mesmos estudantes, que aprendem o princpio da isonomia nos bancos
escolares, deparam-se com dados estarrecedores. Segundo estatsticas do
Ministrio da Justia, em 2009, de todos os presos homens do Brasil, 94 %
foram condenados por crimes contra o patrimnio, contra a dignidade sexual ou
por trfico de drogas1. Dentro desta parcela quase totalitria, no h condena
dos por crimes contra a Administrao Pblica. A verba pblica destinada sa
de, educao, segurana, enfim, poltica do bem-estar social, desaparece
dos cofres do Estado e ningum criminalmente punido.
Outros dados alarmantes da desigualdade referem-se ao grau de escolaridade
dos presos. Dos 473.626 encarcerados em 2009, apenas 1.715 possuam nvel
1
Dados disponveis em <http://portal.mj.gov.br/data/Pages/MJD574E9CEITEMIDC37B2AE94
C6840068B1624D28407509CPTBRIE.htm>.
NDICE
EDITORIAL
DAS LACUNAS ENTRE TEORIA E PRTICA DO DIREITO PENAL
E DO PROCESSO PENAL
03
06
ENTREVISTA
Ana Elisa Liberatore Silva Bechara entrevista IGNACIO BERDUGO
GMEZ DE LA TORRE
09
ARTIGOS
Adolescentes em conflito com a lei: consideraes
crtiCAS sobre a medida de internao
Vivian Calderoni
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BATE-BOLA
Camila Garcia da Silva entrevista ALVINO AUGUSTO DE S
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RESENHA
A guerra contra o terrorismo: uma guerra justa?
Vanessa Faullame Andrade
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FILME
Subjetividade e Capitalismo rondam a Cidade: histrias
da modernidade e do contemporneo sob o olhar cinematogrfico de Crash no limite
Laila Maria Domith Vicente
Revista Liberdades - n 5 - setembro-dezembro de 2010
130
MSICA
O malandro nos contatos com a polcia: identidade e
seletividade racial do sistema penal na discografia
de Bezerra da Silva
Fabiano Augusto Martins Silveira
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ENTREVISTA
(Ana Elisa Liberatore Silva Bechara entrevista
IGNACIO BERDUGO GMEZ DE LA TORRE)
que mais me atraam eram, sem dvida, Direito Penal e Direito Comercial. Isto
porque, nessas duas matrias, tive professores realmente muito bons, que
sabiam transmitir seus conhecimentos e motivar os alunos. Nesse sentido, tive
um grande professor de Direito Penal, Marino Barbero Santos, que atuou durante
um contexto poltico complexo, como era a Espanha no final dos anos 70. Ele foi
um professor que marcou nossa gerao, principalmente a minha turma.
Bom, concluda a universidade, eu no sabia o que fazer. Naquele momento,
um amigo de muito tempo, o qual se revelaria depois um companheiro no Direito
Penal, Luis Arroyo Zapatero, me procurou, um dia, durante o servio militar, que
naquela poca era obrigatrio, e me perguntou o que eu iria fazer. Respondi que
no tinha ainda nenhuma idia, e, ento, ele me contou que o Professor Marino
Barbero estava procurando um bom aluno para trabalhar, e Luis Arroyo sabia
que eu o era. Lembro-me, ento, que fui conversar com o Professor Marino
Barbero vestido de militar. E assim comecei a trabalhar.
O tema que o Professor Marino Barbero me orientou a trabalhar, inicialmente,
em meu doutorado era, para mim, terrvel naquele momento, pois eu no o
entendia ento, at porque nunca havia estado na Amrica: o Cdigo Penal
Tipo Ibero-americano. No final, acabei desenvolvendo minha tese sobre outro
tema, e no tive conscincia, naquele momento, de como a referncia Iberoamericana iria voltar a surgir, de maneira muito importante, em minha vida. Logo
comecei a estudar e, em seguida, a dar aulas. E foi algo espetacular. Confesso
que, em minha primeira aula, estava muito nervoso, diante de alunos dentre
os quais muitos eram mais velhos do que eu. Lembro-me que, a fim de que eu
perdesse a vergonha de falar em pblico, meu orientador designou como tema
da primeira aula os delitos sexuais. Ento, tive que falar sobre esse assunto
a vrios estudantes que olhavam aquele jovem professor assistente, a quem
conheciam de fotografias em jornais como jogador de rugby. Isso foi o comeo
de uma longa histria.
2) Para um curso que comeou por excluso, sua carreira cresceu muito
rpido...
IB: S no comeo a opo por minha carreira foi por excluso. Logo as
coisas mudaram. Eu vivi em uma poca de expanso na Espanha, em que a
universidade apresentava oportunidades que agora j no h. Nesse contexto, a
fim de aproveitar tais oportunidades, tinha-se que ir mais rpido do que hoje se
entende razovel. De fato, fiz minha tese muito rapidamente, trs anos depois
de terminar a graduao (1976). No ano seguinte, conquistei, por meio de um
concurso nacional, o cargo de professor adjunto fui o professor titular mais
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afirmar que voltar ao Direito Penal, aps quase uma dcada, foi muito atrativo.
Vrias pessoas me incentivaram a esse retorno, no no sentido de ser apenas
um professor que repete suas anotaes amareladas, mas sim de prestar novas
contribuies.
6) O sr. formou um grupo de discpulos composto por grandes penalistas.
O que pode dizer sobre isso?
IB: Posso dizer que dei muita sorte com os discpulos que tive. De outro lado,
fiz, tambm, uma boa seleo. Sempre recordo de meus primeiros discpulos e
como os selecionava. Fazia primeiro uma entrevista na qual sempre perguntava
duas coisas: Por que voc gosta da Universidade? E o que est disposto a
fazer pela Universidade? Eu fazia, ainda, outra pergunta pessoal, que alguns
podem me reprovar ou considerar inadequada: questionava a eles se estavam
dispostos a ir para o exterior ou a mudar de cidade. Essa me parece uma
pergunta fundamental, porque nunca se pode pensar o lugar em que se est
como um destino final. Sempre e em tudo na vida h que se estabelecer desafios
e objetivos. Caso contrrio, no vale a pena viver. Sempre h que se melhorar.
Eu mesmo me formei em Valladolid, fui depois para Madrid, em seguida estive
em Colnia, na Alemanha, e, finalmente, cheguei a Salamanca.
verdade que nem sempre os discpulos chegam aonde queremos, at
porque h uma crueldade na vida acadmica, que independe do professor e de
seus discpulos. Alis, os discpulos herdam no s os amigos, mas tambm os
inimigos acadmicos de seu mestre. Isso no cientificamente defensvel, mas
muito humano e, por vezes, gera dificuldades. Mas a vida insistir, e insistir,
a fim de que algo permanea. Tive sorte de ter bons discpulos que chegaram a
bons lugares. Porm, busquei, sobretudo, transmitir a todos eles o compromisso
que eu mesmo sempre tive com a universidade e com a educao.
7) O sr. foi um dos redatores do Projeto do Cdigo Penal em 1992. Como
observa hoje a legislao penal espanhola?
IB: H um debate importante. A primeira pergunta nesse sentido quem
elabora os cdigos, os professores ou os polticos? A resposta muito bvia:
quem est legitimado para faz-lo so os polticos. , porm, razovel que estes
peam conselhos a professores e profissionais do Direito para saber o que
mais adequado e correto. Esse o contexto.
Pediram-me tais conselhos e para mim foi uma honra participar desse
momento histrico. Trabalhei com total dedicao. Mas h um momento
posterior, o dos retoques no Cdigo, no no sentido poltico-criminal, j que todo
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cdigo apresenta aspectos de poltica criminal, mas sim no sentido poltico mais
negativo, correspondente a posies equivocadas a curto prazo, fundadas em
pesquisas de opinio pblica ou campanhas televisivas.
Sobre o Cdigo Penal espanhol de 1995, posso dizer que politicamente um
cdigo duro, severo. tambm um cdigo que j foi excessivamente reformado.
Sei que a vida neste final do sculo XX, incio do sculo XXI, correu mais
depressa do que o razovel em comparao ao que havia passado em dcadas
ou em sculos anteriores. Esse processo tambm se reflete no Direito e no Cdigo
Penal por meio de eventos polticos que marcaram a Histria, como a queda do
Muro de Berlim, que ps fim ao sculo XX de alguma maneira. Nesse sentido,
tivemos tambm o atentado s Torres Gmeas, nos Estados Unidos, e os prprios
eventos ocorridos na Espanha. Isso repercutiu nos retoques ao Cdigo Penal de
1995, muitos dos quais, em minha opinio, no so politicamente aceitveis e
indicam uma severidade gratuita. Tecnicamente, diria que isso uma violao
ao Direito Penal. Isso porque ainda creio nas bases do Direito Penal liberal, que
garante o homem e seus direitos em um Estado de Direito. A partir da leitura que
tenho, o Direito Penal deve compilar as garantias dos cidados delinquentes,
mas que ainda assim devem ser considerados cidados.
Sobre esse tema, gosto muito de recordar uma meno que se atribui a
Bertold Brecht, mas que, na verdade, de Hartman, um pastor protestante que
acabou preso em um campo de concentrao, acerca dos nazistas e da ideia
equivocada de que as normas severas no so para todos, mas apenas para
um grupo de cidados. Ele dizia: Vieram buscar os comunistas, e como eu no
era comunista, no me importei. Vieram buscar os catlicos, mas como no era
catlico, no me importei. Vieram buscar os sindicalistas, mas como no era
sindicalista, no me importei. Finalmente vieram me buscar e eu j no tinha
mais a quem pedir ajuda.
No que seja assim hoje, mas esse um caminho ou dinmica muito
perigosa em minha opinio, pois, uma vez suprimidas as garantias individuais,
muito difcil recuper-las. De fato, o poder que aparentemente se fortalece dessa
forma, ganhando mais competncias e liberando-se da prpria idia da lei,
difcil de ser contido, no sentido de retorno legalidade e democracia.
8) Isso uma crtica ao Direito Penal atual como um todo? Porque, de
um lado, vemos, na Espanha, um Direito Penal muito ligado Constituio,
e, de outro, no s na Espanha, mas pelo mundo afora, tem-se hoje uma
marcada preocupao com a eficincia, com o combate aos inimigos
sociais, ao terrorismo e ao crime organizado. Isso tem levado tambm a
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quem sempre convivemos bem depois das partidas. Essa experincia cria algo
importante: saber ganhar e perder. E claro que perder tambm uma experincia
importante mesmo que eu nunca tenha gostado de perder. Apesar de uma
derrota, a vida segue. Esse meu modo de ver a vida, a partir de seus desafios e
de seus prprios objetivos, e isso me levou a enfrentar dificuldades e a conquistar
muitas coisas em minha carreira.
13) Como o senhor avaliaria o desenvolvimento do Direito Penal no Brasil
e que mensagem o sr. deixaria a um estudante de Direito Penal?
IB: Eu no tenho elementos suficientes para saber detalhadamente sobre o
contedo do Direito Penal no Brasil e sobre os prprios problemas brasileiros.
Em primeiro lugar, poderia dizer que o Brasil tem uma grande vantagem. Os
brasileiros so conscientes de que vivem em um grande pas. E o Brasil no
s um pas do futuro, como algum escritor apontava nos anos 40. O Brasil
o presente, de forma muito potente, e tem um futuro muito desafiador. Isso
bastante positivo.
De outro lado, a grande dimenso do pas logicamente o afeta. O Brasil um
pas continental e pode ser hoje considerado a locomotiva da Amrica Latina. Alm
das dificuldades advindas da falta de homogeneidade social, poltica e cultural,
h um grande desafio, no mbito da universidade, que a internacionalizao,
que se deve assumir.
Tambm poderia ressaltar, no s em relao ao Brasil, mas na Amrica
Latina em geral, as diferenas entre as leis e sua aplicao prtica. E isso no
decorre da falta de bons cdigos. Alis, sempre me recordo que o Cdigo Penal
Espanhol de 1848 foi diretamente influenciado pelo Cdigo Criminal do Imprio
brasileiro, de 1830, justamente em razo de seu alto nvel tcnico. Nesse sentido,
destaco tambm a importncia das universidades brasileiras como a Faculdade
de Direito do Largo de So Francisco, em So Paulo, e a Faculdade de Direito de
Olinda, com seus quase 200 anos, que so mais antigas que vrias faculdades
espanholas. Isso , sem dvida, uma carta de apresentao. No Brasil, sempre
houve uma boa produo jurdico-penal.
Porm, h problemas prticos relacionados aplicao das leis, como, por
exemplo, a situao do sistema penitencirio brasileiro em geral, com graves
violaes de direitos fundamentais. E, sobre isso, posso dizer que sempre
houve no mundo jurdico um descompasso entre as normas e sua aplicao.
Tratando especificamente da realidade colombiana, lembro-me de uma frase de
Victor Hugo, sobre a necessidade de se respeitar pases latino-americanos: a
Constituio Colombiana, [nos anos em que ele viveu] parecia escrita para os
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anjos e que, por isso, no se aplicava aos homens. Isso , de fato, um problema,
no s no Brasil, claro.
Enfim, apesar das desigualdades que marcam o Brasil, sei que no pas h bons
juristas e boas faculdades de Direito. Alis, h a melhor universidade da Amrica
Latina: a Universidade de So Paulo, melhor, conforme o ranking internacional,
que qualquer universidade espanhola. Portanto, acredito que tenhamos que
seguir no enfrentamento dessas questes com paixo, e isso sempre me motiva
a voltar ao Brasil e a colaborar com os colegas e universidades brasileiros.
***
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ARTIGO
1
Adolescentes em conflito com a lei:
consideraes crticas sobre a medida
de internao1
Vivian Calderoni
Sumrio:
I. Introduo; II. Fundamentos jurdicos da Medida de Internao; III. Medi
da de Internao e Ideologia; IV. Labelling Approach; V. Criminologia Crtica;
VI. Teoria Clnica; VII. Consideraes Psicolgicas sobre a Adolescncia;
VIII. Consideraes Crticas sobre a Medida de Internao; IX. Proposta;
Bibliografia
Resumo:
Pretende-se, a partir do estudo do fundamento jurdico e das teorias das
penas, entender as motivaes explcitas e implcitas da aplicao de medida
scio-educativa de internao a adolescentes acusados de praticar ato
infracional, ao incluir a questo da ideologia em sua anlise. Para isso buscamse elementos na Teoria do Labelling Approach, na Teoria Crtica e no Conceito
Crtico de Criminologia Clnica, somados aos elementos da Psicanlise, da
Psicologia desenvolvimentista e da Psicologia scio-histrica, para que possam
auxiliar na reflexo do que ocorre antes da aplicao da medida de internao
e verificar quais os efeitos de sua aplicao nos adolescentes que a elas so
submetidos. Por se tratar de um tema complexo, que no encontra unanimidade
em suas anlises, recorre-se, no presente, a diferentes vises da problemtica.
1
Este artigo a sntese da Tese de Lurea apresentada Faculdade de Direito da USP, realizada
sob a orientao do Prof. Dr. Alvino Augusto de S, intitulada Justia Juvenil: uma anlise crtica da medida
de internao apresentada no final de 2008. Comps, tambm, a banca examinadora a Profa. Dra. Ana
Elisa Bechara.
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Palavras-chave:
Direito Penal Juvenil; Medida scioeducativa; Internao; Criminologia; Ado
lescente em conflito com a lei; Fundao Casa.
I. Introduo
Esse artigo tem por objetivo principal analisar, de um modo interdisciplinar e
crtico, as medidas de internao enquanto norma jurdica e realidade concreta.
A norma escrita (letra da lei) e sua aplicao, a vontade e a ideologia do
legislador e, a atuao no mundo do ser dessa mesma legislao so momentos
diferentes, porm inseparveis. O Direito tem que ser considerado como um todo
que engloba desde o instante da criao das normas (legislativo) at o ponto em
que produz alteraes realmente no mundo ftico (aplicao), quando deixa de
ser uma norma geral e abstrata para influir diretamente, e definitivamente, na
vida dos indivduos. Por isso, a anlise do sistema penal e da marginalizao
social a ele ligada no pode ser feita, sob o aspecto jurdico, se o trabalho do
jurista se limita ao universo da norma, excluindo-se o conhecimento da eficcia
e da aplicao concreta da norma2.
A inteno deste trabalho a compreenso das medidas de internao sob
dois ngulos: antes de sua aplicao e durante sua execuo. Ou seja, busca-se
discutir, sob um enfoque crtico, incluindo concepes jurdicas, criminolgicas e
psicolgicas, as motivaes das medidas de internao e seus efeitos reais na
vida dos adolescentes.
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7
Art.112. Verificada a prtica de ato infracional, a autoridade competente poder aplicar ao
adolescente as seguintes medidas:
I.
advertncia;
II.
obrigao de reparar o dano;
III.
prestao de servios comunidade;
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liberdade assistida;
insero em regime de semiliberdade;
internao em estabelecimento educacional;
qualquer uma das previstas no art. 101, I a VI.
8 JESUS, Maurcio Neves. Adolescente em conflito com a lei: preveno e proteo integral.
Campinas: Servanda, 2006. p. 75.
9
Direito Penal Juvenil uma construo de parte da doutrina que o considera como um ramo
autnomo do Direito, apesar de no ser essa a posio ainda consagrada em razo do silncio da Lei
nesse sentido. Consideram ser um ramo autnomo por ser regido por regras e princpios prprios e,
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Nesse ponto, fica destacado o fato de que, no Direito Penal Juvenil, a principal
finalidade da aplicao da medida de internao a preventiva especial, ou
seja, a tentativa de evitar a reincidncia, a vulnerabilidade do adolescente e
a marginalizao secundria. E, isso se justifica exatamente no j comentado
pargrafo 2 do art. 121 do ECA, que no fixa prazo para o cumprimento da
medida, de modo a vincul-la no gravidade da infrao, e sim ao desenvolvi
mento do adolescente durante o cumprimento da medida scio-educativa. A
prpria verificao das necessidades pedaggicas do adolescente (arts. 100/
113 do ECA) como uma das diretrizes mestras de definio do regime
adequado prestigia o entendimento de que o foco mais no autor do que no
crime propriamente dito14. Para que isso seja efetivo, deve-se seguir um plano
individualizado de medida. Deve-se, no entanto, tomar cuidado para que o Direito
Penal do autor no passe a vigorar no Direito Penal Juvenil.
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pelas classes dominantes para servi-las, mas aparece, por fora da ideologia,
como representao da sociedade como um todo.
A funo principal da ideologia fazer com que parea natural aos indivduos
que cada um exera determinado papel na sociedade, justificando, assim, as
diferenas sociais como algo natural e prprio daquela sociedade, algo que no
deve ser discutido e que no pode ser mudado. Contudo, a realidade que est por
detrs da ideologia outra: aquela em que uma classe dominante se esfora
em manter-se dominante, mesmo que para isso tenha que usar de ferramentas
capazes de gerar atrocidades, como o caso da marginalizao.
Nesse contexto, o Estado uma organizao poltica que atende aos
interesses da classe dominante, que se utiliza da ideologia com o objetivo de
manter o status quo e a sociedade coesa e de regulamentar e organizar o uso
da fora. Esta fora est alicerada, por sua vez, em uma ordem coercitiva,
tipificada pela incidncia jurdica16. Paradoxalmente, a legitimao do uso da
fora se d por meio da validade que o direito lhe confere e o prprio Estado
responsvel por estruturar o modelo jurdico e ser a fonte criadora do Direito17.
O Direito, em sua acepo dogmtica, tambm uma forma de ideologia, pois
tambm se presta ocultao. Isso porque a expresso da vontade de uma
minoria, ou seja, da classe dominante, que se sobrepe s demais vontades
daquela sociedade. Mas isso se d de uma forma muito sutil, de modo que o
direito recebe uma roupagem de ser um sistema justo, universal e inquestionvel.
Contudo, ignora as diferenas nas relaes sociais.
O Direito Penal o ramo do Direito que pretende proteger bens jurdicos gerais
e de segurana pblica, na medida em que se prope a reduzir a criminalidade,
por meio das funes da pena. Exatamente por lidar com questes pungentes
da sociedade, como a criminalidade, o criminoso, o bem, o mal, o medo, a
insegurana, o Direito Penal ganha um espao muito grande e uma capa
protetora legitimadora, j que justifica sua existncia pela necessidade de se
alcanar a segurana social.
Dessa maneira pode ocultar suas reais intenes, pois como se a socieda
de tivesse entregado ao Sistema de Justia Criminal um cheque em branco
em nome de sua segurana. Neste aspecto, o primado est no princpio da
neutralidade estatal e na sua funo histrica do agente de bem comum e de
distribuidor da justia18. Como j vimos, a prpria neutralidade estatal uma
construo ideolgica.
16 WOLKMER, Antonio Carlos. Ideologia, estado e direito. 4. ed. So Paulo: RT, 2003, p. 74.
17 NADER, Paulo. Filosofia do direito. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995, p. 229.
18 WOLKMER, Antonio Carlos. Op. cit., p. 176.
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tal qual conhecemos hoje, como a sugesto da justia restaurativa, que come
a a ser aplicada no Brasil.
Outra soluo proposta a eliminao dos registros criminais daquele que
j cumpriu sua pena, para assim, facilitar sua reinsero social. Alm dessas,
prope-se uma abertura do crcere para a sociedade livre, de modo a estabelecer
um dilogo efetivo entre esses indivduos, para que se possa, ento, pensar em
reintegrao. Em suma, trata-se da poltica dos quatro Ds: Descriminalizao,
Diversion, Devido Processo Legal e Desinstitucionalizao.
V. Criminologia Crtica
Esta teoria surgiu, na dcada de 1970, concomitantemente nos Estados
Unidos e na Inglaterra. Com o desenrolar do tempo e com o amadurecimento
dessas ideias, passaram a ser identificadas trs vertentes distintas: neorealismo de esquerda, minimalismo penal e abolicionismo penal. Contudo, essas
trs correntes tm em comum uma viso, grosso modo, marxista da histria e,
consequentemente, do problema da criminalidade24.
De acordo com essa teoria, a tenso originada pela luta de classes a gne
se da criminalidade e da dupla seletividade do sistema penal, o qual, em pri
meiro lugar, busca criminalizar aqueles de classes sociais inferiores tipificando
as suas condutas cotidianas, e em segundo lugar, a seleo daqueles que sero
estigmatizados, dentre todos aqueles que praticaram uma ao criminalizada.
O neo-realismo de esquerda se contrape ao movimento conhecido como Lei
e Ordem (Law and Order Moviment), que, nos anos 1980, foi muito forte tanto
nos Estados Unidos quanto na Inglaterra, defendendo o aumento da represso
contra a criminalidade e contra as minorias tnicas. Para os neo-realistas de
esquerda, tanto as causas dos delitos quanto as vtimas devem ser o centro
dos estudos.
Shecaira entende que dentro da viso socialista, os neo-realistas de
esquerda compreendem o fenmeno da criminalidade no tendo s a pobreza
como principal fator, mas considerando as demais caractersticas incentivadas
pelo sistema capitalista como causas importantes, tais como o individualismo, o
consumismo, a competio e os preconceitos25.
E, no que diz respeito s vtimas, entendem que o medo de ser vtima
sentido por aquelas pessoas das classes mais baixas, os operrios, gera uma
desorganizao de classe muito maior do que nas classes mais abastadas. Por
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essa razo, acaba por levar a uma diviso dentro da prpria classe baixa, o que
acarreta uma falsa imagem do problema, pois passam a brigar entre si e acabam
desviando o foco da luta contra o sistema capitalista.
O minimalismo penal surge na Europa meridional e tem como principal
expoente Luigi Ferrajoli. Seu objetivo principal a reduo do Direito Penal o
quanto antes. Na realidade, essa teoria um aprofundamento de uma questo
j defendida pela Teoria do Labelling Approach, que visava prudente no
interveno, tendo como argumento base o fato de que a aplicao de penas
privativas de liberdade e todas as consequncias originadas por essas so
mais gravosas dos que os benefcios trazidos, alm de, muitas vezes, no
solucionarem verdadeiramente o conflito, apenas disfarando-o.
O abolicionismo penal passa a existir como pensamento acadmico no
Congresso Mundial de Criminologia, de 1973, em Viena. Tal teoria possui
correntes distintas, mas que concordam em seus pressupostos bsicos de que
o sistema penal serve como uma forma de controle das classes dominantes
com o objetivo de impor um modo de vida, legitimando e reproduzindo as
desigualdades sociais, perpetuando, em ltima instncia, suas injustias.
Prope a soluo das situaes-problema26 de forma mais imediata, incluin
do no processo os agentes envolvidos no evento, de maneira mais singular,
sem excluir a atuao dos juzes, promotores, policiais etc., apenas alterando
a forma de atuao, no hierarquizando as relaes e prevendo diversas so
lues-percurso para cada situao-problema, de modo que o resultado surja
dos dilogos.
Ademais, consideram a pena de priso ilegtima, pois na realidade uma
violncia, uma coao brutal, que no prev qualquer dilogo ou acordo entre
as partes, e que, ainda por cima, no atinge seus objetivos, ao no evitar a
reincidncia e no intimidar o agente, visto que as causas da criminalidade
esto muito mais associadas a problemas scio-econmicos do que falta de
intimidao imposta pelo sistema penal aos cidados, sendo ilgico que o mal
deva ser recompensado com um mal de igual ou maior proporo.
Nesse sentido, Edson Passetti afirma que a abolio do castigo a valorao
de novos costumes, como resposta-percurso para situaes-problema. No
apenas um efeito ou derivao do Direito Penal. Sua existncia o reconhe
26
As situaes conflitivas que esto presentes quando do cometimento de um delito no so
ignoradas por essa Escola, ao contrrio, so valorizadas. Ademais, o delito em si no analisado
isoladamente como um momento nico, e sim compreendido como uma somatria de momentos,
como um ato inserido em um contexto complexo. Porm, por serem atos impulsionados por situaes
conflitivas e por resultarem em mais novos conflitos so denominados situao-problema. Tal
expresso deixa clara a inteno de no considerar o ato isoladamente e sim de contextualiz-lo ao
consider-lo uma situao.
31
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peculiaridades.
Em linhas gerais, podemos dizer que o conceito tradicional de Criminologia
Clnica adota uma postura mdico-psicolgica, na qual o foco est no indivduo,
no seu corpo e na sua personalidade, se preocupando, especialmente, em fazer
diagnsticos e prognsticos em busca do tratamento adequado. J o conceito
moderno adota a postura psicossociolgica, ao incluir os fatores sociais na
compreenso do fenmeno do crime, com uma importncia igual a assumida
pelos fatores individuais, deslocando assim, o foco para o indivduo inserido em
seu contexto social, com o intuito de alcanar a sua ressocializao29.
O conceito crtico, diferentemente do tradicional e do moderno, se preocupa
com o processo de deteriorizao social e psquica do indivduo, utilizando-se
de noes das escolas criminolgicas abordadas anteriormente, Teoria Crtica e
Labelling Approach, no que tange, essencialmente, s noes de estigmatizao
e de seletividade do sistema penal.
Embora esta teoria guarde semelhanas com as demais teorias explanadas
acima, seu foco principal encontra-se na pessoa do encarcerado, na sua histria
pessoal, nos motivos que o levaram quela situao, no futuro e no presente
dessa pessoa. No se preocupa em fazer uma teoria que busque compreender
o fenmeno da criminalidade genericamente considerado. Ao contrrio, aceita
dialogar com diversas teorias explicativas desse fenmeno para buscar conhecer
aquele indivduo de maneira especfica.
Essa teoria analisa trs questes fundamentais: a conduta tida pelo Direito
Penal como criminosa; a ao daquele indivduo que foi selecionado pelo
sistema penal por t-la praticado, indagando por que, dentre todos aqueles que
praticaram aquela mesma ao delitiva, este foi selecionado; e, por fim, analisa
a prpria priso e as questes que ela coloca ao interagir com essa pessoa.
A partir de todos esses elementos, prope-se a criar estratgias de intervenes
que objetivam a reintegrao social do condenado.
O campo de trabalho do criminlogo clnico (ou psiclogo criminal), via de regra, o
presdio, o sistema penitencirio. ali que vai procurar entender os indivduos ou grupos
que se envolveram com a delinqncia, e estudar a instituio prisional, suas regras, seus
profissionais, seus hbitos etc30.
29
S, Alvino Augusto. Criminologia clnica. Palestra proferida em 31 de maio de 2004, no Laboratrio
de Cincias Criminais no Auditrio do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais, So Paulo.
30
S, Alvino Augusto. Criminologia clnica e psicologia criminal. So Paulo: RT, 2007, p. 18.
33
34
35
36
47
Idem. Ibidem.
37
49
50
CAMPOS, ngela Valadares Dutra de Souza. O menor institucionalizado: um desafio para a
sociedade. Petrpolis: Vozes, 1984, p. 70-4 e 82-9.
51
MARIN, Isabel da Silva Kahn. Febem, famlia e identidade: o lugar do outro. 2. ed. So Paulo:
Escuta, 1999, p. 49.
38
53
54
SINASE (Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo), Braslia, realizada pela Secretaria
Nacional de Direitos Humanos Conanda (Conselho Nacional dos Direitos da Criana e do Adolescente),
jun. 2006, p. 17.
39
SHECAIRA, Srgio Salomo. Sistema de garantias e o direito penal juvenil, cit., p. 110.
56
Para Goffman o fato de que todos os aspectos da vida so realizados no mesmo local e sob uma
nica autoridade (...) Cada fase da atividade diria do participante realizada na companhia imediata de um
grupo relativamente grande de outras pessoas, todas elas tratadas da mesma forma e obrigadas a fazer as
mesmas coisas em conjunto (...) todas as atividades dirias so rigorosamente estabelecidas em horrios
(...) a seqencia de atividades imposta de cima, por um sistema de regras formais explcitas e um grupo
de funcionrios. (...) As vrias atividades obrigatrias so reunidas num plano racional nico, supostamente
planejado para atender aos objetivos oficiais da instituio fazem de qualquer instituio, uma instituio
total. GOFFMAN, Erving. Op. cit., p. 17-8.
40
o ato infracional, tal qual o crime, uma realidade construda socialmente, dentro dos
interesses nsitos a uma sociedade discriminadora. Nessa linha de argumentao, a
construo da criminalidade no somente a prtica de atos contra lei, mas tambm
a reao aos mesmos atos. Maior ser a criminalidade tanto quanto maior for a reao
aos atos de transgresso57.
SHECAIRA, Srgio Salomo. Sistema de garantias e o direito penal juvenil, cit., p. 109.
58
59
FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir: nascimento da priso. 33. ed. Petrpolis: Vozes, 2007. p. 106.
41
THOMPSON, Augusto. A questo penitenciria. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 11.
61
62
63
42
confirmao da perigosidade64.
Em assim sendo, podemos compreender porque 64% dos internos que res
ponderam a pesquisa, em 2006, disseram que tem tudo/muito a ver comigo o
fato de que aqui, se voc no faz algum curso, voc acaba se atrasando. Ento,
para voc no aumentar sua caminhada aqui voc acaba fazendo65. Esse dado
revela que os adolescentes no percebem os cursos que lhe so oferecidos
como uma possibilidade de futuro, mas sim como uma forma de minimizar seu
tempo de internao.
Murray Sidman assegura que
a evidncia derivada da anlise do comportamento nos diz que mesmo quando a coero66
atinge seu objetivo imediato ela est, a longo prazo, fadada ao fracasso (...) plantamos
as sementes do desengajamento pessoal, do isolamento da sociedade, da neurose,
da rigidez intelectual, da hostilidade e da rebelio67.
65
66
O autor compreende coero como o uso da punio e da ameaa de punio para conseguir que
os outros ajam como gostaramos que agissem e prtica de recompensar pessoas, deixando-as escapar
das nossas punies e ameaas. SIDMAN, Murray. Coero e suas implicaes. Campinas: Livro Pleno,
2003. p. 17.
67
68
SHECAIRA, Srgio Salomo. Sistema de garantias e direito penal juvenil, cit., p. 132.
69
SPOSATO, Karyna. Princpios e garantias para um direito penal juvenil mnimo. Justia, adolescente
e ato infracional: socioeducao e responsabilizao. So Paulo: ILANUD, 2006. p. 259.
43
Folha da Regio de Ribero Preto, em 28 de agosto de 2008, a me de um exinterno, que no quis se identificar, prestou o seguinte depoimento:
um choque, muito assustador ver o filho que nunca raspou a cabea com ela desse
modo. Acredito que o mesmo acontece quando o menino sai na rua. Todo mundo olha
e sabe que aquele j teve passagem. Acho que no mximo poderiam cortar bem
baixinho, mas no raspar70.
44
Podemos notar a preocupao do legislador com esse ponto, uma vez que o
Estatuto probe a divulgao do contato que jovens experimentaram com a justia
criminal juvenil, no podendo ser considerado como circunstncia agravante
da reincidncia e dos maus antecedentes na fase adulta. Ademais, esse o
principal motivo pelo qual a regra a do segredo de justia nas Varas da Infncia
e da Juventude, tudo isso em um claro esforo para tentar minimizar a rotulao
que da adviria. Porm, essa rotulao no existe apenas em decorrncia da
folha de antecedentes criminais, mas tambm pela posio social ocupada por
essas pessoas.
Murray Sidman explica que a ameaa de retornar situao de encarcerado
no suficiente para que atos ilegais no se repitam, sendo que a reincidncia
esperada, pois
o controle coercitivo no deixa alternativa para o infrator que carece de certas habilida
des socialmente desejveis. As privaes impostas dentro dos muros das prises dificil
mente so mais severas do que os conhecidos rigores de fora. Jogados de volta ao
mesmo e antigo cenrio, sem um novo modelo de comportamento e desta vez rotulados
como criminosos, sujeitos a restries ainda maiores, por que, ento, dever-se-ia esperar
que eles agissem de modo diferente do que agiram antes?72
74 Idem. ibidem.
75 ABERASTURY, Arminda e KNOBEL, Mauricio. Op. cit., p. 55.
45
46
47
sujeito. Terceiro esse tipo de ambiente de carter prisional que institui algo da ordem
da subjugao do outro, da lei do silncio semelhante a um mandato para calar-se,
em que o adolescente no pode mais dizer e saber de si seno pelo desejo do outro83.
48
49
IX. Proposta
Diante da anlise realizada e da concluso de que os efeitos negativos
da recluso nessa fase da vida, considerando-se seus antecedentes e seus
con
sequentes, so gravssimos, sentimo-nos na obrigao de apresentar
alguma proposta.
J que conclumos, aps termos transitados por diversas reas, que a falta
de dilogo, a precria comunicao, as dificuldades existentes para a real
simbolizao das faltas e carncias, a prpria privao de liberdade, a violncia
que isso representa e as marcas que deixa so os principais problemas
do modelo atual e, por entender que a questo da criminalidade no se resolve
com Direito Penal, mas com a implantao de polticas pblicas, acreditamos
ser uma proposta interessante a Justia Restaurativa.
A Justia Restaurativa segue a lgica de fortalecimento de dilogo, de efetiva
comunicao que possibilite a simbolizao e a elaborao da culpa, por parte
do agressor, e a possibilidade do perdo e da compreenso, por parte da vtima
a qual deixa de ter a vontade de vingana to presente. Ademais, coloca esse
agressor no centro da comunicao, como um sujeito ativo, e no apenas pas
sivo que finge ter absorvido as regras, valores e ideais que lhe so impostos
na Fundao Casa. Isso possibilita um fortalecimento psquico do seu eu,
propiciando que deixe de ser vulnervel perante o sistema Penal, o qual
no mais o rotular como delinquente.
pautada pela mediao, na resoluo horizontal de conflitos, sendo que
fazem parte desse processo o agressor, a vtima e a sociedade, ou seja, todos os
envolvidos no processo de agresso causado pelo delito cometido. Ocorre que
a proposta restaurativa no se enquadraria nas chamadas penas alternativas e
seria, ao contrrio, uma alternativa s penas, pois regida por princpios e valores
diversos do modelo retributivo vigente87.
87 SICA, Leonardo. Bases para o modelo brasileiro de justia restaurativa. Novas direes na
governana da justia e da segurana. Braslia: Ministrio da Justia, 2006. p. 455.
Revista Liberdades - n 5 - setembro-dezembro de 2010
50
Crime
Modelo Alternativo
A parte ofendida pelo crime
(e as suas consequncias)
Ressarcimento da vtima
Meios
Figura
Profissional
alternativas
soluo consensual
Mediadores: tambm alheios
Justia, envolvimento da
comunidade
Bibliografia:
ABERASTURY, Arminda; KNOBEL, Mauricio. Adolescncia normal: um enfoque
psicanaltico. Porto Alegre: Artmed, 1981.
ALVES, Sirlei Ftima Tavares. Efeitos da internao sobre a psicodinmica de
88 ZEHR, Howard. Trocando as lentes: um novo foco sobre o crime e a justia. So Paulo: Palas
Athena, 2008, p. 190.
89
SICA, Leonardo. Direito de emergncia e alternativas priso. So Paulo: RT, 2002. p. 17.
51
52
Site:
<www.presidencia.gov.br/estrutura_presidencia/sedh/.arquivos/.spdca/sinase_
integra1.pdf/>. Acesso em 28.07.2008.
Vivian Calderoni
Mestranda em Criminologia pela USP.
Advogada.
53
ARTIGO
2
O Meio Ambiente como Bem Jurdico
e as Dificuldades de sua Tutela
pelo Direito Penal
Jos Danilo Tavares Lobato
Sumrio:
1. Consideraes Iniciais; 2. Bem Jurdico de um Sistema Teleolgico-Racio
nal Humano-Constitucional; 3. Bem Jurdico Meio Ambiente; 4. Princpio da
Exclusiva Proteo de Bem Jurdico e Tutela Penal do Ambiente; 5. Considera
es Finais; Bibliografia.
Resumo:
O presente artigo versa sobre os pontos centrais da problemtica que gira
em torno do bem jurdico ambiental. Os debates a respeito dos Princpios da
Exclusiva Proteo de Bem Jurdico e da Lesividade so enfrentados a partir
das criminalizaes mais tormentosas da Lei de Crimes Ambientais. O texto
reveste-se de carter panormico ao investigar o Meio Ambiente como bem
jurdico de cunho material no Estado Democrtico de Direito.
Palavras-chave:
Bem Jurdico Tutela Penal do Meio Ambiente Princpio da Exclusiva Proteo
de Bem Jurdico Princpio da Lesividade.
1. Consideraes Iniciais
Parte-se da necessidade de se construir um Estado Democrtico (Substa
ncial) de Direito capaz de reduzir as incompatibilidades existentes entre o
direito de liberdade do cidado, a tutela ambiental, o desenvolvimento econ
mico-social sustentvel e o direito qualidade de vida digna. O reconhecimento
54
ROXIN, Claus. Strafrecht Allgemeiner Teil. Vol I. 4a.ed. Mnchen: Verlag C.H.Beck, 2006, p. 69 e
4
TAVARES, Juarez. Critrios de Seleo de Crimes e Cominao de Penas. Revista Brasileira de
Cincias Criminais Especial de Lanamento. So Paulo, 1992, p. 77.
5
TAVARES, Juarez. Teoria do Injusto Penal. 3.ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2003, p. 199.
55
Idem. Claus. Strafrecht Allgemeiner Teil. Vol I. 4a.ed. Mnchen: Verlag C.H.Beck, 2006, p. 222.
10
MENDES, Paulo de Souza. Vale a Pena o Direito Penal do Ambiente?. 1a.Reimpresso. Lisboa:
A.A.F.D.L., 2000.
11 HASSEMER, Winfried. Puede Haber Delitos que no Afecten a un Bien Jurdico Penal?. La Teora
del Bien Jurdico -Fundamento de Legitimacin del Derecho Penal o Juego de abalorios dogmtico?.
Hefendehl (Org). Madrid: Marcial Pons, 2007, p.98.
56
norma jurdica12. De tais lies, logicamente, extrai-se que um bem, por mais
relevante que o seja, somente poder ser tutelado pelo Direito Penal, isto , ter
dignidade penal, se tiver referibilidade na proteo da pessoa humana.
Para a mudana metodolgica proposta, necessrio haver o atendimento
de uma segunda condio. No se pode embarcar em um devaneio normativista
de que o legislador tem poder de determinar o que e o que no bem jurdico.
Navarrete, com muita preciso, expe que o bem jurdico deve ser entendido a
partir de um substrato substancial preexistente ao legislador13. Assim, apenas a
configurao valorativa deste bem jurdico pode ser normativamente estipulada
pela lei penal14, mas sem que isto implique em criao do bem jurdico, limitan
do-se ao reconhecimento do bem digno de tutela que preexiste sua norma
protetiva. A necessidade de observncia desta segunda condio justifica-se
como forma de evitar o expansionismo do Direito Penal, mormente daquele de
carter simblico, em que toda e qualquer conduta pode ser criminalizada, com
independncia de sua efetividade e legitimidade, bastando, para tal proceder, a
vontade do legislador preocupado com os anseios polticos imediatos e com os
baixos custos de se ministrar o placebo social das leis penais simblicas.
Dessa forma, observando o jurista esta questo metodolgica, deixar ele
de atuar como um pesquisador ou melhor, inventor de fundamentos ou
argumentos etreos e exgenos para justificar leis penais simblicas ilegtimas
e inconstitucionais que no tutelam qualquer bem jurdico. A ttulo de exemplo,
cite-se o comentrio de Milar e Paulo Jos da Costa Jnior sobre a comear
pela violao do princpio da legalidade penal o ilegtimo e inconstitucional
crime previsto no artigo 68 da Lei 9.605/9815, que no chega sequer a determinar
o dever, criando um tipo omissivo indeterminado. De maneira acrtica e ingnua
estes autores se limitam a dizer que o bem jurdico o Meio Ambiente em
razo de no se admitir que todo e qualquer cidado se omita em seu dever de
preserv-lo16.
Em realidade, no tocante ao citado tipo penal, o legislador brasileiro pouco
divergiu do legislador nacional-socialista que, como recordam Hassemer e
Kargl, com o direito de ocupao, proclamou a punio conforme a analogia
12
13
NAVARRETE, Miguel Polaino. El Injusto Tpico en la Teoria del Delito. Mave Editor: Buenos Aires:
2000, p.335.
14
15
Art. 68. Deixar, aquele que tiver o dever legal ou contratual de faz-lo, de cumprir obrigao de
relevante interesse ambiental: Pena - deteno, de um a trs anos, e multa
16
MILAR, Edis; COSTA JR., Paulo Jos da. Direito Penal Ambiental Comentrios Lei 9.605/98.
Campinas: Millennium, 2002, p.194.
57
PRADO, Luiz Regis. Direito Penal do Ambiente. So Paulo: RT, 2005, p.538.
19
20
58
pelo legislador21.
Deve-se destacar que a concepo de Meio Ambiente, em sentido natural,
uma conceituao reduzida, pois exclui as questes urbansticas em sentido
estrito e as do patrimnio histrico-cultural, que se encontram inseridas no Meio
Ambiente artificial22-23. O conceito amplo de Meio Ambiente se subdivide em
trs espcies: Meio Ambiente natural; Meio Ambiente artificial ou urbano, que
compreende o espao urbano construdo, como o conjunto de edificaes e dos
equipamentos pblicos; e o Meio Ambiente cultural, formado pelo patrimnio
histrico, artstico, arqueolgico, paisagstico e turstico, sendo que o legislador
brasileiro criminalizou na Lei 9.605/98, de forma constitucionalmente duvidosa,
condutas que atentam contra as trs espcies ambientais24.
H duas vises divergentes na verificao conceitual do bem jurdico Meio
Ambiente, so elas: antropocntrica e ecocntrica. Como explica Siracusa,
na perspectiva antropocntrica, o ambiente percebido como um conjunto de
condies naturais, cuja existncia serve apenas para assegurar a sobrevivncia
do ser humano25. Sob o ponto de vista poltico-criminal, este posicionamento
bem interessante, pois reduz de forma radical o plantel de intervenes
penais legitimveis. No entanto, a radicalizao da viso antropocntrica, ao
vincular as aes atentatrias ao Meio Ambiente afetao direta de bens
jurdicos individuais, traz um problema metodolgico insolvel, mesmo na tu
tela do ambiente contra leses ou ameaas com dignidade penal, isto, por
21
PRADO, Luiz Regis. Bem Jurdico-Penal e Constituio. 3.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2003, p.52 e p.53.
22
A Carta Constitucional portuguesa reconhece o conceito extensivo de Meio Ambiente. Constitui
o da Repblica Portuguesa Art. 66.(Ambiente e qualidade de vida) (...) 2. Para assegurar o direito
ao ambiente, no quadro de um desenvolvimento sustentvel, incumbe ao Estado, por meio de organis
mos prprios e com o envolvimento e a participao dos cidados: a) Prevenir e controlar a poluio e
os seus efeitos e as formas prejudiciais de eroso; b) Ordenar e promover o ordenamento do territrio,
tendo em vista uma correcta localizao das actividades, um equilibrado desenvolvimento scio-econ
mico e a valorizao da paisagem; c) Criar e desenvolver reservas e parques naturais e de recreio,
bem como classificar e proteger paisagens e stios, de modo a garantir a conservao da natureza e a
preservao de valores culturais de interesse histrico ou artstico; d) Promover o aproveitamento racio
nal dos recursos naturais, salvaguardando a sua capacidade de renovao e a estabilidade ecolgica,
com respeito pelo princpio da solidariedade entre geraes; e) Promover, em colaborao com as autarqui
as locais, a qualidade ambiental das povoaes e da vida urbana, designadamente no plano arquitectnico
e da proteco das zonas histricas.
23
FARIA, Paula Ribeiro de. Danos Contra a Natureza Art. 278o. In: FIGUEIREDO DIAS, Jorge de.
(Org.) Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal Parte Especial Tomo II. Coimbra: Coimbra Editora,
1999, p.954.
24
DELMANTO, Roberto; DELMANTO Jr, Roberto; DELMANTO, Fabio M. de Almeida. Leis Penais
Especiais Comentadas. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. p.429. Como noticia Martos Nuez, a doutrina
encontra-se dividida quanto ao que se entende por Meio Ambiente. H autores, tais como Bacigalupo,
que adotam o conceito restritivo de Meio Ambiente natural. NUEZ, Juan Antonio Martos. Introduccin al
Derecho Penal Ambiental. Derecho Penal Ambiental. Juan Antonio Martos Nuez (Org.). Madrid: Exlibris
Ediciones, 2005, p.26
25
SIRACUSA, Licia. La Tutela Penale DellAmbiente Bene Giuridico e Tecniche di Incriminazione.
Milano: Giuffr Editore, 2007, p.32.
59
60
PARDO, Jos Esteve. Derecho del Medio Ambiente. Madrid: Marcial Pons, 2005, p.122.
30
VILA, Humberto. Teoria dos Princpios Da Definio Aplicao dos Princpios Jurdicos. 5a.ed.
So Paulo: Malheiros Editores, 2006, p.167.
31
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio
Federal de 1988. 4a.ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2006, p.60.
61
33
34
STRATENWERTH, GNTER. La Criminalizacin en los Delitos contra Bienes Jurdicos Colectivos.
La Teora del Bien Jurdico -Fundamento de Legitimacin del Derecho Penal o Juego de abalorios
dogmtico?. Hefendehl (Org). Madrid: Marcial Pons, 2007, p.371.
35
36
37
Em sentido contrrio Tiedmann, para quem os bens jurdicos ambientais no podem ser
entendidos como dimenses previamente dadas, pois eles j esto deteriorados antes mesmo da prtica
da conduta, sendo que o status quo deles no representa a dimenso desejada e mais valiosa do bem
jurdico. TIEDEMANN, Klaus. Derecho Penal y Nuevas Formas de Criminalidad. 2.ed. Trad: Manuel Abanto
Vasquez. Lima: Editora Jurdica Grijley, 2007, p.289. Rejeita-se esta tese, pois ela confunde os conceitos de
bem jurdico e objeto da ao.
38
62
63
48
PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro, Volume 1 Parte Geral. 4a.ed. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2004, p.139.
64
50
JAKOBS, Gnther. Derecho Penal Parte General Fundamentos y Teora de la imputacin.
2.ed. Trad: Joaquin Cuello Contreras y Jose Luis Serrano Gonzalez de Murillo. Madrid: Marcial Pons, 1997,
p. 54.
51
Quanto ao ordenamento jurdico alemo, veja-se a Lei de Proteo Animal. 17- Com a perda
da liberdade at 3 anos ou com a pena de multa ser castigado aquele que: 1. matar um animal vertebrado
sem motivo racional ou; 2. infligir a um animal vertebrado: a) com crueldade, um considervel sofrimento
ou dores ou: b) longas e contnuas ou reiteradas e graves dores ou sofrimento. No que concerne ao siste
ma jurdico ptrio, h a seguinte norma: Lei 9.605/1.998 - Art. 32. Praticar ato de abuso, maus-tratos,
ferir ou mutilar animais silvestres, domsticos ou domesticados, nativos ou exticos: Pena - deteno,
de trs meses a um ano, e multa. 1 Incorre nas mesmas penas quem realiza experincia dolorosa
ou cruel em animal vivo, ainda que para fins didticos ou cientficos, quando existirem recursos alternativos.
2 A pena aumentada de um sexto a um tero, se ocorre morte do animal.
52
Na viso de Jakobs, a garantia da vigncia da norma posta em prtica a prpria defesa do (nico)
bem jurdico penal. Os bens que se podem definir como vida, sade, propriedade e etc., no obstante
serem bens, pois so situaes valoradas positivamente e por tanto boas para aquele que os valora, no
so objetos de preocupao do Direito Penal, mas sim e to somente, certas formas de ataques a tais
bens que so os focos de atuao do Direito Penal. JAKOBS, Gnther. Op. cit., p. 45. Em sentido oposto,
Schnemann, que entende ser impossvel a renncia categoria do bem jurdico, critica esta doutrina
trazendo um velho ditado: los muertos que vos matis gozan de buena salud. SCHNEMANN, Bernd.
El Principio de Proteccin de Bienes Jurdicos como Punto de Fuga de los Lmites Constitucionales de
los Tipos Penales y de su Interpretacin. La Teora del Bien Jurdico -Fundamento de Legitimacin del
Derecho Penal o Juego de abalorios dogmtico?. Hefendehl (Org). Madrid: Marcial Pons, 2007, p.197.
Refuta-se o posicionamento de Jakobs pela falta de referncia da norma penal incriminadora o nico bem
jurdico proteo da pessoa humana.
53
Neste sentido, Lus Greco que entende haver tutela penal legtima, apesar da inexistncia de bem
jurdico tutelado, em casos excepcionais e especficos, como no crime de maus-tratos a animais. GRECO,
Lus. Princpio da Ofensividade e Crimes de Perigo Abstrato Uma Introduo ao Debate sobre o Bem
Jurdico e as Estruturas do Delito. Revista Brasileira de Cincias Criminais. Vol. 12. N. 49 So Paulo: RT,
2004, p. 116 e p.117.
65
55
ROXIN, Claus. Derecho Penal Parte General Fundamentos. La Estructura de la Teora del
Delito. Trad: Diego-Manuel Luzn Pea, Miguel Daz y Garca Conlledo e Javier de Vicente Remesal. Tomo
I . 2.ed. Madrid: Thomson-Civitas, 2003, p. 59.
56
57
Idem. Strafrecht Allgemeiner Teil. Vol I. 4a.ed. Mnchen: Verlag C.H.Beck, 2006. p. 29-31.
58
59
66
tratam de bens com uma solidez consistente60. O que se deve exigir e considerar
imprescindvel a referibilidade do conceito de bem jurdico pessoa huma
na, vista, sob o ponto de vista normativo, a partir do princpio constitucional da
dignidade da pessoa humana.
Para Stratenwerth, insustentvel o dogma da ilegitimidade das normas
penais que no protegem bens jurdicos determinados, visto que estes podem
ter um carter indeterminado, tal como o Meio Ambiente61. A distino entre
bens jurdicos determinados e indeterminados no a melhor, uma vez que o
mais correto est em distinguir os bens jurdicos em determinados de plano e
bens jurdicos determinveis, isso conforme a demanda de esforo exigida do
intrprete para constatar ou refutar a existncia de um bem jurdico prvio
edio da norma penal. Stratenwerth afirma que no se pode negar proteo
penal ao Meio Ambiente, primeiro, porque dogmaticamente insustentvel a
restrio da tutela penal a apenas bens jurdicos determinados e, segundo,
porque a Constituio62 foi expressa ao assinalar o dever estatal de proteo ao
Meio Ambiente63. Concorda-se que o critrio, ora defendido, de bem jurdico
mais aberto do que o conceito de bem jurdico determinado, tal como classificado
por Stratenwerth, e que por tal razo ser objeto de contestao, posto que
poderia haver uma dilatao de tal ordem no conceito de bem jurdico que seria
impossvel encontrar um tipo penal ilegtimo por falta de bem jurdico, j que
toda incriminao justificar-se-ia, vide uma hipottica criminalizao de todo
e qualquer movimento em favor da retirada do Colgio Pedro II do mbito do
governo federal64. Ocorre, entretanto, que o conceito defendido encontra-se
imune a esta distoro. A imunidade do conceito de bem jurdico defendido advm
da necessria referncia do injusto penal esta entendida em sentido protetivo
e no contradizente com a dignidade da pessoa humana. Logo, incriminaes,
tais como a citada por Greco, so ilegtimas e inconstitucionais, uma vez que
o princpio da exclusiva proteo de bens jurdicos foi dilacerado no instante
em que foi desconsiderado o princpio da dignidade da pessoa humana e, por
60
STRATENWERTH, Gnter. Derecho Penal - Parte General I El Hecho Punible. Trad. Manuel
Cancio Meli; Marcelo A. Sancinetti. Cizur Menor: Editorial Aranzadi Thomson Civitas, 2005, p.56.
61
62
Lei Fundamental de Bonn. Art. 20a - O Estado proteger, tambm em responsabilidade s
geraes futuras, os fundamentos naturais da vida e os animais, dentro do marco constitucional, por meio
da legislao e dos Poderes Executivo e Judicirio conforme a lei e o direito. No caso brasileiro, art. 225,
caput, da CRFB/1988 -Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum
do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de
defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes; Art. 225, 3 da CRFB/1988 - As condutas
e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a
sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados.
63
64
67
68
69
74
75
76
70
80
71
82
Art. 55. Executar pesquisa, lavra ou extrao de recursos minerais sem a competente
autorizao, permisso, concesso ou licena, ou em desacordo com a obtida: Pena - deteno,
de seis meses a um ano, e multa.
83
72
ZAFFARONI, Eugenio Ral; BATISTA, Nilo; et al. Op. cit., p. 225. e p. 239.
73
74
94
193.
MEZGER, Edmund. Strafrecht. 2.ed. Mnchen/Leipzig: Verlag von Duncker &Humblot, 1933. p.
95
96
A ttulo ilustrativo: GOMES, Luiz Flvio. A Contraveno do Artigo 32 da Lei das Contravenes
Penais de Perigo Abstrato ou Concreto? A Questo da Inconstitucionalidade do Perigo Abstrato ou
Presumido. Revista Brasileira de Cincias Criminais. So Paulo, n 8, 1994, p. 69; JESUS, Damsio E. de.
Crimes de Trnsito. 5.ed. So Paulo: Saraiva, 2002.; BIANCHINI, Alice. Pressupostos Materiais Mnimos
da Tutela Penal. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2003, p. 67. Em sentido oposto: BOTTINI,
Pierpaolo Cruz. Crimes de perigo Abstrato e Princpio da Precauo na Sociedade de Risco. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 170
97
98
99
DAVILA, Fabio Roberto. Ofensividade e Crimes Omissivos Prprios Contributo Compreenso
do Crime como Ofensa ao Bem Jurdico. Stvdia Ivridica. N.85. Coimbra: Coimbra Editora, 2005, p. 403.
75
76
104
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106
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Defendendo posio diversa, Bottini, para quem deve haver uma anlise ex ante da periculosidade
da atividade frente aos bens protegidos, levando-se em conta os conhecimentos especiais do autor e os
conhecimentos cientficos postos disposio. BOTTINI, Pierpaolo Cruz. Op. cit., p. 297.
110
No Brasil, o crime de poluio encontra-se previsto no artigo 54 da Lei 9.605/98. Em Portugal,
Cdigo Penal Portugus - Artigo 279. - Poluio - 1 - Quem, em medida inadmissvel: a) Poluir guas ou
solos ou, por qualquer forma, degradar as suas qualidades; b) Poluir o ar mediante utilizao de aparelhos
tcnicos ou de instalaes; ou c) Provocar poluio sonora mediante utilizao de aparelhos tcnicos ou de
instalaes, em especial de mquinas ou de veculos terrestres, fluviais, martimos ou areos de qualquer
natureza; punido com pena de priso at 3 anos ou com pena de multa at 600 dias. 2 - Se a conduta
referida no n. 1 for praticada por negligncia, o agente punido com pena de priso at 1 ano ou com pena
de multa. 3 - A poluio ocorre em medida inadmissvel sempre que a natureza ou os valores da emisso
ou da imisso de poluentes contrariarem prescries ou limitaes impostas pela autoridade competente
em conformidade com disposies legais ou regulamentares e sob cominao de aplicao das penas
previstas neste artigo.
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afirmar que esta dificuldade no desaparecer e nem ser reduzida pelo fato de
se perceber o delito ecolgico tpico-dogmaticamente estruturado e constitudo
como crime de dano ao invs de crime de perigo, pois a questo central o
enfraquecimento da relao entre a conduta e o bem jurdico114.
A pior das solues tratar o crime de poluio como crime de dano, posto que
no se consegue configurar o injusto penal e, por consequncia, abre-se uma
fenda na estrutura tpica de outros delitos. A soluo mais indicada considerlo como crime de perigo abstrato115. Primeiro, porque o Meio Ambiente tutelado
por ser um bem jurdico necessrio a manter a habitabilidade e a qualidade
mnima de vida humana digna no planeta. Ou seja, a norma penal antecipa a
incriminao da conduta face o risco criado de que o Homem fique sem estas
condies elementares de vida digna. A conduta daquele que polui as guas,
o ar e o solo no de leso ou de dano, porque os rios, as terras agricultveis
e o ar ficaram poludos e contaminados e imprprios para o uso humano, mas
sim de perigo, pois as guas, o ar e o solo so apenas os objetos materiais da
ao perigosa ao bem jurdico. Bem jurdico este que o Meio Ambiente natural
enquanto elemento essencial existncia de um planeta dignamente habitvel.
Por exemplo, o fato de as guas e de as margens do Rio Tiet estarem, em
grande parte contaminadas, no significa que ningum mais possa habitar a
cidade de So Paulo. A impossibilidade de habitao o dano, mas como no
se pode esperar a chegada deste ponto, o legislador antecipa sua incriminao
para o momento em que a habitabilidade comea a ser posta em risco.
Neste diapaso, se algum causar poluio atmosfrica, que provoque
a retirada momentnea da populao local, este indivduo ser punido pelo
crime do artigo 54, 2, inciso II, da Lei 9.605/98, no porque sua conduta
provocou uma leso ao bem jurdico, mas porque sua ao trouxe perigo,
que presumido, ao Meio Ambiente. Com acerto, Souza Mendes consigna
que o ambiente bem jurdico no se confunde com pedaos desgarrados
da natureza, cuja destruio insignificante, caso considerada isoladamente,
e irrelevante se vista em conjunto com a totalidade de aes humanas contra
o ambiente, posto que o Meio Ambiente, enquanto bem jurdico, a idealizao
de uma forte necessidade social, reportada a um determinado substrato empri
114
DIAS, Jorge de Figueiredo. Sobre a Tutela Jurdico-Penal do Ambiente: Um Ponto de Vista
Portugus. A Tutela Jurdica do Meio Ambiente: Presente e Futuro Stvdia Ivridica N.81, Colloquia, N.13.
Coimbra: Coimbra Editora, 2005. p.197.
115
Figueiredo Dias consigna que a problemtica no a relao naturalstica entre ao e objeto,
mas a relao normativa entre conduta e bem jurdico e, por tal razo, em seu entender, seria mais correto
ver o delito ecolgico enquanto delito de desobedincia s proibies ou limitaes impostas, logo um
crime de mera conduta. DIAS, Jorge de Figueiredo. Op. Cit. p.198.; Defendendo o crime de poluio como
crime material ou de perigo concreto: RIBEIRO, Viviane Martins. Principais Aspectos Penais da Poluio
Atmosfrica no Direito Brasileiro. Direito Penal Contemporneo Estudos em Homenagem ao Professor
Jos Cerezo Mir. Luiz Regis Prado (Org.) So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007. p.413.
79
5. Consideraes Finais
Ao fim das consideraes expostas ao longo do texto, pode-se e deve-se
consignar que a temtica tratada no se encontra exaurida. O exaurimento de
mandaria outra proposta e abordagem do tema. No entanto, a meta almejada foi
alcanada. Pontuar os fundamentos das questes centrais que envolvem o bem
jurdico ambiental e fomentar o debate sobre a tutela penal do Meio do Ambiente
a partir de novas premissas, ou seja, mais adequadas ao Direito Penal do Estado
Democrtico (Substancial) de Direito, foram os objetivos da presente reflexo.
Bibliografia:
VILA, Humberto. Teoria dos Princpios Da Definio Aplicao dos Princpios
Jurdicos. 5a.ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2006.
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So Paulo: Editora Saraiva, 2006.
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na Sociedade de Risco. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007.
BUNZEL, Michael. La Fuerza del Principio Constitucional de Proporcionalidad
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Penal Ambiental. Juan Antonio Martos Nuez (Org.). Madrid: Exlibris Ediciones, 2005.
PARDO, Jos Esteve. Derecho del Medio Ambiente. Madrid: Marcial Pons, 2005.
PEREZUTTI, Gustavo Cassola. Medio Ambiente y Derecho Penal Un
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PRADO, Luiz Regis. Bem Jurdico-Penal e Constituio. 3.ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2003.
PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro, Volume 1 Parte Geral.
4a.ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2004.
PRADO, Luiz Regis. Direito Penal do Ambiente. So Paulo: RT, 2005.
RIBEIRO, Viviane Martins. Principais Aspectos Penais da Poluio Atmosfrica
no Direito Brasileiro. Direito Penal Contemporneo Estudos em Homenagem ao
Professor Jos Cerezo Mir. Luiz Regis Prado (Org.) So Paulo: Editora Revista
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Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal Parte Especial Tomo II. Jorge
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ROXIN, Claus. Derecho Penal Parte General Fundamentos. La Estructura de
la Teora del Delito. Trad: Diego-Manuel Luzn Pea, Miguel Daz y Garca Con
lledo e Javier de Vicente Remesal. Tomo I. 2.ed. Madrid: Thomson-Civitas, 2003.
ROXIN, Claus. Poltica Criminal e Sistema Jurdico-Penal. Trad. Lus Greco. Rio
de Janeiro: Renovar, 2002.
ROXIN, Claus. Strafrecht Allgemeiner Teil. Vol I. 4a.ed. Mnchen: Verlag
C.H.Beck, 2006.
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na Constituio Federal de 1988. 4a.ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado
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Punto de Fuga de los Lmites Constitucionales de los Tipos Penales y de su
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Derecho Penal o Juego de abalorios dogmtico?. Hefendehl (Org). Madrid:
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Liberal. Revista Brasileira de Cincias Criminais. So Paulo, n.53, 2005.
83
84
ARTIGO
3
PERSPECTIVAS POLTICO-CRIMINAIS
SOB O PARADIGMA DA
SOCIEDADE MUNDIAL DO RISCO
Luciana Carneiro da Silva
Sumrio:
Introduo; 1. A sociedade mundial do risco; 2. O Direito Penal da sociedade
do risco e a emergncia de figuras dogmticas diferenciadas; 3. A conflituosi
dade entre o Direito Penal da sociedade do risco e o paradigma penal clssico;
4. Concluso; Bibliografia.
Resumo:
Este trabalho oferece, partindo do referencial terico assentado em Ulrich
Beck, uma viso contextualizada do paradigma da sociedade mundial do
risco, pelo qual se proceder a uma anlise, de ndole ilustrativa, de figuras
dogmticas diferenciadas que evidenciam o fenmeno da expanso da tutela
penal, regida por uma nova racionalidade incriminadora, a exemplo das
categorias do bem jurdico supraindividual, dos crimes de perigo abstrato e
dos delitos cumulativos. A partir da, identificar-se-o pontos de conflituosidade
entre o modus operandi de tais figuras e os princpios e garantias penais
clssico-liberais.
Palavras-chave:
Sociedade mundial do risco Direito penal da sociedade do risco Figuras
dogmticas diferenciadas Bem jurdico supraindividual Crimes de perigo abs
trato Delitos cumulativos Expanso da tutela penal Tenso Paradigma penal
clssico.
85
Introduo
A revoluo constante da produo, a perturbao ininterrupta
de todas as relaes sociais, a incerteza e agitao permanentes
distinguem a era burguesa de todas as anteriores.
Todos os relacionamentos estabelecidos e fixados, com sua srie
de idias e pontos de vista venerveis, esto sendo destrudos; todos
os novos tornam-se obsoletos antes de poderem se fixar.
Tudo o que slido dissolve-se no ar.
MARX E ENGELS,
Manifesto Comunista.
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87
pela luta de classe, pela revoluo nem pela a crise, mas sim pelas vitrias do
capitalismo cujo dinamismo industrial propicia, ultrapassando, diversamente do
esperado, os espaos de discusso e decises polticas, a emergncia de uma
nova configurao social.
Com isso, ele afirma que a modernizao reflexiva da sociedade industrial
ocorre silenciosamente sob o vu de pequenas medidas com grandes
efeitos cumulativos, da familiaridade e do desejo de mudanas, implicando,
paradoxalmente, inseguranas na sociedade difceis de delimitar, a exemplo
de crises ecolgicas e estados de emergncia por grandes catstrofes, entre
inmeros outros.
Na viso de Beck, o reverso da obsolescncia da sociedade industrial consiste
na emergncia da sociedade do risco, cujo conceito remete a uma fase do
desenvolvimento em que os riscos sociais, polticos, econmicos e individuais
tendem a escapar das instituies voltadas ao controle e proteo da sociedade
industrial. Afirma:
De onde surge esta mobilizao poltica, esta quem sabe democratizao forada
pelo risco do conflito? Sociedade do risco significa: o passado perdeu o seu poder
de determinao sobre o presente. Entra em seu lugar o futuro ou seja, algo que
no existe, algo fictcio e construdo como a causa da vida e da ao no presente.
Quando falamos de riscos, discutimos algo que no ocorre mas que pode surgir se no
for imediatamente alterada a direo do barco. Os riscos imaginrios so chicote que
fazem andar o tempo presente. Quanto mais ameaadoras as sombras que pairarem
sobre o presente anunciando um futuro tenebroso, mais fortes sero os abalos, hoje
solucionados pela dramaturgia do risco2.
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89
Apesar disso, para ele, o problema que se coloca reside, sobretudo, no fato
de as ameaas potenciais no somente escaparem percepo sensorial
inclusive excedendo nossa imaginao como tambm no poderem ser
inteiramente determinadas pela cincia4.
Neste particular, constata-se que a teoria da reflexividade afasta-se de uma
certa f inocente na modernizao simples quanto possibilidade de controle
antecipado dos eventos, diante das caractersticas que emergem dos novos
riscos tecnolgicos.
1.2 A dinmica do aparecimento e do perfil dos novos riscos
A vitria da modernizao ocidental conduz, segundo Ulrich Beck,
constatao de que a expanso tcnico-econmica havida durante o processo
de desenvolvimento da modernidade simples no se apartou da criao de
riscos que emergiram na condio de efeitos colaterais. Dito de outra forma, a
produo social de riqueza implicou, sistematicamente, a produo social dos
riscos suscetveis de comprometer as condies bsicas de vida alcanada sob
tal modelo de desenvolvimento.
Igualmente exsurge a constatao de que tanto a emergncia da sociedade do
risco deu-se sob a beno das instituies de controle e de proteo da sociedade
industrial quanto a evidncia de os riscos tecnolgicos surgidos desafiarem
hoje essas mesmas instituies5, como cincia, administrao estatal, poltica e
direito, que, inclusive, legitimaram a criao desses riscos.
Neste particular, o conhecimento cientfico e tecnolgico viu-se, enquanto
pressuposto para o crescimento econmico e para o bem-estar material,
desencantado pelo surgimento de riscos de grandes dimenses, cujo potencial
de perigo no se pode medir, quantificar ou antever contrapondo-se, desse
modo, ao pensamento iluminista de que a crescente informao sobre os mundos
social e natural traria um controle cada vez maior sobre eles.
Se, por um lado, o desenvolvimento do saber tcnico-cientfico permitiu que
o homem controlasse e se protegesse dos fenmenos da natureza que antes se
3
5
A propsito, nas exatas palavras de BELLINI: Em maro de 1986, um artigo de nove pginas
sobre as instalaes nucleares de Chernobyl apareceu numa edio em lngua inglesa de Vida Sovitica,
sob o ttulo de Segurana Total. Apenas um ms depois, na semana 26-27 de abril, o pior acidente nuclear
no mundo at ento ocorreu na usina. Cf. BELLINI, James [citado em referncia incompleta] apud
GIDDENS, Anthony. As conseqncias da modernidade. So Paulo: UNESP, 1991, p. 9.
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adiante abordada.
A despeito disso, os fenmenos do paradigma da sociedade do risco suscitam,
ao constiturem alvo de conformao jurdica pela poltica criminal, pontos de
tenso intensamente difceis de contornar luz do modus operandi do moderno
direito penal de ndole liberal, a exemplo das dificuldades impostas pelo carter
global dos riscos em face de um aparato penal marcadamente nacional, da
incompatibilidade entre riscos que ameaam grupos indeterminados e uma tutela
penal voltada a bens jurdicos individuais e tangveis, de riscos com suposta
origem em agentes difusos e causas indeterminadas em contraste com uma
racionalidade penal clssica, pautada na individualizao de responsabilidades
e na autoria singular etc.
Desse modo, invoca-se como objeto de anlise dos tpicos subsequentes
o alargamento e a antecipao da tutela penal, seja por meio dos crimes de
perigo abstrato, seja por intermdio da formulao dos delitos cumulativos ou
de acumulao, que, conjugados ao conceito de bem jurdico supraindividual,
evidenciam, de forma ilustrativa, aspectos do movimento poltico-criminal de
incorporao do paradigma da sociedade mundial do risco.
2.2 A ampliao da proteo penal a bens jurdicos supraindividuais19
Ao analisar a estrutura diferenciada da criminalidade moderna em face da
chamada criminalidade do dia-a-dia, Winfried Hassemer elenca as seguintes
peculiaridades20:
a ausncia de vtimas individuais: na verdade, tais vtimas s existem de
forma mediata;
as formas de ao so civis, talvez apenas no final haja um pouco de
agresso;
atuao caracterizada pela internacionalidade, pela profissionalidade e pela
diviso do trabalho;
os danos causados tm, primeira vista, pouca visibilidade; e
o fato de a criminalidade moderna atingir bens jurdicos que transcendem
19
No decorrer deste trabalho, utilizar-se- a terminologia bens jurdicos supraindividuais,
tendo como fio condutor a ideia, tambm presente nas terminologias como bens jurdicos universais,
coletivos, difusos etc., atinente a interesses ou a direitos que no se limitam com exclusividade a
um sujeito individual. A esse respeito, cf. MATA BARRANCO, Norberto J. de la. Proteccin penal
del ambiente y accesoriedad administrativa: tratamiento penal de comportamientos perjudiciales
para el ambiente amparados en una autorizacin ilcita. Barcelona: Cedes, 1996, p. 42.
20
Cf. HASSEMER, Winfried. Perspectivas de uma moderna poltica criminal. In: Revista Brasileira
de Cincias Criminais. So Paulo, n. 8, out-dez, 1994, pp. 44-45.
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KUHLEN, Lothar. Umweltstrafrecht aut de Suche nach einer neuen Dogmatik, ZStW, 105 (1993),
p. 697-716, apud SILVA SNCHEZ, A expanso...p. 121.
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e de contedo amplo.
Ademais, cabe reafirmar que as peculiaridades nsitas aos bens jurdicos de
contedo vago e de titularidade difusa demandam, de certa forma, o manejo das
tcnicas de incriminao em esferas anteriores ao dano e ao prprio perigo
v.g., crimes de perigo abstrato e delitos cumulativos delineando, nessa esteira,
uma inequvoca tendncia ao adiantamento da resposta penal. A esse respeito,
assevera Machado:
Verifica-se, desde logo, que a combinao entre a tutela penal dos bens jurdicos supraindividuais e o avano da interveno estatal a esferas anteriores ao dano agrava as
contradies ligadas necessria ofensividade das condutas tpicas. Isso porque
a nebulosidade do objeto de proteo e da titularidade de tais bens jurdicos conjugase falta de concreo lesiva dos tipos penais que prescindem de uma considerao
posterior do resultado43.
44
PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro: parte geral. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2002, pp. 119-123.
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4. Concluso
Como visto ao longo do presente trabalho, partindo do paradigma perfilha
do pelo socilogo alemo Ulrich Beck, identificam-se dois conceitos de moder
nizao, quais sejam, o da modernizao simples, havida no perodo industrial,
e a denominada modernizao reflexiva, que vem dissolvendo os contornos da
sociedade industrial e, na continuidade deste processo, fazendo surgir a so
ciedade mundial do risco.
Sob tal horizonte semntico, a modernizao reflexiva corresponde a um novo
estgio em que a expanso tcnico-econmica havida durante o processo de
desenvolvimento da modernidade simples pode se convolar em autodestruio
da era industrial e, paralelamente, na sua substituio por uma nova configurao
social exasperadamente tecnolgica, massificada e global que emerge
silenciosamente sob pequenas medidas com grandes efeitos cumulativos.
Nesse contexto, a ao humana, na maior parte das vezes annima, revela-se
capaz de ensejar riscos globais, passveis de ser produzidos em tempo e lugar
largamente distanciados da ao que os originou ou que para eles contribuiu,
que podem apresentar, inclusive, dimenso e potencial destrutivo avassaladores,
a exemplo da crise ecolgica mundial.
Na teorizao sobre os novos riscos, distinguem-se os riscos controlveis
daqueles que escaparam ou mesmo neutralizaram os mecanismos de controle
da sociedade industrial. Pelos primeiros, tem-se que, na vigncia da sociedade
industrial, era possvel estabelecer um padro de regularidade e normalidade,
o que permitia construir conexes entre os acontecimentos, imputar causali
dades e elaborar descries que tornam manifesta a cadeia de conexes entre
os acontecimentos51.
50 BOTTINI, Op. cit., p. 105.
51
112
113
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penal: una discusin en la perspectiva de la criminologia crtica. Pena y Estado,
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GARCIA, Rogrio Maia. A sociedade do risco e a (in)eficincia do direito penal
114
115
BATE-BOLA
(Camila Garcia da Silva entrevista
ALVINO AUGUSTO DE S)
O entrevistado do Bate-Bola dessa edio da Revista Liberdades possui
graduao, mestrado e doutorado em psicologia na Pontifcia Universidade
Catlica de So Paulo, alm de ser professor de Comportamento Humano Foren
se I, Criminologia I e Psicologia Forense na Faculdade de Direito da Universi
dade de So Paulo (USP), a tradicional Academia do Largo So Francisco, sendo
muito querido por seus alunos. Alvino Augusto de S tambm colaborador
do IBCCRIM e autor de obras como Criminologia Clnica e Psicologia Criminal
(Editora Revista dos Tribunais), Reincidncia criminal sob o enfoque da
Psicologia Clnica Preventiva (Editora Pedaggica e Universitria) e organizador
de Criminologia e os Problemas da Atualidade (Editora Atlas).
A entrevista foi realizada pessoalmente por Camila Garcia da Silva, aluna
da Faculdade de Direito do Largo So Francisco e estagiria do IBCCRIM, no
prprio Instituto.
Professor, como o senhor se interessou por criminologia? E por que,
como psiclogo, passou a atuar na rea do Direito?
ALVINO AUGUSTO DE S (AAS)
Antes de me formar psiclogo pela PUC,
tive a oportunidade de fazer um estgio
na Penitenciria do Estado por 9 meses,
e meu interesse j nasceu por essa
questo criminal, prisional, penitenciria,
crimino
l
gica e pelo diagnstico crimi
nolgico.
Antes de formado tambm, quando
era bacharel, prestei concurso na reitoria
da USP e passei a trabalhar como as
sistente tcnico de seleo. Assim sur
giu meu interesse pela seleo organi
zacional, que tive a oportunidade de
experimentar l.
Depois fui para o Bradesco, no centro educacional, em que tive tambm uma
experincia na rea escolar e, novamente, na rea de seleo. Eu trabalhei um
Revista Liberdades - n 5 - setembro-dezembro de 2010
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se pas: vamos censurar. Parece que a nica coisa que se sabe aqui e que
se pensa nesses casos: censura e punio. Ser que no existe alguma outra
sada no lugar de censura e punio? Que tal a educao? A mdia tem a
disposio uma srie de programas, no so somente os violentos. Existem
outros canais interessantes, mas tambm existem canais que so especializados
em porcaria, em besteira, em Big Brother, e nessas coisas que no educam em
nada e no servem para absolutamente nada... Acho que a mdia, nesse sentido,
banaliza a violncia, o sexo, e coloca tudo a disposio. E, depois, essa prpria
mdia reclama da violncia, dos crimes sexuais. No sei se censura resolve,
porque sou contra, em princpio, lei resolver as coisas.
No acredito que seja possvel resolver as coisas por leis, por censuras e
punies, e sim pela educao. Esqueamos os Big Brothers, o ideal seria que
as pessoas fossem educadas para selecionar os seus programas. H outros
programas que so educativos em outros canais, mas o problema no est na
censura, no est na punio, mas estaria na educao. Agora, que estes filmes,
que estes programas no trazem muita coisa de proveito, no trazem. Segundo,
banalizam o sexo e a violncia, tornando isso tudo muito comum. Agora, que
leve as pessoas a se tornarem violentas no sei, isso j no poderia nem dizer,
que seria mera suposio da minha parte.
Em relao aos adolescentes em conflito com a lei, mas tambm le
vando em considerao os detentos comuns, possvel apontar que, se
o indivduo sofre algum tipo de violncia quando criana, ele tem maiores
chances de cometer algum tipo de infrao posteriormente?
AAS No que se trata de um determinismo, mas voc mesma usou a expres
so maior chance. claro que uma pessoa, uma criana, que sofreu violncia
durante a sua infncia, sofreu violncia fsica por parte dos pais ou, at mesmo,
violncia sexual, uma criana sofrida, fustigada, castigada, punida, a gente no
vai dizer que o futuro dela pode ser o mesmo da outra que recebeu todo o
tratamento, toda a ateno afetiva, amor, acolhimento. No, no d pra dizer
isso. Essa criana que sofreu violncias fsicas, sexuais, verbais, morais, psqui
cas, psicolgicas, enfim, que no recebeu apoio, essa criana, evidente, que
corre um risco muito maior de se desajustar na vida. Isso no quer dizer que v
cometer crimes.
Entre esses desajustes, em meio desse desajuste social todo, desse dese
quilbrio emocional todo, ela est fragilizada, vulnerabilizada diante dos revezes
da vida e diante das exigncias e presses que a sociedade vai fazer para ela.
Ento, em funo dessas exigncias, presses, reclamos, demandas e com
121
tudo o que a sociedade lhe oferece, o comrcio, mercado, consumo, e ela muito
vulnerabilizada por todo esse passado, com uma agressividade e violncia que
foram internalizadas, evidente que ela est muito vulnervel e frgil para enfrentar
tudo isso. E uma das respostas possveis poder ser a resposta delinquente.
Portanto, no h uma predeterminao, mas h uma condio facilitadora.
Qual a importncia dos instrumentos como o exame de personalidade,
criminolgico e da avaliao da Comisso Tcnica de Classificao du
rante a execuo da pena? As autoridades esto preparadas para aplicar
adequadamente esses instrumentos em meio ao caos penitencirio?
AAS Acho que o exame criminolgico seria recomendvel naquele exame
inicial, o exame de observao, que previsto no art. 8 da Lei de Execues
Penais e no art. 34 do Cdigo Penal. Ele feito no incio da execuo da pena
para o conhecimento do indivduo, que no tem uma finalidade prognstica, que
deva ter unicamente uma finalidade diagnstica.
O exame de personalidade previsto no art. 34 da Exposio de Motivos,
distinguindo-se do criminolgico. Portanto, o exame de personalidade seria o
exame da pessoa do preso, o que acho muito interessante, porque a Lei de
Execues Penais refere-se a um exame de personalidade no art. 9. um
exame da pessoa do preso. Ento, se ns tivssemos um exame criminolgico
inicial e um exame de personalidade inicial, ou apenas um exame de personali
dade inicial grande e abrangente, ns teramos dados muitos ricos para nos
ajudarem na individualizao da execuo da pena deste indivduo.
Agora, com relao concesso de benefcios, se h alguma avaliao tcnica
a ser feita, entendo que a melhor seria a da Comisso Tcnica de Classificao,
que no um exame criminolgico, isto , que no pretende aferir os porqus
do crime, as condies psquicas e sociais do indivduo que o teriam levado a
praticar o crime, e, muito menos, o prognstico da reincidncia. A avaliao da
Comisso Tcnica de Classificao se debrua nica e exclusivamente sobre
o histrico prisional. uma avaliao de conduta. Seria uma avaliao tcnica,
interdisciplinar complexa da conduta dentro do histrico do preso. E acho que
seria recomendvel, principalmente, para esses casos mais graves. E neles,
vejo que tambm seria recomendvel o exame criminolgico.
Em suma, como rotina, o parecer da Comisso Tcnica de Classificao,
uma comisso interdisciplinar, que vai informar o juiz e o MP sobre como est
indo esse preso no cumprimento de sua pena. J o exame criminolgico seria
uma percia mais aprofundada em termos de personalidade, de psiquismo, de
histrico social, familiar, para aqueles casos realmente mais graves. Como esse
122
123
consequncias que aquela reprovao vai trazer para o aluno. No por isso
que ele no deva reprovar, no estou dizendo isso, mas s vezes o professor
d uma nota e no pensa muito nas consequncias de seus atos. E professor
universitrio. Quem sabe, se um dia ele for conversar com o aluno reprovado,
ele ir ver o que aquilo acarretou para o aluno. Ser que no seria o caso de
ele relevar aquele ponto, em funo de toda a perda que o aluno sofreu? Estou
fazendo uma analogia, assim como o professor, digo at por experincia, na
poca em que eu era muito duro como professor, no adiantava o aluno pedir
0,25, 0,5... Reprovou, reprovou e pronto. Assim como o professor no tem
conscincia dos desdobramentos de sua deciso, muito menos a tem o agres
sor dos desdobramentos que seu ato teve na vtima.
Qual ser o futuro da realidade prisional brasileira? Quais so os pro
blemas e as sadas que devemos buscar?
AAS Difcil, hein? Acho que o caminho parece passar por a, pelo Direito
Penal Mnimo. Dizer que vai se extinguir a priso, no acredito, mas certamente
aparecero outras alternativas, como a Justia Restaurativa, o Direito Penal
Mnimo, a descriminalizao de muitas condutas, como o trfico, a descoberta
de entorpecente. possvel que, daqui h 100, 150 anos, isso no exista mais.
Ento se voc descriminalizar s o comrcio de entorpecentes, ter uma reduo
de 30 a 40% das nossas taxas de encarceramento, e, consequentemente, vai
ter a reduo do crime organizado, reduo muito grande dos homicdios, por
conta disso tambm existir uma reduo da nossa taxa de encarceramento.
Em decorrncia disso, teremos uma reduo de muitos assaltos e furtos que so
feitos para sustentar o trfico, e nova reduo das taxas de encarceramento.
Acredito que nosso caminho seja: Direito Penal Mnimo, descriminalizao
de condutas e aumento das penas alternativas de prestao de servios, que
deixariam de ser alternativas, e, quem sabe, a pena de priso passe a ser
alternativa, e realmente haver a minimalizao do Direito Penal!
***
124
Resenha
A guerra contra o terrorismo:
uma guerra justa?
Vanessa Faullame Andrade
125
3
Talvez possamos aqui ilustrar com a histria trazida pelo filme Bastardos Inglrios (Ttulo
original: Inglourious Bastards), de Tarantino, ou, at mesmo pode ser exemplificado com Mandela,
que aderiu aos ataques armados contra bases militares na luta pelo fim do regime do Apartheid.
4
Para o Autor, s podemos concluir que uma guerra justa quando no bastar a determinao da
justia das causas, mas necessitar da avaliao da justia dos meios de combat-la.
5 WALZER. Op. cit., p. 21.
6
Imperioso salientar que Walzer estuda essencialmente no jus post bellum as condies que
permitem terminar uma guerra de forma justa; excluindo-se as formas de vingana coletiva ou de violao
de direitos.
126
127
128
10
Walzer defende que estaremos em emergncia supremaquando os valores humanos estiverem
amenizados ou quando um Estado tenha sistematizado um massacre, dando-se, ento, uma situao de
emergncia suprema, justificando-se, at mesmo, a suspenso de algumas leis morais (WALZER. Op. cit.,
p. 55 entrevista).
129
FILME
Subjetividade e Capitalismo rondam
a Cidade: histrias da modernidade
e do contemporneo sob o olhar
cinematogrfico de Crash no limite
Laila Maria Domith Vicente
Crash No Limite (Crash, Eua, 2004)1
130
131
biotecnolgicas, cibernticas (Pelbart, 1997, pg. 6), que, de certa forma, fazem
parte da formao desses atravessamentos que percebemos nos filmes.
Ainda hoje difcil pensar as for
mas atuais sem nos remeter nossa
formao moderna. Por isso faremos uma contextualizao desde ento
e utilizaremos a histria como Foucault (2001 a) props, algo como uma
fer
ramenta para nos apropriarmos cri
tica
mente do passado e
assim po
dermos fazer o presente. Es
ta
mos nos referindo aqui a
uma desnaturalizao histrica do presente, fazendo, assim, com que possamos
pens-lo de formas diferentes. Faamos, ento, uma breve pausa para pen
sarmos a modernizao ocidental.
A sociedade europeia de forma geral, passava por um profundo processo de
transformao advindo das cruzadas, que geraram um acmulo de capital e a
consequente criao de novas formas de produo, que geraram novo acmulo
de capital, que, por fim, gerou uma srie de mudanas econmicas e sociais.
Importa ter-se em mente que o processo de mudanas no foi gradual e nem
teve um ponto de incio determinado. Ele resultante e resultado de interaes
diferenciadas entre as pessoas em si e entre as pessoas e a natureza. Porm,
de uma forma acadmica, colocar-se- da forma acima exposta.
Essas novas formas de produo, econmicas e sociais geraram, por sua
vez, novas estratgias de poder, aquele pensado na obra de Foucault (2001 b).
Em decorrncia das novas formas de produo, a riqueza das naes agora
era gerada pela mais-valia conceito formulado por Marx, ou seja, pela venda
de mercadoria e pelo lucro gerado entre o custo de produo (o trabalho do
empregado) e o preo final do produto. De modo esclarecedor e didtico,
Huberman (1986, pg. 219-220) descreveu assim a mais-valia:
O sistema capitalista se ocupa da produo de artigos para a venda, isto , de mercadorias.
O valor de uma mercadoria determinado pelo tempo de trabalho socialmente encerrado
na sua produo. O trabalhador no possui os meios de produo (terras, ferramentas,
fbricas, etc.). Para viver, ele tem que vender a nica mercadoria de que dono, sua
fora de trabalho. (...) Os salrios que lhe so pagos, portanto, sero iguais apenas ao
necessrio a sua manuteno. Mas, esse total que recebe, o trabalhador, pode produzir
em parte de um dia de trabalho. Isso significa que apenas parte do dia de trabalho o
trabalhador estar trabalhando para si. O resto do tempo estar trabalhando para o patro.
A diferena entre o que o trabalhador recebe de salrio e o valor da mercadoria que produz
a mais-valia. A mais-valia fica com o empregador o dono dos meios de produo. a
fonte do lucro, dos juros, das rendas as rendas das classes que so donas. A mais-valia
a medida da explorao do trabalhador no sistema capitalista.
132
133
Outro autor que coloca essa ambivalncia de forma clara Krishan Kumar,
que separou dois processos diferentes: a modernidade e o modernismo,
considerando esse ltimo como uma crtica modernidade. Kumar (1997, pg.
96-97) colocou a divergncia nos seguintes termos:
De um lado a cincia, a razo, o progresso, o industrialismo; do outro, a refutao e a
rejeio apaixonada dos mesmos, em favor do sentimento, da intuio e do uso livre da
imaginao. Por um lado a modernidade burguesa, por outro a modernidade cultural com
sua total rejeio da modernidade burguesa, com sua consumidora paixo negativa.
134
GOMBRICH, E.H. A Histria da Arte. 16 ed. Rio de Janeiro: LTC Editora S.A, 1999. pg. 309.
Revista Liberdades - n 5 - setembro-dezembro de 2010
135
e da Cidade Nova, as quais foram para mais longe e mais alto. Passados cem
anos, hoje esto na Rocinha.
interessante pensar, ainda, nas mudanas ocorridas nestes pouco mais de
cem anos de modernizao da cidade do Rio de Janeiro. Sem esquecer que,
neste interregno, passamos por um perodo de ditadura militar (1964-1985) e por
alternncias na concepo e na escolha do inimigo interno, que deixou de ser o
comunista e passou a ser o traficante pobre.
A era da belle poque carioca, do Rio bossa-nova, cidade maravilhosa,
princesinha do mar, substituda, de forma drstica, pela era da violncia do
Rio arrasto, trfico, AK-47, Comando Vermelho, Terceiro Comando. E esta
mudana na percepo da cidade comea a ser sentida no somente no dia-adia da populao carioca e no imaginrio nacional e internacional, com a perda
da aura do Rio de Janeiro, na prpria acepo da obra de arte benjaminiana
(Ribeiro e Strotzenberg, pg. 26).
Assim, se vai a cidade-maravilhosa e o inimigo comunista, e aparecem a
cidade-medo e o inimigo traficante pobre. Neste passo e retomando o primeiro
filme citado (Crash No Limite), podemos pensar em que sentido se formam os
processos de subjetivao no nosso rio contemporneo. Temos muito presente o
medo e a distncia. A distncia mostrada em Crash na primeira cena, quando,
em uma batida de carro, os personagens conversam sobre os vidros que separam
e a falta de toque na cidade de Los Angeles, assim como podemos pensar no Rio
de Janeiro de O Outro Lado da Rua6, onde a distncia dos prdios7 invenes
modernas tambm marcam a distncia entre as pessoas.
Por fim, pensando em subjetividade, fecharemos com uma frase do filme
Crash: Eu acordo assim toda manh... eu estou chateada o tempo todo e no sei
porqu.... A cidade, a distncia, o medo... o que ser?
Bibliografia:
BAUMAN, Zygmunt. O Mal-Estar da Ps-Modernidade. Rio de Janeiro: Jorge
Zahar Editores, 1998.
BERMAN, Marshall. Tudo que Slido Desmancha no Ar: a aventura da
modernidade. 16 ed. So Paulo: Companhia das Letras, 1999.
BOBBIO, Norberto; MATTEUCCI, Nicola; PASQUINO, Gianfranco. Dicionrio de
6 Ficha Tcnica: ttulo original:O Outro Lado da Rua; gnero:drama; tempo de durao: 97 minutos;
ano de lanamento (Brasil): 2004.
7
136
137
MSICA
O malandro nos contatos com
a polcia: identidade e seletividade
racial do sistema penal na discografia
de Bezerra da Silva
Fabiano Augusto Martins Silveira
Sumrio:
1. Introduo; 2. Preconceito racial e sua constelao de esteretipos; 3. O
negro em permanente estado de suspeio; 4. O malandro como construo
identitria; 5. Consideraes finais: fazendo um contraponto com o rap;
Bibliografia.
Resumo:
A pesquisa analisou a obra musical de um dos mais populares sambistas
brasileiros: Bezerra da Silva (1927-2005). Sua discografia (1976-2005) reflete
extraordinariamente o ponto de vista daqueles que representam a clientela
bsica do sistema penal (em particular, o favelado dos morros cariocas).
Nosso principal interesse foi estudar como determinada resposta identitria
foi organizada num contexto de violncia policial; como a seletividade do
sistema penal foi simbolicamente reelaborada por quem obrigado a
conviver com ela; enfim, como a identidade do favelado foi-se construindo
nos cenrios sobrepostos de discriminao penal e de discriminao racial.
Nesse sentido, Bezerra da Silva d voz a uma tica da malandragem, marcada
pela valorizao do ambiente local e pelo resgate de atributos morais do
malandro, como tambm pela afirmao de uma religiosidade clandestina.
Averso ao delator, violncia policial, priso para averiguaes so alguns
dos temas recorrentes na mencionada discografia.
Como as identidades so sempre fluidas e movedias, comparamos as
mensagens de Bezerra da Silva com a linguagem musical do rap, tambm
muito sensvel violncia policial.
138
Palavras-chave:
Identidade Racismo Bezerra da Silva Malandro Violncia policial.
1. Introduo
O tema dos esteretipos teve grande impacto nos estudos criminolgicos
com a teoria do labelling approach1. O que define uma conduta como criminosa
no seria exatamente o seu carter lesivo. O decisivo saber quem estaria
em condies de etiquet-la como tal (criminalizao primria) e quem so os
sujeitos mais vulnerveis s etiquetas (criminalizao secundria). O crime
perde a sua suposta transcendncia e os estudos deslocam-se para o jogo das
relaes sociais de poder.
Em que pese a posio de realce do conceito de esteretipo na criminologia
crtica, ele nos proporciona uma viso mais esttica dos processos de construo
da identidade. O que os outros pensam de ns , sem dvida, um fator muito
influente. Porm, considerando que as identidades esto em permanente
negociao2, seria igualmente su
ges
tivo investigar o que pensamos de ns
mesmos.
Bezerra da Silva
139
4
Idem. Ibidem, p. 115. A lubricidade da mulata aceita por Nina Rodrigues (As raas humanas e
a responsabilidade penal no Brasil, s/d, p. 154); tambm por Silvio Romero: Ao mestio pertence, como
prprios, o langor lascivo e os clidos anelitos da paixo (...) todos os versos desta espcie coligimos da
boca de ariscas e faceiras mulatas (Estudos sobre a poesia popular do Brasil, 1977, p. 189).
5
140
141
ARAJO, Joel Zito. Identidade racial e esteretipos sobre o negro na TV brasileira, 2000, p. 79.
11
Jos Bezerra da Silva (19272005) pernambucano de origem, chegando ao Rio de Janeiro ainda
jovem, por meio de uma viagem clandestina de navio. Depois de arrumar emprego na construo civil, foi
morar no Morro do Galo (Cantagalo). Um tempo depois eu j tocava tamborim no Galo e um rapaz me
chamou pra fazer um programa de rdio. A eu passei mais dez anos na rua da amargura. Nesse tempo
eu ganhava 300 por semana. E naquele dia eu fui gravar das dez da manh at as duas da tarde, gravei
seis msicas e ganhei 240 mil ris. A eu pensei: no vou mais para obra de jeito nenhum, no passo nem
perto. Virei artista. S que no sabia o que estava me esperando. Um contrato de exclusividade com a fome
por tempo indeterminado. [...] Depois, quando tava melhor, tocando surdo, estudando violo, trompete,
apareceu um louco, s podia ser. Me disse que a minha msica tinha sido classificada, assina aqui que
agora voc vai ser cantor, vai gravar cantando. A cantei, fiz um disco, gravei, fez sucesso. Isso foi em 75,
meu primeiro disco. (SILVA. Discursos sediciosos entrevista Bezerra da Silva, p. 13). Segundo Letcia C.
R. Vianna, ele [Bezerra da Silva] divide sua vida em quatro fases: a infncia no nordeste, a vida no Rio
antes da sarjeta, os sete anos de sarjeta, dos quais trs na mendicncia e quatro se recuperando em um
terreiro de umbanda, e a vida depois da sarjeta, quando virou sambista de sucesso. [...] No Rio, no tinha
142
143
categoria acromtica).
Sem divergir dessa interpretao, podemos dizer, no entanto, que a recproca
tambm verdadeira e igualmente rica do ponto de vista sociolgico. Isto , nas
msicas de Bezerra da Silva, onde se l favelado perfeitamente possvel ler
preto. Nos seus chamativos, al rapaziada, a malandragem, embora no haja
referncia explcita condio racial, subsiste uma fora englobadora do negro
(como se fosse o favelado que dispensa apresentaes).
Pelo menos em duas gravaes o racismo denunciado de maneira total
mente aberta. Em Preconceito de cor:
... Somos crioulos do morro / mas ningum roubou nada ... Isso preconceito de cor
... A lei s implacvel para ns favelados / E protege o golpista / ele tinha que ser o
primeiro da lista ... Eu assumo o compromisso / pago at a fiana da rapaziada / Porque
que que ningum mete o grampo / no pulso daquele de colarinho branco ...14
Naval / G. Martins. In: SILVA. Justia social, lado B, faixa 2 (Transcrio parcial).
15
Nilson Reza Forte. In: SILVA. Meu samba duro na queda, faixa 5, 328 (Transcrio parcial).
144
Um s falante
Os sambas interpretados por Bezerra da Silva tm, ainda, uma caracterstica
especial do ponto de vista da estrutura dialgica. Em muitos casos, h um
interlocutor presente, que no fala, que no contesta, apenas ouve. A preferncia
por um dilogo mudo indica provavelmente um dficit de escuta na vida real
que a linguagem musical pretende superar. O samba, pois, essencialmente
uma forma de se fazer ouvir. Esse interlocutor pode ser um sujeito indefinido
(mas tu podes... no compreendo o motivo da sua revolta), embora geralmente
apresente a condio honorfica de doutor delegado de polcia.
Em Foi o dr. delegado que disse, h um raro momento no qual o prprio
doutor est se lamentando:
Foi o dr. delegado que disse / ele disse assim est piorando / at filho de bacana hoje em
dia est roubando ... E na semana passada quase perdi a patente / s porque grampeei
um rapaz boa pinta em Copacabana botando pra frente / Dei um flagrante perfeito / mas o
meu direito foi ao lu / o esperto alm de ter costa-quente ainda era filho de um coronel
... O meu livro de ocorrncia a cada dia est aumentando / Eu tambm prendi um pastor
com a Bblia na mo em um supermercado roubando16.
145
defunto pro xadrez ... Mas aquela atitude causou muito espanto e admirao / At o
vigrio com 171 dizia que aquilo era anticristo / Fechou o tempo l no cemitrio / ningum
entendeu a tal voz de priso ... onde foi que j se viu um defunto grampeado ... Quando
os homens abriram o caixo o defunto era apenas cabrito importado / Sururu formado /
Sururu formado / Quando o vigrio sentiu o flagrante perfeito quis sair de pinote mas
foi logo algemado...18
Evandro Galo / Pedro Butina. In: SILVA. Aplauso, faixa 5, 338 (Transcrio parcial).
19
Alba Zaluar destaca que, no Rio de Janeiro e em So Paulo, a priso para averiguaes
disseminou-se na virada de sculo, em razo do crescimento urbano, sobretudo como forma de controle
e de moralizao de vadios, de desordeiros, de brios e dos famosos capoeiras: Por isso as estatsticas
sobre os detidos nessas cidades, alguns colocados nas casas de deteno ou prises sem nenhuma
acusao concreta, so muito altas; havia muito mais detidos para averiguaes do que presos com
base num processo. Em So Paulo, entre 1892 e 1916, os detidos por contravenes ou para averigua
es correspondiam a 83,8% do total, enquanto os presos sob acusao de ter cometido crimes somavam
apenas 16,2%. E o que mais importante: enquanto os brasileiros (em geral negros e mulatos) eram
logo tachados de vadios, os estrangeiros continuavam sendo considerados bons trabalhadores e iam
presos por desordem (Da revolta ao crime S.A., 1996, p. 81).
20
Adelzonilton / Franco Texeira. In: SILVA. Perlas, faixa 5, 311 (Transcrio parcial).
146
o, o xadrez dos otrios. Nunca batiam. A deixavam voc 24 horas at o boletim chegar
com o nada consta, e voc ir embora. Eles prendiam mais trabalhador para fazer estats
tica. Quem prendesse mais, ganhava um prmio. Eu era fregus de averiguao. Tinha
dia que eu entrava em cana duas vezes. Eu ia fazer o qu? Se eu tivesse carteira, eu ia
descontar o IAPI e morrer de fome, eu no tinha como sobreviver. [...] Outro dia, preso de
novo na 12. Aquilo l era a minha casa, eu j sabia onde era o meu quarto. Doze vezes
preso. O comissrio me perguntou: Voc trabalha em qu? Eu dizia que era pintor, no
adiantava, a polcia podia me prender toda hora, que eu no ia assinar carteira. Eu no fiz
nada, no matei, no roubei21.
SILVA, Bezerra da. Discursos sediciosos entrevista Bezerra da Silva, 1999, p. 17.
147
semana depois me contou como foi / o sufoco daqueles mans / que dormiram sentados
na boca do boi...23
Adelzonilton / Moacyr Bombeiro. In: SILVA. Aplauso, faixa 14, 351 (Transcrio parcial).
25
Expresso retirada de As 40 DPS (Gil de Carvalho. In: SILVA. Se no fosse o samba, lado A, faixa 5).
148
Mas ele no se deu bem porque o guia que estava incorporado / disse esse poltico
safado / cuidado na hora de votar ... hoje ele pede seu voto / amanh manda a polcia
lhe bater ... Meu irmo se liga no que eu vou lhe dizer / depois que ele for eleito d
aquela banana pra voc26.
A tica da malandragem
A dubiedade em relao aos organismos policiais denncia da violncia e
responsabilizao esquiva do poltico canalha estar refletida na construo
da tica da malandragem, o principal tema da discografia de Bezerra da Silva.
Com essa expresso, quer-se designar a afirmao de uma identidade positiva
do favelado socialmente injustiado e perseguido pelas incurses policiais.
Trata-se de uma identidade reivindicada pela valorizao do ambiente local (a
favela / o morro / a colina) e resgate de atributos morais do malandro (lealdade
/ solidariedade / astcia / desprendimento), como tambm pela afirmao de
uma religiosidade clandestina (especialmente a umbanda). Essas trs vertentes
permitem explicar razoavelmente como se plasmou, na discografia de Bezerra
da Silva, a identidade do favelado nos contextos sobrepostos de discriminao
penal e de discriminao racial.
Em Prepara o pinote, alguns desses elementos podem ser claramente iden
tificados:
26
Walter Menino / Pedro Butina. In: SILVA. Violncia gera violncia, lado A, faixa 1. (Transcrio
parcial). Na contracapa do referido disco consta a seguinte definio: N. B.: Candidato Ca Ca Poltico
safado, mentiroso, 171, canalha e colarinho branco que promete mas no cumpre.
27
Jos Mirim / Rodrigo / Srgio Fernandes. In: SILVA. Contra o verdadeiro canalha, Lado A, faixa 1,
participao especial de Genaro (Transcrio parcial).
149
... Sujou sujou al malandragem prepara o pinote / olha a ... Eu s sei que os homem
j armaram o bote / e quem danar vai ter que segurar / osso duro / osso duro
compadre na hora que o coro come ... Eu s sei que o malandro quando veneno
no entrega o ouro na hora do pau / aceita o cacete de boca fechada / tudo isso em
defesa de sua moral / a que a gente v quem malandro e quem no ... porque o
sangue puro cadeado blindado / ele no cagueta e nem banca o man ... Malandro
no conta histria / porque se garante quando detido / ele morre debaixo do pau
amizade / e no cagueta os amigos / E tambm quando sai de cana a moada faz festa
pra lhe receber / Ainda ganha tudo que tem direito como recompensa do seu merecer...28
Franco Teixeira / Nilo Dias / Adelzonilton. In: SILVA. Aplauso, faixa 2, 413 (Transcrio parcial).
29
39-40.
BARATTA, Alessandro. Por una teora materialista de la criminalidad y del control social, 1989, p.
30
150
Averso ao delator
Assim, no grosso da obra discogrfica analisada, a condio de suspeito em
si permanece como uma interrogao. Da por que a msica de Bezerra da Sil
va poderia ser chamada de sambandido31, desde que com essa expresso se
designe uma manifestao cultural que se apropria da temtica da violncia e da
perseguio penal, para, de modo peculiar, revitalizar o malandro como sujeito
leal e solidrio, astuto e desprendido, embora sem intransigncia absoluta com o
esteretipo do suspeito. Nesse sentido, Letcia C. R. Vianna refere-se Bezerra
da Silva como um sambista que no santo, anotando que seu repertrio ex
plora uma linguagem prpria marcada pela ambiguidade, pelo duplo sentido e
ironia e pela relatividade ou ausncia de julgamento moral; um discurso que afirma
a identidade de um etos favelado, excludo dos mecanismos de justia social32.
Predomina, pois, com relao figura do malandro, a marca da ambiguidade,
daquilo que no pode ser dito, do sujeito que fala o suficiente e que, por isso,
considerado pela rapaziada. Sem embargo, em algumas composies, o
esteretipo do favelado como ladro rejeitado com vigor, como em Vtimas da
sociedade:
... E se vocs esto a fim de prender o ladro / podem voltar pelo mesmo caminho /
O ladro est escondido l embaixo atrs da gravata e do colarinho ... S porque
moro no morro / a minha misria voc despertou / A verdade que vivo com fome /
nunca roubei ningum sou um trabalhador / Se h um assalto a banco / como no
podem prender o poderoso chefo / a os jornais vm logo dizendo que aqui no morro
s mora ladro ... Falar a verdade crime / porm eu assumo o que vou dizer ... No
tenho curso superior / nem o meu nome eu sei assinar / onde foi que se viu um pobre
favelado com passaporte pra poder roubar ... Somos vtimas de uma sociedade
famigerada e cheia de malcia / No morro ningum tem milhes de dlares depositados
nos bancos da Sua ...33
Expresso utilizada por VIANNA, Letcia C. R. Bezerra da Silva, 1999, p. 125-146 passim.
32
33
Crioulo Doido / Bezerra da Silva. In: SILVA. Malandro rife, lado 2, faixa 2. (Transcrio parcial).
151
152
Tinha trabalhado de segunda a sexta. Quando ia subindo o morro, pela Teixeira de Mello,
tinha uma birosca com trs rapazes. Me chamaram para beber, eu disse que no era
de beber. De repente, navalha no pescoo. Meteram a mo no meu bolso, tomaram
meu dinheiro, eu nem tinha feito as compras. Ele disse: otrio no precisa de dinhei
ro. Eu respondi falou, t falado. [...] A, 11 horas eu sa, fui na casa de um amigo,
eguei uma Mauser. [...] A vim, subi o morro, meio-dia e pouco. Na porta da tendinha
tinha um deles. Eu passei pr la, passei pr c, cheguei pr ele e falei, cumpadre,
num t me conhecendo? T, voc no aquele otrio? A eu: p, p ... Sa dando.
[...] Depois desse lance a moral no morro levantou. Ficou tudo legal. A vida continuou
no sufoco do morro: discriminao, preconceito, perseguio36.
A linguagem da rapaziada
Bezerra da Silva embalado por uma tpica situao de legtima defesa (A
prpria lei quem diz que a defesa um direito sagrado), a ponto de impressionar
a perfeita caracterizao do instituto legal. Assim, outro importante aspecto da
discografia estudada exatamente a estilizao de uma linguagem da rapaziada
que reelabora a linguagem policial em favor do malandro. Um nmero aprecivel
de letras, portanto, dotado de profundo sentido pedaggico para os contatos
com a polcia. Como as intervenes policiais so conhecidas pelo desrespeito
aos direitos fundamentais, a prpria linguagem policial invadida ou captura
da como forma de se criar uma alternativa de dilogo. O conhecimento da lei
logo, o conhecimento dos limites da ao policial torna-se uma estratgia de
defesa desde o primeiro momento, como mostra A fumaa j subiu pra cuca:
... No tem flagrante porque a fumaa j subiu pra cuca / olha a / ESTRIBILHO /
Deixando os tira na maior sinuca / e a malandragem sem nada entender / Os federais
queriam o bagulho e sentou a mamona na rapaziada / s porque o safado de
antena ligada ligou 190 para aparecer / J era amizade quem apertou queimou j
36
SILVA, Bezerra da. Discursos Sediciosos entrevista Bezerra da Silva, 1999, p. 13-14.
37
Pinga / Netinho. In: SILVA. Malandro rife, lado 2, faixa 3 (Transcrio parcial).
153
est feito / Se no tiver a prova do flagrante nos autos do inqurito fica sem
efeito ... tem nego que dana at de careta / porque fica marcando bobeira / quando
a malandragem perfeita ela queima o bagulho e sacode a poeira / Se quiser me levar
eu vou / nesse flagrante forjado eu vou / mas na frente do homem da capa preta
que a gente vai saber que foi que errou ...38
Tadeu do Cavaco / Adelzonilton. In: SILVA. Prolas, faixa 6, 354 (Transcrio parcial).
39
De acordo com Wagner Gonalves da Silva: A umbanda, como culto organizado segundo os
padres atualmente predominantes, teve sua origem por volta das dcadas de 1920 e 1930, quando
kardecistas de classe mdia, no Rio de Janeiro, So Paulo e Rio Grande do Sul, passaram a mesclar com
suas prticas elementos das tradies religiosas afro-brasileiras, e a professar e defender publicamente
essa mistura, com o objetivo de torn-la legitimamente aceita, com o status de uma nova religio.
A umbanda constituiu-se, portanto, como uma forma religiosa intermediria entre os cultos populares
j existentes. Por um lado, preservou a concepo kardecista de carma, da evoluo espiritual e da
comunicao com os espritos e, por outro, mostrou-se aberta s formas populares do culto africano
(Candombl e umbanda, 1994, p. 106-112).
154
perado ele gritava doutor sou um membro da sociedade / o dinheiro que arrecado no
feitio s pra prestar caridade ...40
Com efeito, a religio torna-se uma questo de polcia. Nem bem chegaram
ao terreiro de umbanda, os agentes foram logo descendo a lenha em toda enti
dade. Por fim, o lder foi obrigado a dar explicaes na Delegacia, onde apanha
va igual a tambor de macumba. Nesse samba, obviamente, est sendo retra
tada uma nfima parte da histria de perseguies aos orixs africanos, que,
depois de se transvestirem de santos catlicos, associaram-se ao espiritismo
kardecista em busca de maior aceitao social41. Em vrias outras composi
es, os rituais e smbolos da umbanda so exaltados ou vivenciados segun
do o contexto de patrulhamento policial, como nos sambas Sai encosto42, Vov
DAngola43, Z Fofinho de Ogum44 e Deixa uma paia pro vio queim45. Neste
ltimo, interessante notar como a prpria entidade assume por completo a
gria da malandragem (esse otrio metido a malandro / ele no malandro
vacilador).
43
5.
Moacyr Bombeiro / Popular P. In: SILVA. Bezerra da Silva e um punhado de bambas, lado 2, faixa
44
Dario Augusto / Embratel do Pandeiro. In: SILVA. Malandro rife, lado 1, faixa 2.
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