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PROTECCIN
RECURRENTE
DOMICILIO RECURRENTE
R.U.N.
7.825.091-7
RECURRIDO
RECURRIDO (2)
DOMICILIO RECURRIDO
Con fecha domingo 26 de junio de 2011, mi hija, Lorena Mussa, hasta entonces alumna del
Colegio Alemn de Arica, convoc a sus compaeros, a travs de la pgina del Centro de
Alumnos de la red social Facebook, a una asamblea de carcter informativo para el da
Martes 28 de Junio a las 9:15 horas (horario de recreo) a desarrollarse en el patio del
establecimiento. El objetivo de esta convocatoria era dar cuenta de la discusin actual
sobre la calidad y equidad en educacin y que ha derivado, como es de pblico
conocimiento, en una serie de movilizaciones y discusiones pblicas a nivel nacional.
Con fecha Martes 28 de Junio, se llev a cabo la Asamblea logrando un alto nivel de
convocatoria, lo que demuestra el inters de los compaeros de Lorena de informarse
sobre el acontecer nacional. Por espacio de 5 minutos la asamblea se realiz de forma
pacfica y sin alterar el desarrollo normal de las actividades acadmicas y administrativas
del colegio (recordemos que se desarrollaba durante el recreo). Transcurrido este tiempo,
la asamblea es interrumpida abruptamente por la Sra. Luz Marina Osorio Bahamondes,
representante legal y subdirectora del establecimiento, quien con una actitud amenazante
insta a Lorena a acudir a su oficina, notificndole de paso, de forma verbal (a travs de
gritos), frente a todos los asistentes a la reunin su expulsin del Colegio. Es menester
agregar que, junto a Lorena, quien haca uso de la palabra al momento de la interrupcin,
se encontraban Vanessa Iturriaga, Romina Cspedes (ambas compaeras de Lorena en el
4to ao medio) y Macarena Henry de (3er ao medio) quienes son conducidas a la oficina
de Inspectora General, a diferencia de Lorena que se dirige hacia la oficina de la
subdirectora, la Sra. Osorio.
Es dable sealar que, fruto de esta increpacin pblica, Lorena acude
inmediatamente a la oficina de la Sra. Osorio. En esta ocasin, sta insiste con la
desvinculacin de Lorena, omitiendo cualquier tipo de procedimiento ajustado a derecho
que permita a Lorena, al menos, conocer los cargos que se le imputan y hacer uso de su
derecho a defensa. Como veremos ms adelante, en el acpite de antecedentes de derecho,
la Sra. Osorio desconoce incluso su propia reglamentacin interna contenida en el Manual
de Convivencia Escolar.
Acto seguido a esta reunin entre Lorena y la Sra. Osorio, mi hija es conducida,
contra su voluntad, hacia la Biblioteca del Establecimiento donde se encontr con las 3
alumnas antes mencionadas, tambin participantes de la Asamblea. Por espacio de 5
horas, estas 4 alumnas son retenidas bajo vigilancia, prohibindoseles acudir al bao, a
almorzar e incluso comunicarse con nosotros, sus padres. Si alguna de las nias logra
zafarse de la vigilancia para ir a los servicios higinicos es por sus propios medios y sin
concurrir autorizacin alguna de la autoridad. Al respecto, queda absolutamente claro que
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la retencin es un atentado fsico y moral hacia las alumnas, quienes, a mayor gravedad,
son sancionadas sin mediar un proceso justo y racional. Finalmente, las alumnas pueden
abandonar el establecimiento aproximadamente a las 16 horas.
Al da siguiente, mircoles 29 de Junio, Lorena acude junto a nosotros, sus padres,
al Colegio, para ser informados, en detalle de los hechos y las sanciones aplicadas. En esta
ocasin somos recibidos por la Sra. Osorio quien, nuevamente omitiendo derechos de
rango constitucional referidos al derecho a defensa y, de categora internacional, como lo
es el derecho de todo nio a defenderse ante autoridad administrativa que, como se ver,
tiene consagracin positiva en la Convencin de Derechos del Nio, nos seala que Lorena
no podr estar presente en la reunin. Nosotros, sus padres, condicionamos nuestra
participacin en la reunin a la presencia de nuestra hija, pues considerbamos que era
necesario contrastar las versiones.
Ante nuestro condicionamiento, la Sra. Osorio nos inst a firmar el trmino del
contrato de prestacin de servicios educacionales, situacin ante la cual nuevamente nos
opusimos por considerar ste acto como una imposicin unilateral sin fundamento alguno.
Ante esta nueva oposicin, la Sra. Osorio, en tono soez y amenazante, reiter la medida de
expulsin de Lorena a la vez que nos conmin a hacer abandono del establecimiento so
pena de llamar a Carabineros si acaso nos oponamos. Sin haber espacio para el dilogo,
Carabineros se aperson en el lugar reiterando la solicitud de abandono, ante lo cual
accedimos.
Posteriormente, el da Viernes 1 de Julio se nos notific a travs de ORD 0181/2011,
fechada el 30 de Junio de 2011, de la terminacin unilateral del contrato de prestacin de
servicios educacionales suscrito entre la Sra. Luz Marina Osorio Bahamondes, en
representacin legal del Colegio Aleman de Arica y Sebastan Mussa (el recurrente),
apoderado y representante legal de Lorena Mussa Valenzuela. En esta notificacin no se
acompa la documentacin que se seal.
El Manual de Convivencia Escolar establece, en la parte final del art. 23, las normas
procedimentales que deben seguirse para la terminacin del contrato y seala que esta
decisin podr ser tomada por el Consejo de Profesores, la Directora del Establecimiento
y/o la Representante Legal. En la notificacin aludida no hay mencin al rgano decidor
por lo que se presume, de acuerdo al remitente y al desarrollo que tuvieron los hechos
antes mencionados, que ha sido la Representante Legal, la Sra. Luz Marina Osorio
Bahamondes, quien, unilateralmente, decidi expulsar a Lorena Mussa poniendo trmino
al contrato.
Asimismo, quien suscribe esta accin constitucional agot las instancias
internas del establecimiento al hacer uso del derecho a apelacin que confiere el
artculo 1, letra p), del Manual de Convivencia Escolar del Colegio Alemn de Arica. La
normativa interna seala que este derecho puede impetrarse siempre que: a) se haga
dentro de tercer da hbil (Art. 1 letra i)); b) por escrito (Art. 2, letra o)) y; c) dirigida a la
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direccin del establecimiento (Art 2, letra o)); requisitos satisfechos a cabalidad. Sin
embargo, al momento de la presentacin de la apelacin ante la Direccin del
Establecimiento, el da Lunes 4 de Julio, la autoridad se niega a recibir arguyendo que no
hay nada ms que hablar, desconociendo su propia reglamentacin interna. Quien
recurre, se ve obligado a entregar la carta en la portera, a la espera de respuesta en los
trminos que el Manual establece, esto es, mediante resolucin escrita o mediante la
citacin a una reunin para resolver el caso, lo que no ha sucedido a la fecha.
Por ltimo, no es menos importante sealar que, a partir del da de la Asamblea,
Lorena se ha visto imposibilitada de hacer ingreso al establecimiento.
II.- Antecedentes de Derecho
A la fecha no se ha recibido respuesta por parte de la Direccin del Establecimiento por lo
que se decide recurrir de proteccin por la vulneracin de los siguientes derechos
constitucionales.
1) Se vulnera el derecho a la libertad de emitir opinin.
El constituyente consagr esta garanta en el numeral 12 del art. 19, al garantizar La
libertad de emitir opinin y la de informar, sin censura previa, en cualquier forma y por
cualquier medio.
Al respecto, la notificacin de expulsin seala en su numeral tercero que Lorena
habra incurrido en la falta grave contemplada en el art. 23 del Reglamento, esto es,
Faltar el respeto, amenazar, injuriar, agredir de hecho o de palabra a cualquier
miembro del colegio a raz de la citacin a una Asamblea Extraordinaria a travs de la
pgina Facebook del Centro de Alumnos del Colegio. Esta convocatoria se materializ, el
da Martes 28 de Junio, en horario de recreo (9:15 de la maana), por lo que no alter el
normal desarrollo de las actividades acadmicas.
De acuerdo a la recurrida, en el numeral tercero de la notificacin, Lorena pas por
alto la autoridad del Centro de Alumnos y de la Direccin del establecimiento por no
respetar los procedimientos formales para ste tipo de convocatorias.
Sin embargo, de acuerdo a la Corte Europea de Derechos Humanos tal y como lo
cita Miguel ngel Fernndez G., en su estudio Libertad de Expresin, censura previa y
proteccin preventiva de los derechos fundamentales, publicado por la Revista chilena
de Derecho, Vol. 28 N2, ao 2001, la libertad de emitir opinin, por cualquier medio y sin
censura previa es:
uno de los fundamentos esenciales de la sociedad democrtica, una de las
condiciones primordiales para su progreso y para el desarrollo de los hombres
un carcter transitorio y por ello no se generan vnculos que aten o comprometan, de modo
obligatorio, a los participantes.
Es decir, la substancia del derecho consiste en poder, libremente, comunicarse con
otros e interactuar con ellos en pos de un inters comn, sin pretender la creacin de
vnculos jurdicos de naturaleza ms permanentes.
Este conjunto de interpretaciones acerca del derecho a reunin tiene, como se ha
dicho, fundamento doctrinario. As, el profesor Enrique Evans de la Cuadra, en su obra
Los Derechos Constitucionales, Actas de la Comisin de Estudios de la Nueva
Constitucin (C.E.N.C.), Tomo II, tercera edicin, pgina 338, se refiere a la libertad de
expresin en el sentido que
Artculo 15 CDN: 1. Los Estados Partes reconocen los derechos del nio a la
libertad de asociacin y a la libertad de celebrar reuniones pacficas; 2. No se
impondrn restricciones al ejercicio de estos derechos distintas de las establecidas
de conformidad con la ley y que sean necesarias en una sociedad democrtica, en
inters de la seguridad nacional o pblica, el orden pblico, la proteccin de la
salud y la moral pblica o la proteccin de los derechos y libertades de los dems.
(nfasis nuestro)
Son muy pocas y obvias las exigencias que la Carta Fundamental impone para el ejercicio
de este derecho: debe tratarse de una reunin pacfica, sin armas y contar con los
permisos, cuando corresponda. En relacin a estos permisos, cabe subrayar, una vez ms,
que la reunin se llev a cabo en horario de recreo y que no existe, en el Manual de
Convivencia Escolar, prohibicin alguna a realizar este tipo de actividades durante el
tiempo que dure aqul.
Asimismo, las reuniones en lugares privados, como es el caso del Colegio Aleman,
deben realizarse siempre que no interfieran en el ejercicio de derechos de terceros
(concordando con el criterio de la Convencin de los Derechos del Nio), como sera, por
ejemplo, la vulneracin al derecho a educarse de los dems alumnos. Sin embargo, como se
ha insistido, la reunin se realiz en horario de recreo por lo que no vulnera garanta
alguna. Cabe citar nuevamente al profesor Evans de la Cuadra, que en la obra citada,
pgina 339, seala que:
Derecho a la defensa
Como se ha relatado en el acpite de los hechos, Lorena, es notificada verbalmente
de su expulsin al momento que la Sra. Osorio interrumpe la Asamblea que, en
forma pacfica y sin alterar el orden institucional del establecimiento, se llevaba a
cabo en horario de recreo (9:15 horas) del da Martes 28 de Junio. Acto seguido la
sostenedora la retiene y le impide comunicarse con sus padres. Solo a partir del da
siguiente, mircoles 29 de junio, nosotros, los padres, podemos acceder a una
reunin con la Sra. Osorio quien, en el acto, se niega a que Lorena participe de ella.
Este acto es del todo ilegal y constituye a su vez, una arbitrariedad contraria al
derecho de Lorena a hacer sus descargos.
Esta garanta de defensa, adems de consagrarse en el art. 19 N3 de la
Carta Magna, est garantizada, en especfico, por la Convencin de Derechos del
Nio que, al respecto, dispone:
Art. 12 N2 CDN: Con tal fin, se dar en particular al nio oportunidad de
ser escuchado, en todo procedimiento judicial o administrativo que afecte al
nio, ya sea directamente o por medio de un representante o de un rgano
apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento de la ley
nacional.
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iii.
que debe
En relacin a esta obligacin emanada del contrato, debemos sealar que nada dice la
norma respecto a la temporalidad de la citacin ya que no se establece un plazo
determinado para la asistencia del apoderado, ni hay indicios que hagan entender que
sta deba ser cumplida de inmediato. Lo anterior resulta lgico toda vez que tanto
quien recurre como la madre de Lorena, desempeamos labores bajo dependencia y
subordinacin. Por lo tanto, consideramos menester contar con un plazo razonable con
el objeto de solicitar la debida autorizacin a nuestros empleadores y poder cumplir
con aquella obligacin.
Por lo anteriormente expuesto, cabe enfatizar que la imposibilidad de asistir a la
citacin de manera inmediata se debi a motivos de fuerza mayor y no como lo deja
entrever la recurrida, esto es, como un mero capricho de la madre de Lorena.
No pudiendo acudir a la citacin de inmediato, por los motivos indicados,
concurrimos la madre de Lorena y yo, el apoderado titular- al Colegio,
al da
Cuando el Sr. Daz llama, por ltima vez a la apoderada Jenny Valenzuela para
informarle que si al da siguiente no se presenta el apoderado, la alumna no
podr ingresar a clases (nfasis nuestro)
Como vemos, no existira la vulneracin a la clasula contractual toda vez que, es el
mismo Colegio, quien dispone la citacin en tiempos equvocos ya que, en un primer
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iv.
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Andrs Bello, Corte de Apelaciones de Valparaso, (recurso de proteccin), 30octubre-2007, ROL N383-2007, considerando tercero; fallo redactado por el
abogado integrante don Benardino Muoz Snchez)
La expulsin de Lorena no tiene motivo plausible que la justifique debido a que, como se
ha visto, vulnera los derechos a la libertad de emitir opinin, reunirse pacficamente y sin
armas y el de un debido proceso legal, consagrados en nuestra Carta Magna. Como
consecuencia de esta triple vulneracin, se afecta el derecho de propiedad de Lorena,
protegido en su esencia por el constituyente, al no haber justificacin alguna a su
privacin, convirtiendo a la expulsin en una medida ilegal y arbitraria.
Por todo lo anteriormente expuesto y en virtud de la vulneracin de las garantas
establecidas en los numeral 3, 12, 13 y 24 de la Constitucin Poltica, consideramos que de
prosperar la accin ilegal y arbitraria de los recurridos, se provocar un
efecto inhibitorio en el discurso pblico, inaceptable en un Estado
Democrtico como el nuestro.
1. Que Us. Iltma. ordene a los recurridos hacer cesar la medida de expulsin de Lorena,
permitiendo que sta vuelvan a clases regularmente;
2. Que se instruya a la recurrida en orden a que sus facultades disciplinarias no pueden
ser ejercidas en trminos que vulneren las garantas constitucionales de los alumnos
del Colegio, imponiendo sanciones ilegales y arbitrarias. Existe la necesidad de que Us.
Iltma. declare que tal conducta es ilegal y arbitraria. Tal declaracin es imperiosa an
en el evento que los recurridos decidan cesar su actitud ilegal durante la secuela de la
tramitacin de esta accin de proteccin, por cuanto subsistir el riesgo de que se
perturben, priven o amenacen los derechos fundamentales de los dems alumnos del
establecimiento, al trmino del proceso disciplinario que el Colegio ha instruido, y por
ello es necesario que un rgano de la jurisdiccin llamado a proteger las garantas
individuales as se lo declare.
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ser real, actual, grave, precisa y concreta en sus resultados, como exige la
jurisprudencia invariable de nuestros Tribunales de Justicia;
4. En relacin al periculum in mora, hacemos presente a US. ILTMA. que siendo el objeto
del presente recurso la proteccin de las garantas constitucionales que estn siendo
actual y permanentemente afectadas, esta sola circunstancia justifica la orden de no
innovar, ya que de aceptarse el proceder de los recurridos, se violar de manera
irreversible los derechos constitucionales de estos recurrentes y de sus hijos e hijas.
Por lo tanto y en virtud de lo expuesto:
Srvase US. Iltma. acceder a lo solicitado.
SEGUNDO OTROS: Ruego a SSI. tener por acompaado los siguientes documentos:
1. Certificado de nacimiento de Lorena Mussa Valenzuela.
2. Notificacin de la terminacin del contrato de prestacin de servicios educacionales
expedida del Colegio Alemn a travs de la Sra. Luz Marina Osorio Bahamondes.
3. Contrato tipo de prestacin de servicios educacionales del Colegio Alemn de Arica.
4. Manual de Convivencia Escolar del Colegio Alemn de Arica.
5. Declaraciones de Lorena Mussa emitidas por Facebook.
Por tanto:
Srvase US. Iltma. tenerlo por acompaado.
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