19139.- LEGAL JORGE s/homicidio simple. Int.4ta. 3/110. I.///nos Aires, 17 de julio de 2002.

Y VISTOS: Y CONSIDERANDO:
La defensa interpuso recurso de apelacin contra el pronunciamiento dictado a fs. 331
en cuanto en el punto primero decret el procesamiento de Jorge Alberto Legal por
resultar prima facie autor penalmente responsable del delito de homicidio simple
agravado por su comisin mediante arma de fuego.El Dr. Alfredo Barbarosch dijo:
A travs de la prueba testimonial, autopsia, vistas fotogrficas, informes balstico,
mdico y psicolgico y dems elementos remanentes reunidos a la encuesta se
encuentra en principio acreditado que el 18 de mayo pasado, alrededor de la cero
hora, el imputado se encontraba en el dormitorio de su domicilio ubicado en Garibaldi
1.311 de esta capital y dio muerte a su concubina Cristina Esther Lezcano, quien se
hallaba a corta distancia mediante un disparo del revlver calibre 32 largo marca
Custer que el incusado tena en su mano.- Lo que aparece puntualmente en discusin
en el sumario es determinar si el imputado ha obrado con el dolo requerido por la
figura discernida por el sr. juez de grado o si aqulla responde a un actuar negligente o
imprudente que amerita su inclusin en el delito de homicidio culposo como lo requiere
la defensa.- En puridad, en la hiptesis delictiva seleccionada por el sr. juez de grado
se impone verificar la existencia del mvil que haya eventualmente inclinado al autor a
condicionar su conducta.- En principio, las razones invocadas en el pronunciamiento,
no marcan un canal apto para su determinacin. En efecto, los testigos no han dado
referencia alguna a un motivo de ofuscacin o discusin repentina ni tampoco se
advierte que ambos hayan mantenido una relacin de enemistad, de tensin o que se
trasunte una deteriorada relacin de pareja.- No soslayan los suscriptos la particular
situacin familiar del imputado con Marta Ins Lezcano -hermana de la vctima con la
que convive en la vivienda- con quien el nombrado lo liga una relacin amorosa y que
fruto de esa unin tuvo descendencia; tampoco que el encausado profesara el
umbandismo y su posible devocin con Gauchito Gil y San La Muerte, ya que los
extremos se alados, al menos de momento, no aparecen vinculados al hecho
desencadenante.- Por otra parte, la existencia de un seguro de vida -de monto
aparentemente exiguo - con beneficiarios ajenos al encartado, tampoco surge como
motivo directo o indirecto del accionar enrostrado.- As las cosas, merece focalizarse el
anlisis de la cuestin trada a conocimiento en las alternativas que pueden inferirse
de lo ocurrido.- Aparece demostrado que Legal se encontraba inspeccionando el arma
en su habitacin la que presentaba -segn el experto (fs. 300)- varias deficiencias a
punto tal que segn la opinin vertida era ms factible que aquella se dispare en forma
accidental que intencional.- La coincidente versin de todas las personas que se
encontraban en la vivienda -que incluye la del incoado- es que aproximadamente una
hora antes del suceso, escucharon un disparo el que se realiz con el arma que
manipulaba el causante, impactando en una de las puertas de la finca. Sobre ste
aspecto, el imputado refiri que previo a ese episodio es que carg el arma y que
aqul se produjo sin una actividad volitiva en ese sentido.- De la secuencia del
segundo disparo, slo se cuenta con los descargos del encausado. Puntualmente dijo
que luego del episodio descripto, dej el arma sobre la cama, con el tambor abierto y
con los proyectiles en su interior; se dirigi al lavadero donde la fallecida le habra
hecho alusin a que dejara el arma, haciendo caso omiso a la sugerencia. Que la
referida entr al dormitorio del incusado, y ste intent guardar el revlver -el que tena
el martillo hacia atrs- cerr el tambor, no escuchando el disparo que impact en la
damnificada.- Corresponde analizar las posibles calificaciones.- 1) Dolo directo: La
exposicin realizada no permite comprobar que el imputado haya querido el resultado
como meta de su accin o sea no podra endilgarse la concurrencia del conocimiento y
voluntad para ocasionar la muerte. A mayor abundamiento, existen indicios en la
investigacin que inclusive la damnificada se constitua como un importante sostn o
respaldo econmico del grupo familiar.- 2) Dolo indirecto: lo expuesto en el prrafo

anterior, al no trasuntarse la voluntad de disparar, es que se desatiende la posibilidad

de que la accin desemboque en una consecuencia necesaria en la produccin del
resultado.- 3) Dolo eventual: es prever un resultado como posible. Presupuesta la falta
de intencin (directa o de primer grado) homicida, para que el ejecutor de la muerte de
otra persona pueda imputrsele sta a ttulo de homicidio simple es menester que
concurran los siguientes presupuestos: a) Previsionalidad de la muerte de la vctima:
slo se requiere que el resultado pueda ocurrir, esto es, que la muerte de la vctima
segn las circunstancias del caso aparezca como un hecho previsible entre varios
resultados diversos o alternativos.- b) Representacin de la eventualidad de la muerte
por parte del autor: se requiere adems que el autor se haya representado esa
probabilidad, que haya previsto el desenlace, es decir que haya previsto lo previsible.
Precisamente la responsabilidad bajo esta forma de dolo radica en que aunque el
autor no quiere matar, previo poder matar y mat. c) Asentimiento o indiferencia del
autor respecto de la probabilidad del resultado: no es menester que el autor acepte la
contingencia letal, en cuyo caso se tratara de un homicidio cometido con dolo
indirecto, bastando en cambio que no lo rechace.- La diferencia entre el dolo eventual
y la culpa consciente o con previsin radica en que en sta, aunque tambin existe
representacin del evento posible, el autor obra con la esperanza de que el mismo no
se produzca; en aqul, en cambio, la mente del autor se mueve dentro del mbito de la
duda. En relacin a sta diferencia Varela, Bernardo C. Homicidio simple, Ediciones
Lerner, pag. 30/40 remarca que la esperanza de la no produccin del resultado debe
ser fundada ya que para que la esperanza transforme la actitud imprudente en esta
forma de culpa, ella debe equivaler a la no previsin de que el delito se produzca- Por
su parte, Frias Caballero (L.L. doctrina 1.995 B-1430) tanto en el dolo eventual como
en la culpa consciente concurre el elemento intelectual o cognoscitivo, es decir, la
representacin del resultado como posible o probable. Es por ello que debe acudirse al
elemento volitivo, esto es, a la toma de posicin, actitud o acto interior del agente
frente a lo que se ha representado. As nicamente habr dolo eventual si el autor
acoge en su mente el resultado previsto o sea que lo acepta, consciente o ratifica; en
caso contrario, si no lo acepta, porque supone o espera que no se ha de producir,
acta slo con culpa con previsin o representacin. Sobre este aspecto Zaffaroni,
Eugenio Ral Derecho Penal -parte general- Ediar, 2.000 pag. 499, considera que
habr dolo eventual cuando segn el plan concreto del agente, la realizacin de un
tipo es reconocida como posible, sin que esa conclusin sea tomada como referencia
para la renuncia al proyecto de la accin, dejando a salvo que esa posibilidad se
corresponda con los datos de la realidad y ste extremo es lo que lo diferencia de la
culpa consciente en la que el autor confa que lo puede evitar. La mera apelacin al
azar no lo excluye, es decir, la confianza en la evitacin debe ser confirmada por datos
objetivos.- Retomando nuevamente los elementos con que se cuenta se concluye que
el imputado conoca que el revlver era defectuoso; saba que se haba disparado
pese a que ni siquiera lo haba intentado y que luego de ste acontecimiento, lo dej
cargado sobre la cama. Se hizo presente la vctima en el lugar -de quien ya haba
recibido una advertencia de que dejara de manipular el arma- y no obstante ello obviamente en direccin a sta- con el martillo hacia atrs, cerr el tambor -que tena
en su interior proyectiles- y se dispar.- As, valorado en la regla de la sana crtica se
desprende que de acuerdo a lo reseado precedentemente: el autor se represent el
tipo como posible -puntualmente al conocer el arma defectuosa, porque haba
pertenecido a la prefectura naval lo que le permite una mayor relacin con el
armamento y debido a la experiencia ocurrida poco antes. Adems, no adopt recaudo
alguno para reducir o eliminar la posibilidad, ya que aparecera verificado que el autor
se represent sta como probable y sin embargo asinti o al menos demostr
indiferencia frente a la lesin del bien jurdico.- La precedente reflexin es lo que
amerita homologar la hiptesis delictiva seleccionada ya que permite preliminarmente
desechar un posible obrar con culpa inconsciente -entendida cuando el autor no se
represent el peligro que es la consecuencia de la lesin del deber de cuidado que le

incumba- o con culpa consciente o con representacin en la que el sujeto activo se

representa el peligro pero valora falsamente la situacin ya que imagina que el peligro
no se concretar en resultado.- En relacin a la agravante, no resulta atingente al caso
analizado ya que no se advierte una conducta preordenada con la utilizacin del arma
que se encuentra insita en el artculo 41bis del cdigo penal, ms an cuando se
verific prima facie el delito de homicidio con dolo eventual.- El Dr. Carlos Elbert dijo:
Resulta sobreabundante efectuar una nueva descripcin del hecho; pero debo disentir
en relacin al encuadre legal y la agravante discernida precedentemente.- No se ha
colectado elemento de prueba alguno que permita presumir que la intencin oculta del
prevenido haya sido quitarle la vida a la vctima.- A esta altura del sumario y bajo la
obrado con culpa con representacin debido a que muy probablemente se represent
el peligro -debido al hecho que lo preceda y el conocimiento de las falencias que
presentaba el revlver- pero habra efectuado una falso anlisis de la situacin,
entendiendo que el disparo no se producira en el resultado; en sntesis hubo
posibilidad de representacin pero el imputado confi en que aqul no se iba a
producir, muy posiblemente debido a que valor errneamente su experiencia con las
armas, por haber pertenecido a una fuerza de seguridad.- As las cosas, corresponde
arribar a la hiptesis delictiva sugerida por la defensa en funcin del artculo 84 del
cdigo penal.- Adems, considero que en el caso no es de aplicacin la agravante del
artculo 41bis de la ley sustantiva, ya que, a mi criterio, no medi la intimidacin o
violencia que prev esa disposicin, una interpretacin teleolgica y sistemtica de la
norma indica que no es aplicable a los casos del art. 84 del C.P. y que la violencia y la
coaccin deben referirse a los tipos dolosos.
El Dr. Mariano Gonzlez Palazzo dijo:
El razonamiento efectuado por el Dr Barbarosch -en relacin a que concurren las
circunstancias para considerar que Legal ha actuado con dolo eventual resulta
ajustado a derecho y debido a la doctrina en la que fundamenta su voto es que no
corresponde efectuar otro tipo de proyeccin al respecto.- Tambin comparto la
apreciacin de los colegas preopinantes en relacin a la agravante, ya que en este
caso especfico no amerita la atingencia de lo establecido en el artculo 41 bis de la ley
de fondo ya que la calificante obra para aquellos hechos en que se usan armas y no
para como el caso examinado que se comete el delito por tener un arma. Por lo
expuesto, con las reservas de casacin y caso federal articulados por la defensa, se
RESUELVE:
I) Confirmar el auto de fs. 331 en cuanto en el punto primero decret el procesamiento
de Jorge Alberto Legal con la aclaracin que resulta prima facie autor del delito de
homicidio simple (arts. 79 del C.P. y. 306 del C.P.P.).- II) Tener presentes las reservas
de casacin y caso federal articuladas por la defensa.Devulvase, debindose practicarse en la instancia anterior las notificaciones de estilo,
sirviendo lo provedo de atenta de envo.ALFREDO BARBAROSCH
MARIANO GONZLEZ PALAZZO CARLOS ALBERTO ELBERT
(En disidencia parcial)
Ante m:
JORGE ADOLFO LOPEZ
Secretario