Direccin Tcnico Normativa

Opinin
T.D.: 5485728

OPININ N 009-2015/DTN
Entidad:

Csar Adauto Quispe

Asunto:

Impedimentos para ser participante, postor y/o contratista

Referencia:

Comunicacin S/N recibida con fecha 17.SET.2014

1. ANTECEDENTES
Mediante el documento de la referencia, el seor Csar Adauto Quispe, formula
consultas referidas a los impedimentos para ser participante, postor y/o contratista en
las contrataciones del Estado.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artculo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en
adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
Reglamento).
En ese sentido, la conclusin de la presente opinin no se encuentra vinculada
necesariamente a situacin particular alguna.
2. CONSULTAS Y ANLISIS
Las consultas formuladas son las siguientes:
2.1

Si una persona que fue apoderado de una empresa sancionada, y que a la

vez es socio en una empresa que no se encuentra sancionada con una
participacin de 5.00%, INHABILITA a esta nueva empresa que no est
sancionada (sic).

2.1.1

En primer lugar, debe indicarse que la normativa de contrataciones del Estado

permite que todo proveedor que cumpla con los requisitos previstos en esta
pueda ser participante, postor y/o contratista en las contrataciones que las
Entidades llevan a cabo para abastecerse de bienes, servicios y obras necesarios
para el cumplimiento de sus funciones, salvo que se encuentre incurso en
alguno de los impedimentos establecidos en el artculo 10 de la Ley.
Con relacin a ello, debe precisarse que el libre acceso a las contrataciones
pblicas tiene su fundamento en los principios que inspiran el sistema de

contratacin estatal -Libre Concurrencia y Competencia1, Publicidad2,

Transparencia3, Trato Justo e Igualitario4, entre otros- as como en los
principios generales del rgimen econmico nacional consagrados en el Ttulo
III de la Constitucin Poltica del Per.
En esa medida, los impedimentos para ser participante, postor o contratista en las
contrataciones que lleven a cabo las Entidades, solo pueden ser establecidos
mediante ley o norma con rango de ley.
2.1.2

Ahora bien, de la consulta planteada se advierte que esta se encuentra referida a

la aplicacin del primer impedimento previsto en el literal k) del artculo 10 de
la Ley, en virtud del cual estn impedidas de ser participantes, postores y/o
contratistas: Las personas jurdicas cuyos socios, accionistas,
participacionistas, titulares, integrantes de los rganos de administracin,
apoderados o representantes legales formen o hayan formado parte, en los
ltimos doce (12) meses de impuesta la sancin, de personas jurdicas que se
encuentren sancionadas administrativamente con inhabilitacin temporal o
permanente para participar en procesos de seleccin y para contratar con el
Estado; (...) Para el caso de socios, accionistas, participacionistas o titulares,
este impedimento se aplicar siempre y cuando la participacin sea superior
al cinco por ciento (5%) del capital o patrimonio social y por el tiempo que la
sancin se encuentre vigente; (el nfasis es agregado).
El impedimento citado ha sido previsto para evitar que aquellas personas
jurdicas que se encuentran integradas por personas naturales socios,
accionistas, participacionistas, titulares, integrantes de los rganos de
administracin, apoderados o representantes legales que son o han sido
parte de otra persona jurdica sancionada con inhabilitacin temporal o
permanente para contratar con el Estado, puedan ser participantes, postores y/o
contratistas.
Como puede verse, la finalidad de esta disposicin es impedir que las

En los procesos de contrataciones se incluirn regulaciones o tratamientos que fomenten la ms

amplia, objetiva e imparcial concurrencia, pluralidad y participacin de postores." Literal c) del
artculo 4 de la Ley.

Las convocatorias de los procesos de seleccin y los actos que se dicten como consecuencia
debern ser objeto de publicidad y difusin adecuada y suficiente a fin de garantizar la libre
concurrencia de los potenciales postores. Literal g) del artculo 4 de la Ley.

3 Toda contratacin deber realizarse sobre la base de criterios y calificaciones objetivas,

sustentadas y accesibles a los postores. Los postores tendrn acceso durante el proceso de seleccin a
la documentacin correspondiente, salvo las excepciones previstas en la presente norma y su
Reglamento. La convocatoria, el otorgamiento de la Buena Pro y los resultados deben ser de pblico
conocimiento. Literal h) del artculo 4 de la Ley.
4 Todo postor de bienes, servicios o de obras debe tener participacin y acceso para contratar con
las Entidades en condiciones semejantes, estando prohibida la existencia de privilegios, ventajas o
prerrogativas. Literal k) del artculo 4 de la Ley.

sanciones impuestas por el Tribunal de Contrataciones del Estado sean

ineficaces.
En virtud de lo expuesto, el impedimento del literal k) del artculo 10 de la Ley
se aplica a las personas jurdicas que cuentan con socios, accionistas,
participacionistas, titulares, integrantes de los rganos de administracin,
apoderados o representantes legales que son o fueron parte de otra persona
jurdica sancionada en cualquiera de los cargos o calidades antes mencionados,
en los ltimos doce (12) meses de impuesta la sancin. En el caso de los
socios, accionistas, participacionistas o titulares, el impedimento no se aplicar
cuando la participacin sea igual o menor al cinco por ciento (5%) del capital o
patrimonio social y por el tiempo que la sancin se encuentre vigente.
2.2

Cunto es el tiempo por el cual una persona natural que ha sido

Apoderado de una empresa se encuentra sancionada, teniendo en cuenta
que la sancin impuesta es mayor a 12 meses? (sic).
2.2.1Conforme al artculo 51 de la Ley, el Tribunal de Contrataciones del Estado
puede imponer sancin administrativa al proveedor, participante, postor o
contratista que incurra en alguna de las infracciones establecidas en el numeral
51.1 de dicho artculo; entre estas sanciones se encuentran la inhabilitacin
temporal, consistente en la privacin provisional del ejercicio del derecho a
participar en procesos de seleccin y a contratar con el Estado, y la
inhabilitacin definitiva, que consiste en la privacin permanente de dicho
derecho.

2.2.2 Al respecto, la parte final del literal k) del artculo 10 de la Ley, establece que
Para el caso de socios, accionistas, participacionistas o titulares, este
impedimento se aplicar siempre y cuando la participacin sea superior al
cinco por ciento (5%) del capital o patrimonio social y por el tiempo que la
sancin se encuentre vigente (el nfasis es agregado).
En tal sentido, el impedimento ser aplicable a los socios, accionistas,
participacionistas, titulares, integrantes de los rganos de administracin,
apoderados o representantes legales de la persona jurdica sancionada durante
el tiempo que la sancin, impuesta por el Tribunal del Contrataciones del
Estado, se encuentre vigente.
2.3

Si una persona natural que es apoderado de una empresa que ha sido

sancionada, al momento de la sancin, es socio de una empresa no
sancionada con una participacin de 5%, esta nueva empresa quedara
INHABILITA para contratar con el Estado, si est persona natural desea
vender sus acciones, al hacerlo la nueva empresa que no est sancionada
dejara de estar INHABILITADA? (sic).

2.3.1 Como se indic al absolver la primera consulta, el impedimento del literal k)

del artculo 10 de la Ley se aplica a las personas jurdicas que cuentan con
socios, accionistas, participacionistas, titulares, integrantes de los rganos de
administracin, apoderados o representantes legales que son o fueron parte
de otra persona jurdica sancionada en cualquiera de los cargos o calidades
antes mencionados, en los ltimos doce (12) meses de impuesta la sancin. En

el caso de los socios, accionistas, participacionistas o titulares, el impedimento

no se aplicar cuando la participacin sea igual o menor al cinco por ciento
(5%) del capital o patrimonio social y por el tiempo que la sancin se encuentre
vigente.
3. CONCLUSIN
Segn el literal k) del artculo 10 de la Ley se encuentran impedidos de ser
participante, postor y/o contratista las personas jurdicas que cuentan con socios,
accionistas, participacionistas, titulares, integrantes de los rganos de
administracin, apoderados o representantes legales que son o fueron parte de otra
persona jurdica sancionada en cualquiera de los cargos o calidades antes
mencionados, en los ltimos doce (12) meses de impuesta la sancin. En el caso de
los socios, accionistas, participacionistas o titulares, el impedimento no se aplicar
cuando la participacin sea igual o menor al cinco por ciento (5%) del capital o
patrimonio social y por el tiempo que la sancin se encuentre vigente.
Jess Mara, 23 de enero de 2015

SANDRO HERNNDEZ DIEZ

Director Tcnico Normativo
IDV/.