RESUMEN DE DERECHO DE FAMILIA

I.- GENERALIDADES
Es el conjunto de normas jurdicas que tiene por objeto la regulacin de las relaciones
personales y patrimoniales de los miembros de una familia entre s y respecto de terceros.
A.- CARACTERSTICAS DEL DERECHO DE FAMILIA
1. Contenido eminentemente tico Preceptos y deberes sin sancin, que obedecen a la
moral o son impuestos por la costumbre (Deber de fidelidad, de socorro, etc.).
2. Es disciplina de condiciones personales o estados (cnyuge, hijo, pariente, separado,
etc.), de los que nacen derechos familiares patrimoniales, que no pueden susbsistir con
independencia de los estados de los que derivan, como el derecho de pedir alimentos.
3. Predominio del inters social sobre el individual (caracterstica esencial del Derecho
de familia). Debe primar el inters superior de la familia y el inters superior del nio. Por
ejemplo, el reconocimiento del hijo. Esta caracterstica tiene las siguientes consecuencias:
3.1.- Normas de orden pblico, imperativas e inderogables (indisponibles por las partes).
3.2.- Limitacin de la autonoma de la voluntad (prima el inters de la sociedad por sobre
el inters de los particulares).
3.3.- Presencia de relaciones de superioridad y de dependencia recproca (existencia
de derechos de potestad), como, la autoridad paterna y en la patria potestad. Pero, existen
derechos que se pueden exigir recprocamente, v.gr., alimentos, respeto, proteccin.
3.4.- Las relaciones de estado, a la vez, son derechos y deberes, como la patria potestad
o el rgimen de sociedad conyugal.
3.5.- Los derechos de familia son intransmisibles, irrenunciables, inalienables e
imprescriptibles. No recibe aplicacin la renuncia de los derechos del art. 12 CC.
3.6.- Solemnidad de sus actos. Determinadas formalidades, sin las cuales stos no
producen efectos jurdicos (Oficial de Registro Civil y los testigos en el matrimonio, etc.).
3.7.- Sus actos no admiten modalidades. Ejemplo matrimonio y reconocimiento de un hijo.
B.- PRINCIPIOS DEL DERECHO DE FAMILIA (al promulgarse el CC)
1.- Matrimonio religioso e indisoluble.
2.- Proteccin de la filiacin matrimonial.
3.- Incapacidad de la mujer casada en sociedad conyugal.
4.- Administracin unitaria y concentrada de la sociedad conyugal.
5.- Patria potestad exclusiva y absoluta (art. 243 del CC).
C.- LA FAMILIA
Conjunto de personas ligadas por el matrimonio o la filiacin, o bien como individuos
vinculados por consanguinidad o afinidad, resultantes de las relaciones matrimoniales o
paterno-filiales. Nuestra legislacin no contiene una definicin legal de familia. Sin perjuicio
de ello, determinadas normas se refieren a la familia:
1.- Art. 815 Inc. 3 CC define familia, comprende al cnyuge y los hijos (Criterio
amplio de familia)1.

1 La norma transcrita establece un criterio muy amplio de familia, difcil de aceptar en los tiempos actuales. Hoy en da se ha impuesto un
criterio ms limitado de familia; circunscrito al cnyuge y a los descendientes (Criterio restringido de familia).

2.- Art.1 inc.2 CPR La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. Es deber del Estado
resguardar a la familia, propender al fortalecimiento de sta. Se ha discutido a qu tipo de
familia se refiere el constituyente (aquella fundada en el matrimonio [tradicional] u otras
especies de familia, como las no matrimoniales y las monoparentales).
La familia no es una persona jurdica. No es titular de derechos ni puede contraer
obligaciones, ello es propio de las personas naturales que integran una familia.
Los cnyuges no son parientes. El Art 42 CC comete un error al sealar que los
cnyuges son parientes, En los casos en que la ley dispone que se oiga a los parientes de
una persona, se entendern comprendidos en esa denominacin el cnyuge de sta y sus
consanguneos de uno y otro sexo, mayores de edad. El error se advierte al tenor del n 2
del art. 15; En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia, pero slo
respecto de su cnyuge y parientes chilenos.
D.- EL PARENTESCO
Es la relacin de familia existente entre dos personas.
a.- Clases:
1. Parentesco por consanguinidad: Aquel que existe entre dos personas que descienden
una de la otra o de un mismo progenitor; en cualquiera de sus grados (art 28 CC).
2. Parentesco por afinidad Es el que existe entre una persona que est o ha estado
casada y los consanguneos de su marido o mujer (art. 31 inc. 1 CC). El art.6 NLMC lo
considera para efectos de establecer un impedimento para celebrar el matrimonio.
b.- Lnea y grado de parentesco (Concepto y clases de lnea; Grado).
1.- Lnea: Es la serie de parientes que descienden unos de otro o de un tronco comn.
- Lnea recta Es aquella conformada por los parientes que descienden unos de otros,
como padre e hijo.
- Lnea colateral, transversal u oblicua, los parientes descienden de un tronco
comn, como los hermanos y los primos (art. 27 inc. 2 CC).
2.- Grado: Es la distancia que existe entre dos parientes, contada por el nmero de
generaciones.
Los grados de consanguinidad entre dos personas se cuentan por el nmero de
generaciones. (inc. 1 del art. 27).
La lnea y el grado de afinidad de una persona con un consanguneo de su marido o
mujer, se califican por la lnea y grado de consanguinidad de dicho marido o mujer con el
dicho consanguneo. (art. 31 inc. 2).
E.- LOS ESPONSALES
O sea la promesa de matrimonio mutuamente aceptada, es un hecho privado, que las
leyes someten enteramente al honor y conciencia del individuo, y que no produce obligacin
alguna ante la ley civil (inc.1 art.98). En la actualidad prcticamente no se celebra.
Sus efectos son:
- No puede obligarse a otra persona a contraer matrimonio, incluso si ella se ha
comprometido a ello, ni para demandar indemnizacin de perjuicios (inc. 2 art. 98).
- No podr exigirse la multa estipulada a favor uno de los esposos para el caso de no
cumplirse lo prometido. Si se hubiese pagado, no podr pedirse su devolucin (art. 99 CC).
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II.- EL MATRIMONIO
El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen
actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y de
auxiliarse mutuamente (art.102 CC). La inclusin del divorcio vincular (excepcin) no
provoc la modificacin del artculo.
A.- CARACTERSTICAS
1.- Es un contrato. Segn la definicin legal, dicha nocin permite establecer la fuente de
las obligaciones y deberes que emanan entre los cnyuges como respecto de los hijos.
2.- Es un contrato solemne. Requiere de solemnidades exigidas en consideracin a la
naturaleza del contrato (Matrimonio civil Oficial del Registro Civil y dos testigos hbiles.
Matrimonio religioso Ministro de fe iglesia o confesin religiosa de Derecho pblico).
3.- Es un contrato entre un hombre y una mujer. La diversidad de sexo es un requisito de
la existencia del matrimonio. No se admite ni la poligamia ni la poliandria y tampoco un
matrimonio entre personas del mismo sexo.
4.- Es actual, indisoluble y por toda la vida. Contrato actual no admite modalidades
(excepcin regla general actos jurdicos admitan modalidades). Indisoluble y por toda
la vida redaccin redundante ya que si es indisoluble durar mientras vivan los cnyuges.
Con la introduccin del divorcio vincular el matrimonio es disoluble (excepcin).
5.- Sus fines son vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente. Excepto en el
matrimonio en artculo de muerte y en los matrimonios entre personas de avanzada edad.
B.- NATURALEZA JURDICA DEL MATRIMONIO
1.- El matrimonio es un contrato, ya que su origen se encuentra en un acuerdo de
voluntades. Pero se ha criticado esta teora:
1.1 Contrato patrimonial las partes podrn establecer sus efectos (autonoma de la
voluntad). Matrimonio sus efectos son impuestos por el legislador (N. de orden pblico).
1.2 En los contratos partes de comn acuerdo, lo dejan sin efecto/matrimonio no.
2.- Teora del matrimonio institucin. Es una situacin jurdica, cuyas reglas y marcos
estn fijados por el legislador, independiente de la voluntad de los interesados.
3.- Matrimonio un acto de Estado, quien, mediante el funcionario pblico correspondiente
(Oficial de R.C.), declara a los futuros cnyuges marido y mujer (art. 18 inc. 2 NLMC).
La voluntad de las partes es un presupuesto del matrimonio, no se desconoce su
importancia, pero ella no es suficiente para generar el vnculo matrimonial.
C.- REQUISITOS DEL MATRIMONIO
a.- Requisitos de existencia
1.- Diversidad de sexo. Matrimonio entre personas del mismo sexo es inexistente.
2.- Consentimiento. Los futuros contrayentes debern consentir en celebrar el matrimonio,
la falta de voluntad provocar la inexistencia del vnculo matrimonial.
3.- La presencia del Oficial del Registro Civil. Es una solemnidad del matrimonio civil.
b.- Requisitos de validez
1.- Consentimiento libre y espontneo (Art. 8)
3

Sabemos que los vicios que puede adolecer la voluntad son el error, la fuerza y el dolo,
(art. 1451 CC), pero tradicionalmente se sostiene que el dolo no vicia el consentimiento
matrimonial, ello ya que los cnyuges podran alegar cualquier engao para provocar su
nulidad. En Alemania, s se reconoce valor irritante al error provocado.
Los vicios del consentimiento matrimonial, que provocan la falta de un libre y
espontneo consentimiento son:
a.- error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente (N1 art.8).
b.- error acerca de alguna de sus cualidades personales que, atendida la naturaleza o
los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el
consentimiento (N 2 art. 8).
No cualquier error en la cualidad provocar la nulidad matrimonial, debe tratarse de un
error relevante a la luz de la naturaleza o los fines del matrimonio, y la ignorancia o
equivocada concepcin acerca de una cualidad del cnyuge debe haber sido determinante
en la voluntad para contraer matrimonio. Por ejemplo, la impotencia, la homosexualidad,
perversiones sexuales, la religin, la virginidad, entre otras.
c.- Si ha habido fuerza, en los trminos de los arts. 1456 y 1457 (grave, injusta y
determinante), ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, que hubiere
sido determinante para contraer el vnculo (N 3 art. 8). No bastando el temor reverencial
para viciar la voluntad. Sabemos que la fuerza vicio de la voluntad es la moral, si se trata de
la fuerza fsica, no hay voluntad (ausencia de un requisito de existencia del matrimonio).
2.- La capacidad de los contrayentes y la ausencia de impedimentos dirimentes
La regla general, es la capacidad, todas las personas son capaces para contraer
matrimonio, salvo aquellos a quienes la ley declare incapaces. En materia matrimonial, la
capacidad se traduce en la falta de impedimentos dirimentes (son aquellos sancionados
con la nulidad del matrimonio [absolutos y relativos]) o, impedimentos impedientes o
prohibiciones (no producen la falta de validez del matrimonio, sino que otras sanciones).
2.1.- Impedimentos dirimentes absolutos (art. 5 NLMC)
Son aquellos que imposibilitan contraer matrimonio con persona alguna.
a.- Los que se hallaren ligados por Vnculo matrimonial no disuelto (Art. 5 n 1
NLMC). Para que opere esta causal es necesario que el primer matrimonio sea vlido, en
caso contrario, esto es, si es nulo el primer matrimonio, el segundo ser vlido, ello viene a
explicar el tenor del art. 49 NLMC Cuando, deducida la accin de nulidad fundada en la
existencia de un matrimonio anterior, se adujere tambin la nulidad de este matrimonio, se
resolver en primer lugar la validez o nulidad del matrimonio precedente.
b.- Los menores de 16 aos (Art. 5 n 2 NLMC) ms que en el aspecto fisiolgico de la
aptitud para procrear, en el elemento madurez y comprensin de los deberes del matrimonio.
c.- Los que se hallaren privados del uso de razn (Art. 5 n 3 NLMC), esta causal se
refiere al enajenado mental. La causal debe existir al momento del matrimonio, debe ser
actual, es decir, la privacin de razn puede ser temporal y no afectar la celebracin.
Se ha discutido si el art. 465 del CC2 es aplicable en esta materia, es decir, si el
demente celebra un matrimonio durante un intervalo lcido Es vlido o nulo el matrimonio?
2 Art. 465 del CC Los actos y contratos del demente, posteriores al decreto de interdiccin, sern nulos; aunque se alegue haberse
ejecutado o celebrado en un intervalo lcido. Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa interdiccin, sern
vlidos; a menos de probarse que el que los ejecut o celebr estaba entonces demente.

- Somarriva y Fueyo la norma se aplica slo en el mbito patrimonial (habla de actos y

contratos), luego el matrimonio de un demente durante un intervalo lcido sera vlido.
- Velasco el art. 465 es de general aplicacin.
d.- Los que por un trastorno o anomala psquica, fehacientemente diagnosticada,
sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el
matrimonio (Art. 5 n 3 NLMC).
e.- Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y
comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio (Art. 5 n 4
NLMC). Opera si no existe madurez para comprender y asumir las obligaciones y deberes
que impone el matrimonio. A diferencia del caso anterior, aqu no se precisa una enfermedad
psiquitrica, en virtud de esta causal, los cnyuges no pueden darse cuenta de las
exigencias propias del matrimonio, del cambio que produce en la vida de los contrayentes.
f.- Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea
en forma oral, escrita o por medio de lenguaje o seas (Art. 5 n 5 NLMC), el tenor de
esta norma coincide con la redaccin del art. 1447 CC.
2.2.- Impedimentos dirimentes relativos (arts. 6 y 7 NLMC)
Son los que imposibilitan contraer matrimonio con determinadas personas.
1.- Parentesco. No podrn contraer matrimonio entre s los ascendientes y
descendientes por consanguinidad o por afinidad impedimento indefinido-, ni los
colaterales por consanguinidad en el segundo grado impedimento hasta los hermanos y
opera slo en el parentesco por consanguinidad y no en el por afinidad (un varn podra
casarse con la que fue su cuada, pero no con su suegra)-. Los impedimentos para
contraerlo derivados de la adopcin se establecen por las leyes especiales que la regulan
(art. 6 NLMC). En relacin a esto ultimo, es nulo el matrimonio que contraiga el adoptante
con el adoptado o el adoptado con el viudo o viuda del adoptante (Art. 45 ley 19620).
2.- Homicidio. El cnyuge sobreviviente no podr contraer matrimonio con el imputado
contra quien se hubiere formalizado investigacin por el homicidio de su marido o mujer, o
con quien hubiere sido condenado como autor, cmplice o encubridor de ese delito (Art 7
NLMC). Podra verse tentado un individuo en matar a otro con el fin de poder contraer
matrimonio con el que era marido o mujer de la persona muerta.
2.3.- Impedimentos impedientes o prohibiciones (arts. 105 a 116, 124 a 129 del CC)
a.- Consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio
El menor hbil para contraer matrimonio (> 16 aos), requiere del asenso de ciertas
personas para poder casarse segn las reglas que van a expresarse, o si que conste que el
respectivo contrayente no ha menester para casarse el consentimiento de otra persona, o
que ha obtenido el de la justicia en subsidio (art.105 CC). Los que hayan cumplido 18 aos
no estarn obligados a obtener el consentimiento de persona alguna (art.106 CC).
Al momento de realizarse la manifestacin deber indicarse el nombre de quienes deban
dar su consentimiento (art. 9 NLMC). Para estos efectos debemos distinguir:
1.- Si la filiacin est determinada, debern otorgar el asenso (arts.107 y 111 CC):
1.1.- Los padres, a falta de uno de ellos, el otro padre o madre;

1.2.- Si faltan ambos padres, el ascendiente o los ascendientes de grado ms prximo. En

caso de igualdad de votos, preferir el favorable al matrimonio3;
1.3.- A falta de los anteriores, el curador general; y,
1.4.- A falta del curador general, autoriza el Oficial del R.C. interventor en la celebracin.
2.- Si la filiacin no est determinada, deber autorizar:
2.1.- El curador general, si lo hubiere; y,
2.2.- A falta del curador general, autoriza el Oficial del R.C. interventor en la celebracin.
a.1.- Caractersticas del consentimiento
1.- Expreso.
2.- Especial y determinado, debe indicarse a la persona con quien se contraer el
matrimonio, no bastando autorizaciones generales.
3.- Puede prestarse por s o por mandato (matrimonio puede celebrarse por mandatarios).
4.- Puede prestarse con anterioridad al matrimonio, en cuyo caso debe ser escrito, o
puede otorgarse en el acto mismo del matrimonio, pudiendo ser verbal en tal evento.
a.2.- El disenso
Es la negativa a autorizar al menor para contraer matrimonio.
1.- Disenso del padre, madre y ascendientes. En este caso, no es necesario fundarlo y
expresar causa alguna (art.112 CC). Se trata de un supuesto de derecho absoluto.
2.- Disenso del Oficial del Registro Civil y del curador general. En este caso, este s
debe ser fundado, la propia ley seala las causales en que puede justificarse (art.113 CC):
2.1 Existencia de impedimento legal (como el impedimento de guardas del Art 116).
2.2 El no haberse practicado alguna de las diligencias previstas en el ttulo De las
segundas nupcias, en su caso.
2.3 Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia, o de la prole.
2.4 Vida licenciosa, pasin inmoderada al juego, embriaguez habitual, de la persona
con quien el menor desea casarse.
2.5 Haber sido condenada esa persona por delito que merezca pena aflictiva.
2.6 No tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente
desempeo de las obligaciones del matrimonio.
El menor tiene el derecho a que el juez califique el disenso, pudiendo autorizarlo a
contraer matrimonio (art.112 inc.2 CC). Si el que ha negado su consentimiento no asiste a la
audiencia, se entiende que retira la negativa, salvo que se trate del Oficial del R.C.
a.2.1.- Efectos del disenso
El disenso no priva al menor de la posibilidad de contraer matrimonio, si de todos
modos se casa no obstante la negativa de aquel que lo debe autorizar, el matrimonio no
adolece de ningn vicio de nulidad. Pero s se genera otro tipo de sanciones:
a.- Sanciones civiles (diversas a la nulidad):
1.- Podr ser desheredado no slo por aquel o aquellos cuyo consentimiento era
necesario, sino por todos los otros ascendientes (art. 114 parte 1 CC).

3 Falta el padre, madre u otro ascendiente, en caso de fallecimiento, demencia, hallarse ausente del territorio de la Repblica y no
esperarse su pronto regreso, si se ignora el lugar de su residencia y si la paternidad o maternidad ha sido judicialmente declarada contra su
oposicin y si por su mala conducta se hallan inhabilitados para intervenir en la educacin de sus hijos (arts. 109 y 110).

2.- Situacin asimilable a una indignidad parcial para suceder, si uno de los que debe
consentir fallece sin testar, no tendr el descendiente ms que la mitad de la porcin de
bienes que le hubiere correspondido en la sucesin del difunto (art. 114 parte final CC).
3.- El ascendiente sin cuyo consentimiento se hubiere casado el descendiente, podr
revocar las donaciones que antes del matrimonio le haya hecho (inc.1 art.115).
4.- El matrimonio contrado sin el necesario consentimiento de otra persona no priva del
derecho de alimentos (inc. 2 del art. 115).
b.- Sanciones penales para el funcionario civil o ministro de culto que autorice un
matrimonio prohibido por la ley o en el que no se han cumplido las formalidades legales con
relegacin menor en su grado medio y multa (art. 388 CP).
b.- Las guardas (art. 116 del CC)
Mientras que una persona no hubiere cumplido 18 aos, no ser lcito al tutor o
curador que haya administrado o administre sus bienes, casarse con ella, sin que la cuenta
de la administracin haya sido aprobada por el juez, con audiencia del defensor de menores.
Igual inhabilidad se extiende a los descendientes del tutor o curador para el matrimonio
con el pupilo o pupila. Se establece este impedimento ya que se teme que pudiese originar
una administracin perjudicial para el menor. Requisitos del impedimento:
1.- Que exista un menor sometido a guarda;
2.- Que el guardador administre los bienes del pupilo;
3.- Que la cuenta de la administracin no haya sido aprobada por el juez;
4.- Que el ascendiente respectivo, no haya autorizado el matrimonio, si ello corresponde.
El matrimonio celebrado en contravencin a esta disposicin, sujetar al tutor o curador
que lo haya contrado o permitido, a la prdida de toda remuneracin que por su cargo le
corresponda; sin perjuicio de las otras penas -art.388CP- que las leyes le impongan.
c.- Las segundas nupcias
c.1.- El que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su patria potestad, o bajo
su tutela o curadura, quisiere volver a casarse, deber proceder al inventario solemne
de los bienes que est administrando y les pertenezcan como herederos de su cnyuge
difunto o con cualquiera otro ttulo. Para la confeccin de este inventario se dar a dichos
hijos un curador especial (art. 124 CC).
El Oficial del R.C. correspondiente no permitir el matrimonio del que trata de volver
a casarse, sin que se le presente certificado autntico del nombramiento de curador
especial para los objetos antedichos, o sin que preceda informacin sumaria de que no tiene
hijos de precedente matrimonio, que estn bajo su patria potestad o bajo su tutela o
curadura (art. 126).
Sancin. El viudo o divorciado o quien hubiere anulado su matrimonio por cuya
negligencia hubiere dejado de hacerse en tiempo oportuno el inventario prevenido en el
artculo 124, perder el derecho de suceder como legitimario o como heredero abintestato
al hijo cuyos bienes ha administrado (art. 127 CC).
c.2.- Situacin de la viuda o mujer cuyo matrimonio se ha disuelto o declarado nulo
la mujer que est embarazada no podr pasar a otras nupcias antes del parto, o (no
habiendo seales de preez) antes de cumplirse los 270 das subsiguientes a la disolucin o
declaracin de nulidad. Pero se podrn rebajar de este plazo todos los das que hayan
precedido inmediatamente a dicha disolucin o declaracin, y en los cuales haya sido
absolutamente imposible el acceso del marido a la mujer (Art 128 CC). El Oficial del
7

R.C. correspondiente no permitir el matrimonio de la mujer sin que por parte de sta no
se justifique no estar comprendida en el impedimento del artculo precedente (art. 129).
Lo que se pretende evitar es la confusin de paternidades, pues se presumen hijos
del marido aquellos nacidos durante el matrimonio y e los 300 das siguientes a la disolucin
del matrimonio o a la separacin.
En caso de omisin de este impedimento, sern obligados solidariamente a la
indemnizacin de todos los perjuicios y costas ocasionados a terceros por la
incertidumbre de la paternidad, la mujer que antes del tiempo debido hubiere pasado a otras
nupcias, y su nuevo marido (art. 130 inc. 2 CC). Adems existe responsabilidad criminal
tanto para la mujer para el Oficial de Registro Civil (arts. 384 y 388 del CP).
D.- CELEBRACIN (Celebrados en Chile y los celebrados en el extranjero)
1.- Matrimonios celebrados en Chile (formalidades previas, coetneas y posteriores)
a.- Formalidades previas a la celebracin (1.- La manifestacin; 2.- La informacin)
a.1.- La manifestacin. Es el acto por el cual los futuros cnyuges manifiestan al
Oficial de Registro Civil su voluntad de contraer matrimonio (art. 9 inc. 1 NLMC).
Si la manifestacin no fuere escrita, el Oficial del Registro Civil levantar acta
completa de ella, la que ser firmada por l y por los interesados, si supieren y pudieren
hacerlo, y autorizada por dos testigos (art. 9 inc. 2 NLMC).
La infraccin a los deberes indicados no acarrear la nulidad del matrimonio ni del
rgimen patrimonial, sin perjuicio de la sancin que corresponda al funcionario en
conformidad a la ley (art. 10 NLMC).
a.2.- La informacin. Es la acreditacin, mediante dos testigos, de que los futuros
contrayentes no estn afectos ni a impedimentos ni a prohibiciones para contraer
matrimonio, en el momento de presentarse o hacerse la manifestacin (art. 14 NLMC).
b.- Formalidades coetneas a la celebracin del matrimonio civil
b.1.- Fecha del matrimonio 90 das siguientes (art. 15 NLMC).
b.2.- Funcionario pblico Oficial R.C. que intervino en la realizacin de las
diligencias de manifestacin e informacin (inc. 1 del art. 17 NLMC).
b.3.- Lugar de celebracin del matrimonio Oficina del Oficial R.C. o en el lugar que
sealen los futuros contrayentes, siempre que est ubicado dentro del territorio jurisdiccional
de este (inc. 2 art. 17 NLMC).
b.4.- Exigencia de testigos hbiles. Segn el inc. 2 del art. 17 NLMC, La celebracin
tendr lugar ante dos testigos, parientes o extraos, no es necesario que sean cuatro como
puede apreciarse en la prctica4.
b.5.- Celebracin del matrimonio propiamente tal. (Art. 18 NLMC).
c.- Formalidades posteriores a la celebracin
El Oficial del Registro Civil levantar acta de todo lo obrado, la que ser firmada por l,
por los testigos y por los cnyuges, si supieren y pudieren hacerlo. Luego, proceder a hacer
4 La regla general es que todas las personas sean hbiles para ser testigos, salvo las que la ley declara inhbiles: los menores de 18
aos; los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia; los que se hallaren actualmente privados de razn; los que hubieren sido
condenados por delito que merezca pena aflictiva y los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos y los que
no entendieren el idioma castellano o aquellos que estuvieren incapacitados para darse a entender claramente (art. 16 NLMC).

la inscripcin en los libros del Registro Civil en la forma prescrita en el reglamento. Si se

trata de matrimonio en artculo de muerte, se especificar en el acta el cnyuge afectado y el
peligro que le amenazaba (Art. 19 NLMC).
2.- Matrimonio por mandato
El matrimonio puede celebrarse por s o por mandatario especialmente facultado para
este efecto. El mandato deber otorgarse por escritura pblica, e indicar el nombre,
apellido, profesin y domicilio de los contrayentes y del mandatario (art. 103 del CC).
En teora, a lo menos, un matrimonio por mandatario podra originar un error en la
persona fsica del cnyuge.
3.- Matrimonio celebrado ante entidades religiosas de Derecho pblico
Los matrimonios celebrados ante entidades religiosas que gocen de personalidad
jurdica de derecho pblico producirn los mismos efectos que el matrimonio civil, siempre
que cumplan con los requisitos contemplados en la ley, en especial lo prescrito en este
captulo, desde su inscripcin ante un Oficial del Registro Civil (Art. 20 inc. 1 NLMC).
a.- Requisitos del matrimonio religioso para que produzca efectos civiles
1.- Debe celebrarse ante confesin religiosa con personalidad jurdica de derecho pblico.
2.- Otorgarse un acta que acredite la celebracin del matrimonio y el cumplimiento de los
requisitos de validez del mismo.
3.- El acta debe estar suscrita por el ministro de culto respectivo y deber contener las
indicaciones del art. 40 bis de la Ley de Registro Civil.
4.- Debe presentarse el acta ante cualquier Oficial del R.C. dentro de 8 das corridos para
su inscripcin, debiendo este examinar si se cumplen con los requisitos legales, en caso
contrario, est facultado para denegar la inscripcin, de lo que se puede reclamar ante la
Corte de A. respectiva. Si no inscribe el matrimonio dentro de ese plazo, este no producir
efecto civil alguno.
5.- Debe ratificarse el consentimiento prestado ante el ministro de culto, la inscripcin
ser firmada por los contrayentes.
Finalmente, y aunque la ley no lo aclare, debe entenderse que la fecha del matrimonio
religioso es la de su celebracin ante la iglesia respectiva, es decir, la ratificacin, y como es
la regla general, produce efectos retroactivos.
2.- Matrimonios celebrados en el extranjero
Los requisitos de forma y de fondo sern los que establezca la ley del lugar de su
celebracin. As, el matrimonio celebrado en pas extranjero, en conformidad con las leyes
del mismo pas, producir en Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en
territorio chileno (en atencin al lex locus regit actum), siempre que se trate de la unin
entre un hombre y una mujer. Si embargo, podr ser declarado nulo de conformidad a la ley
chilena, el matrimonio celebrado en pas extranjero que se haya contrado en contravencin
a lo dispuesto en los artculos 5, 6 y 7 (impedimentos dirimentes). Tampoco valdr en
Chile el matrimonio que se haya contrado en el extranjero sin el consentimiento libre y
espontneo de los contrayentes (art. 80 NLMC).
E.- LA SEPARACIN (arts. 21 a 41 NLMC)
9

Aquella en que los cnyuges pueden vivir separados de techo y de lecho, pero sin
disolverse el vnculo. Puede ser de hecho y judicial.
1.- Separacin de hecho
Es aquella que tiene su origen en la realidad, ya sea porque un cnyuge abandona al
otro o porque ha existido un acuerdo en tal sentido. Sus efectos pueden regularse de
comn acuerdo o por el juez.
1.1.- Regulacin de la separacin de hecho de comn acuerdo. Si los cnyuges se
separaren de hecho, podrn, de comn acuerdo, regular sus relaciones mutuas,
especialmente los alimentos que se deban y las materias vinculadas al rgimen de bienes
del matrimonio. En todo caso, si hubiere hijos, dicho acuerdo deber regular tambin, a lo
menos, el rgimen aplicable a los alimentos, al cuidado personal y a la relacin directa y
regular que mantendr con los hijos aqul de los padres que no los tuviere bajo su cuidado.
En este mismo acuerdo, los padres podrn convenir un rgimen de cuidado personal
compartido. Los acuerdos antes mencionados debern respetar los derechos conferidos
por las leyes que tengan el carcter de irrenunciables (art. 21 NLMC). No exige la ley
formalidad alguna en relacin al acuerdo, luego habr que estarse a las reglas generales,
desde luego, se recomienda su escrituracin y especialmente la escritura pblica.
1.2.- Fecha cierta del cese de la convivencia. El mencionado acuerdo puede otorgar
fecha cierta al cese de la convivencia, si consta por escrito en alguno de los siguientes
documentos (art. 22 inc. 1 NLMC):
1.- Escritura pblica o acta extendida y protocolizada ante notario pblico.
2.- Acta extendida ante un Oficial del Registro Civil.
3.- Transaccin aprobada judicialmente.
Si el cumplimiento del acuerdo requiere una inscripcin, subinscripcin o anotacin en
un registro pblico, se tendr por fecha del cese de la convivencia aquella en que se cumpla
tal formalidad (art. 22 inc. 2 NLMC), como si el acuerdo constituyese un usufructo sobre un
bien inmueble.
La declaracin de nulidad de una o ms de las clusulas de un acuerdo que conste
por medio de algunos de los instrumentos sealados en el inc. 1, no afectar el mrito de
aqul para otorgar una fecha cierta al cese de la convivencia (art. 22 inc. Final NLMC).
La fecha cierta del cese de convivencia es relevante para el cmputo de los plazos
exigidos para el divorcio.
1.3.- Regulacin judicial de la separacin de hecho. A falta de acuerdo -respecto a
las materias sealadas en el art. 21-, cualquiera de los cnyuges podr solicitar que el
procedimiento judicial que se sustancie para reglar las relaciones mutuas, como los
alimentos que se deban, los bienes familiares o las materias vinculadas al rgimen de bienes
del matrimonio; o las relaciones con los hijos, como los alimentos, el cuidado personal o la
relacin directa y regular que mantendr con ellos el padre o madre que no los tuviere bajo
su cuidado, se extienda a otras materias concernientes a sus relaciones mutuas o a sus
relaciones con los hijos (art. 23 NLMC). Si la regulacin es hecha por el juez, el cese de
convivencia tiene fecha cierta a partir de la notificacin de la demanda (art. 25 NLMC)5.
Hay otro caso en que el cese de convivencia tiene fecha cierta si no mediare acuerdo ni
demanda entre los cnyuges, cuando, habiendo uno de ellos expresado su voluntad de
poner fin a la convivencia a travs cualquiera de los instrumentos sealados en las letras a
5 Competencia del Tribunal de Familia Las materias de conocimiento conjunto a que se refiere el artculo precedente se ajustarn al
mismo procedimiento establecido para el juicio en el cual se susciten (inc. 1 del art. 24 NLMC), (principio de economa procesal).

10

y b del art.22 o dejando constancia de dicha intencin ante el juzgado correspondiente,

se notifique al otro cnyuge (inc.2art.25NLMC), (asunto no contencioso).
2.- La separacin judicial
Es el cese de la vida en comn que opera en virtud de una resolucin judicial, no
produce la disolucin del vnculo matrimonial. Sus causales son:
a.- Falta imputable al otro cnyuge, siempre que constituya una violacin grave de los
deberes y obligaciones que les impone el matrimonio o de los deberes y obligaciones para
con los hijos, que torne intolerable la vida en comn, (art. 26 inc.1 NLMC). En el caso del
adulterio, ste no podr fundar una separacin judicial si se ha producido despus de una
separacin de hecho consentida por los cnyuges (art. 26 inc. 2).
b.- Cese de convivencia, causal que podr ser alegada por cualquiera de los cnyuges.
Si la solicitud fuere conjunta, los cnyuges debern acompaar un acuerdo que regule en
forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos. El acuerdo
ser completo si regula todas y cada una de las materias indicadas en el art 21. Se
entender que es suficiente si resguarda el inters superior de los hijos, procura aminorar el
menoscabo econmico que pudo causar la ruptura y establecer relaciones equitativas, hacia
el futuro, entre los cnyuges cuya separacin se solicita (inc. 2 art. 27 NLMC).
2.1.- La accin de separacin
El tribunal competente para conocer de la separacin es el Tribunal de Familia. Dicha
accin presenta las siguientes caractersticas: 1.- Es personalsima; 2.- Es irrenunciable (art.
28 NLMC); y, 3.- Es imprescriptible.
Tratndose de cnyuges casados bajo el rgimen de sociedad conyugal, cualquiera
de ellos podr solicitar al tribunal la adopcin de las medidas provisorias que estime
conducentes para la proteccin del patrimonio familiar y el bienestar de cada uno de los
miembros que la integran. Lo dispuesto en el presente artculo se aplicar sin perjuicio del
derecho que asiste a las partes de solicitar alimentos o la declaracin de bienes familiares,
conforme a las reglas generales (art. 30 NLMC).
2.2.- Requisitos de la sentencia que declara la separacin j. (Arts. 170 CPC y 31 NLMC)
1.- Deber resolver todas y cada una las materias que sealan el art. 21, salvo que ya
estn reguladas, o que no procediese la regulacin judicial de alguna de ellas, lo que se
indicar expresamente. Si la regulacin fue hecha por las partes, revisar el tribunal el
acuerdo de manera de comprobar que es completo y suficiente, pudiendo subsanarlo y
modificarlo.
2.- Deber liquidar el rgimen matrimonial existente entre los cnyuges si as se le
hubiere solicitado y se hubiere rendido la prueba necesaria para tal efecto.
2.3.- Efectos de la separacin judicial
Sus efectos se producen desde que la sentencia que la declara queda firme y
ejecutoriada. (Distinguir entre efectos entre los cnyuges y respecto de los hijos).
a.- Efectos de la separacin judicial entre los cnyuges
1.- Se adquiere el estado civil de separados (art. 305 CC). Sin perjuicio de ello, la
sentencia ejecutoriada en que se declare la separacin judicial deber subinscribirse al
margen de la respectiva inscripcin matrimonial. Efectuada la subinscripcin, la sentencia
11

ser oponible a terceros y los cnyuges adquirirn la calidad de separados, que no los
habilita para volver a contraer matrimonio (inc. 2 art. 32 NLMC). Adems, en caso de
reanudacin se restablece el estado civil de casados (art. 38 NLMC), por tanto, ha de
entenderse que dicho estado se ha perdido, de otro modo, no se entiende la norma citada 6.
2.- Subsisten los derechos y obligaciones personales entre los cnyuges, salvo los
deberes de cohabitacin y de fidelidad que se suspenden (art. 33 NLMC).
3.- Se mantiene el derecho de alimentos. El cnyuge que no haya dado causa a la
separacin tendr derecho a que el otro cnyuge lo provea de alimentos segn las reglas
generales (art. 174 CC). El cnyuge que ha dado causa a la separacin judicial por su
culpa, tendr derecho para que el otro cnyuge lo provea de lo que necesite para su
modesta sustentacin; pero en este caso, el juez reglar la contribucin teniendo en
especial consideracin la conducta que haya observado el alimentario antes del juicio
respectivo, durante su desarrollo o con posterioridad a l (art. 175).
4.- Se disuelve el rgimen de sociedad conyugal o de participacin en los gananciales
existente entre los cnyuges (art. 34 de la NLMC y 1792-27 del CC).
5.- Los cnyuges separados judicialmente administran con plena independencia sus
bienes (art. 173 CC).
6. No suspende la prescripcin a favor de la mujer separada judicialmente (art2509 CC).
7.- Los cnyuges podrn celebrar entre s el contrato de compraventa, (art. 1796 CC).
8.- No se ven afectados los derechos hereditarios, salvo que se hubiese dado lugar a la
separacin por culpa de uno de los cnyuges (art. 994 del CC).
9.- Ambos cnyuges deben proveer a las necesidades de la familia comn en
proporcin a sus facultades, segn regulacin judicial si fuese necesario, (art. 178 en
relacin con el art 160 del CC).
10.- El cnyuge culpable de la separacin pierde el beneficio de competencia, (art. 1626
N 2 del CC).
11.- La sentencia firme de separacin judicial o divorcio autoriza, por su parte, a revocar
todas las donaciones que por causa del mismo matrimonio se hayan hecho al cnyuge que
dio motivo a la separacin judicial o al divorcio por su culpa (Art. 1790 inc. 2).
12.- No podr concederse la adopcin si los cnyuges estn separados judicialmente,
pero se podr solicitar que se conceda la adopcin an despus de declarada la separacin
judicial o el divorcio, si fuese conveniente para el inters superior del adoptado.
b.- Efectos de la separacin judicial respecto de los hijos
Los hijos no se ven afectados por la separacin judicial de sus padres. En la sentencia
que se pronuncia sobre la separacin deben regularse todo lo relativo a los alimentos,
cuidado personal y relacin directa y personal que deber mantener con sus hijos el
padre a quien no le corresponda el cuidado personal. No se afectar la filiacin ya
determinada ni los deberes y responsabilidades de los padres separados en relacin con
sus hijos. El juez adoptar todas las medidas que contribuyan a reducir los efectos negativos
que pudiera representar para los hijos la separacin de sus padres (art. 36 NLMC).
El hijo concebido una vez declarada la separacin judicial de los cnyuges no goza
de la presuncin de paternidad establecida en el art184 CC. Con todo, el nacido podr ser
inscrito como hijo de los cnyuges, si concurre el consentimiento de ambos (Art.37NLMC).
6 En contra se replica que los cnyuges separados mantienen su estado civil de casados, ya que la separacin no es una causal de
terminacin del matrimonio, luego no se aprecia cmo podra perderse el estado civil de separados.

12

c.- La reanudacin de la vida en comn o reconciliacin

La ley exige la presencia de un elemento subjetivo; el nimo de permanencia, no
bastando, por tanto, el mero hecho de vivir bajo el mismo techo. Hay que distinguir:
- Si la reconciliacin se produce durante el juicio de separacin, pone fin al
procedimiento destinado a declarar la separacin judicial (art. 38 NLMC), deber dejarse
constancia de ellos en el juicio y se decretar su archivo.
- Si la reconciliacin opera una vez decretada la separacin judicial, debemos distinguir:
1.- Si la separacin se decret en virtud de peticin de un cnyuge alegando falta
imputable al otro en conformidad al art. 26 NLMC, se requiere nueva sentencia que
revoque la separacin, a peticin de ambos cnyuges, y que se practique la correspondiente
subinscripcin en el Registro Civil para que sea oponible a terceros (art. 39 inc. 1 NLMC).
2.- Si se decret la separacin judicial por cese de convivencia en conformidad al
art. 27 NLMC, basta que ambos cnyuges dejen constancia de la reanudacin de la vida
en comn en acta extendida ante Oficial de R.C subinscrita al margen de la inscripcin
matrimonial, para que sea oponible a terceros, este comunicar estas circunstancias al
tribunal competente, quien ordenar agregar el documento respectivo a los antecedentes del
juicio de separacin (inc. Final art.39 NLMC).
La reanudacin no revive la sociedad conyugal ni la participacin en los
gananciales, sin perjuicio que aplicando el art. 1723 del CC, puedan los cnyuges pactar el
rgimen de participacin en los gananciales (art. 40 NLMC).
La reanudacin de la vida en comn no impide que los cnyuges puedan volver a
solicitar la separacin, si sta se funda en hechos posteriores a la reconciliacin de los
cnyuges (art. 41 NLMC).
III.- LA TERMINACIN DEL MATRIMONIO (arts. 42 y ss)
A.- LA MUERTE DE UNO DE LOS CNYUGES
La muerte natural produce la extincin del matrimonio (N 1 del art. 42 NLMC). Una vez
ocurrida esta, se adquiere el estado civil de viudo o viuda, adems surgen los derechos
hereditarios del cnyuge sobreviviente y si ha existido sociedad conyugal debe liquidarse la
comunidad que se genera entre el cnyuge sobreviviente y los herederos del cnyuge
fallecido.
B.- LA MUERTE PRESUNTA DE UNO DE LOS CNYUGES (art. 43 N 2 NLMC)
En la medida que se cumplan los plazos que corresponden:
a.- Si han transcurrido diez aos desde la fecha de las ltimas noticias, fijada en la
sentencia que declara la presuncin de muerte.
b.- Si cumplidos cinco aos desde la fecha de las ltimas noticias, se probare que han
transcurrido setenta aos desde el nacimiento del desaparecido.
c.- El mismo plazo de cinco aos se aplicar en el caso del art. 81 n 7 del CC, es decir,
en el caso de herida grave en una guerra u otro peligro semejante.
d.- Un ao desde el da presuntivo de muerte, en el caso de prdida de nave o aeronave
y de desaparicin en virtud de un sismo o catstrofe.
El posterior matrimonio que haya contrado el cnyuge del desaparecido con un tercero,
conservar su validez aun cuando llegare a probarse que el desaparecido muri realmente
despus de la fecha en que dicho matrimonio se contrajo (inc. Final Art. 43).
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C.- LA NULIDAD DEL MATRIMONIO (Arts. 44 a 52)

1.- Caracteres
a.- En el matrimonio, simplemente se habla de nulidad (y no distingue en absoluta o relativa).
b.- Las causales de nulidad estn establecidas en forma taxativa en la ley.
c.- Existe la institucin del matrimonio putativo.
d.- Por regla general, la accin de nulidad es imprescriptible.
e.- No se aplica la regla que exige que no puede solicitar la nulidad el que conoca o
deba conocer el vicio que anulaba el acto o contrato.
2.- Causales de nulidad matrimonial (art.44 NLMC) (taxativo)
El matrimonio slo podr ser declarado nulo por alguna de la siguientes causales:
a.- Si uno de los contrayentes tuviese alguna de las incapacidades de los arts. 5, 6 o 7
NLMC (concurre algn impedimento dirimente);
b.- Si falta el libre y espontneo consentimiento, en los trminos del art. 8 NLMC (error
en al identidad fsica o en las cualidades determinantes del otro cnyuge o fuerza);
c.- Si no se celebra ante el nmero de testigos hbiles que indica el art. 17, es decir, si
se celebra ante un solo testigo hbil o ante dos o ms, pero inhbiles (art. 45 NLMC).
Se exige que la causal exista al tiempo de celebracin del matrimonio.
3.- Accin de nulidad de matrimonio
La nulidad requiere ser declarada judicialmente, no opera por el solo ministerio de la
ley. La accin de nulidad presenta las siguientes caractersticas:
1.- Su ejercicio corresponde por regla general a cualquiera de los presuntos cnyuges
(art. 46).
2.- Por regla general, slo puede hacerse valer en vida de uno de los cnyuges, art. 47.
3.- Por regla general es imprescriptible, art. 48.
4.- Est fuera del comercio, es irrenunciable, no puede ser objeto de transaccin en
conformidad al art. 2450 del CC, no puede someterse a compromiso (arbitraje) ni a su
respecto puede llamarse a conciliacin.
a.- Titulares de la accin de nulidad de matrimonio
Ya se ha dicho que, por regla general, sujetos activos de la accin de nulidad son slo
los presuntos cnyuges (art. 46 NLMC), pero existen varias excepciones a esta regla:
1.- La nulidad fundada en el art. 5 n 2 (tener menos de 16 aos), podr ser demandada
por cualquiera de los cnyuges o por alguno de sus ascendientes, pero alcanzado los
diecisis aos por parte de ambos contrayentes, slo corresponder a aquel que contrajo el
matrimonio sin tener esa edad (art. 46 letra a).
2.- La accin de nulidad fundada en la falta del libre y espontneo consentimiento -art.
8-, corresponde slo al cnyuge que ha sufrido el error o la fuerza (art46 letra b).
3.- Si el matrimonio se ha celebrado en artculo de muerte, corresponde adems la
accin a los herederos del cnyuge difunto (art. 46 letra c).
4.- La accin de nulidad fundada en la existencia de un vnculo matrimonial no
disuelto, corresponde tambin, al cnyuge anterior o a sus herederos (art. 46 letra d).
5.- La declaracin de nulidad fundada en los arts. 6 y 7 (parentesco y homicidio), podr
ser alegada adems, por cualquier persona, en el inters de la moral o de la ley.
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El cnyuge menor de edad y el interdicto por disipacin son hbiles para ejercer por s
mismos la accin de nulidad, sin perjuicio de su derecho a actuar por intermedio de
representantes (art. 46 inc. final).
La accin de nulidad slo puede intentarse en vida de ambos cnyuges (art.47
NLMC), salvo:
1.- Matrimonio celebrado en artculo de muerte herederos del cnyuge fallecido.
2.- Vnculo matrimonial no disuelto sujetos activos el cnyuge anterior o sus herederos.
b.- Prescripcin de la accin de nulidad de matrimonio
Por regla general, la accin de nulidad es imprescriptible, pero existen varias
excepciones (art. 48 NLMC):
1.- En caso de no tener diecisis aos uno de los cnyuges, la accin prescribe en un
ao contado desde la fecha en que el cnyuge inhbil para contraer matrimonio hubiese
adquirido la mayora de edad (art. 48 letra a).
2.- Si falta el espontneo y libre consentimiento, la accin prescribe en 3 aos, contados
desde que hubiere desaparecido el hecho que origina el error o la fuerza, (art. 48 letra b).
3.- Si se trata de un matrimonio celebrado en artculo de muerte, la accin prescribe en
un ao contado desde la fecha de fallecimiento del cnyuge enfermo (art. 48 letra c).
4.- Si la causal es vnculo matrimonial no disuelto, prescribe la accin dentro del ao
siguiente al fallecimiento de uno de los cnyuges (art. 48 letra d).
5.- Si la nulidad se funda en la falta de testigos hbiles, prescribe en un ao, contado
desde la celebracin del matrimonio, (art. 48 letra e).
4.- Efectos de la nulidad del matrimonio
La nulidad produce sus efectos desde la fecha en que queda ejecutoriada la sentencia
que la declara, retrotrayndose las partes al estado en que se encontraban al momento de
contraer el vnculo matrimonial (efecto retroactivo), lo anterior sin perjuicio del matrimonio
putativo. La sentencia ejecutoriada en que se declare la nulidad de matrimonio, deber
subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial y no ser oponible a
terceros sino desde que esta subinscripcin se verifique (Art. 50 NLMC).
En concreto, la nulidad de matrimonio produce los siguientes efectos:
a.- El matrimonio contrado con posterioridad al declarado nulo es vlido.
b.- Se entiende que no han existido derechos hereditarios entre los cnyuges.
c.- No se ha producido parentesco por afinidad entre cada cnyuge y los
consanguneos del otro.
d.- Caducan las capitulaciones matrimoniales celebradas.
e.- No se ha formado sociedad conyugal, se entiende que ha existido una comunidad que
se liquida de acuerdo a las regla generales. Si exista participacin en los gananciales, en
virtud del efecto retroactivo de la nulidad no procede reparto de gananciales.
f.- No se afecta la filiacin matrimonial.
5.- El matrimonio putativo
Si aplicamos los efectos de la nulidad al matrimonio, los cnyuges deben volver al
estado anterior al matrimonio, siendo coherentes con tal efecto retroactivo, luego los hijos
deberan pasar a ser de filiacin no matrimonial, lo que sera muy inconveniente. Por ello el
matrimonio putativo producir los mismos efectos que el matrimonio vlido respecto del
cnyuge que lo adquiri de buena fe y con justa causa de error.
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a.- Requisitos del matrimonio putativo (art. 51 de la NLMC)

- Matrimonio se declare nulo judicialmente, sino, produce sus efectos en forma normal. Si
se ha omitido un requisito de existencia del matrimonio, no procede su putatividad.
- Matrimonio se haya celebrado o ratificado ante Oficial del R.C. (Arts. 18 y 20 NLMC).
- Buena fe de uno de los cnyuges. Consiste en la conviccin de haber celebrado un
matrimonio sin la presencia de causales que lo anulen. Basta que uno de los cnyuges est
de buena fe7.
- Justa causa de error. Se sostiene que si existe buena fe tambin existir justa causa de
error la cual implica que sea excusable, no bastando, por tanto, cualquier error.
Respecto al error de hecho, hay consenso en afirmar que puede constituir una justa
causa de error. El problema se presenta respecto al error de derecho, pues, algunos
sostienen que este no puede originar una justa causa de error, ya que se tratara de un error
inexcusable (arts. 8, 706 inc. final y 1452). Otros, en cambio, sostienen que la NLMC slo
habla de justa causa de error, sin distinguir entre error de hecho o de derecho.
Se presume que los cnyuges han contrado matrimonio de buena fe y con justa causa
de error (putatividad), salvo que en el juicio de nulidad se probare lo contrario y as se
declara en la sentencia (art. 52 NLMC).
b.- Efectos del matrimonio putativo
Produce los mismos efectos civiles que el vlido respecto del cnyuge que, de buena
fe y con justa causa de error, lo contrajo, pero dejar de producir efectos civiles desde
que falte la buena fe por parte de ambos cnyuges (art.51 inc.1 NLMC). Se entiende que
cesa la buena fe, en el caso del cnyuge que solicita la nulidad, desde la presentacin de la
demanda, respecto del cnyuge demandado, desde la contestacin de la demanda, as lo
enseaba Somarriva aplicando la analoga del art. 907 CC (prestaciones mutuas).
b.1.- Efectos entre los cnyuges. Los mismos que el matrimonio vlido respecto del
cnyuge de buena fe, luego se mantienen los deberes que impone el matrimonio, como
fidelidad, socorro, etc., y tambin se mantienen los efectos respecto a los bienes, por tanto:
1.- Si se contrae nuevamente matrimonio, se incurre en el impedimento dirimente vnculo
matrimonial no disuelto si la nulidad putativa aun no se ha declarado, ello en consideracin a
la indivisibilidad del estado civil.
2.- La sociedad conyugal o la participacin en los gananciales que se ha formado entre
los cnyuges podr disolverse y liquidarse en conformidad a las reglas de estos regmenes
patrimoniales o se podrn aplicar las reglas de la comunidad, a eleccin del cnyuge de
buena fe, (inc. 2 del art. 51)8.
3.- Caducidad de las donaciones hechas por el cnyuge buena fe al otro, pero las que
haya hecho este al que se cas de buena fe, subsisten (inc. final art. 51).
b.2.- Efectos respecto de los hijos. No se ven afectados por la nulidad putativa. Con
todo, la nulidad no afectar la filiacin ya determinada de los hijos, aunque no haya habido
buena fe ni justa causa de error por parte de ninguno de los cnyuges (art. 51 inc. final).
7 Ramos Pazos, El matrimonio mantiene el carcter de putativo hasta que desaparece la buena fe. No es claro lo que ocurre cuando
ambos contraen el matrimonio de buena fe y sta desaparece en uno de los cnyuges primero que en el otro. En general, la doctrina
estima que en este supuesto el matrimonio contina como putativo nicamente respecto del que mantiene la buena fe.

8 En el caso del matrimonio simplemente nulo, y en razn de su efecto retroactivo, no ha existido matrimonio, por lo tanto ni sociedad
conyugal o participacin en los gananciales, se ha formado, una comunidad que se liquidar segn las reglas de este cuasicontrato.

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D.- EL DIVORCIO (arts. 53 a 60 NLMC)

Es la disolucin absoluta y duradera del vnculo del matrimonio, pudiendo, por lo tanto,
ambos cnyuges contraer nuevas nupcias. El divorcio pone trmino al matrimonio, pero no
afectar en modo alguno la filiacin ya determinada ni los derechos y obligaciones que
emanan de ella (Art. 53 NLMC).
1.- El divorcio sancin (art. 54 de la NLMC)
Se le entiende como una pena (una sancin) para aquel cnyuge que con sus
conductas ha daado en forma grave la vida familiar, violacin de tal intensidad que amerita
la ruptura del vnculo.
En este caso, el divorcio es demandado por un cnyuge en contra del otro (1)por falta
imputable -culpa o dolo del cnyuge demandado de divorcio- siempre que constituya una
(2)violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio a los
cnyuges -deber de socorro, fidelidad, ayuda mutua, etc.- o de los deberes y obligaciones
para con los hijos, que (3)torne intolerable la vida en comn -debe revestir una importante
entidad (hacer imposible la vida comn de los cnyuges), debe evitarse el recurso a
infracciones nimias- (inc. 1 art. 54). Frente a esta causal los cnyuges podrn elegir entre la
separacin y el divorcio.
La ley no exige como requisito el transcurso de determinado plazo, a diferencia de lo que
sucede con el divorcio remedio. Se incurre en dicha causal, entre otros casos (no taxativo),
con cualquiera de los siguientes hechos (art. 54 inc. 2 NLMC):
a.- Atentado contra la vida (familia del homicidio) o malos tratamientos graves contra la
integridad fsica o psquica del cnyuge o de alguno de los hijos (N 1 art. 54). Existe
la posibilidad que un solo acto de maltrato convierta en intolerable la vida en comn.
b.- Transgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad
propios del matrimonio (N 2 art. 54). El abandono continuo y reiterado del hogar comn,
es una forma de transgresin grave de los deberes del matrimonio. No se exige un tiempo
de duracin del abandono, s que sea continuo y reiterado.
c.- Condena ejecutoriada por la comisin de alguno de los crmenes o simples delitos
contra el orden de las familias y contra la moralidad pblica, o contra las personas,
previstos en el Libro II, Ttulos VII y VIII del CP, que involucre una grave ruptura de la
armona conyugal (N 3 art. 54). Por ejemplo, el aborto, el abandono de nios y personas
desvalidas, el homicidio, infanticidio, lesiones, duelo, calumnia, injuria la violacin, el estupro,
incesto, ultraje a las buenas costumbres y matrimonios ilegales.
d.- Conducta homosexual (N 4 art. 54). No se sanciona con divorcio la tendencia
homosexual, sta debe concretarse en una conducta concreta, no requirindose que se
llegue a la prctica de una relacin sexual. Puede ser que una persona contraiga
matrimonio con un homosexual conociendo su condicin, en este caso, no podr
solicitar divorcio por esta causal, pero si la desconoca, podr recurrirse al error en las
cualidades y pedir la anulacin del matrimonio.
e.- Alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la
convivencia armoniosa entre los cnyuges o entre stos y los hijos (N 5 art. 54).
f.- Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos (N 6 art. 54). Si es as, es
evidente que uno de los cnyuges no cumple con el deber de respeto y proteccin
recprocos que impone el matrimonio, y si se intenta prostituir al hijo se est violando el
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principio del inters superior del nio, nia o adolescente. Ntese que basta la tentativa, no
es necesario que se consume la prostitucin.
2.- El divorcio remedio (art. 55 NLMC)
Es la solucin a una situacin de crisis matrimonial que hace intolerable la vida en
comn que supone el matrimonio (el divorcio es el remedio a esta situacin). A diferencia de
lo que sucede con el divorcio sancin, en el divorcio remedido el legislador establece plazos.
a.- Divorcio de comn acuerdo (art. 55 Incs. 1 y 2 NLMC)
Podr solicitarse de comn acuerdo el divorcio si se acredita que ha cesado la
convivencia por un lapso mayor a un ao. Debe acompaarse un acuerdo completo y
suficiente que regule sus relaciones mutuas y las relaciones con los hijos.
El acuerdo ser completo si regula todas las materias del art. 21 NLMC. El acuerdo
ser suficiente si resguarda el inters superior de los hijos, procura aminorar el menoscabo
econmico que puede causar la ruptura y establece relaciones equitativas, hacia el futuro,
entre los cnyuges cuyo divorcio se solicita (art.55 inc. 2 partes 2 y 3 NLMC).
b.- Divorcio unilateral (art. 55 Inc. 3 NLMC)
Podr solicitarse el divorcio en forma unilateral si se verifica:
1.- Cese efectivo de la convivencia conyugal. La norma habla de cese efectivo de
convivencia y no de cese de convivencia, se ha dicho que ello significa que no basta una
mera separacin material, a ello debe sumarse un nimo de no querer vivir juntos.
2.- Cese efectivo de la convivencia de 3 aos a lo menos, acreditndose:
2.1.- Por los instrumentos que indica el art. 22 de la NLMC.
2.2.- Por la notificacin de la demanda de regulacin de sus relaciones mutuas:
alimentos, separacin de bienes, o por la demanda de tuicin o de cuidado personal y
directo y de alimentos debidos a los hijos.
2.3.- A falta de lo anterior, si se ha expresado por parte de un cnyuge su voluntad de
poner fin a la convivencia a travs de cualquiera de los instrumentos indicados en el art.
22, debe notificarse al otro cnyuge.
2.4.- Si uno de los cnyuges ha dejado constancia de su intencin de poner fin a la
convivencia ante tribunal competente, debe notificarse al otro cnyuge (art.25 inc.2)
Gestin no contenciosa, la notificacin se practica en conformidad a las reglas generales.
Todo lo dicho dice relacin con los matrimonios celebrados con posterioridad a la
entrada en vigencia de la NLMC. Para los celebrados con anterioridad, podrn probar el
cese de la convivencia mediante cualquier medio probatorio legal, salvo confesin, la
que no se considera suficiente (Art. 2 transitorio inc. 3 NLMC).
3.- Cumplimiento de la obligacin alimenticia. Para la procedencia del divorcio unilateral
se exige que el demandante haya cumplido con su obligacin alimenticia respecto de su
cnyuge o hijos. Lo anterior, slo a peticin de la parte demandada, la que deber deducir
una excepcin perentoria. Dividida se encuentra la doctrina respecto si la obligacin
alimenticia debe haberse incumplido tanto respecto del cnyuge como respecto de los hijos.
3.- Caractersticas de la accin de divorcio
a.- Corresponde en forma exclusiva a ambos cnyuges (art. 56 inc. 1), salvo el caso del
divorcio sancin (art. 54) que corresponde slo al cnyuge inocente en contra del culpable;
b.- Es imprescriptible, art. 57;
18

c.- Es irrenunciable, art. 57; y,

d.- Debe intentarse en vida de ambos cnyuges.
El menor de edad y el disipador interdicto podrn ejercer por s la accin, sin perjuicio
de poder actuar mediante sus representantes legales (art. 58).
4.- Efectos del divorcio (Art. 59 NLMC)
Se producen entre los cnyuges desde que queda ejecutoriada la sentencia que lo
declara, la que deber subinscribirse al margen de la inscripcin matrimonial 9. Una vez
hecho lo anterior, la sentencia ser oponible a 3s y adquirirn los cnyuges el estado civil
de divorciados, con lo que podrn volver a contraer matrimonio. En concreto son:
1.- Pone trmino al matrimonio, se adquiere el estado civil de divorciado.
2.- No afecta la filiacin ya determinada de los hijos ni los derechos y obligaciones
que emanan de ella (los hijos siguen siendo de filiacin matrimonial).
3.- Pone fin a los derechos de carcter patrimonial entre los cnyuges, como el derecho
de alimentos y los derechos sucesorios (art. 60), no obstante la compensacin econmica.
4.- Se disuelve la sociedad conyugal o el rgimen de participacin en los gananciales ,
segn corresponda, (art. 1764 N 1 y 1792-27 N 3 del CC).
5.- Podrn revocarse las donaciones hechas por causa de matrimonio al cnyuge
culpable del divorcio, siempre que la donacin y su causa consten en escritura pblica
(art. 1790).
6.- Cnyuge propietario podr pedir la desafectacin del bien familiar (art.145 inc. Final).
5.- Divorcio obtenido en el extranjero (art. 83 NLMC).
El divorcio estar sujeto a la ley aplicable a la relacin matrimonial al momento de
interponerse la accin. Las sentencias de divorcio y nulidad de matrimonio dictadas por
tribunales extranjeros sern reconocidas en Chile conforme a las reglas generales que
establece el CPC (Incs. 1 y 2), es decir, la Corte Suprema deber dar el exequtur. Las
sentencias extranjeras de divorcio no tendrn valor:
1.- Si el divorcio no se ha declarado por resolucin judicial.
2.- Si se oponen al orden pblico chileno.
3.- Si se han obtenido con fraude a la ley10
E.- LA COMPENSACIN ECONMICA (arts. 61 a 66)
Es el derecho que tiene un cnyuge para que se le compense por el hecho de haberse
dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar comn si por ello no
ha podido desarrollar una actividad remunerada o lo hizo en menor medida de lo que
poda y quera, por lo anterior, el menoscabo econmico causado debe ser reparado ( art61
NLMC) reparar la situacin de desproteccin en que pueda quedar un cnyuge por la
nulidad o el divorcio
1.- Determinacin del quantum de la compensacin econmica (art. 62 NLMC)
9 La doctrina precisa que lo normal es que las sentencias produzcan efectos desde que estn firmes, pero en este caso se exige una
subinscripcin, la que tradicionalmente es un requisito de oponibilidad para terceros, pero en este caso de su ocurrencia depende la
adquisicin del nuevo estado civil, en contra se pronuncia Ramos Pazos.

10 Se entender que se ha actuado en fraude a la ley si los cnyuges hubieren tenido domicilio en Chile durante los 3 aos anteriores a la
sentencia o durante cualquiera de los cinco aos anteriores a la sentencia, si discrepan acerca del plazo de cese de la convivencia (Inc. 4).

19

Para determinar (el juez) la existencia del menoscabo econmico y la cuanta de la

compensacin, se considerar, especialmente (La norma no es taxativa):
La duracin del matrimonio y de la vida en comn de los cnyuges.
La situacin patrimonial de ambos.
La buena o mala fe. El cnyuge que contrajo el matrimonio conociendo el vicio de nulidad
est de mala fe (La buena fe se presume y que la mala fe deber acreditarse).
La edad y el estado de salud del cnyuge beneficiario.
Su situacin en materia de beneficios previsionales y de salud.
Su cualificacin profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral.
La colaboracin que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro cnyuge.
3.- Regulacin de la compensacin econmica (Arts. 63 y 64)
3.1.- Regulacin judicial (Art. 64). El juez deber tener en cuenta su procedencia en
conformidad a los presupuestos establecidos por el art. 61 y determinar su quantum
considerando, entre otras, las circunstancias que establece el art. 62. Deben concurrir las
dos normas copulativamente.
Las oportunidades procesales para solicitar la compensacin son: la demanda de
divorcio, en la audiencia de conciliacin el juez deber informar a las partes de este
derecho, luego podra complementarse la demanda y en la demanda reconvencional.
En el caso de divorcio sancin, el juez podr denegar la compensacin econmica
que habra correspondido al cnyuge que dio lugar a la causal, o disminuir prudencialmente
su monto (Inc. final del art. 62).
3.2.- Regulacin convencional. La compensacin econmica y su monto y forma de
pago, en su caso, sern convenidos por los cnyuges, si fueren mayores de edad,
mediante acuerdo que constar en escritura pblica o acta de avenimiento, las cuales se
sometern a la aprobacin del tribunal (art. 63).
4.- Forma de pago (art. 65)
En la misma sentencia deber el juez sealar la forma de pago, para ello podr aplicar:
1.- La entrega de una suma de dinero, acciones u otros bienes. Tratndose de dinero,
podr el juez decretar que ste se entere en una o varias cuotas reajustables, respecto de
las cuales el juez fijar seguridades para su pago, para ello, el juez tomar en cuenta la
capacidad econmica del cnyuge deudor (art. 66 inc. 1)11.
2.- Constitucin de derechos de usufructo, uso o habitacin, respecto de bienes que
sean de propiedad del cnyuge deudor.
F.- REGLAS COMUNES A CIERTOS CASOS DE SEPARACIN, NULIDAD Y DIVORCIO
1.- La conciliacin (arts. 67 a 70 NLMC)
Una vez solicitada la separacin o el divorcio -no opera en la nulidad de matrimonio- el
juez deber llamar a las partes a una audiencia de conciliacin especial, ello con un doble
objetivo:
11 La cuota respectiva se considera alimentos para el efecto de su cumplimiento, salvo que se hallan ofrecido otras garantas para su
efectivo y oportuno pago, lo que se declarar en la sentencia (inc. 2 art. 66 NLMC)Pero se reputa ser alimentos para el slo efecto de no
considerarla renta, cuestin que regula el DL.824 y no la NLMC.

20

a.- Examinar las condiciones que contribuiran a superar el conflicto de la convivencia

conyugal y verificar la disposicin de las partes para hacer posible la conservacin
del vnculo matrimonial. Evitar la ruptura matrimonial, en la medida que ello sea posible.
b.- Si no puede evitarse el trmino del matrimonio, se debern acordar las medidas
que regularn lo concerniente a los alimentos entre cnyuges y para los hijos, su
cuidado personal, la relacin directa y regular que mantendr con ellos el padre o la
madre que no los tenga bajo su cuidado, y el ejercicio de la patria potestad.
Si el divorcio fuere solicitado de comn acuerdo por ambos cnyuges, las partes
podrn asistir a la audiencia personalmente o representadas por sus apoderados. Si las
partes no alcanzaren acuerdo, el juez deber pronunciarse sobre las medidas que se
adoptarn en forma provisional, respecto de las materias indicadas en el inc. 2 art. 67.
2.- La mediacin (Ley 19.968 arts. 103 a 114)
Es un procedimiento bilateral y asistido que tiene por objeto auxiliar a las partes para
que se pueda obtener un acuerdo.
a) Principios de la mediacin familiar (art 105).
1. Igualdad: Entre los participantes.
2. Voluntariedad: Los participantes en ella podrn retirarse del proceso en cualquier
momento, sea en la primera sesin de mediacin, o en cualquier otro momento.
3. Confidencialidad: El mediador deber guardar reserva de todo lo escuchado o visto
durante el proceso de mediacin y estar amparado por el secreto profesional 12.
4. Imparcialidad: En relacin con los participantes, debiendo abstenerse de promover
actuaciones que comprometan dicha condicin.
5. Inters superior del nio, nia o adolescente:
6. Opiniones de terceros: El mediador velar para que se consideren las opiniones de los
terceros que no hubieren sido citados a la audiencia, a quienes tambin podr citar.
b.- Clases de mediacin familiar (art. 106)
1. Mediacin previa u obligatoria, antes de interponer la demanda respectiva: Las causas
relativas al derecho de alimentos; al cuidado personal de los menores; y, al derecho de
los padres e hijos e hijas que vivan separados a mantener una relacin directa y regular.
Estas tres materias deben ir a mediacin previa, aun cuando se traten de una materia de
divorcio o separacin judicial, a menos que estuviramos ante un divorcio sancin.
En las causas de mediacin previa, se deber acompaar un certificado que acredite
que se dio cumplimiento a lo dispuesto en el art. 106 (art. 57 LPF, que habla de los
requisitos de la demanda). No regir la exigencia de mediacin previa, si las partes
acreditaren que antes del inicio de la causa, sometieron el mismo conflicto a mediacin o si
hubieren alcanzado un acuerdo privado sobre estas materias (art 104).
2. Mediacin voluntaria. Las restantes materias de competencia de los juzgados de
familia, exceptuadas las sealadas en el inciso siguiente, podrn ser sometidas a mediacin
si as lo acuerdan o lo aceptan las partes (inc. 4 del art 106). De esta forma, podr
someterse a mediacin voluntaria cualquiera de las materias contempladas en el art 8 de la
Ley (competencia de los juzgados de familia), salvo las tres antes mencionadas, de
12 El mediador quedar exento del deber de confidencialidad en aquellos casos en que tome conocimiento de la existencia de
situaciones de maltrato o abuso en contra de nios, nias, adolescentes o discapacitados. En todo caso, deber dar a conocer previamente
a las partes el sentido de esta exencin del deber de confidencialidad.

21

mediacin obligatoria, y salvo aquellas a que nos referiremos seguidamente, en las que se
excluye la mediacin.
3. Mediacin prohibida (art. 106 Inc. 5): i) Los asuntos relativos al estado civil de las
personas, salvo en los casos contemplados por la LMC (por ejemplo, no pueden quedar
sujetos a mediacin los juicios sobre filiacin); ii) La declaracin de interdiccin; iii) Las
causas sobre maltrato de nios, nias o adolescentes; y, iv) Los procedimientos sobre
Adopcin (Ley 19.620).
En los asuntos a que d lugar la aplicacin de la Ley 20.066, sobre Violencia
Intrafamiliar, la mediacin proceder en los trminos y condiciones establecidos en los arts.
96 y 97 de esa ley (art. 106 Inc. 6).
c.- Reglas especiales sobre la mediacin en causas relativas al derecho de
alimentos (art 109).
El mediador, en la primera sesin, deber informar al alimentario de su derecho de
recurrir en cualquier momento al tribunal para la fijacin de alimentos provisorios (del art
54-2). De esta actuacin deber dejarse constancia escrita, firmada por el mediador y las
partes. Sin perjuicio de lo cual, las partes podrn adoptar directamente un acuerdo sobre la
materia. Si el requerido (es decir, el alimentante), citado por una sola vez, no acude a la
primera sesin de mediacin y no justifica su ausencia, el requirente (o sea, el alimentario),
quedar habilitado para iniciar el procedimiento judicial.
d.- Duracin de la mediacin y resultados de la mediacin (art. 110 y 111).
El proceso de mediacin no podr durar ms de 60 das, contados desde que se
comunica al mediador su designacin por parte del juzgado de familia. Los participantes, de
comn acuerdo, podrn solicitar la ampliacin de este plazo hasta por 60 das ms.
La mediacin termina con un acta en que se dejar constancia del acuerdo si ste se
produce o del hecho de haberse frustrado y ser remitida por el mediador al tribunal. Se
entender que la mediacin se frustra si alguno de los participantes, citado por dos veces,
no concurriere a la sesin inicial, ni justificare causa de su inasistencia; si, habiendo
concurrido a las sesiones, manifiesta su voluntad de no perseverar en la mediacin, y, en
general, en cualquier momento en que el mediador adquiera la conviccin de que no se
alcanzar acuerdos.
f.- Costos de la mediacin (art 114).
Los servicios de mediacin respecto de las materias a que se refiere el inc. 1 art 106
(entre ellas, las causas sobre derecho de alimentos), sern gratuitos para las partes.
Excepcionalmente, podr cobrarse por el servicio, total o parcialmente, cuando se preste a
usuarios que dispongan de recursos para financiarlo privadamente.
IV.- EFECTOS DEL MATRIMONIO
El matrimonio produce los siguientes efectos: 1.- Relaciones personales entre los
cnyuges, es decir, genera un conjunto de derechos y obligaciones; 2.- Efectos
patrimoniales: el rgimen patrimonial; 3.- La filiacin; 4.- Derechos hereditarios.
V.- RELACIONES PERSONALES ENTRE LOS CNYUGES, ES DECIR, GENERA UN
CONJUNTO DE DERECHOS Y OBLIGACIONES.
22

El matrimonio origina un conjunto de derechos y deberes de contenido eminentemente

tico, lo que no significa que su infraccin no est sancionada por el derecho. Los cnyuges
estn obligados a guardarse fe, a socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las
circunstancias de la vida. El marido y la mujer se deben respeto y proteccin recprocos
(art. 131).
1.- Deber de fidelidad (Arts. 131 y 132). Los cnyuges estn obligados a guardarse fe
2.- Deber de socorro (art. 131 y art. 321 CC). Los cnyuges se deben alimentos entre s.
2.1.- Si los cnyuges estn casados en sociedad conyugal, el marido, con cargo a la
sociedad conyugal, debe proporcionar alimentos a la mujer (art 1740 N 5).
2.2 Si estn regidos por el rgimen de separacin de bienes o por el de participacin
en los gananciales, ambos cnyuges deben proveer a las necesidades de la familia comn,
en proporcin a sus facultades (arts. 134 y 160).
2.3 Si estn separados de hecho, ambos cnyuges deben proveer a las necesidades de la
familia comn, en proporcin a sus facultades (art. 160).
2.4 Si los cnyuges estn separados judicialmente, El cnyuge que haya dado causa a
la separacin judicial por su culpa, tendr derecho para que el otro cnyuge lo provea de lo
que necesite para su modesta sustentacin; pero en este caso el juez reglar la contribucin
teniendo en especial consideracin la conducta que haya observado el alimentario antes del
juicio respectivo, durante su desarrollo o con posterioridad a l (art. 175).
2.5 En caso de nulidad se extinguen los alimentos.
2.6 El divorcio pone fin a los derechos patrimoniales que emana del matrimonio.
3.- Deber de ayuda mutua. Est constituido por los cuidados constantes y recprocos que
deben prestarse los cnyuges (art. 155 del CC).
4.- Deber de respeto recproco (art. 131).
5.- Deber de proteccin recproco (art. 131).
6.- Derecho y deber de vivir en el hogar comn salvo que a uno de ellos le asista
razones graves para no hacerlo (art.133). Podr solicitarse la separacin judicial o divorcio.
7.- Deber de cohabitacin. Consiste en el deber de mantener los cnyuges, entre s,
relaciones sexuales. Su incumplimiento faculta para pedir la separacin judicial o el divorcio.
8.- Deber de auxilio y expensas para la litis. Los cnyuges sern obligados a
suministrarse los auxilios que necesiten para sus acciones o defensas judiciales
(consejos y la colaboracin en la obtencin de pruebas). El marido debe, adems, si est
casado en sociedad conyugal, proveer a la mujer de las expensas para la litis que sta siga
en su contra, si no tiene los bienes a que se refieren los arts. 150, 166 y 167, o ellos fueren
insuficientes (solo procede en el rgimen de sociedad conyugal) (art. 136 del CC). Creemos
que tambin debe aplicarse si el marido acciona en contra de la mujer, ello es lgico y justo.
VI.- LOS REGMES MATRIMONIALES
Aquel conjunto de normas que regulan las relaciones pecuniarias de los cnyuges entre
s y respecto de terceros (Sociedad Conyugal, separacin de Bienes y participacin en los
gananciales.
A.- CARACTERSTICAS
Regulan lo relativo a la administracin de los bienes adquiridos durante el matrimonio y
sobre el destino de los bienes aportados al matrimonio y adquiridos durante ste una vez
producida su disolucin, y se caracteriza por:
1.- Se trata de un estatuto normativo relativo al ordenamiento econmico del hogar.
23

2.- Se contemplan medidas de proteccin a terceros.

3.- Su naturaleza jurdica es la de una institucin.
B.- LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES
Las convenciones de carcter patrimonial que celebran los esposos antes de contraer
matrimonio o en el acto de su celebracin (art. 1715 inc. 1 CC). Su naturaleza jurdica es
la de una convencin, en la medida que no cree derechos y obligaciones, limitndose a
establecer un rgimen patrimonial (si originan derechos y obligaciones, ser un contrato).
1.- Caractersticas
a.- Son una convencin, segn lo ya indicado.
b.- Son inmutables, salvo lo permitido en el art. 1723 (sustitucin del rgimen patrimonial).
c.- Son obligatorias tanto para los esposos como para los terceros que contratan con ellos.
d.- Constituyen un acto jurdico dependiente ya que necesitan para la produccin de sus
efectos de otro acto principal, en este caso, el matrimonio. Se diferencian de las cauciones
en que su objetivo no es garantizar el cumplimiento de otra obligacin.
e.- Son solemnes.
2.- Capacidad para celebrar las capitulaciones matrimoniales
Pueden celebrar las capitulaciones matrimoniales aquellas personas hbiles para
contraer matrimonio. El menor hbil para contraer matrimonio podr hacer en las
capitulaciones matrimoniales, con aprobacin de la persona o personas cuyo consentimiento
le haya sido necesario para el matrimonio, todas las estipulaciones de que sera capaz si
fuese mayor (art. 1721 inc. 1).
El disipador interdicto necesitar de la autorizacin de su curador para las
capitulaciones matrimoniales, y en lo dems estar sujeto a las mismas reglas que el menor
(art.1721 inc. 2). La norma no puede referirse a los otros incapaces (demente, impber y
sordo o sordomudo que no puede expresarse claramente) ya que stos no son hbiles para
contraer matrimonio.
3.- Solemnidades de las capitulaciones matrimoniales
a.- Las que se celebran antes del matrimonio se otorgarn por escritura pblica, y
slo valdrn entre las partes y respecto de 3s desde el da de la celebracin del matrimonio,
y siempre que se subinscriban al margen de la respectiva inscripcin matrimonial al tiempo
de efectuarse aquel o dentro de los 30 das ss. (Inc.1 art.1716, 1 parte) fatal y corridos.
b.- Las que se celebran en el acto del matrimonio. Slo la subinscripcin Sin este
requisito no tendrn valor alguno (inc. 1 parte final art. 1716).
4.- Objeto de las capitulaciones matrimoniales
a.- Las que se celebran en el acto del matrimonio Pactar separacin total de
bienes o participacin en los gananciales (inc. Final art. 1715).
b.- Las que se celebran con anterioridad al matrimonio ms amplio, por ejemplo:
- Pactar separacin total o parcial de bienes o participacin en los gananciales;
- Eximir bienes muebles de la sociedad conyugal;
- Establecer que la mujer dispondr de una suma determinada;
- Destinar valores propios para comprar bienes, de forma tal que stos no ingresen a la
sociedad conyugal;
24

- Los esposos pueden hacerse donaciones por causa de matrimonio (art. 1788).
- La mujer podr renunciar a los gananciales.
c.- Estipulaciones prohibidas:
- Las que sean contrarias a las buenas costumbres y a las leyes.
- Las que van detrimento de los derechos y obligaciones prescritos por la ley para los
cnyuges y los hijos.
- Que la sociedad conyugal inicie antes o despus de contraerse el matrimonio (art.
1721 inc. Final).
5.- Modificacin de las capitulaciones matrimoniales
Las escrituras que alteren o adicionen las capitulaciones matrimoniales, otorgadas
antes del matrimonio, no valdrn si no cumplen con las solemnidades prescritas en este
ttulo para las capitulaciones mismas (art. 1722).
VII.- LA SOCIEDAD CONYUGAL
Es el rgimen de bienes que se origina entre los cnyuges por el slo hecho de contraer
matrimonio, y a falta de pacto en contrario, y toma el marido la administracin de los de la
mujer (art.135 Inc.1 CC).
El art. 135 es una norma de orden pblico, No se podr pactar que la sociedad
conyugal tenga principio antes o despus de contraerse el matrimonio; toda estipulacin en
contrario es nula (art. 1721 inc. final).
A.- NATURALEZA JURDICA
1.- Teora del contrato de sociedad (art.2056 inc.2).
2.- Teora del cuasicontrato de comunidad o copropiedad.
3.- Teora de la persona jurdica diversa de los cnyuges individualmente considerados.
C.- PATRIMONIOS QUE SE DISTINGUEN EN LA SOCIEDAD CONYUGAL
Se distingue el patrimonio social o comn, el patrimonio del marido y el de la mujer.
Dentro del patrimonio social, de distingue entre el activo (haber) y el pasivo. Tanto el activo
como el pasivo se dividen en absoluto y relativo.
1.- Haber absoluto de la sociedad conyugal
Aquellos bienes que ingresan a la sociedad en forma absoluta e irrevocable. Se integra
con:
1.1.- Los salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y oficios,
devengados durante el matrimonio, (art. 1725 N 1 CC). Todo lo dicho es sin perjuicio del
patrimonio reservado de la mujer (art. 150 del CC).
1.2.- Todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de cualquier
naturaleza, que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios de
cada uno de los cnyuges, y que se devenguen durante el matrimonio (art. 1725 N 2).
Se refiere tanto a los frutos civiles como naturales, devengados durante el matrimonio, es
decir, durante la vigencia de la sociedad conyugal. Si al momento de iniciarse la sociedad
conyugal los frutos estn pendientes, ingresarn al haber absoluto, pero si estn percibidos,
ingresan al haber relativo (arts. 648, 781 y 1772 CC). Los frutos civiles se devengan da a
da (art. 790 CC). Si el fruto fue producido por un bien social, la sociedad conyugal lo
25

adquiere por accesin. Si el fruto se origina en un bien propio de uno de los cnyuges, el
modo que opera es la propia ley.
1.3.- Los bienes (muebles o inmuebles) que cualquiera de los cnyuges adquiera
durante el matrimonio a ttulo oneroso (compraventa o permuta), (art. 1725 N 5). El bien
ingresa al haber absoluto, en la medida que el correspondiente ttulo translaticio haya
operado vigente la sociedad conyugal.
1.4.- Las minas denunciadas por uno o por ambos cnyuges, durante la vigencia
de la sociedad conyugal se agregarn al haber social, art. 1730.
1.5.- La parte del tesoro que corresponde al dueo del sitio en que se encuentra, si
el tesoro es hallado en un terreno social (art. 1731).
2.- Haber relativo o aparente de la sociedad conyugal
Aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal, pero que otorgan un crdito o
recompensa al cnyuge respectivo, crdito que se har efectivo en la disolucin de la
sociedad conyugal. Bienes que lo integran:
2.1.- Los dineros que los cnyuges aportaren al matrimonio o que durante la sociedad
conyugal adquirieren a ttulo gratuito (art.1725 N3).
2.2.- Cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cnyuges aportare al
matrimonio, o durante l adquiriere, a ttulo gratuito (art.1725 N4). Pero podrn los
cnyuges eximir de la comunin cualquiera parte de sus especies muebles, designndolas
en las capitulaciones matrimoniales (art.1725 inc.2), celebrada con anterioridad al
matrimonio.
2.3.- La parte del tesoro que corresponde al descubridor, encontrado durante la vigencia
de la sociedad conyugal (art. 1731 1 parte).
2.4.- Donaciones remuneratorias muebles, cuando el servicio prestado no da accin en
contra de la persona servida (art.1738 inc.2).
2.5.- Bienes muebles adquiridos a ttulo oneroso durante la vigencia de la sociedad
conyugal, si la causa o ttulo de la adquisicin es anterior a ella, (art.1736 inc. Final).
3.- Haber propio o personal de cada cnyuge
Aquellos bienes que no ingresan ni al haber absoluto ni al haber relativo, los bienes
pertenecen al cnyuge respectivo. Bienes que lo integran:
3.1.- Bienes inmuebles que cada cnyuge tiene al momento de casarse (art. 1736).
3.2.- Bienes inmuebles adquiridos durante la vigencia de la sociedad conyugal a ttulo
gratuito (donacin, herencia o legado), (art. 1726 e Inc. 1 art. 1732).
3.3.- Bienes muebles excluidos de la sociedad conyugal en las capitulaciones
matrimoniales. De otro modo, ingresaran al haber relativo de sta.
3.4.- Aumentos que experimentan los bienes propios de cada cnyuge, Art. 1727 N 3 ,
por Causas naturales e independientes de la industria humana (no se genera recompensa
para la sociedad conyugal, art. 1771 inc. 2). Por obra humana, s se origina recompensa
en favor de la sociedad conyugal (art. 1746).
3.5.- Recompensas adeudas a un cnyuge.
3.6.- Inmuebles subrogados a un inmueble propio o a valores destinados a tal objeto
en las capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonio. Se
trata de adquisiciones a ttulo oneroso efectuadas durante la vigencia de la sociedad
conyugal, pero que no ingresan al haber absoluto de la sociedad conyugal, es decir, se trata
de una excepcin al art. 1725 N 5. La subrogacin puede ser:
26

3.6.1.- Subrogacin de inmueble a inmueble (Art.1727 N1) por permuta (art. 1733
inc. 1 parte 1) o por compra.
3.6.2.- La subrogacin de inmueble a valores (art. 1727 N 2). En este caso debe
tratarse de una compra.
4.- Presuncin de dominio a favor de la sociedad conyugal
Toda cantidad de dinero y de cosas fungibles, todas las especies, crditos, derechos y
acciones (todos bienes muebles) que existieren en poder de cualquiera de los cnyuges
durante la sociedad o al tiempo de su disolucin, se presumirn (legal) pertenecer a ella, a
menos que aparezca o se pruebe lo contrario (art. 1739 inc. 1). Es til para los acreedores
sociales quienes no debern probar que los bienes son de la sociedad conyugal, pero se
puede probar lo contrario ya que se trata de una presuncin simplemente legal.
Con el objeto de proteger a terceros, se establece una presuncin de derecho,
tratndose de bienes muebles los que contraten con cualquiera de los cnyuges, a ttulo
oneroso, quedarn a cubierto de toda reclamacin que stos puedan intentar fundada en
que se trata de un bien social o del otro cnyuge, siempre que el cnyuge contratante haya
hecho al tercero de buena fe la tradicin o entrega del bien respectivo. No se presumir la
buena fe del tercero cuando el bien objeto del contrato figure inscrito a nombre del otro
cnyuge en un registro abierto al pblico, como en el caso de automviles, acciones de
sociedades annimas, naves, aeronaves, etc. (Art. 1739 Incs. 4 y 5)
El inc. final establece una presuncin simplemente legal, todo bien adquirido a
ttulo oneroso por cualquiera de los cnyuges despus de disuelta la sociedad conyugal y
antes de su liquidacin, se ha adquirido con bienes sociales. El cnyuge deber por
consiguiente, recompensa a la sociedad, a menos que pruebe haberlo adquirido con bienes
propios o provenientes de su sola actividad personal, la presuncin es simplemente legal.
5.- El pasivo absoluto o real de la sociedad conyugal
Aquellas deudas que deben pagarse y que no generan derecho de recompensa.
5.1.- Pensiones e intereses que corran, sea contra la sociedad, sea contra cualquiera
de los cnyuges y que se devenguen durante la sociedad (art. 1740 N 1).
5.2.- Deudas y obligaciones contradas durante el matrimonio por el marido, o la mujer
con autorizacin del marido, o de la justicia en subsidio (art. 1740 N 2). Si la mujer
contrae obligaciones en virtud de un mandato del marido general o especial, es, respecto
de terceros, deuda del marido y por consiguiente de la sociedad; y el acreedor no podr
perseguir el pago de esta deuda sobre los bienes propios de la mujer, sino slo sobre los
bienes de la sociedad y sobre los bienes propios del marido.
Si la deuda se ha contrado conjuntamente por marido y mujer o en forma solidaria
o subsidiaria se harn efectivas sobre los bienes sociales y no valdrn contra los bienes
propios de la mujer, salvo si la deuda cede en utilidad de la mujer se aplica el inc. 2- (art.
1751 inc. final).
5.3.- Obligaciones generadas por contratos accesorios (fianza, hipoteca o prenda) si se
han garantizado obligaciones que no sean personales de uno de los cnyuges. La
sociedad, por consiguiente, es obligada, con la misma limitacin, al lasto pago con derecho
a reembolso- (art.1740 N 2 inc.2).
5.4.- Todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada
cnyuge, art. 1740 N 4 (Es la contrapartida del art. 1725 N 2).
27

5.5.- Gastos de mantenimiento de los cnyuges, de mantenimiento, educacin y

establecimiento de los descendientes comunes y de toda otra carga de familia (art.
1740 N 5).
5.6.- Dineros que se entregan a la mujer en virtud de una capitulacin matrimonial,
salvo que se haya establecido que el pago corresponde al marido (art. 1740 inc. Final).
6.- Pasivo relativo de la sociedad conyugal
Aquellas deudas que son de cargo de la sociedad conyugal, pero no de manera
definitiva, ya que se genera una recompensa a favor de la sociedad conyugal en contra
del cnyuge respectivo (N 3 art. 1740), son deudas personales, entre otras:
1.- Deudas contradas por los cnyuges antes del matrimonio.
2.- Obligaciones derivadas de un delito o cuasidelito cometido por los cnyuges durante
la vigencia de la sociedad conyugal.
3.- Obligaciones que ceden a favor o inters de los cnyuges y que se hayan contrado
durante la sociedad (art. 1740 N 2).
4.- Deudas hereditarias o testamentarias que se originan de una herencia adquirida por un
cnyuge, (art. 1745 inc. final).
7.- Las recompensas
Son el conjunto de crditos e indemnizaciones en dinero que se generan a favor de uno
de los cnyuges o de la sociedad conyugal y que se hacen efectivas en la liquidacin de la
sociedad conyugal, de forma tal que cada cnyuge soporte las cargas y aproveche los
aumentos que le corresponden. Son normas de orden privado. No necesariamente se
pagan en dinero, podrn convenir los cnyuges otras formas de pago o incluso de clculo.
Las recompensas tienen los siguientes objetos:
1.- Evitar el enriquecimiento sin causa de un patrimonio a costa de otro.
2.-Impedir donacin disimulada entre cnyuges (perjudica acreedores y legitimarios.
3.- Mantener la inmutabilidad del rgimen matrimonial y el equilibrio del patrimonio social
y de los patrimonios propios de cada cnyuge.
4.- Proteccin a la mujer de los abusos del marido, sin las recompensas podra el marido
usar los bienes sociales y de la mujer en su provecho.
a.- Clases de recompensas
a.1.- Recompensas que la sociedad conyugal debe a los cnyuges (Bs. del haber
relativo).
a.2.- Recompensas que uno de los cnyuges debe a la sociedad (Bs. del pasivo
relativo).
a.3.- Recompensas que los cnyuges se deben entre s:
- Si con bienes propios de un cnyuge se han pagado deudas del otro.
- Si por culpa o dolo de un cnyuge, se daan bienes del otro, inc. 1 del art. 1771.
- Si con bienes de un cnyuge se reparan o adquieren bienes del otro cnyuge.
b.- Prueba de las recompensas
Debe soportar la carga de la prueba el que alega la recompensa, valindose de todos
los medios legales de prueba, salvo la confesin (art. 1698). La confesin, no obstante, se
mirar como una donacin revocable, que, confirmada por la muerte del donante, se
28

ejecutar en su parte de gananciales o en sus bienes propios, en lo que hubiere lugar ( inc.
2 y 3 art. 1739).
c.- Pago de las recompensas
Se pagarn en dinero, de manera que la suma pagada tenga, en lo posible, el mismo
valor adquisitivo que la suma invertida al originarse la recompensa. El partidor aplicar esta
norma de acuerdo a la equidad natural (art. 1734). Las recompensas se pagan en dinero y
reajustadas, no segn su valor nominal.
D.- ADMINISTRACIN ORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Es la situacin normal en que el marido la administra.
1.- Lmites a la administracin ordinaria
El marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los bienes sociales y
los de su mujer; sujeto, empero, a las obligaciones y limitaciones que por el presente Ttulo
se le imponen y las que haya contrado por las capitulaciones matrimoniales ( art. 1749
inc.1). Lo mismo en el arts. 1752 y 1754 inc. Final.
a.- Limitaciones legales a la administracin ordinaria de los bienes sociales
Actos respecto de los cuales el marido necesita autorizacin de la mujer que:
1.- Deber ser especfica (art. 1749 inc. 7 parte 1), es decir, deber otorgarse para un
acto determinado en condiciones tambin determinadas.
2.- Solemne, debe otorgarse por escrito o por escritura pblica si el acto lo exige (art. 1749
inc. 7).
3.- Otorgarse personalmente o mediante mandato especial que conste por escrito o
por escritura pblica segn el caso (art. 1749 inc. 7 parte final).
4.- Puede suplirse por el juez quien podr autorizar al marido en dos casos:
4.1.- Negativa injustificada de la mujer, previa audiencia a la que ser citada (Art.
1749 inc. final, 1 parte).
4.2.- Impedimento de la mujer como el de menor edad, demencia, ausencia real o
aparente u otro, y de la demora se siguiere perjuicio. Pero no podr suplirse dicha
autorizacin si la mujer se opusiere a la donacin de los bienes sociales ( parte final, inc.
final art. 1749). Se procede sin citacin de la mujer.
5.- Debe ser anterior o previa o simultnea a la celebracin del acto o contrato.
b.- Actos en que el marido necesita autorizacin de la mujer (art. 1749)
1.- Enajenar voluntariamente bienes races sociales. No se requiere autorizacin de la
mujer para las enajenaciones forzadas, sino los acreedores se veran burlados. El marido no
necesita autorizacin alguna para enajenar bienes muebles.
2.- Gravar voluntariamente bienes races sociales (no forzados).
3.- Prometer enajenar o gravar bienes races sociales (inc. 3 del art. 1749).
4.- Enajenar o gravar voluntariamente o prometer enajenar o gravar los derechos
hereditarios que correspondan a la mujer (inc. 3 del art. 1749).
5.- Disponer por acto entre vivos a ttulo gratuito de bienes sociales (art. 1749 Inc. 4),
salvo el caso del art. 1735 -donaciones de bienes muebles sociales-.
6.- Arrendar los mismos bienes por ms de 5 aos si son urbanos o por ms de 8 si
son rsticos y contratos que impliquen ceder la tenencia del bien (comodato).
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7.- Otorgar avales o caucionar obligaciones contradas por terceros. Si el marido lo

hace, solo obligar sus bienes propios. Para obligar los bienes sociales necesitar la
autorizacin de la mujer (inc. 5 art. 1749).
c.- Sancin ante la omisin de la autorizacin de la mujer
Por regla general es la nulidad relativa (art. 1757). Pero existen dos excepciones:
1.- Arrendamiento de predios urbanos por ms de 5 aos y de predios rsticos por
ms de 8 aos la sancin es la inoponibilidad de esos contratos ms all de estos plazos.
2.- Constitucin de cauciones a favor de terceros, la sancin es que el marido obliga
slo sus bienes propios. Si llegase a embargarse un bien social por este caso, se podr
presentar un incidente de exclusin de embargo.
Son titulares de la accin de nulidad y de inoponibilidad: La mujer y Sus herederos y
cesionarios. El plazo es de 4 aos contados desde la disolucin de la sociedad conyugal o
desde que cesa la incapacidad de la mujer o de sus herederos. Si transcurren 10 aos, no
se podr solicitar la nulidad.
3.- Situaciones en que la mujer participa de la administracin ordinaria de la sociedad
conyugal.
Estas situaciones son: 1- compras que la mujer hace al fiado de bienes muebles; 2- Si la
mujer acta mediante un mandato general o especial otorgado por el marido; y, 3- en caso
de impedimento del marido que no sea de larga ni de indefinida duracin.
4.- Administracin de los bienes propios del marido
El marido administra estos bienes en forma independiente (como soltero), con dos
excepciones: a- Los frutos de sus bienes ingresan al haber absoluto de la sociedad
conyugal; b- Sus bienes propios podrn ser perseguidos por acreedores sociales (art. 1750).
5.- Administracin de los bienes propios de la mujer
El marido administra no slo los bienes sociales, sino adems los bienes propios de la
mujer, sujeto a las limitaciones que establece la ley (inc. 1 del art. 1749), quien mantiene el
dominio de sus bienes propios.
El fundamento de la administracin de los bienes propios de la mujer (quien es capaz)
se encuentra en que los frutos de los bienes propios de la mujer ingresan al haber absoluto
de la sociedad conyugal, luego pasan a ser administrados por el marido, por tanto, a ste no
le es indiferente el destino de tales bienes.
5.1.- Facultades del marido como administrador de los bienes propios de la mujer
Puede el marido ejecutar libremente los actos tendientes a la mera administracin de los
bienes propios de la mujer, pero para los actos ms importantes, se establecen limitaciones:
a.- Actos respecto de los cuales el marido requiere la autorizacin de la mujer
a.1.- Nombrar partidor de bienes en que tenga inters la mujer (art.1326 inc.1 y 2).
a.2.- Provocar la particin de bienes en que tenga inters la mujer (art.1322 inc.2).
a.3.- Enajenar y gravar voluntariamente bienes races de la mujer (art. 1754) sea la
enajenacin a ttulo oneroso o sea a ttulo gratuito. Se refiere a las enajenaciones voluntarias
y no a las forzosas.
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a.4.- Enajenar y gravar bienes muebles de la mujer que el marido est o pueda estar
obligado a restituir en especie (art. 1755). Esta norma habla de otros bienes, pero debe
entenderse referida a los bienes muebles, ya que el art. 1754 regla la situacin de los bienes
races.
a.5.- Arrendar bienes races de la mujer por ms de cinco aos si son urbanos o por
ms de ocho si son rsticos.
a.6.- Aceptar o repudiar una herencia o legado. Segn el inc. Final del art. 1225.
a.7.- Aceptar o repudiar una donacin, art. 1411 inc. final.
5.2.- Autorizacin supletoria del juez
- Si el marido se niega a celebrar un acto relativo a un bien propio de la mujer , previa
audiencia a la que ser citado el marido (art. 138 bis), si el juez autoriza a la mujer, sta
obligar slo sus bienes propios, bienes reservados y los que administre (arts. 166 y 167),
pero no los bienes sociales ni los bienes propios del marido, sino hasta la concurrencia del
beneficio que la sociedad o el marido hubieren reportado del acto.
- Si el marido est impedido para dar su autorizacin (en la medida que no sea de larga
o indefinida duracin administracin extraordinaria de la sociedad conyugal) el juez, la
otorgar con conocimiento de causa si de la demora se siguiere perjuicio, caso en el cual la
mujer obliga al marido en sus bienes y en los sociales de la misma manera que si el acto
fuera del marido, adems obligar sus bienes propios hasta concurrencia del beneficio
particular que reportare del acto (inc. 2 y 3 art. 138).
En caso de negativa de la mujer en orden a autorizar al marido para la ejecucin de un
acto o celebracin de un contrato determinado relativo a un bien propio, no podr pedirse
autorizacin supletoria del juez, sta autorizacin proceder slo si la mujer se hallare
imposibilitada de manifestar su voluntad (art. 1754 inc. 3).
5.3.- Sancin ante la omisin de la autorizacin de la mujer (art. 1757)
Procede la nulidad relativa, por regla general, salvo respecto de arrendar o ceder la
tenencia de bienes races de la mujer por ms de 5 aos si son urbanos o por ms de 8 si
son rsticos, caso en el que la sancin es la inoponibilidad ms all de dichos plazos.
5.4.- Prohibicin de enajenar, gravar y arrendar
La mujer, por su parte, no podr enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder la
tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido, sino en los casos de los
artculos 138 y 138 bis (Art. 1754 inc. final). En caso de infraccin este artculo se ha
discutido qu sancin es la procedente, la nulidad absoluta o la nulidad relativa. Algunos,
opinan que la sancin es la nulidad absoluta, ya que el art. 1754 es una norma prohibitiva.
La jurisprudencia ha aceptado esta posicin. Otros, en cambio, sostienen que la sancin es
la nulidad relativa, en atencin al estado o calidad de la mujer.
E.- ADMINISTRACIN EXTRAORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Es aquella que corresponde a la mujer o a un tercero como curador del marido, en caso
de impedimento de larga o indefinida duracin, como el de interdiccin, el de prolongada
ausencia, o desaparecimiento, se suspende la administracin del marido (inc. 1 art. 138).
Por tanto tiene lugar la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal si se ha
nombrado un curador para el marido, 1. Si es menor de edad; 2. Si ha sido declarado en
interdiccin por demencia, sordomudez o disipacin; 3. Por encontrarse ausente (art. 473).
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Casos en que el curador es la mujer, 1.- Demencia del marido; 2.- Si el marido es
sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente; 3.- Minora de edad; y, 4.Ausencia del marido
Casos en que el curador es un tercero
1.- Excusa o incapacidad de la mujer para servir el cargo de curador del marido (art.
1758 inc. 2). Si la mujer (mayor de edad) no desea administrar extraordinariamente ni
someterse al tercero, se le permite solicitar la separacin judicial de bienes (art. 1762).
2.- Interdiccin del marido por disipacin (art. 450).
a.- Facultades de administracin de la mujer
Debe rendir cuenta de su administracin, como todo tutor o curador (art. 415), y
responde de culpa leve (art. 391). En relacin a sus facultades, debemos distinguir:
a.1.- Administracin de los bienes sociales, con iguales facultades que el marido
(art. 1759 inc. 1). Pero requiere autorizacin judicial, dada con conocimiento de causa,
respecto de los actos (1, 2, 3, 4 y 6) en que el marido requiere autorizacin de la mujer en la
administracin ordinaria (vistos en pags. 35 y 36).
Todos los actos y contratos de la mujer administradora, que no le estuvieren vedados
por el artculo precedente, se mirarn como actos y contratos del marido, y obligarn en
consecuencia a la sociedad y al marido; salvo en cuanto apareciere o se probare que dichos
actos y contratos se hicieren en negocio personal de la mujer (art 1760).
a.1.1.- Sancin en caso ejecutar los actos o contratos sin autorizacin judicial. Por
regla general es la nulidad relativa, con dos excepciones, la inoponibilidad por exceso de
plazo (arrendamiento de predios) y se obligar con sus bienes propios (si cauciona
obligaciones respecto de terceros).
Corresponde la accin de nulidad e inoponibilidad al marido, sus herederos o
cesionarios, el plazo es de 4 aos contados desde que ces el hecho que motiv la
curadura, si han transcurrido 10 aos no podr solicitarse la nulidad (art. 1759 inc. 4 y 5).
a.2.- Administracin de los bienes propios del marido. Lo hace en conformidad a las
reglas de las curaduras (inc. Final art. 1759), se requiere autorizacin judicial por causa de
utilidad o necesidad manifiesta, la venta debe hacerse en pblica subasta.
b.- Facultades de administracin del tercero
Lo har en conformidad a las reglas de las curaduras (art. 390 y ss).
c.- Trmino de la administracin extraordinaria
Cesando recobrar el marido sus facultades administrativas, previo decreto judicial
(Art.1763).
F.- DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL (Art. 1764)
- Por va principal: Se extingue la sociedad conyugal, pero el matrimonio subsiste, v.gr.,
causales de los Ns 2, 3, 4 y 7.
- Por va de consecuencia: como el nombre lo indica, la extincin de la sociedad conyugal
se deriva del trmino del matrimonio, como en el Ns 1 y 5.
1.- Anlisis de las causales de disolucin
a.- Muerte natural de uno de los cnyuges disolucin del matrimonio (Art.1764 N1).
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b.- Decreto que concede la posesin provisoria o definitiva de los bienes del cnyuge
desaparecido (Art.1764 N2).
c.- Sentencia de separacin judicial (Art. 1764 N 3, 1 parte). La reanudacin de la vida
en comn, luego de la separacin judicial, no revive la sociedad conyugal ni la participacin
en los gananciales (art. 34 NLMC), pero los cnyuges podrn pactar este ltimo rgimen
(art. 1723 del CC). La separacin judicial es irrevocable (art. 165 CC).
d.- Sentencia de separacin total de bienes. (Art. 1764 N 3 parte final), si la separacin
es parcial, continuar la sociedad sobre los bienes no comprendidos en ella (Art.158 inc. 2).
e.- Sentencia de nulidad de matrimonio (Art. 1764 N4) slo en el matrimonio putativo.
f.- Sentencia de divorcio (Art. 42 N 4 LMC).
g.- Pacto de participacin en los gananciales (Ttulo XXIII-A del Libro IV y art. 1723)
h.- Por el pacto de separacin total de bienes, de acuerdo al art. 1723
2.- Pacto del art. 1723
Durante el matrimonio los cnyuges mayores de edad (nulidad absoluta por objeto
ilcito) podrn sustituir el rgimen de sociedad de bienes por el de participacin en los
gananciales o por el de separacin total. Tambin podrn substituir la separacin total por el
rgimen de participacin en los gananciales (art. 1723 inc. 1).
a.- Caractersticas del pacto
a.1.- Solemne. Debe otorgarse por escritura pblica, y no surtir efectos entre las
partes ni respecto de terceros, sino desde que esa escritura se subinscriba al margen de la
respectiva inscripcin matrimonial (inc. 2 art. 1723), para ello existe el plazo de treinta
das (fatal y de das corridos) contados desde la fecha de la escritura pblica. Si uno de los
cnyuges es comerciante, el pacto deber inscribirse en el Registro de Comercio.
a.2.- No puede perjudicar a terceros, en caso alguno, los derechos vlidamente adquiridos
por estos respecto del marido o de la mujer (Art. 1723 inc. 2 parte final), quienes pueden:
- Impugnar el pacto y la liquidacin de la sociedad conyugal; podr deducirse una
accin pauliana, accin de simulacin o podr declararse la inoponibilidad.
- Accionar en contra de la mujer por las deudas sociales.
- Accionar contra del marido, ejecutndolo y embargando bienes adjudicados a la mujer.
- Ejecutar a la mujer
a.3.- Es irrevocable. y, una vez celebrado, no podr dejarse sin efecto por el mutuo
consentimiento de los cnyuges (Art. 1723 inc. 2 parte final).
a.4.- No es susceptible de modalidades (Art. 1723 inc. final).
b.- Otros pactos a celebrar
En la escritura pblica de separacin total de bienes o en la que se pacte participacin
en los gananciales, segn sea el caso, podrn los cnyuges liquidar la sociedad conyugal
o proceder a determinar el crdito de participacin o celebrar otros pactos lcitos, o una
y otra cosa; pero todo ello no producir efecto alguno entre las partes ni respecto de
terceros, sino desde la subinscripcin a que se refiere el inciso anterior (inc. 3 art. 1723),
como renunciar a los gananciales.
Es altamente recomendable cambiar de rgimen y liquidar en el mismo acto la sociedad
conyugal, para evitar la aplicacin de la presuncin del art. 1739 inc. final, ya que se
presumen sociales los bienes adquiridos a ttulo oneroso despus de disuelta la sociedad
conyugal, pero antes de su liquidacin.
33

3.- Efectos de la disolucin de la sociedad conyugal

a.- Se genera una comunidad entre los cnyuges o entre el cnyuge sobreviviente
y los herederos del fallecido.
b.- Se fija irrevocablemente el activo y el pasivo social. El activo est integrado por
todos aquellos bienes que eran sociales al momento de disolverse la sociedad conyugal,
pero si se adquiere un bien a ttulo oneroso despus de la disolucin pero antes de la
liquidacin de la sociedad conyugal, tal bien se presume social (art. 1739 inc. final). Si el
bien se adquiere despus de la disolucin de la sociedad conyugal, pero en virtud de un
ttulo anterior a ella, ingresa al haber social.
El pasivo se integra por todas las deudas sociales, incluidas las del patrimonio
reservado, a menos que la mujer renuncie a los gananciales. Las deudas contradas con
posterioridad son del cnyuge respectivo y podrn perseguirse en los bienes que le
correspondan en la liquidacin de la sociedad conyugal. Si un acreedor intentase embargar
bienes comunes o del otro cnyuge, procede la correspondiente tercera de dominio.
c.- Cesa el derecho de goce que tena la sociedad sobre los bienes de los
cnyuges. Pero los frutos pendientes al tiempo de la restitucin, y todos los percibidos
desde la disolucin de la sociedad, pertenecern al dueo de las respectivas especies ( art.
1772 y art. 781).
G.- LA LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
El conjunto de operaciones que tienen por objeto establecer si existen o no gananciales,
y en caso afirmativo, partirlos por mitad entre los cnyuges, reintegrar las recompensas que
la sociedad adeuda a los cnyuges o que stos adeuden a la sociedad; y reglamentar el
pasivo de la sociedad conyugal. Sus operaciones son:
1.- Faccin de inventario de los bienes
Disuelta la sociedad, se proceder inmediatamente a la confeccin de un inventario y
tasacin de todos los bienes13 que usufructuaba o de que era responsable, en el trmino y
forma prescritos para la sucesin por causa de muerte -arts. 1253, 382 y ss. CC- (art.
1765). Esto para determinar con posterioridad lo que corresponder a cada cnyuge.
La norma no establece un plazo para inventariar los bienes, pero ste debe hacerse
inmediatamente disuelta la sociedad.
Si entre los partcipes de gananciales hubiere menores, dementes u otras personas
inhbiles para la administracin de sus bienes deber practicarse inventario solemne, en los
dems casos no ser obligatorio, salvo que lo solicite un interesado. La sancin es la
indemnizacin de perjuicios (art. 1766 inc. 2). Es recomendable el inventario solemne:
1.- Inventario simple no es oponible a los acreedores que no lo han firmado (art.1766
inc.1).
2.- Permite a la mujer gozar del beneficio de emolumentos del inc. 1 art. 1777
(concurrencia de su mitad de gananciales).
1.1.- Problema de la distraccin u ocultacin dolosa de un bien
Aquel de los cnyuges o sus herederos que dolosamente hubiere ocultado o distrado
alguna cosa de la sociedad, perder su porcin en la misma cosa y se ver obligado a
13 Los bienes sociales, los propios de cada cnyuge, los bienes reservados salvo que la mujer o sus herederos renuncien a los
gananciales, y los bienes que a la disolucin se encuentren en manos de la mujer y del marido, y las deudas sociales

34

restituirla doblada (art. 1768). Para que se aplique la sancin, los requisitos son: 1.- Debe
tratarse de un bien social; 2.- Un acto material de ocultacin o distraccin; y, 3.- Dolo.
2.- Tasacin de los bienes (art. 1766)
Se tasan los bienes que se han inventariado (con las reglas de la sucesin por causa de
muerte). La tasacin debe efectuarse por peritos, salvo que los coasignatarios, en la medida
que sean capaces, legtima y unnimemente hayan convenido otra forma o si se licitan las
especies (art.1335). Esto ha sido complementado y modificado por el art.657 CPC.
3.- Formacin del acervo comn y retiro de los bienes propios de cada cnyuge
A partir del inventario se formar el acervo comn o bruto, integrado por todos los bienes
sociales, propios de cada cnyuge y bienes reservados.
Luego, Se acumular imaginariamente al haber social todo aquello de que los cnyuges
sean respectivamente deudores a la sociedad, por va de recompensa o indemnizacin,
segn las reglas arriba dadas (art. 1769).
3.1.- Los cnyuges debern deducir del acervo bruto:
- Retiro de los bienes propios. Los cnyuges o sus herederos, debern retirar las
especies o cuerpos ciertos que le pertenezcan, sean corporales e incorporales, muebles e
inmuebles. El retiro lo harn a ttulo de dueo.
- Retiro de precios, saldos y recompensas que constituyan el resto de su haber
(art.1770 inc.1). El plazo para realizar estos pagos es de 1 ao contado desde el trmino del
inventario y tasacin, podr ampliarse o restringirse el plazo por el partidor (art.1770 inc.2).
3.2.- Beneficios para la mujer en el retiro:
- La mujer efectuar los retiros primero que el marido.
- Si son insuficientes los bienes sociales, podr dirigirse contra los bienes propios del marido
que se elijan de comn acuerdo, a falta de acuerdo, los elegir el juez partidor o liquidador
(art. 1773 inc. final).
- Goza de un crdito privilegiado de cuarta clase (art. 2481 N 3).
4.- Liquidacin de las recompensas
Debern liquidarse las recompensas debidas por los cnyuges a la sociedad o
viceversa, o entre los cnyuges.
Slo una vez efectuado lo anterior se sabr si el cnyuge tiene un crdito en contra de la
sociedad, o si, l resulta ser el deudor. Por esta razn, los acreedores de los cnyuges no
podrn embargar el crdito que tenga el cnyuge contra la sociedad mientras no se liquiden
las recompensas.
5.- Particin de los gananciales
Realizadas al acervo bruto las acumulaciones y deducciones indicadas, lo que resta es
el acervo lquido partible o gananciales, el que se reparte por mitad entre los cnyuges, ( art.
1774). Excepciones al reparto por mitades:
- Ocultacin o distraccin dolosa de un bien social, se pierde la cosa y deber restituirse
doblada (art. 1768).
- Si la mujer renunci a los gananciales, su cuota acrece a la porcin del marido (art. 1785).
- Si en las capitulaciones matrimoniales se convino una diversa divisin.
6.- Divisin del pasivo (arts. 1777 a 1779). Debemos distinguir entre:
35

6.1.- Obligacin a las deudas. En relacin a terceros, el nico deudor es el marido (art.
1778), por ello, los acreedores se pueden dirigir en contra de este por el total de las deudas.
La mujer no es responsable de las deudas de la sociedad, sino hasta concurrencia de
su mitad de gananciales (art. 1777 inc. 1). La jurisprudencia ha establecido que los
terceros podrn perseguir tanto los bienes sociales como los del marido.
6.2.- Contribucin a las deudas. El marido es responsable del total de las deudas de
la sociedad; salvo su accin contra la mujer para el reintegro de la mitad de estas deudas
(art. 1778). Tanto el haber como el pasivo se dividen entre los cnyuges por mitades, lo que
es equitativo, pero existen excepciones a esta regla:
1.- Si los cnyuges han convenido una divisin diversa (arts. 1340, 1359 y 1776).
2.- Si la deuda es personal de un cnyuge, se genera una recompensa a favor del otro
cnyuge, luego slo el deudor soportar en definitiva el pago ntegro de la deuda.
3.- El beneficio de emolumentos, la facultad que tiene la mujer o sus herederos para
limitar su obligacin y su contribucin a las deudas hasta concurrencia de su mitad de
gananciales (por el inventario y tasacin, sea por otros documentos autnticos -slo con
instrumentos pblicos-) (inc. 2 del art. 1777).
Este beneficio se puede oponer tanto en contra de un acreedor como en contra del
marido, respecto de ste por va de accin cuando ella haya pagado una deuda social de
monto superior a su mitad de gananciales, para que el marido le reembolse el exceso; por
va de excepcin cuando el marido haya pagado una deuda social y demande a la mujer
para que le restituya su mitad (art. 1778).
El beneficio de emolumentos es irrenunciable en las capitulaciones matrimoniales, pero
s podr renunciarse con posterioridad a la disolucin de la sociedad conyugal (art. 1717).
H.- LA RENUNCIA DE LOS GANANCIALES
Si la mujer renuncia a los gananciales, no responder por parte alguna de las deudas
sociales, (otra forma en que la protege la ley). Si slo una parte de los herederos de la
mujer renuncia, las porciones de los que renuncian acrece a la porcin del marido (art.
1785). La mujer podr renunciar antes del matrimonio o despus de la disolucin de la
sociedad (art.1719). Para que la mujer o sus herederos renuncien a los gananciales,
debern ser mayores de edad (art. 1781).
1.- Caractersticas
1.- Es un acto jurdico unilateral.
2.- Es consensual, no est sujeto a la observancia de formalidades exigidas por la ley.
3.- Es puro y simple, no admite modalidades, art. 1227.
4.- Es irrevocable, no podr rescindirse (inc. 2 art. 1782). Por excepcin podr revocarse:
4.1.- Si la mujer o sus herederos prueban que fueron inducidos a renunciar por
engao (error, fuerza o dolo). Se trata de un caso de nulidad relativa, podr alegarse dentro
de cuatro aos contados desde la disolucin de la sociedad (art. 1782 inc. final).
4.2.- Si la renuncia se efectu en fraude de los acreedores del renunciante, procede la
accin pauliana (que prescribe en un ao desde la fecha de la renuncia, art. 2468 n 3).
2.- Momentos en que se puede renunciar a los gananciales
a.- En las capitulaciones matrimoniales (art. 1721 inc. 1)
b.- Despus de la disolucin de la sociedad conyugal (Art. 1781). No se permite esta
renuncia a la mujer menor, ni a sus herederos menores, sino con aprobacin judicial. Podr
36

la mujer renunciar mientras no haya entrado en su poder ninguna parte del haber social a
ttulo de gananciales (inc. 1 art. 1782).
El marido podr renunciar a los gananciales despus de la disolucin de la sociedad
conyugal, pero de todas maneras deber responder por las deudas sociales (art. 1137).
3.- Efectos de la renuncia de los gananciales
a.- Se confunden los derechos de la sociedad y del marido (art. 1783).
b.- Los bienes del patrimonio reservado y los frutos de los bienes que administra la
mujer le pertenecern slo a ella (arts. 166 y 167).
c.- No pierde la mujer su derecho a las recompensas e indemnizaciones (art. 1784).
VIII.- RGIMEN DE SEPARACIN DE BIENES
Es aquel que se caracteriza porque cada cnyuge tiene su propio patrimonio que
administra con gran libertad, sin perjuicio de la institucin de los bienes familiares.
1.- Segn su fuente: Legal (total o parcial), judicial (total) y convencional (total o parcial).
2.- Segn su extensin: Total y Parcial.
A.- SEPARACIN LEGAL DE BIENES.
1.- Separacin legal Total:
a.- La que opera en virtud de la separacin judicial (Art. 34 LMC). Los cnyuges con este
estado, administran sus bienes con plena independencia el uno del otro, en los trminos del
Art. 159 (Art. 173 inc. 1 CC). La separacin judicial o por disposicin de la ley es
irrevocable y no puede quedar sin efecto por acuerdo de los cnyuges ni por sentencia
judicial (art 165 CC).
b.- Los que se hayan casado en pas extranjero se mirarn en Chile como separados de
bienes (Art. 135 inc. 2). Este caso es el nico en que la sociedad conyugal puede comenzar
con posterioridad al matrimonio, desde el momento de la inscripcin del matrimonio en Chile.
2.- Separacin legal Parcial: Ello ocurre en dos casos:
a.- Bienes reservados de la mujer casada en sociedad conyugal (Art. 150 CC).
b.- La mujer acepta una donacin, herencia o legado que se le hizo con la condicin
precisa que no los administre el marido (Art. 166 CC). Aqu se aplican las siguientes reglas:
1- La mujer tiene respecto de estos bienes las mismas facultades que la mujer separada
judicialmente de bienes (Art. 159).
2- Ambos cnyuges deben proveer a la manutencin de la familia comn en proporcin a
sus facultades. El juez regular esta proporcin cuando sea necesario (art. 160).
3- Los acreedores de la mujer por los actos o contratos que ella celebre, slo tendrn
accin sobre los bienes que componen este patrimonio, sin que tenga responsabilidad el
marido, a menos que:
- Se haya obligado conjunta, solidaria o subsidiariamente con la mujer
- Se haya beneficiado l o la familia comn en la parte que de derecho haya debido proveer
a las necesidades de la familia, caso en el cual deber responder hasta el monto del
beneficio.
4- Los acreedores del marido no pueden dirigirse en contra de estos bienes, a menos
que probaren que el contrato cedi en utilidad de la mujer o de la familia comn.
5- Si la mujer confiere al marido la administracin de una parte de estos bienes, el
marido responde como mandatario (art. 162).
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6- Si la mujer es incapaz se le nombrar a un curador que administre estos bienes, y el

marido puede serlo, porque el art. 503 (casos de separacin total) no lo impide.
7- Los frutos producidos por estos bienes, y todo lo que con ellos se adquiera,
pertenecen a la mujer, pero disuelta la sociedad, ingresan a los gananciales, a menos que la
mujer renuncie a ellos, en cuyo caso se har definitivamente duea de ellos (Art.166 n 3)
B.- SEPARACIN JUDICIAL DE BIENES.
Es aquella que se produce por sentencia judicial a solicitud generalmente de la mujer,
cumplindose los requisitos establecidos por la ley, para defenderla de una administracin
negligente o dolosa del marido.
1.- Caractersticas:
a.- Por regla general, slo puede ser solicitada por la mujer.
b.- La facultad de pedirla es irrenunciable (en las capitulaciones matrimoniales, Art. 153) e
imprescriptible (se deduce de un anlisis lgico del CC).
c.- Es total, irrevocable y procede slo por las causales taxativamente enumeradas en la ley.
d.- La mujer menor de edad requiere curador especial para poder pedir la separacin judicial
de bienes (art. 154).
2.- Causales de separacin judicial de bienes:
a.- Interdiccin o larga ausencia del marido. Opera cuando la mujer no quiere tomar
la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal y someterse a curador (art.1758).
b.- Cnyuge obligado a pagar pensin alimenticia a su otro cnyuge o a los hijos
comunes y que ha sido apremiado por 2 veces a lo menos (art. 19 Ley 14.908
arrestos o multas)14.
c.- Insolvencia del marido (art. 155 inc. 1). Se puede acreditar y discutir en el juicio de
separacin de bienes en forma directa.
d.- Mal estado de los negocios del marido: es necesario adems que el mal estado
provenga de especulaciones aventuradas o de una administracin errnea o descuidada
(Art.155 inc. final). Las Caractersticas de la causal son:
- El marido podr oponerse a la separacin, prestando fianza o hipotecas que aseguren
suficientemente los intereses de la mujer (art. 155 inc. Final CC).
- En el juicio de separacin de bienes por el mal estado de los negocios del marido, la
confesin de ste no hace prueba (Art. 157 del CC).
e.- Administracin fraudulenta del marido de los bienes de la sociedad conyugal, los
propios del marido o de la mujer (Art. 155 inc. 1). Es aquella en que el marido
deliberadamente ejecuta actos ilcitos para perjudicar a su mujer disminuyndose el haber
de esta por culpa lata. El fraude o dolo del marido deber ser probado por la mujer, ya que
dolo no se presume.
f.- Incumplimiento culpable del marido de las obligaciones del 131 (contempla
obligaciones de fidelidad, ayuda mutua, respeto y proteccin) y 134 (establece el deber de
socorro que en su forma concreta es el Derecho de alimentos) o incurra en alguna causal
de separacin judicial de acuerdo a la ley (Art. 155 Inc. 2). El incumplimiento culpable.
g.- Ausencia injustificada del marido por ms de un ao (art. 155 inc. 3).
14 La Jurisprudencia seala que no es requisito que los apremios sean consecutivos, basta que estos se decreten, no siendo necesario
que se hayan cumplido, por lo tanto, es suficiente con despachar la orden correspondiente.

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h.- Separacin de hecho de los cnyuges por ms de un ao (art. 155 inc. 3).
i.- Marido que incurre en alguna causal de separacin judicial. Basta con que
concurra la causal, no es necesario que se dicte sentencia de separacin.
3.- Medidas precautorias que se pueden decretar a favor de la mujer (Art. 156).
Podr el juez, en cualquier tiempo, a peticin de la mujer, procediendo con conocimiento
de causa, tomar iguales providencias antes de que se demande la separacin de bienes,
exigiendo caucin de resultas a la mujer si lo estimare conveniente (inc. 3 art. 156, Esta
regla especial se refiere al caso de ausencia injustificada o separacin de hecho por ms de
un ao).
4.- Efectos de la separacin judicial de bienes 15:
1.- Disolucin de la sociedad conyugal (art. 1764 n 3).
2.- Se produce una total independencia en la administracin de los bienes de cada
cnyuge (Art. 173 CC), sin perjuicio de lo dispuesto para los bienes familiares.
3.- Ambos cnyuges deben proveer a las necesidades de la familia de comn acuerdo
a sus posibilidades, y si no existe acuerdo el juez puede efectuar la correspondiente
contribucin.
4.- Los acreedores de la mujer slo tienen accin sobre sus bienes (art. 161 CC), salvo
que el marido se hubiere obligado conjunta, solidaria o subsidiariamente con la mujer; o
cuando esos actos hubieren reportado un beneficio para la familia comn.
5.- Si la mujer confiere poder al marido para administrar alguna parte de sus bienes este
ser obligado como un simple mandatario. Por lo tanto tiene la obligacin de rendir
cuenta a su mandante y de cumplir el encargo.
6.- Si la mujer o el hombre fuere incapaz, se le deber dar curador para la administracin de
sus bienes que no podr ser el otro cnyuge cuando estn separados de bienes (art.
503 CC). Pero hay excepciones:
a) Cuando se trata de matrimonios extranjeros que se rigen por el art. 135 inc. 2.
b) Cuando la separacin sea convencional (1723)
c) O la que se hace en las capitulaciones matrimoniales, cuando el rgimen es el de
participacin en los gananciales.
7.- Es irrevocable (art. 165 del CC), no se puede reestablecer la sociedad conyugal aunque
exista acuerdo, salvo cuando exista separacin convencional y en caso de reconciliacin
(Art 40 LMC). La ley seala en ambos casos que los cnyuges pueden pactar por una vez el
rgimen de participacin en los gananciales (Art. 1723)
C.- SEPARACIN CONVENCIONAL DE BIENES:
Es aquella acordada por lo cnyuges. Y puede ser acordada en 3 momentos:
1.- En las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio pudiendo ser total
o parcial (art. 1720 Inc. 1).
2.- En las capitulaciones matrimoniales celebradas en el acto de matrimonio slo
separacin total (Art. 1715 Inc. 2).
3.- Durante el matrimonio los cnyuges mayores de edad que se encontraren casados en el
rgimen de sociedad conyugal (Art. 1723).
15 Se producen hacia el futuro, no hay efecto retroactivo. Para que la sentencia afecte a terceros debe inscribirse al margen de la
inscripcin matrimonial (requisito de oponibilidad) (Art. 4 n 4 y Art. 8 de la ley 4.808 sobre Registro civil).

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Cabria agregar que los cnyuges casados en sociedad conyugal tambin pueden
sustituir ese rgimen por el de participacin en los gananciales.
C.1.- Efectos de la separacin convencional de bienes: En trminos generales son
los mismos que la judicial, pero con ciertas diferencias:
a) En caso de incapacidad de alguno de los cnyuges, el otro puede ser designado curador
del otro, porque el Art. 503 lo dice expresamente.
b) Se puede sustituir la separacin total de bienes por el de participacin en los gananciales
(Art. 165).
IX.- RGIMEN DE PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES
Aquel en que durante el matrimonio cada uno de los cnyuges administra
separadamente los bienes que posea al contraerlo y los que posteriormente adquiera; pero
disuelto el rgimen, los gananciales obtenidos por uno y otro deben distribuirse entre ambos
en forma que cada uno quede en iguales condiciones en lo que a ellos se refiere.
A.- OPORTUNIDAD PARA ESTABLECER ESTE RGIMEN.
Pacto expreso para este rgimen (art 17921) y se pude en los siguientes momentos:
1.- En las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio.
2.- En las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto del matrimonio.
3.- Los cnyuges mayores de edad, que sustituyan el rgimen de sociedad conyugal o el
de separacin (pacto del art.1723).
4.- Los cnyuges casados en el extranjero inscriben matrimonio en Chile (art.135 inc.2).
B.- ADMINISTRACIN DE LOS BIENES.
Cada cnyuge tiene la administracin autnoma de su patrimonio, as como el goce y
disposicin libre de los bienes que lo componen. No obstante ello, existen dos limitaciones:
- Las provenientes de los bienes familiares.
- Para que uno de los cnyuges pueda otorgar caucin personal a una obligacin de
terceros requiere del consentimiento del otro cnyuge. Esta autorizacin puede ser expresa
(cuando se hace constar por escrito o por escritura publica) o tcita (cuando el cnyuge
llamado a autorizar interviene expresa y directamente en el acto).
C.- DETERMINACIN Y CLCULO DE LOS GANANCIALES.
Se refiere al funcionamiento del sistema a la extincin del rgimen. Para estudiarlo es
necesario tener en consideracin: 1 gananciales; 2 patrimonio originario; 3 patrimonio final.
1.- Gananciales
Son la diferencia de valor neto entre el patrimonio originario y el patrimonio final de cada
cnyuge (art 17926).
2.- Patrimonio originario
Es el existente al momento de optar por el rgimen de participacin en los gananciales
(art. 17926). Este patrimonio es el resultado de deducir del valor total de los bienes de que

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el cnyuge sea titular al momento de iniciarse el rgimen, el valor total de las obligaciones
de que sea deudor a la misma fecha.
a.- Activo del patrimonio originario contiene - Las adquisiciones a ttulo gratuito
efectuadas durante la vigencia del rgimen, deducidas las cargas con que estuvieran
gravadas y - Las a ttulo oneroso hechas durante la vigencia del rgimen, si la causa o
ttulo de la adquisicin es anterior al rgimen, art. 17928 (enumeracin similar a la que
realiza el art 1736).
b.- Situacin de los bienes adquiridos en comn por ambos cnyuges. Debemos
distinguir, si fueron adquiridos a ttulo gratuito (los derechos respectivos se agregarn a los
correspondientes patrimonios originarios, o en partes iguales, si el titulo nada dijere al
respecto) u oneroso (los cnyuges sern comuneros de dicho bien segn las reglas
generales).
c.- Prueba del patrimonio originario. Mediante inventario simple de los bienes que lo
forman, efectuado por los cnyuges o esposo al momento de convenir este rgimen. A falta
de dicho inventario se podr probar mediante otros instrumentos (registros, facturas o ttulos
de crdito). Y a falta de los medios de prueba anteriormente sealados, se admitirn otros
medios de prueba (si se demuestra).
d.- Valorizacin de los bienes que componen el patrimonio originario. Los bienes
que componen el activo originario se valoran segn su estado al momento de entrada en
vigencia del rgimen de bienes o de su adquisicin ser actualizado a la fecha de la
terminacin del rgimen puede ser realizada por los cnyuges, por un tercero y en
subsidio por el juez. (art. 179213).
3.- Patrimonio final
Es el que existe al trmino del rgimen (art. 17926). Se determina descontando del
valor total de los bienes de que el cnyuge sea dueo al momento de terminar el rgimen de
participacin en los gananciales, el valor total de las obligaciones que tenga a la misma
fecha.
Los bienes que componen el activo final deben valorizarse segn el estado en que se
encuentren al momento de la terminacin del rgimen, por las mismas que pueden valorizar
el activo del patrimonio originario.
a.- Inventario valorado de los bienes que integran el patrimonio final. La ley establece
un plazo de 3 meses para cumplir esta obligacin contados desde que se produce el trmino
del rgimen de participacin en los gananciales. El juez esta facultado para ampliar dicho
plazo por una sola vez y solo hasta por tres meses como mximo.
b.- Sancin al cnyuge que oculta o distrae bienes o simula obligaciones (Art.1792
18).
4.- Situaciones que se siguen al existir diferencia entre el patrimonio originario y el
patrimonio final
1. Que el patrimonio final de un cnyuge fuere inferior al originario (Slo l soportar la
prdida, art. 179219 inc. 1)
2. Que slo uno de los cnyuges haya obtenido gananciales (el otro participar de la mitad
de su valor).

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3. Que ambos hayan logrado gananciales (Se compensarn16 hasta concurrencia de los de
menor valor, y aquel que hubiera obtenido menos gananciales tendr derecho a que el otro
le pague, a ttulo de participacin la mitad del excedente, art.179219 inc. 3)
D.- CRDITO DE PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES
Surge un crdito para aquel cnyuge que obtuvo menos gananciales durante la vigencia
del rgimen, en contra de aquel que obtuvo ms, para que este ltimo le pague la mitad del
excedente, se origina al trmino del rgimen y desde ese momento es transferible, ya que
nuestro legislador prohbe expresamente la celebracin de toda convencin o contrato
referente al crdito de participacin en los gananciales, como tambin su renuncia, antes del
trmino del rgimen, no obstante despus del termino es permitido.
Este crdito debe pagarse en dinero, sin embrago se faculta al juez para conceder un
plazo de hasta un ao para el pago del crdito.
La forma de perseguir el pago del crdito de participacin de gananciales, se
establece un orden de prelacin, sealndose que el cnyuge acreedor har efectivo su
crdito en primer lugar en el dinero del cnyuge deudor, si este no fuere suficiente para
cubrirlo, se dirigir sobre los bienes muebles de este y, en subsidio, har efectivo su crdito
en los inmuebles (art. 179224). Se establece adems una accin de inoficiosa donacin,
que prescribe en el plazo de 4 aos contados desde la fecha del acto.
La accin que tienen los cnyuges para pedir la liquidacin de los gananciales se
tramitar breve y sumariamente. Dicha accin prescribe en el plazo de 5 aos contados
desde la terminacin del rgimen de participacin en los gananciales.
123456-

D.- TERMINO DEL RGIMEN DE PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES.

Por la muerte de uno de los cnyuges.
Por la presuncin de muerte de uno de los cnyuges.
Por la declaracin de nulidad del matrimonio.
Por la sentencia de divorcio.
Por la sentencia que declare la separacin de bienes.
Por el pacto de separacin de bienes.
X.- PATRIMONIO RESERVADO DE LA MUJER CASADA EN EL RGIMEN DE SOCIEDAD
CONYUGAL. ART. 150 DEL CDIGO CIVIL.
Es aquel formado por el conjunto de bienes que la mujer casada en sociedad conyugal
adquiere con su empleo, oficio, profesin o industria separado del marido, lo que adquiere
con ellos y los frutos de uno y otros.
A.- CARACTERSTICAS
1) Formar un patrimonio especial con un activo y un pasivo propios.
2) Constituye un rgimen especial de administracin de un conjunto de bienes sociales.
3) Proteccin que la ley otorga a la mujer que trabaja (atribucin privativa y exclusiva).

16 La expresin compensan significa que de los gananciales de mayor valor deben restarse los de menor valor, y el saldo que resulte
distribuirse por iguales partes entre quienes tengan derecho a ello.

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4) Operan de pleno derecho por la sola circunstancia de que los cnyuges se casen
en sociedad conyugal y que la mujer tenga un trabajo separado del marido.
5) Institucin de orden pblico y no puede alterarse por los cnyuges. La mujer tiene este
patrimonio no obstante cualquier estipulacin en contrario (Art. 150 inc. 2) no puede
renunciar al patrimonio reservado en las capitulaciones matrimoniales (art. 1717).
B.- REQUISITOS
1.- Trabajo de la mujer.
2.- Un trabajo remunerado. El Art. 150 establece y de lo que en ellos obtenga. El
trmino trabajo debe entenderse en sentido amplio.
3.- El trabajo debe desarrollarse durante la vigencia de la sociedad conyugal. Si la
mujer ha trabajado siendo soltera, y ha adquirido bienes, stos se regirn por el Derecho
comn y no ingresarn al patrimonio reservado. Si la mujer deja de trabajar, no pierde su
patrimonio, pues la que ejerce o ha ejercido, un empleo, profesin o industria separados de
los del marido (art. 150 inc. 4).
4.- El trabajo tiene que ser separado del de su marido Los cnyuges no trabajen en
colaboracin.
C.- ACTIVO DEL PATRIMONIO RESERVADO
1.- Bienes procedentes del trabajo de la mujer (sueldos, honorarios, indemnizaciones por
aos de servicios, etc.).
2.- Bienes que adquiri con su trabajo: V.gr., compraventa de un bien inmueble seguida
de la tradicin.
3.- Frutos del producto del trabajo o de los bienes adquiridos con ese producto. Por
ejemplo, los intereses de un depsito bancario.
D.- PASIVO DEL PATRIMONIO RESERVADO (Deudas).
1.- Obligaciones provenientes de los actos y contratos celebrados por la mujer dentro
de este patrimonio (Art. 150 inc. 5). Por regla general, no se afectan los bienes del marido
o los sociales. La excepcin consiste en aquella situacin en que el marido ha accedido
como fiador.
2.- Obligaciones provenientes de actos y contratos celebrados por la mujer aunque
acte fuera de los bienes reservados (Art. 137 Inc. 1).
3.- Obligaciones contradas por el marido cuando se pruebe que el contrato celebrado
por l, cedi en utilidad de la mujer o de la familia comn (art.150 inc.6).
E.- ADMINISTRACIN DE LOS BIENES RESERVADOS.
La mujer puede enajenar libremente, hipotecar o gravar los bienes reservados, porque la
ley la considera separada de bienes.
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1.- Limitaciones a la administracin, si la mujer fuere menor de edad requiere autorizacin

judicial con conocimiento de causa para gravar y enajenar bienes races (art. 150 inc. 2
parte final). La limitacin de los bienes familiares.
2.- Casos en que la administracin pasar al marido, cuando se le confiera mandato al
marido para administrarlos (art. 162) o por incapacidad de la mujer, v,gr., demencia,
sordomudez o disipacin17.
F.- PRUEBA DE LOS BIENES DEL PATRIMONIO RESERVADO
1.- Existencia del patrimonio reservado y actuacin dentro de ste.
La prueba le corresponde al que alega estas circunstancias. Puede interesar a:
- La mujer si demanda el cumplimiento de un contrato celebrado en la administracin
separada, porque sino el marido tiene que accionar como jefe de la sociedad conyugal.
- Al marido si un tercero lo demanda por una obligacin contrada por la mujer en el ejercicio
del patrimonio reservado.
- A terceros que contrataron con la mujer con el objeto de poder hacer efectivos los crditos
en los bienes del patrimonio reservado de la mujer.
a.- Presuncin de derecho
Los terceros que contraten con la mujer quedarn a cubierto de toda reclamacin que
pudieren interponer ella o el marido, sus herederos o cesionarios, fundada en la
circunstancia de haber obrado la mujer fuera de los trminos del presente artculo, siempre
que, no tratndose de bienes comprendidos en los arts. 1754 y 1755, se haya acreditado
por la mujer, mediante instrumentos pblicos o privados, a los que se har referencia en el
instrumento que se otorgue al efecto, que ejerce o ha ejercido un empleo, oficio, profesin o
industria separados de los de su marido (art. 150 inc. 4).
b.- Caractersticas de la presuncin:
1.- Es una presuncin de derecho quedarn a cubierto de toda reclamacin.
2.- Se establece a favor de terceros (Inc. 4). La mujer no est amparada por esta
presuncin (debe probar conforme a las reglas generales, incluso por testigos, porque es un
hecho y no un acto jurdico).
c.- Requisitos de la presuncin.
1.- El acto o contrato no debe referirse a bienes propios de la mujer (comprendidos
Arts. 1754 y 1755).

17 El marido puede ser designado curador de la mujer, pero debe sujetarse en todo a las reglas de los curadores. Se impide solamente a
un cnyuge ser curador del otro cuando estn separados totalmente de bienes (art. 503).

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2.- Que la mujer acredite mediante instrumentos pblicos o privados que ejerce o ha
ejercido empleo, profesin o industria separado del marido 18.
3.- El contrato conste por escrito (a los que se har referencia en el instrumento que se
otorgue al efecto); en un contrato consensual no puede operar la presuncin.
4.- Que en el acto o contrato se realice una referencia al instrumento pblico o privado
que demuestre que la mujer ejerce o ha ejercido trabajo separado del marido y no se exige
que los documentos se inserten en el acto o contrato o se copien, sin embargo esto es una
prctica importante.
2.- Probar de que un bien determinado es parte del patrimonio reservado.
Art. 150 Inc. 3: Incumbe a la mujer acreditar, tanto respecto del marido como de
terceros, el origen y dominio de los bienes adquiridos en conformidad a este artculo. Para
este efecto podr servirse de todos los medios de prueba establecidos por la ley. Sin
embargo, la jurisprudencia y la doctrina sealan que no es posible valerse de la confesin
por aplicacin de la regla a propsito de la sociedad conyugal (Art. 1739 inc. 2).

G.- DESTINO DE LOS BIENES RESERVADOS A LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD

CONYUGAL, hay que distinguir:
1.- Si la mujer o sus herederos aceptan los gananciales, los bienes reservados
entran a formar parte de la sociedad conyugal y se repartirn conforme a las reglas de la
liquidacin de la sociedad conyugal, de modo que los terceros pueden hacer efectivos sus
crditos en estos bienes.
El Art. 150 establece un beneficio de emolumentos a favor del marido, de modo que slo
responder hasta la concurrencia de la mitad de los bienes reservados con que se ha
beneficiado a la disolucin de la sociedad conyugal (puede oponerlo a terceros, a la mujer);
para ello debe probar el exceso de contribucin de acuerdo al 1767 (solo a travs de
inventario solemne).
2.- Si la mujer o sus herederos renuncian a los gananciales:
a.- Los bienes reservados no entrarn a los gananciales y la mujer o sus herederos se
hacen definitivamente dueos de los mismos.
b.- Marido no responde por las obligaciones contradas por la mujer en su
administracin separada (art. 150 inc. 7).

18 La jurisprudencia ha concluido que el slo ttulo profesional no es prueba de que haya realizado o realice un trabajo separado al
marido, de modo que el ttulo debe ser acompaado con otros documentos; boleta de honorarios, patente, etc.

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c.- Los acreedores del marido o de la sociedad conyugal no pueden perseguir los
bienes reservados, salvo que prueben que la obligacin contrada por el marido se haya
contrado en beneficio de la mujer o de la familia comn (Art. 150 Inc. 6).

XI.- LOS BIENES FAMILIARES

El fundamento de esta institucin es para evitar que la familia se vea privada de los
bienes que permiten su buen desarrollo. Campo de aplicacin amplio (sociedad conyugal,
separacin de bienes y participacin en los gananciales y un bien del patrimonio reservado).
Se ha sealado que los bienes familiares adolecen de inconstitucionalidad pues violan el
art.19 N24 CPR, ya que implican una limitacin a la facultad de disposicin del derecho de
dominio. Las normas de bienes familiares son de orden pblico, es nula (nulidad absoluta
por objeto ilcito) la estipulacin que contravenga las disposiciones de este prrafo (art.149).
A.- BIENES QUE PUEDEN SER DECLARADOS FAMILIARES
1.- El inmueble de propiedad de uno o de ambos cnyuges que sirva de residencia
principal de la familia. Debe excluirse una casa de veraneo o de descanso.
2.- Los bienes muebles que guarnecen el hogar (sealados en el art. 574).
3.- Los derechos y acciones que los cnyuges tengan en sociedades propietarias de
un inmueble que sea residencia principal de la familia.
B.- PROCEDIMIENTO DE DECLARACIN DE BIEN FAMILIAR
En el caso del inmueble que sirve de residencia principal de la familia, el procedimiento
de afectacin es judicial (art. 141) procedimiento ordinario de los Tribunales de Familia.
Se permite la constitucin provisoria de bien familiar con la sola interposicin de la
demanda. En su primera resolucin el juez dispondr que se anote al margen de la
inscripcin la precedente circunstancia. El Conservador practicar la subinscripcin con el
slo mrito del decreto que, de oficio, le notificar el tribunal (inc.3 art.141). Opera la
constitucin definitiva con la sentencia firme que declara al bien en familiar.
En los bienes muebles que guarnecen el hogar, se entiende que deben aplicarse las
reglas dadas para el inmueble residencia principal de la familia.
Los derechos y acciones que los cnyuges tienen en sociedades propietarias del
inmueble que sirve de residencia principal de la familia, se realiza por declaracin de
cualquiera de los cnyuges contenida en escritura pblica (inc. 3 art. 146), la que deber al
margen de la inscripcin societaria del Registro de Comercio o en el registro de accionistas.
C.- EFECTOS
1.- Limitacin de la facultad de disposicin. No se podrn enajenar o gravar
voluntariamente, ni prometer gravar o enajenar, los bienes familiares, sino con autorizacin
del cnyuge no propietario (debe ser especfica, por escrito o por escritura pblica, por
mandato especial que conste por escrito o por escritura art. 142 inc. 2). La misma
limitacin regir para la celebracin de contratos de arrendamiento, comodato o
cualesquiera otros que concedan derechos personales de uso o de goce (art. 142 inc. 1).
Producida la afectacin de derechos o acciones, se requerir asimismo la voluntad de
ambos cnyuges para realizar cualquier acto como socio o accionista de la sociedad
respectiva, que tenga relacin con el bien familiar (inc. 2 art. 146).
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La autorizacin puede ser suplida por el juez en caso de imposibilidad o negativa del
cnyuge no propietario que no se funde en el inters de la familia. En caso de negativa, el
juez resolver previa audiencia del cnyuge no propietario (art.144).
En caso de omisin de la autorizacin del cnyuge no propietario, la sancin es la
nulidad relativa. Son titulares de la accin de nulidad relativa; el cnyuge no propietario, sus
herederos19. La declaracin de nulidad produce sus efectos normales, sin perjuicio de ello
los adquirentes de derecho sobre un inmueble que es bien social, estarn de mala fe
(presuncin de derecho) a los efectos de las obligaciones restitutorias que la declaracin de
nulidad origine (art.143 inc.2).
2.- Constitucin de derechos de usufructo, uso o habitacin sobre bienes familiares.
El ttulo de tales derechos es la sentencia del tribunal, la que deber inscribirse en el
Registro de Hipotecas y Gravmenes (Art. 147 inc. 1 y 2)
3.- Los cnyuges reconvenidos gozan del beneficio de excusin. En consecuencia,
cualquiera de ellos podr exigir que antes de proceder contra los bienes familiares, se
persiga el crdito en otros bienes del deudor (inc. 1 art. 148).
4.- Notificacin al cnyuge no propietario del mandamiento de ejecucin, para que
pueda oponerse el beneficio de excusin (inc. 2 del art. 148).
H.- DESAFECTACIN DE LOS BIENES FAMILIARES (art. 145).
1.- Comn acuerdo de los cnyuges bien inmueble (declaracin se haga por escritura
pblica anotar al margen de la inscripcin respectiva). Sin perjuicio de ello, se exige
declaracin judicial.
2.- Por resolucin judicial, a peticin del cnyuge propietario, basndose en que el bien
familiar ya no es residencia principal de la familia.
3.- Por resolucin judicial si el matrimonio se declar nulo o termina por muerte o
divorcio, si aun se cumplen los fines del art. 141, se debe rechazar la peticin.
XII.- LA FILIACIN
Es un vinculo jurdico que une a un hijo con su padre o madre y que consiste en la
relacin de parentesco establecida por la ley entre un ascendiente y su inmediato
descendiente, es decir, su descendiente en primer grado.
A.- LA IGUALDAD DE LOS HIJOS
La ley considera iguales a todos los hijos (art. 33 parte final), una vez determinada
legalmente la filiacin (matrimonial-no matrimonial) produce efectos comunes (ley 19.585).
1.- Diferencias entre la filiacin matrimonial y la no matrimonial:
a.- La ley distingue el rgimen legal de determinacin de uno y otro tipo de filiacin.
b.- Accin de reclamacin de filiacin matrimonial y accin de reclamacin de filiacin no
matrimonial (arts. 204 y 205).
c.- Slo en la filiacin matrimonial la ley establece la presuncin de paternidad del marido.
B.- FUNDAMENTO DE LA FILIACIN

19 No seala la ley desde cundo debe contarse el plazo de 4 aos, pero por aplicacin de las reglas generales, se concluye que empieza
a correr desde la fecha de la celebracin del acto o contrato.

47

El vnculo de sangre entre padre e hijo que proviene de las relaciones sexuales, sean
stas al interior del matrimonio o no. La excepcin est dada por la filiacin adoptiva (los
hijos adoptivos pasan a ser simplemente hijos) y con la filiacin originada en una tcnica de
reproduccin asistida.
C.- CLASES DE FILIACIN
1.- Sistema antiguo: a.- Legtima, b.- Natural, c.- Ilegtima
2.- Clasificacin actual de la filiacin
a.- Hijos cuya filiacin est determinada e hijos cuya filiacin no lo est. La filiacin
determinada es aquella establecida de conformidad a la ley respecto del padre, de su
madre o de ambos (art. 33). La filiacin no determinada es aquella que no se ha
establecido en conformidad a la ley, a pesar de que existe en la realidad ( art. 37)
respecto de su padre, de su madre o de ambos.
b.- Filiacin natural y adoptiva. A su turno la filiacin por naturaleza se subdivide en
filiacin matrimonial y filiacin no matrimonial (Art. 179 y ss.), la filiacin adoptiva es
regulada por la ley respectiva. Filiacin natural es aquella que proviene de la naturaleza (se
conoce como biolgica). Tambin existe la filiacin asistida o filiacin del hijo concebido
mediante tcnicas de reproduccin asistida (art. 182).
D.- FILIACIN MATRIMONIAL
Vnculo que une a los progenitores con el hijo, stos se encuentran casados en el
momento en que ste se concibe o nace o pasan a estarlo con posterioridad al nacimiento
(art. 180).
1.- Clases de filiacin matrimonial
a.- De origen o innata, se determina junto con el nacimiento del hijo, en este caso el
hijo es desde su mismo nacimiento de filiacin matrimonial (art. 180). La ley entiende que si
una persona se casa con una mujer embarazada es porque asume que el hijo que espera es
suyo, esta presuncin de paternidad se funda en el conocimiento del embarazo, luego si el
marido demuestra que lo ignoraba, la presuncin no se aplica y es un desconocimiento de
paternidad (art. 184).
b.- Sobrevenida o adquirida, opera con posterioridad al nacimiento del hijo, este nace
ya sea con filiacin no determinada o bien con filiacin no matrimonial, pero resulta que hay
un matrimonio posterior de los padres (art. 180 Inc. 2).
2.- Casos de filiacin matrimonial en el Cdigo Civil (pregunta de grado).
a.- El hijo es concebido durante el matrimonio de sus padres (Art. 180 inc. 1).
b.- El hijo ha nacido durante el matrimonio de sus padres (Art. 180 inc. 1).
c.- La del hijo cuyos padres contraen matrimonio con posterioridad a su nacimiento
siempre que la paternidad y la maternidad hayan sido determinadas previamente.
d.- La del hijo cuyos padres contraen matrimonio con posterioridad a su nacimiento,
siempre que se determinen por reconocimiento de ambos padres en el acto del matrimonio o
durante su vigencia.
e.- Si los padres contraen matrimonio entre s, pero no reconocen al hijo, habr filiacin
matrimonial cuando una sentencia judicial dictada en juicio de filiacin as lo establezca (inc.
final art. 185) Se subinscribe al margen de la inscripcin de nacimiento.
48

Esta filiacin matrimonial aprovechar, en su caso, a la posteridad del hijo fallecido

(inc. 2 parte final art. 180).
3.- Elementos de la filiacin matrimonial
Son la maternidad, paternidad y el matrimonio. Respecto del matrimonio, la filiacin es
matrimonial si el matrimonio es vlido y tambin si es nulo, aunque no haya habido buena fe
ni justa causa de error (matrimonio simplemente nulo o putativo).
E.- FILIACIN NO MATRIMONIAL (art. 180 inc. Final).
Tiene lugar cuando los padres no han contrado matrimonio y siempre que se encuentre
determinada respecto del hijo la paternidad, la maternidad o ambas (elementos).
La filiacin no matrimonial puede ser determinada respecto de su padre y de su madre o
slo uno de ellos; la filiacin ser no determinada respecto del otro progenitor (Art. 186).
F.- DETERMINACION DE LA FILIACIN
Es el establecimiento de la misma a travs de la constatacin legal de los elementos
que la constituyen. La filiacin produce efectos una vez que est legalmente determinada,
los cuales se retrotraen a la poca de concepcin (art. 181) (ver casos de filiacin
matrimonial y no matrimonial).
1.- Determinacin de la maternidad
Se define maternidad como el hecho que una mujer haya tenido un parto y que el hijo
que pasa por suyo sea realmente el producto del parto. Con ello se ve los elementos de la
maternidad (parto e identidad del hijo). La maternidad se determina (art. 183):
a.- Por el parto, cuando el nacimiento y las identidades del hijo y de la mujer que lo ha dado
a luz constan en las partidas del Registro Civil. En este caso, no se necesita una
manifestacin de voluntad de la madre.
b.- Por reconocimiento.
c.- Por sentencia firme en juicio de filiacin.
2.- Presuncin de paternidad
Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y
dentro de los 300 das siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges
(art. 184 inc. 1) conocimiento, por parte del marido al tiempo de casarse, del embarazo.
Es una presuncin simplemente legal, puede impugnarse. En qu casos no se aplica esta
presuncin;
a.- Hijos nacidos ante de expirar los 180 das subsiguientes al matrimonio, si el marido
no tuvo conocimiento de la preez al tiempo de casarse y desconoce judicialmente su
paternidad, dicha accin no podr ejercer si ha reconocido al hijo por actos positivos.
b.- Hijo nacido despus de los 300 das ss., a la separacin judicial de los cnyuges, a
menos que se consigne como padre el nombre del marido, a peticin de ambos cnyuges,
en la inscripcin de nacimiento del hijo.
3.- El reconocimiento
La forma voluntaria y normalmente extrajudicial de determinacin de la paternidad y de
la maternidad.
49

a.- Caractersticas
1.- A.J unilateral; porque es una manifestacin de voluntad destinada a producir efectos
jurdicos. No requiere la aceptacin del reconocido, pero ste puede repudiar (art. 187).
2.- Acto declarativo produce sus efectos de manera retroactiva a la poca de la
concepcin (art. 181).
3.- Solemne (debe expresarse por medios que seala la ley).
4.- No es susceptible de modalidades limitacin del principio de la autonoma de la
voluntad en el Derecho de familia (art. 189 inc. 2).
5.- Irrevocable (art. 189 inc. 2).
b.- Objeto del reconocimiento
Se exige una expresa manifestacin de voluntad, con el objeto de reconocer al hijo
(art. 187 inc. 1).
b.1.- A quin se puede reconocer. A toda clase de hijos, incluso a uno fallecido (art. 193
inc. 1). No surte efectos el reconocimiento de un hijo que tenga legalmente determinada
una filiacin distinta, sin perjuicio del derecho de ejercer las acciones de impugnacin de la
filiacin existente y de reclamacin de la nueva.
b.2.- Quin puede reconocer. La persona que se declara padre o madre de otra, Si es uno
solo de los padres el que reconoce, no ser obligado a expresar la persona en quien o de
quien tuvo al hijo (inc. 3 art. 187). El menor adulto no necesita de la autorizacin de sus
padres para reconocer hijos (art. 262).
c.- Clasificacin del reconocimiento (expreso y en tcito o presunto. A su vez el
primero se subclasifica en espontneo y provocado).
c.1.- Reconocimiento expreso y espontneo. Tiene lugar cuando el padre, la madre o
ambos reconocen al hijo en virtud de una declaracin formulada (art. 187):
a.- Al momento de inscribirse el nacimiento del hijo ante el oficial del R.C., o en el acto
del matrimonio de los padres.
b.- En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del R.C.
c.- En escritura pblica.
d.- En acto testamentario, es irrevocable.
El reconocimiento que no conste en la inscripcin de nacimiento del hijo debe ser
subinscrito al margen de la inscripcin (art. 187 inc. final).
El reconocimiento espontneo expreso por acto entre vivos puede hacerse a travs de
mandatario (art. 190) mandato solemne; escritura pblica, y especial.
c.2.- Reconocimiento expreso provocado. En la actualidad, si entablada una accin
de reclamacin de filiacin, si el demandado no comparece a la audiencia preparatoria o si
negare o manifestare dudas sobre su paternidad o maternidad, el juez ordenar, de
inmediato, la prctica de la prueba pericial biolgica (art. 199 bis), sin perjuicio que, durante
la litis, el demandado reconozca la hijo.
c.3.- Reconocimiento tcito o presunto. La ley lo establece por el hecho que el
respectivo padre o madre, o ambos, pidan al momento de inscribir al hijo, se deje constancia
de su nombre en dicha inscripcin (art. 188).
c.4.- Sancin para el reconocimiento no subinscrito en la inscripcin de
nacimiento. Mientras ella no se realice no podr hacerse valer en juicio, El reconocimiento
no perjudicar los derechos de 3s de buena fe que hayan sido adquiridos con anterioridad a
50

la subinscripcin de ste al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo ( art.189 inc.

final).
d.- Nulidad del reconocimiento
Por haberse infringido los requisitos legales en aplicacin de las reglas generales, ej., si
no se otorga por escritura pblica o si sta es nula. La accin de nulidad del acto de
reconocimiento por vicios de la voluntad prescribir en un ao, contado desde la fecha de su
otorgamiento o, en el caso de fuerza, desde el da en que sta hubiera cesado (art. 202).
e.- La repudiacin del reconocimiento
El reconocimiento es unilateral y no requiere de la voluntad del reconocido, podr ser
repudiado. No puede revocarse el reconocimiento provocado.
e.1.- Quin puede repudiar
a.- Repudiacin del reconocimiento de un hijo vivo
1.- Hijo mayor de edad al tiempo del reconocimiento; puede repudiar dentro del trmino
de un ao, contado desde que lo conoci (art. 191 inc. 1 parte 2). Si el reconocido mayor
de edad falleciere antes de expirar el trmino que tiene para repudiar, sus herederos podrn
efectuar la repudiacin durante el tiempo que aquel hubiese faltado para completar dicho
plazo (art.193 inc.2).
2.- Hijo menor de edad, slo l puede repudiar y dentro de un ao a contar desde que,
llegado a la mayora de edad, supo del reconocimiento (art. 191 inc. 1 parte 2). Si el
menor falleciere antes de llegar a la mayor edad, sus herederos podrn efectuar la
repudiacin dentro del ao siguiente a la muerte (art. 193 inc. 1).
3.- Hijo reconocido que est en interdiccin por demencia o sordomudez, puede
repudiar su curador, pero con autorizacin judicial (art. 191 inc. 2)
4.- Hijo disipador bajo interdiccin, puede repudiar por s mismo, sin autorizacin de su
representante legal o de la justicia. La ley no establece que no pueda hacerlo el curador.
b.- Repudiacin del reconocimiento de un hijo muerto. Pueden repudiar sus
herederos dentro del ao siguiente al reconocimiento (art. 193 inc. 1).
e.2.- Solemnidades de la repudiacin.
El repudio debe hacerse por escritura pblica, la que debe subinscribirse (formalidad
por va de publicidad, para que sea oponible a terceros) al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo (art. 191 inc. 4). En caso de infraccin la sancin es la nulidad
absoluta.
e.3.- En qu casos no cabe la repudiacin.
El hijo mayor de edad, cuando ha aceptado expresa (si se toma el ttulo de hijo en
instrumento pblico o privado, o en acto de tramitacin judicial, art.192 inc.2) o tcitamente
(si se realiza un acto que supone necesariamente la calidad de hijo y que no hubiere podido
ejecutar sino en ese carcter, art.192 inc.3) el reconocimiento (art.192 inc. 1).
El repudio podra efectuarse a travs de mandatarios (solemne y especial), aunque no lo
seale la ley, porque estamos en el derecho privado por lo que puede efectuarse todo
aquello que la ley no prohba.
f.- Efectos de la repudiacin
51

1.- La repudiacin priva retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que

beneficien exclusivamente al hijo o sus descendientes. El hijo no podra suceder.
2.- No altera los derechos adquiridos por los padres o terceros.
3.- No afecta a los actos o contratos vlidamente ejecutados o celebrados con
anterioridad a la subinscripcin correspondiente (la que ordena el art. 191 inc. 4).
4.- El repudio impide que la filiacin quede legalmente determinada.
El autor del reconocimiento repudiado no puede recurrir a la accin de reclamacin de
estado (art. 205); ella corresponde a los progenitores cuando el hijo no matrimonial tiene
determinada una filiacin diversa y no es susceptible de reconocimiento.
4.- Determinacin de la filiacin asistida.
El padre y la madre del hijo concebido mediante la aplicacin de tcnicas de
reproduccin humana asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a ella. No podr
impugnarse la filiacin determinada de acuerdo a la regla precedente, ni reclamarse una
distinta (art.182). Los que se someten a estos procedimientos deben ser un hombre y una
mujer, estn o no casados y deben someterse voluntariamente a las tcnicas de
reproduccin respectiva.
Las consecuencias del art. 182 son, 1.- Imposibilidad de impugnar la filiacin
tecnolgica; 2.- Imposibilidad de reclamar una filiacin diferente.
G.- DETERMINACIN JUDICIAL DE LA FILIACIN
1.- Acciones de filiacin
- Accin de reclamacin, es aquella que pretende establecer una nueva filiacin.
- Accin de impugnacin, es aquella que pretende destruir una filiacin ya establecida.
2.- Caractersticas de las acciones de filiacin
a.- Indisponibles: no pueden cederse a terceros, ni concurrir la transaccin (art. 2450 CC)
ni la conciliacin (art. 262 CPC).
b.- Irrenunciables (art. 195 inc. 2). Son materias de orden pblico.
c.- Transmisibles en ciertos casos. A los herederos una vez que se han ejercido (art.317).
Si no se han ejercido las acciones, no pueden transmitirse, a menos que la ley lo conceda
expresamente; accin de reclamacin es transmisible a los herederos del hijo (art.207). Se
transmite accin del marido para impugnar la filiacin matrimonial o para desconocer al
hijo (art.213) del hijo para impugnar el reconocimiento del padre (Art216 inc.3).
5.- Reglas procesales de los juicios de filiacin.
a.- Competencia. Estos juicios son de competencia de los Tribunales de Familia, se trata de
una materia de arbitraje prohibido (art 230 COT).
b.- Reserva del procedimiento (art. 197 CC), slo tienen acceso a l las partes y sus
apoderados sociales. Una vez dictada la sentencia de trmino el proceso deviene pblico.
c.- Cosa juzgada (art. 315), el fallo pronunciado que declara verdadera o falsa la paternidad
o maternidad del hijo, no slo vale respecto de las personas que han intervenido en el juicio,
sino respecto de todos (constituye una excepcin al efecto relativo de las sentencias
judiciales del art.3 inc.2 CC).
d.- Medidas de publicidad. La sentencia que de lugar a la accin de reclamacin o de
impugnacin deber subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo y no
52

perjudicar los derechos de terceros de buena fe que hayan sido adquiridos con anterioridad
a la subinscripcin (Art. 221 CC y art 6 N 3 ley 4.808).
6.- La prueba en el juicio de filiacin
Hay libertad probatoria (art.195 inc.1). Se admiten todo tipo de pruebas y ellas pueden
ser no slo solicitadas por las partes sino tambin decretadas de oficio, el juez podr ejercer
esta facultad tanto en el perodo probatorio, como a travs de las medidas para mejor
resolver, las pruebas de oficio podrn tambin ser decretadas en 2 instancia (art.198 inc.1).
a.- La prueba pericial biolgica
Es un tipo de informe pericial, la ley habla en general de pruebas periciales de carcter
biolgico, tanto los que existen o puedan inventarse en el futuro para indagar o excluir la
paternidad. La prueba ms utilizada es el examen de ADN por el grado de certeza.
Estas pruebas de carcter biolgico deben practicarse por el servicio mdico legal o por
laboratorios idneos designados por el tribunal (art. 199 inc. 1).
Las partes tienen derecho por una sola vez a solicitar un nuevo informe pericial. La
negativa injustificada de una de las partes a practicarse el examen har presumir
legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella, segn corresponda. Se
entender que hay negativa injustificada si, citada la parte dos veces, no concurre a la
realizacin del examen (art.199 inc.4).
b.- La posesin notoria de la calidad de hijo
Consiste en que su padre, madre o ambos le han tratado como hijo, proveyendo a su
educacin y establecimiento de un modo competente, y presentndolo en ese carcter a sus
deudos y amigos; y que stos y el vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado
y reconocido como tal (art. 200 inc. 2) Trato, nombre y fama.
Los requisitos para probar la filiacin a travs de la posesin notoria, la que produce
plena prueba, se exige:
1.- Que haya durado a lo menos 5 aos.
2.- Que el plazo de duracin haya sido continuo.
3.- Se pruebe por un conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignas que
la establezcan de un modo irrefragable.
La posesin notoria del estado civil de hijo, debidamente acreditada, preferir a las
pruebas periciales de carcter biolgico en caso de que haya contradiccin entre una y
otras. Sin embargo, si hubiese graves razones que demuestren la inconveniencia para el hijo
de aplicar la regla anterior, prevalecern las pruebas de carcter biolgico (art. 201). La
posesin notoria, produce plena prueba y servir para acreditar suficientemente la filiacin.
c.- Restricciones a la prueba testimonial y de presunciones
En esta materia, la prueba testimonial no puede constituir plena prueba ser insuficiente
por s sola (art. 198 inc. 2). Las presunciones judiciales deben reunir los requisitos del
art.1712 CC (ms de una, precisas, graves y concordantes).
En relacin al concubinato de la madre con el supuesto padre durante la poca de
concepcin del hijo, se seala que su comprobacin servir de base para una presuncin
judicial de paternidad (art. 210 inc. 1).
7.- Alimentos provisorios
53

Reclamada judicialmente la filiacin, el juez podr decretar alimentos provisionales (art.

327; se le debe ofrecer fundamento plausible). Si el demandado obtiene sentencia
absolutoria debe procederse a la restitucin.
8.- Accin de reclamacin
a.- Accin de reclamacin de la filiacin matrimonial. Procede cuando no se ha
determinado la filiacin matrimonial. Son titulares de la accin; el hijo en contra de sus
padres (deber entablar la accin conjuntamente en contra de ambos padres art.204 inc.2),
o los padres en contra del hijo. En caso de muerte del hijo, titulares son sus herederos.
En el caso en que sea el padre o madre quien demande la filiacin matrimonial del hijo,
debe el otro padre intervenir forzosamente en el juicio, so pena de nulidad (art.204 inc.
Final), es decir, debe emplazarse al otro padre.
a.1.- Plazo de interposicin. No prescribe, salvo en caso de muerte del hijo. Si el hijo
fallece siendo incapaz los herederos disponen del plazo de tres aos contados desde su
muerte (art. 207 inc. 1). Si el hijo fallece dentro de tres aos desde que alcanzare la plena
capacidad herederos por todo el tiempo que faltare para completar tal plazo (art. 207 inc.
2). Si existen herederos incapaces el plazo se suspende empezar a correr desde que
alcancen la plena capacidad (art. 207 inc. final).
a.2.- Sujetos pasivos, el hijo y los padres. Por regla general, la accin debe intentarse
mientras estn en vida ambos cnyuges, si la demanda ya ha sido notificada y muere uno de
ellos, el proceso puede continuarse contra los herederos (art. 317).
La demanda podr entablarse con posterioridad al fallecimiento de uno o ambos padres
y contra sus herederos con los requisitos del art. 206.
b.- Accin de reclamacin de la filiacin no matrimonial. Corresponde al hijo o a su
representante legal en contra de su padre o madre o de ambos. Tambin, al padre o madre
si el hijo tiene determinada una filiacin diferente (art. 208), en tal caso debe deducirse en
forma conjunta una accin de impugnacin de la filiacin existente y una accin de
reclamacin. Si el hijo no tiene filiacin determinada bastar con reconocerlo.
H.- IMPUGNACIN DE LA MATERNIDAD
Las causales de impugnacin de maternidad son; el falso parto (no hubo parto
realmente) y la suplantacin del pretendido hijo al verdadero, (hubo parto, pero el nio
que naci de la mujer fue reemplazado por otro que no es el suyo), art. 217 inc. 1.
1.- Sujeto activo y plazo de impugnacin
a.- El marido de la supuesta madre (art. 217 inc. 2).
b.- La madre supuesta (art.217 inc.2), en ambos casos el plazo es de un ao desde el
nacimiento, (sin perjuicio de que la accin subsista o reviva por el plazo de un ao en el caso
del inc. final del art. 217).
c.- Los verdaderos padre o madre del hijo (art. 217 inc. 3) no hay plazo para impugnar,
en la medida que ejerzan conjuntamente la accin de impugnacin con la de reclamacin de
la verdadera filiacin (art. 320).
d.- El verdadero hijo o el que pasa por tal, su accin es imprescriptible, debe deducir al
mismo tiempo accin de reclamacin, en caso contrario, el plazo es de un ao desde que
alcance la plena capacidad (Art. 217 inc. 3).
Este plazo de un ao puede extenderse si sale inopinadamente a la luz algn hecho
incompatible con la maternidad putativa, en tal caso la accin se mantiene o revive por un
ao desde la revelacin justificada del hecho, art. 217 inc. 4.
54

e.- Toda otra persona a quien la maternidad aparente perjudique en sus derechos
sobre la sucesin testamentaria o abintestato de los supuestos padre o madre,
siempre que no exista posesin notoria de estado civil, art. 281, el plazo es de un ao desde
el fallecimiento del padre o madre supuesto.
2.- Sujeto pasivo. Si quienes ejercen la accin son la madre supuesta o su marido, el
demandado ser el hijo supuesto, y a la inversa si demanda el hijo aparente deber
demandarse a la madre supuesta, y si est casada a su marido.
Si quien impugna es un tercero; el progenitor verdadero, el hijo verdadero o un
perjudicado en sus derechos sucesorios, deber demandarse tanto a la madre supuesta (y a
su marido), como al hijo supuesto.
3.- Sancin por el fraude. En relacin al fraude de falso parto o de suplantacin del hijo, su
descubrimiento no aprovechar de manera alguna a los que hayan tenido parte en l, ni para
ejercer sobre el hijo los derechos de patria potestad, o para exigirles alimentos o para
sucederlo por causa de muerte. La sentencia, que ser penal, debe declarar expresamente
la privacin de derechos y subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo
(art. 219).
I.- IMPUGNACIN DE LA PATERNIDAD
1.- Hijo concebido antes y nacido durante el matrimonio:
Si nace antes de los 180 das contados desde la celebracin del matrimonio, el padre
puede desconocer la paternidad probando que no tuvo conocimiento de la preez al
momento de casarse.
Esta accin se sujeta al plazo y forma de la accin de impugnacin. No ser procedente
si ha realizado actos positivos de reconocimiento del hijo.
2.- Hijo concebido durante el matrimonio de sus padres
Si el marido tuvo conocimiento del embarazo, no puede desconocer la paternidad, pero
s puede impugnar, los sujetos activos son: El marido (art.212), El hijo por s (art.214), El
representante legal del hijo incapaz en inters de ste (art.214 inc.1). En caso de muerte
del marido, los herederos de ste y los perjudicados por la paternidad pretendida (art.213).
a.- Plazo y condiciones de ejercicio de la impugnacin.
Para determinar el plazo del marido, hay que distinguir si el nacimiento del hijo se
produce existiendo separacin de hecho entre los cnyuges o no. Si no la hay el plazo es de
180 das; si existe separacin de hecho el plazo se ampla a un ao (212 inc. 1). El plazo se
cuenta desde que el marido conoce el hecho del parto; si el marido reside en el lugar del
nacimiento, se presume que lo supo inmediatamente. Si el marido se encontraba ausente
del lugar del nacimiento, se presume que lo supo inmediatamente al volver a la residencia de
la mujer, no operan las presunciones si el marido prueba que hubo ocultacin del parto de la
mujer (212 inc.2 y 3).
El hijo que es capaz puede interponer la accin dentro del ao contado desde que
alcanza la plena capacidad (art. 214).
Por el hijo incapaz, el representante legal puede impugnar en inters de aquel, durante
el ao siguiente al nacimiento (art. 214 inc. 1).
Los herederos del marido o las personas actualmente perjudicadas por la pretendida
paternidad slo pueden ejercer la accin de impugnacin si el marido muere sin conocer el
55

parto o antes de vencido el trmino que el tena para impugnar dispone del mismo trmino
asignado al marido si ste no hubiera comenzado a correr o el tiempo que faltare para
completarlo, todo ello contado desde la muerte del marido (art. 213 inc. 1).
Cesa el derecho de los herederos o de los terceros perjudicados si el padre hubiere
reconocido al hijo como suyo en su testamento o en otro instrumento pblico, 213 inc. 2.
b.- Confutio Sanguinis, confusin de paternidades.
La viuda o mujer cuyo matrimonio se haya disuelto, no puede pasar a otras nupcias sino
transcurrido cierto tiempo; si est embarazada, antes del parto y, en caso contrario (no
habiendo seales de preez), antes de cumplirse los 270 das subsiguientes a la disolucin
o declaracin de nulidad del matrimonio, debiendo el Oficial R.C. velar por el cumplimiento
de este requisito (art. 128).
Si por haber pasado la madre a otras nupcias se dudare a cual de los dos matrimonios
pertenece un hijo, y se invocare una decisin judicial de conformidad de conformidad a las
reglas del ttulo VIII, el juez decidir tomando en consideracin las circunstancias. Si se
solicitare, el juez puede decretar pruebas periciales de carcter biolgico, y el dictamen de
facultativos, ello sin perjuicio de la responsabilidad solidaria en que incurre la mujer y el
marido, si se casan antes del tiempo establecido en el art. 128 (art. 130).
3.- Impugnacin de la paternidad determinada por reconocimiento
a.- Titulares de la accin (El padre no es titular de esta accin):
1.- El hijo por s cuando sea capaz, dispone del plazo de dos aos contados desde que
supo el reconocimiento (art.216 inc.1), hay que recordar que el hijo dispone de un ao para
repudiar el reconocimiento (art.191), de all que la ley haya alargado el plazo para impugnar.
2.- El representante legal del hijo en inters de ste (216 inc. 2 y 214). Se discute si se
aplica el plazo del art. 214 o el del art. 216 inc. 1.
3.- Los herederos del hijo en caso de muerte de ste (Art.216 inc.3). Si desconoce el
reconocimiento o antes de vencido el trmino que tena para impugnar. En tal caso, aquellos
deben ejercer la accin en el plazo de 2 aos si no hubiere comenzado a transcurrir o en el
tiempo que faltare para completarlo, ambos contados desde la fecha de la muerte del hijo.
4.- Los que prueben un inters actual en la impugnacin (Art 216 inc. final). Tienen el
plazo de dos aos desde que tuvieren ese inters y pudieron hacer valer su derecho.
b.- Sujetos pasivos
Si es el hijo o su representante o los herederos del hijo quien ejerce la accin, deber
demandarse al padre reconociente. Si se trata de los terceros interesados la demanda se
dirigir conjuntamente contra el padre y el hijo.
Estas reglas se aplican a la filiacin matrimonial y no matrimonial, pero el plazo de 2
aos se cuenta desde que el hijo supo del matrimonio o del reconocimiento (art. 216 inc. 4).
4.- Impugnacin de la filiacin determinada por sentencia firme
Art. 220 No proceder la impugnacin. Sin perjuicio de lo que se dispone en el art.
320, sta disposicin expresa que Ni prescripcin ni fallo alguno, entre cualesquiera otras
personas que se haya pronunciado, podr oponerse a quien se presente como verdadero
padre o madre del que pasa por hijo de otros, o como verdadero hijo del padre o madre que
le desconoce debe deducirse conjuntamente la accin de impugnacin y de reclamacin.
56

5.- Reclamacin e impugnacin conjuntas (casos)

a.- Si se pretende reclamar el establecimiento de una filiacin que resulta incompatible
con la que se encuentra determinada legalmente (art 208 inc. 1). Respecto de un
progenitor no matrimonial, la interposicin conjunta es requisito esencial, ya que slo se
permite la reclamacin cuando existe determinada otra filiacin diferente (art. 205 inc. 1).
b.- Lo mismo se exige para la impugnacin de la maternidad por parte del verdadero
padre o madre y el verdadero hijo (art. 217 inc. 3).
Sancin por ejercicio abusivo de las acciones de filiacin de mala fe o con el
propsito de lesionar la honra de la persona demandada se deben indemnizar los perjuicios
causados al afectado (art. 219).
Medida de publicidadsubinscripcin de la sentencia del juicio de filiacin al margen
de la inscripcin de nacimiento del hijo (art. 221).
6.- Determinacin judicial de la filiacin contra la oposicin del padre o madre
La ley establece una sancin; se les priva de la patria potestad, y en general, de todos
los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes
del hijo o de sus descendientes (se declarar en la sentencia y se practicar la
correspondiente subinscripcin). Por el contrario, el padre o madre conservan todas las
obligaciones legales que benefician al hijo o a sus descendientes (Incs. 1 y 2 art. 203).
Quedarn privados del derecho a pedir alimentos al hijo el padre o madre que le haya
abandonado en su infancia, cuando la filiacin haya debido ser establecida por medio de
sentencia judicial contra su oposicin (art.203 e inc. final art.324).
J.- EFECTOS DE LA FILIACIN
Se trata del conjunto de derechos y obligaciones que de la filiacin se derivan.
1.- La autoridad paterna
Es el conjunto de derechos y deberes que la ley concede al padre y madre sobre la
persona de sus hijos. La preocupacin fundamental de los padres es el inters superior del
hijo, para lo cual procurarn su mayor realizacin espiritual y material posible, y lo guiarn en
el ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo
conforme a la evolucin de sus facultades (inc. 2 art. 222).
a.- Contenido de la autoridad paterna
a.1.- Deberes de los hijos
1.- Deber de respeto y obediencia a sus padres (art. 222 Inc. 2).
2.- Deber de cuidado. Aunque la emancipacin confiera al hijo el derecho de obrar
independientemente, queda siempre obligado a cuidar de los padres en su ancianidad, en el
estado de demencia, y en todas las circunstancias de la vida en que necesitaren su auxilio,
tienen derecho al mismo socorro todos los dems ascendientes, en caso de inexistencia o
de insuficiencia de los inmediatos descendientes (art. 223 Inc. 1).
En caso de incumplimiento de estos deberes: el hijo se hace indigno de suceder y puede
ser desheredado (Arts. 968 n 3 y 1208 n 2).
a.2.- Derechos-deberes de los padres
57

a.2.1.- Derecho - deber de corregir a los hijos

Corresponde a ambos padres. Esta facultad debe ejercerse cuidando que ello no
menoscabe su salud ni su desarrollo personal. La infraccin de este deber es causal de
emancipacin judicial (art.271 N1). Si se produjese tal menoscabo, o se temiese
fundadamente que ocurra, el juez, a peticin de cualquier persona o de oficio, decretar
medidas en resguardo del hijo, sin perjuicio de las sanciones que correspondiere aplicar por
la infraccin (art.234 inc.2).
a.2.2.- Derecho - deber de crianza y educacin del hijo
Los padres tendrn el derecho y el deber de educar a sus hijos, orientndolos hacia su
pleno desarrollo en las distintas etapas de su vida (art. 236). Toca de consuno a los padres,
o al padre o madre sobreviviente, el cuidado personal de sus hijos (art. 224 inc. 1).
Los padres pueden ser privados del derecho de educar a sus hijos en los siguientes
casos: si la filiacin se determin judicialmente contra su oposicin; si el cuidado del hijo se
confi a otra persona, a ste le corresponder el derecho de educar al hijo, el que se
ejercer con anuencia del guardador, si ella misma no lo fuere (art. 237); si el padre
abandon al hijo los derechos concedidos a los padres en los artculos anteriores no podrn
reclamarse sobre el hijo (art. 238); condena por delito sexual cometido en contra del menor,
art. 370 bis del CP.
a.2.3.- Derecho deber de cuidado
El cuidado del hijo corresponde de consuno a los padres (art. 224). Debemos distinguir
lo siguiente:
1- Cuidado personal de los hijos si los padres viven juntos. Si el hijo es matrimonial
y los padres viven juntos, o sin ser matrimonial ha sido reconocido por ambos padres y stos
viven juntos, toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente, el cuidado
personal de la crianza y educacin de los hijos (art.224 inc. 1).
2- Cuidado personal de los hijos si ha sido reconocido por uno de los padres o no
lo ha reconocido ninguno. En el primer caso corresponde al padre o madre que lo ha
reconocido y en el segundo caso a la persona que determine el juez (art 224 inc. 2). En
relacin a estas personas si los padres quisieren sacarle del poder de ella, debern ser
autorizados por el juez para hacerlo, y previamente debern pagarle los costos de su crianza
y educacin, tasados por el juez. El juez slo conceder la autorizacin si estima, por
razones graves, que es de conveniencia para el hijo (art. 240).
3- Cuidado personal del hijo si la filiacin ha sido determinada judicialmente
contra la oposicin del padre y de la madre. Los padres quedan privados, en general, de
todos los derechos que por el ministerio de la ley (Arts. 203 y 234).
4- Cuidado personal del hijo si los padres viven separados
Determinacin del cuidado personal de comn acuerdo por los padres: mediante
escritura pblica o acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil, subinscrita al
margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los 30 das siguientes a su
otorgamiento (al padre; a la madre; o a ambos en forma compartida). Este acuerdo podr
revocarse o modificarse cumpliendo las mismas solemnidades (art. 225 inc. 1).
El acuerdo debe establecer tambin la frecuencia y libertad con que el padre o madre
que no tenga el cuidado personal, mantendr una relacin directa y regular con los hijos.
58

El cuidado personal compartido es un rgimen de vida que procura estimular la

corresponsabilidad de ambos padres que viven separados, en la crianza y educacin de los
hijos comunes, mediante un sistema de residencia que asegure su adecuada estabilidad y
continuidad (art. 225 inc. 2).
En caso de no efectuar la subinscripcin en el referido plazo de 30 das. Podra
estimarse que el acuerdo entre los padres ser inoponible a terceros (ltimo inc. Art. 225).
A falta de acuerdo de los padres: los hijos continuarn bajo el cuidado personal del
padre o madre con quien estn conviviendo (art. 225 inc. 3).
Resolucin judicial que atribuye el cuidado personal del hijo a uno de los padres:
cuando las circunstancias lo requieran y el inters superior del hijo lo haga conveniente, si
por acuerdo existiere alguna forma de ejercicio compartido (art.225 inc.4). En ningn caso el
juez podr fundar exclusivamente su decisin en la capacidad econmica de los padres.
Pero s puede ser considerada por el junto con otros factores que justifiquen su decisin de
alterar la situacin hasta ese momento vigente (art. 225 inc. 5 Dispone este inciso que el
padre o madre que ejerza el cuidado personal del hijo no obstaculizar el rgimen de
relacin directa y regular que se establezca a favor del otro padre).
Cuando el juez atribuya el cuidado personal del hijo a uno de los padres, deber
establecer, de oficio o a peticin de parte, en la misma resolucin, la frecuencia y libertad
con que el otro padre o madre que no tiene el cuidado personal mantendr una relacin
directa y regular con los hijos, considerando su inters superior, siempre que se cumplan los
criterios dispuestos en el art229 (Art225 inc. 6).
Situacin del hijo, en caso de inhabilidad fsica o moral de ambos padres: podr el
juez, en este caso, confiar el cuidado personal de los hijos a otra persona o personas
competentes. Al hacerlo, el juez velar primordialmente por el inters superior del nio
conforme a los criterios establecidos en el art. 225-2.
En la eleccin de estas personas, se preferir a los consanguneos ms prximos (uno o
ms de los abuelos del menor), y sobre todo, a los ascendientes (art. 226).
a.2.4.- Derecho de mantener una relacin directa y regular con el hijo.
El padre o madre que no tenga el cuidado personal del hijo no ser privado del derecho
ni quedar exento del deber, que consiste en mantener con l una relacin directa y regular
(llamada tambin derecho-deber de comunicacin), la que ejercer con la frecuencia y
libertad acordada con quien lo tiene a su cuidado segn las convenciones que se hubieren
estipulado en el acuerdo al que se refiere el inc. 1 del art. 225, o, en su defecto, con las que
el juez estimare conveniente para el hijo (art. 229 inc. 1).
Relacin directa y regular aquella que propende a que el vnculo familiar entre el
padre o madre que no ejerce el cuidado personal y su hijo se mantenga a travs de un
contacto peridico y estable (art. 229 inc. 2). Tres caractersticas posee:
Permite mantener con el menor una relacin directa;
La relacin, adems, ha de ser regular, ha de ejercerse con frecuencia; y
La relacin, finalmente, ha de ejercerse libremente, sin cortapisas o restricciones, salvo
aquellas que resulten indispensables atendida la edad del menor involucrado.
Sea que el rgimen de relacin directa y regular haya sido decretado judicialmente o
convenido en el acuerdo relativo al cuidado personal del menor, el juez deber asegurar la
mayor participacin y corresponsabilidad de stos en la vida del hijo, estableciendo las
condiciones que fomenten una relacin sana y cercana (art. 229 inc. 4).
59

El padre o madre que ejerza el cuidado personal del hijo no obstaculizar el rgimen de
relacin directa y regular que se establezca a favor del otro padre (art 229, inciso 5). El
ejercicio de este derecho podr suspenderse o restringirse, cuando manifiestamente
perjudique el bienestar del hijo, lo que declarar el tribunal fundadamente (art. 229 inc. 6).
a.2.5.- Derecho a mantener una relacin directa y regular del hijo con sus abuelos.
A falta de acuerdo entre los padres o el padre o madre u otra persona que tenga el
cuidado personal y los abuelos, el juez fijar la modalidad de esta relacin atendido el
inters del hijo, en conformidad a los criterios del art 229 (art 229-2).
a.2.6.- Gastos de educacin, crianza y establecimiento de los hijos
1.- Padres casados en sociedad conyugal son de cargo de ella (Art.230 inc.1).
2.- Separacin total de bienes o participacin en los gananciales padres contribuirn
en proporcin a sus respectivas facultades econmicas (art. 230 inc. 1).
3.- Fallecimiento del padre o madre cnyuge sobreviviente (art. 230 inc. 2).
4.- Hijo con bienes propios podrn sacarse de ellos, conservndose ntegros los
capitales en cuanto sea posible, (art. 231).
5.- La obligacin de alimentar y educar al hijo que carece de bienes, pasa por la falta o
insuficiencia de los padres, a sus abuelos, por una y otra lnea conjuntamente (art. 232).
6.- En caso de desacuerdo entre los obligados a la contribucin de los gastos de
crianza educacin y establecimiento del hijo, sta ser determinada de acuerdo a sus
facultades econmicas por el juez, el que podr de tiempo en tiempo modificarla, segn las
circunstancias que sobrevengan (art. 233).
b.- Autorizacin para la salida del menor al extranjero (Art. 49 Ley 16.618)
Ambos padres deben autorizarlo por escritura pblica o por escritura privada autorizada
ante notario.
2.- Efectos patrimoniales de la filiacin: Patria potestad
Es el conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o a la madre sobre los
bienes de sus hijos no emancipados (art. 243 inc. 1). Con tal que la filiacin del hijo est
legalmente determinada, sin perjuicio del art. 203.
a.- Ejercicio de la patria potestad si los padres viven juntos
Corresponde al padre o madre, indistintamente, o a ambos conjuntamente, segn
convengan los mismos padres. El pacto es solemne, debe ser suscrito por escritura pblica,
o en acta extendida ante cualquier Oficial R.C., que se subinscribir al margen de la
inscripcin de nacimiento del hijo dentro de 30 das ss., a su otorgamiento (art.244 inc.1). A
falta de acuerdo, toca al padre y a la madre en conjunto el ejercicio de la patria potestad (art.
244 inc. 2).
Con todo, los padres podrn actuar indistintamente (separadamente) en los actos de
mera conservacin (aquellos destinados a evitar la prdida, menoscabo o disminucin del
valor de los bienes del menor). En caso de desacuerdo de los padres, o cuando uno de ellos
est ausente o impedido o se negare injustificadamente, se requerir autorizacin judicial
(art. 244 inc. 3).
Cuando el inters del hijo lo haga indispensable, a peticin de uno de los padres, el juez
podr confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o madre que careca de l, o radicarlo
60

en uno solo de los padres, si la ejercieren conjuntamente. Ejecutoriada la resolucin, se

subinscribir dentro del mismo plazo de 30 das, precedentemente indicado (art. 244 inc.
4). En defecto del padre o madre que tuviere la patria potestad, los derechos y deberes
correspondern al otro de los padres (art. 244, inciso 5).
b.- Ejercicio de la patria potestad si los padres viven separados
Ser ejercida por aquel que tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, o por ambos
(art. 225). Sin embargo, por acuerdo de los padres o por resolucin judicial, fundada en el
inters del hijo, podr atribuirse la patria potestad al otro padre, o radicarse la patria potestad
en uno de los padres si la ejercan conjuntamente. Adems, basndose tambin en el inters
del hijo, los padres podrn ejercer la patria potestad de manera conjunta.
Se aplicar al acuerdo o a la sentencia judicial, la exigencia de subinscribir en el
mencionado plazo de 30 das (art. 245, inc. 2).
En el ejercicio de la patria potestad conjunta, se aplicar lo establecido en el inc. 3 art.
244 (actuacin indistinta para los actos de mera conservacin y actuacin conjunta para el
resto de los actos).
c.- Sobre qu se ejerce la patria potestad
1.- Sobre los bienes del hijo no emancipado sea matrimonial o no matrimonial (art.243
inc.1).
2.- Sobre los derechos eventuales del hijo que est por nacer (art. 243 inc. 2).
d.- Casos en que el hijo no est sujeto a patria potestad y se debe nombrar
guardador
1.- La paternidad y la maternidad han sido determinadas judicialmente contra la
oposicin del padre y de la madre (art. 248 y 203).
2.- Si los padres no tienen derecho a ejercer la patria potestad.
3.- La filiacin del hijo no est determinada legalmente ni respecto del padre ni
respecto de la madre. La determinacin legal de la paternidad o maternidad pone fin a la
guarda del menor y da al padre o madre la patria potestad.
e.- Atributos de la patria potestad
e.1.- Derecho legal de goce sobre los bienes del hijo
Consiste en la facultad de usar los bienes del hijo y percibir sus frutos, con cargo de
conservar la forma y substancia de dichos bienes y de restituirlos, si no son fungibles; o con
cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si son
fungibles (art.252 inc.1). Caractersticas:
1.- Derecho personalsimo, (art.252 inc.1) inembargable, no se puede enajenar,
intransmisible, no se puede gravar, irrenunciable.
2.- No obliga a rendir fianza o caucin de conservacin y restitucin ni tampoco a
hacer inventario solemne. Debe s llevarse una descripcin circunstanciada de los bienes.
3.- Si quien goza del derecho legal de goce es la madre casada en sociedad conyugal ,
se considerar separada de bienes respecto de su ejercicio y de lo que en l obtenga, se
aplicar el art. 150 (art. 252 inc. 3).

61

4.- Si la patria potestad se ejerce conjuntamente por ambos padres y no se ha

acordado otra distribucin, el derecho legal de goce se dividir entre ellos por partes
iguales (art. 252 Inc. 4).
5.- No otorga derecho de persecucin.
e.1.1.- Bienes sobre los que se ejerce el derecho legal de goce
Sobre todos los bienes del hijo, excepto:
1.- Bienes que integran el peculio profesional o industrial del hijo (art.250 N1).
2.- Bienes adquiridos por el hijo a ttulo de donacin, herencia o legado (N 2 art.250)
3.- Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad, indignidad o
desheredamiento del padre o madre que tiene la patria potestad (N 3 art. 250).
En estos casos el goce corresponder al hijo o al otro padre.
Si el padre o madre que tiene la patria potestad y no puede ejercer el derecho de goce
sobre uno o ms bienes del hijo este derecho pasar a otro; y si ambos estuvieren
impedidos, la propiedad plena pertenecer al hijo y se le dar un curador para la
administracin (art. 253 inc. 2).
e.1.2.- Peculio profesional o industrial del hijo
Est compuesta por los bienes adquiridos por el hijo en virtud de un empleo, oficio,
profesin o industria, lo que con ellos adquiere y los frutos de unos y otros. Debe tratarse de
un menor adulto, ya que el impber es un incapaz absoluto.
Para la administracin y goce del peculio profesional se mira al hijo como mayor de
edad, art. 251, pero existen limitaciones: enajenar y gravar bienes races del hijo y sus
derechos hereditarios, se requiere autorizacin del juez con conocimiento de causa, art. 254.
e.2.- Administracin de los bienes del hijo
La tendr el padre o madre que tengan el derecho legal de goce (art. 253 inc. 1).
e.2.1.- Facultades administrativas del padre
Administra con amplias facultades, pero existen las siguientes excepciones:
1.- Para enajenar o gravar bienes races del hijo, de su peculio profesional o industrial, o
derechos hereditarios, se requiere autorizacin judicial con conocimiento de causa, art. 254.
En caso de infraccin procede la nulidad relativa.
2.- No podr donar parte alguna de los bienes del hijo, ni darlos en arrendamiento por
largo tiempo, ni aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sino en la forma y con las
limitaciones impuesta a los tutores y curadores (art. 255).
3.- Se requiere autorizacin judicial para provocar la particin de bienes en que tenga
inters el menor (art. 1322).
4.- La designacin de partidor, salvo si se ha hecho por el juez, debe ser aprobada por la
justicia, art.1326, en estos dos ltimos casos la sancin es la nulidad relativa de la particin.
El padre o madre por la administracin de los bienes del hijo responden de culpa leve y
se limita a la propiedad cuando ejerce ambas facultades sobre los bienes (art. 256).
e.2.2.- Extincin de la administracin del padre o madre
1.- Por la emancipacin del hijo.
2.- Si se suspende la patria potestad del padre o madre (art. 267).
62

3.- Si se prive al padre o madre o a ambos de la administracin de los bienes del hijo
por haberse hecho culpable de dolo, o de grave negligencia habitual y as se establezca por
sentencia judicial se subinscribe al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo (art.
257 inc. 1).
Al trmino de la patria potestad, los padre pondrn a sus hijos en conocimiento de la
administracin que hayan ejercido sobre sus bienes (art. 259).
e.3.- Representacin legal del hijo menor
Si el hijo es absolutamente incapaz slo puede actuar a travs de su representante
legal, si es relativamente incapaz, representado o autorizado.
e.3.1.- Actos que el hijo menor adulto puede ejecutar libremente; judiciales o
extrajudiciales que digan relacin con su peculio profesional o industrial, y para actos de
familia, aunque sujeto a ciertas autorizaciones (art. 114), puede reconocer hijos, puede
testar, contraer matrimonio.
e.3.2.- Incapacidad del hijo menor. Debe actuar autorizado o representado por su
representante legal; se distingue entre la representacin judicial y la extrajudicial.
e.3.3.- Representacin extrajudicial del hijo el padre o la madre que lo tenga bajo
su patria potestad, si ninguno la tuviere lo representar su curador (art. 260).
e.3.4.- Actos ejecutados por el hijo con autorizacin o representacin del padre o
madre. Si hay sociedad conyugal los actos y contratos que el hijo celebre fuera de su
peculio profesional y que el padre o madre que ejerce la patria potestad, obligan
directamente al padre o madre y en subsidio al hijo. Si no hay sociedad conyugal los actos y
contratos slo obligan al padre o madre que haya intervenido, el cual puede repetir contra el
otro padre en la parte que ha debido proveer a las necesidades del hijo (art. 261).
e.3.5.- Representacin judicial. Juicios en que el hijo es demandante o querellante, El
hijo no puede parecer en juicio, como actor contra un tercero, sino autorizado o representado
por el padre o por la madre que ejerce la patria potestad, o por ambos, si la ejercen de
manera conjunta. Si el padre, la madre o ambos niegan su consentimiento al hijo para la
accin civil que quiera intentar contra un tercero, o si estn inhabilitados para prestarlo,
podr el juez suplirlo, y al hacerlo as dar al hijo un curador para la litis (art. 264).
f.- Suspensin de la patria potestad:
1.- Demencia del padre o de la madre que la ejerce.
2.- Menor edad del padre o de la madre que la ejerce.
3.- Por estar el padre o madre que la ejerce en entredicho de administrar sus propios
bienes.
4.- Larga ausencia u otro impedimento fsico del padre o madre que la ejerza.
Es necesario sentencia judicial, salvo en el caso de menor edad del padre o madre, aqu
la suspensin opera de pleno derecho, en los dems casos se requiere conocimiento de
causa y despus de odos sobre ello los parientes del hijo y el defensor de menores art. 268.
Efectos de la suspensin: si se suspende la patria potestad respecto de uno de los
padres, pasar a ser ejercida por el otro padre. Si se suspende respecto de ambos
guarda (art. 267 inc. final).
K.- LA EMANCIPACIN
Es un hecho que pone fin a la patria potestad del padre, de la madre o de ambos, segn
sea el caso (art. 269).
63

1.- Clases
1.1.- Emancipacin legal, causales del art. 270:
a.- Muerte del padre o madre.
b.- Decreto que da la posesin provisional, o la posesin definitiva.
c.- Por el matrimonio del hijo.
d.- Por haber cumplido el hijo la edad de 18 aos.
1.2.- La emancipacin judicial se produce por medio de una resolucin judicial
pronunciada en virtud de una causa legal las indicadas en el art. 271:
a.- Cuando el padre o madre ha abandonado al hijo.
b.- Cuando por sentencia ejecutoriada el padre o la madre ha sido condenado por
delito que merezca pena aflictiva.
c.- En caso de inhabilidad fsica o moral del padre o madre.
2.- Efectos de la emancipacin
Pone fin a la patria potestad del padre, madre o ambos, si el hijo es menor quedar
sujeto a guarda (art. 269 en relacin con el art. 273).
3.- Irrevocabilidad
Por regla general la emancipacin es irrevocable. Pero existen excepciones:
a.- Emancipacin por muerte presunta, la que puede ser dejada sin efecto por el juez, a
peticin del respectivo padre o madre.
b.- Inhabilidad moral de los padres, puede ser dejada sin efecto por el juez, a peticin del
respectivo padre o madre.
La revocacin procede por una sola vez (art. 272)
XI.- DERECHO DE ALIMENTOS
Ramos Pazos Derecho que la ley otorga a una persona para demandar de otra, que
cuenta con los medios para proporcionrselos, lo que necesite para subsistir de un modo
correspondiente a su posicin social, que debe cubrir a lo menos el sustento, habitacin,
vestidos, salud, movilizacin, enseanza bsica y media, aprendizaje de alguna profesin y
oficio.
B.- FUNDAMENTO
El deber de socorro. En este sentido es una manifestacin de un deber ms
genrico, cual es el socorro existente entre algunas personas.
C.- PRINCIPIOS Y NORMAS EN QUE SE FUNDA LA OBLIGACIN ALIMENTICIA
Principio de proteccin a la familia.
Principio de proteccin al matrimonio;
Principio de proteccin al inters superior del nio; y
Principio de proteccin al cnyuge ms dbil.
D.- CARACTERISTICAS
1. Es Irrenunciable (Art. 334)
2. Es Imprescriptible
64

3. Es Intransferible (Art. 334)

4. Es Inembargable (Art. 1618 N1 del CC y Art 445 N3 CPC)
5. El Crdito No Admite Compensacin (Art. 335 y 1662, Inc. 2)
6. Transaccin Est Limitada (Art. 2451)
7. No procede el compromiso
8. Es Intransmisible
9. Es Permanente (Art.332 inc. 1)
10. Es De Naturaleza Mixta Patrimonial Y Extra-patrimonial
11. Es Un Crdito Que No Goza De Preferencia Para El Pago
12. Es Un Derecho Recproco, Entre Cnyuges, Ascendientes, Descendientes Y Hermanos
13. No Constituyen Renta
14. Goza de una especial proteccin de la ley
15. Las causas sobre derecho de alimentos son de Mediacin Previa u Obligatoria
a)

b)
-

E.- CLASIFICACIN DE ALIMENTOS:

Forzosos o legales y voluntarios
- Forzosos: Los reglamentados, especialmente en el CC (arts. 321 a 337) y en la Ley
N14.908, sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones alimenticias.
- Voluntarios: Los otorgados por testamento o por donacin entre vivos, sin mediar
obligacin legal. (art. 337)
Provisorios y definitivos
Provisorios (art. 4 Ley N14.908 y art. 327). El ltimo, dispone: Mientras se ventila la
obligacin de prestar alimentos, deber el juez ordenar que se den provisoriamente, con el
solo mrito de los documentos y antecedentes presentados; sin perjuicio de la restitucin, si
la persona a quien se demandan obtiene sentencia absolutoria.
Definitivo: Los alimentos definitivos se deben, desde la fecha de la primera demanda y se
entienden concedidos por toda la vida del alimentario continuando las circunstancias que
legitimaron la demanda (arts. 331 y 332)
F.- REQUISITOS PARA EXIGIR ALIMENTOS:
1 Norma legal que otorgue el derecho a pedirlos
2 Estado de necesidad de aqul que solicita alimentosque los medios de subsistencia
del alimentario no le alcance para subsistir de un modo correspondiente a su posicin social
(art. 330)
3 Que el alimentante tenga medios necesarios para otorgarlos tomar siempre en
consideracin las facultades del deudor y sus circunstancias domsticas (art. 329).

G.- MODALIDADES DE PAGO DE LOS ALIMENTOS (arts. 333 CC y 9 Ley N14.908)

Pago de una suma de dinero.
Porcentaje de las rentas del alimentante
Ingresos mnimos (art. 3 Ley 14.908)
Intereses de un capital.
Retencin de rentas de arrendamiento o de cualquier otra prestacin en dinero (art. 8 Ley
N14.908)
Constitucin de un derecho real de uso, habitacin o usufructo.

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H.- TITULARES DEL DERECHO DE ALIMENTOS

a) Enumeracin: Art 321 ns 1, 2, 3, 4 y 9:
1 Al cnyuge;
2 a los descendientes;
3 A los ascendientes;
4 A los Hermanos, y
9 Al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada.

b) Orden de precedencia (art. 326)

Entre varios ascendentes o descendientes debe recurrirse a los de prximo grado.
Entre los de un mismo grado, como tambin entre varios obligados por un mismo ttulo, el
juez distribuye la obligacin en proporcin a sus facultades.
Habiendo varios alimentarios respecto de un mismo deudor, el juez distribuir los
alimentos en proporcin a las necesidades de aqullos
Slo en el caso de insuficiencia de todos los obligados por el ttulo preferente, podr
recurrirse a otro.

I.- ACCION DE ALIMENTOS

Competencia del Tribunal de Familia. Legitimacin activa. Mediacin Respecto a lo
relativo a la separacin y relacin directa y regular y como medio previo antes de seguir a la
accin de divorcio.

1.
2.

3.
4.
5.

J.- DISMINUCIN Y EXTINCIN DE LA OBLIGACIN ALIMENTICIA

a) Disminucin: La cuanta puede reducirse cuando cambien las circunstancias
econmicas del alimentario o del alimentante. Los arts. 330 y 332 inc. 1 del CC lo
permiten tratndose de pensiones alimenticias fijadas por el juez (por ello se habla de
cosa juzgada provisional).
b) Casos de extincin:
Injuria atroz (art. 968) (inc. 1, art. 3249, puede ser perdonada por el afectado).
Por llegar el alimentario, descendiente o hermano a los 21 aos edad. SALVO que:
Estn estudiando una profesin u oficio, caso en el cual el derecho cesar a los 28 aos.
Por algn impedimento fsico o mental se hallen inhabilitados para subsistir por si mismos, o
que, por circunstancias calificadas, el juez considere indispensable los alimentos para la
subsistencia del individuo de que se trate (art. 332, inc. 2 CC).
Con la muerte del alimentario.
Cuando el padre o la madre hubiere abandonado al hijo en su infancia, y la filiacin
hubiere debido ser establecida por medio de sentencia judicial contra la oposicin del
aludido padre o madre (art. 324, ltimo inciso)
Por cesar las necesidades del Alimentario.

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