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Polticas
ISSN: 0120-3886
revista.derecho@upb.edu.co
Universidad Pontificia Bolivariana
Colombia
Revista FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS. Vol. 42, No. 116 / p. 23-50
Medelln - Colombia. Enero-Junio de 2012, ISSN 0120-3886
Resumen:
El presente artculo arroja los resultados de la investigacin sobre el derecho al amor desde el
aspecto jurdico, respecto de las relaciones personales ntimas y donde se termina concluyendo
que se reconoce el derecho a estar solo, pero tambin el derecho a tener una pareja, lo cual
se identifica con tres aspectos: la sexualidad, el matrimonio y la posesin; pero, adems, se
destaca dentro de los hallazgos de la investigacin la utilizacin del enamoramiento como
una estrategia de guerra. Del amor de pareja se deriva la familia, el cual se concreta como el
derecho de los nios a recibir amor, la obligacin de los padres a darlo, el papel del amor en
1
Este artculo fue recibido el da 13 de febrero de 2012 y aprobado por el Consejo Editorial en el Acta
de Reunin Ordinaria N. 14 del 26 de abril de 2012.
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el desarrollo de las personas, el amor que reciben los nios de otros parientes como abuelos
y hermanos; as como el derecho que tienen al amor las personas privadas de la libertad.
Palabras clave: derecho a estar solo, derecho al amor, derecho de los nios, paternidad,
obligacin de amar.
Abstract
This article shows the results of the research carried out about the right to love from the legal
perspective, with respect to intimate personal relationships. As part of the conclusion, the
right to be alone is recognized, as well as, the right to have a partner, which can be identified
through three aspects: sexuality, marriage and possession; but, in addition, the article emphasizes the findings of the research about the use of love as a strategy of war. The family is
derived from the love of a couple, which in turn manifests into childrens right to receive love,
the obligation of the parents to give it, the role of love in human development, and the love
that children receive from other relatives such as grandparents and siblings; as well as the
right to love that people have even if they are deprived of their liberty.
Keywords: right to be alone, right to love, childrens right, parenting, obligation to love.
Rsum
Cet article prsente les rsultats de la recherche sur le droit lamour depuis laspect juridique,
en rapport avec les relations personnelles intimes et o lon conclut avec la reconnaissance du
droit tre seul, mais aussi le droit davoir un couple, ce qui sidentifie avec trois aspects : la
sexualit, le mariage et la possession ; mais, en outre, lon distingue, parmi les conclusions de
lenqute, lutilisation de lenchantement comme une stratgie de guerre. De lamour du couple
est drive la famille, qui se traduit par le droit des enfants recevoir de lamour, lobligation
des parents de le donner, le rle de lamour dans le dveloppement humain, lamour reu par
les enfants de la part dautres membres de la famille comme les grands-parents et les frres
et surs, ainsi que le droit des personnes prives de leur libert daimer.
Mots-cls: droit dtre seul, droit lamour, droits des enfants, paternit, obligation daimer.
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Sumario
Introduccin
En el derecho occidental los cdigos civiles, los cdigos de comercio, las
constituciones polticas y dems paquetes normativos si brillan por la
ausencia de lo emocional, lo hacen ms al hacer alusin al tema del amor
como un factor jurdico, donde predominan los bienes, las obligaciones, las
instituciones y la poltica, evadiendo todo vnculo con lo netamente sentimental y limitndose a lo estrictamente positivo: el contrato, la obligacin
establecida entre las partes o en la ley, el cumplimiento de los mandatos
por conviccin o por miedo, no importa. No obstante esta dureza que ha
caracterizado al Derecho ha ido cediendo a los requerimientos sociales que
reclaman la integridad del ser humano en sus aspectos fsicos, econmicos
y sociales, pero tambin espirituales y emocionales.
En la normativa colombiana, la Constitucin Poltica introduce el derecho
al cario y al amor aunque slo dirigido a los nios y nias; con base en
esta disposicin la Corte Constitucional, a travs de sus sentencias, inici el
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Esta posicin del derecho a la soledad se ha interpretado tambin de manera negativa en un Estado que se ha calificado como social y se ha basado en
el principio de solidaridad desde su misma Constitucin Poltica, situacin
que se refuerza en el mismo concepto de sociedad y de las relaciones entre
individuos, as como por la necesidad de estar en un mundo conectado.
Sin embargo, el derecho de estar en sociedad tambin es un derecho al
respeto por la individualidad y el espacio que este se merece como sujeto
respecto de los otros, esto es el derecho a la intimidad.
El derecho a la intimidad, inicialmente, se concreta, en la vida social
de los individuos, en el derecho a estar solo. Sin importar el lugar en
que la persona se encuentre, nadie puede imponerle su compaa y ser
testigo de su vida ntima o inmiscuirse en ella Slo aquel que sea
aceptado por cada quien en su fuero personal y el que cuente con la
expresa autorizacin de ley previa, cuando cumpla con las ritualidades
sealadas por la norma, puede legtimamente compartir sus vivencias,
enterarse de lo que el individuo considera privado, intervenir en sus
comportamientos o inquirir por ellos. (T-413/93).
De este modo, por ms que alguien ame a otra persona no tiene derecho
a invadir la esfera que le corresponde al otro si este no le permite hacerlo en
virtud de su libertad, autonoma e intimidad. El amor no autoriza el rompimiento de ese espacio y derecho y la persona ame o no la persona que le
ofrezca su cario, tiene plena potestad para aceptarla o rechazarla y de vivir
en soledad si es del caso, salvo que, como lo afirma la Corte colombiana,
haya un nexo jurdico que lo permita, como es el caso del cnyuge respecto
del otro, o del padre respecto de sus hijos, aunque pudiera darse el caso que
el padre no ame a su hijo o la cnyuge ya no ame a su marido, a pesar de
haber un vnculo jurdico.
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2. El amor de pareja
Partiendo de la posicin que derecho y amor no conjugan, podra pensarse
que inicialmente
[] resulta evidente que no hay conjuncin posible entre el amorsentimiento o pasin y el derecho-fuerza o poder. Seran movimientos
antitticos, aunados en esta visin slo por su carcter en ltimo
trmino fctico. As se entiende el postulado del amor libre, que
precisamente encierra la desvinculacin del amor respecto a toda
norma o exigencia moral o jurdica (Errzuriz, 1994, p. 1024).
De acuerdo con la expresin anterior habr que decir que el amor sobrepasa lo estrictamente jurdico, es la dimensin interpersonal sustancial
y existencial de la persona, porque el hombre no es absoluto en s mismo
sino que requiere de la socializacin para desarrollar su potencialidad, al
menos al inicio, al interior de la familia que es el primer espacio de socializacin donde se aprende el idioma, la expresin de los sentimientos, lo
que es bueno, lo que es malo, se da el modelo de cmo debe relacionarse el
sujeto con los dems y as durante toda la vida, donde se ofrecen referentes
para replicar o separase, como la forma de constituir una pareja y cmo
comportarse dentro de esa pequea comunidad de dos, que depende de los
usos y costumbres sociales como el ritual del matrimonio.
Pero salvo posiciones morales muy concretas, no se puede pensar que
el verdadero amor de pareja va inexorablemente unido al acto jurdico o
cannico del matrimonio en tanto que el amor sobrepasa las formas sociales; esas formas son las que dan espacio al derecho a travs del matrimonio,
la figura de la unin marital de hecho o de cualquier forma que se adopte
en el futuro, conforme las costumbres sociales vayan cambiando y hagan
cambiar el derecho como fue ocurriendo en la antigua Roma.
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Y el matrimonio, esa entrega en justicia, lo fundamentara el consentimiento de las dos personas en darse recprocamente amor expresado en
el consentimiento, cosa que no se comparte dada la no necesaria relacin
entre amor y consentimiento.
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define el amor como el afecto que nos mueve a buscar el bien y a desear su
posesin / Pasin que atrae un sexo hacia otro (pp. 237-246).
Inicialmente la figura o el concepto de posesin del otro no se ajustan
a una visin de respeto por la dignidad humana y el principio de libertad
y no cosificacin de la persona humana. Por otro, el amor posesivo, para
s mismo que, en mi concepto, no es amor verdadero, pues no respeta la
realidad humana que nunca es medio para otro, sino fin en s, como tantos filsofos -aunque generalmente se recuerde a Kant- lo han expresado
(Bidart, 1998).
No obstante, cuando se ama se siente la necesidad de tener lo amado,
de poder besarlo, de poder abrazarlo, de poder disfrutarlo, de poder contemplarlo, de tener la seguridad sobre el objeto o el sujeto amado, cosa que
tiene una alta expresin en las relaciones sexuales pero no exclusivamente
en ellas. El matrimonio no es otra cosa que eso, garantizar la estabilidad y la
posesin que sobre el otro se puede tener. Tan es as, que desde el Derecho,
el hecho de no poder ejercer actos de dominio -en el buen sentido de la
palabra- sobre el otro, se constituye en causal de disolucin del matrimonio: no compartir techo, lecho y alimento o separacin de cuerpos (nm.
8, art. 154, C.C.), las relaciones sexuales extramatrimoniales de uno de los
cnyuges (nm. 1, art. 154 C.C.).
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El contexto general del enamoramiento como estrategia y sus consecuencias se encuentran en el mismo Auto:
En cuanto al enamoramiento como tctica de guerra, las mujeres indgenas explican: Los diferentes actores armados vienen utilizando como
estrategia de guerra el enamoramiento de las nias y mujeres de nuestra
comunidad, con el nimo de obtener informacin, aprovechndose
en muchos casos de su ingenuidad, sus vacos afectivos o problemas
familiares; involucrndolas as en un conflicto del cual no son parte,
colocando en alto riesgo sus vidas y las de nuestras familias. Esto ha
generado amenazas a 9 familias y el desplazamiento de 5 jvenes. Los
actores armados las culpan a ellas. Los casos de enamoramiento han
causado embarazos que desintegran familias, y se reportan casos de infecciones de transmisin sexual. Cuando una mujer indgena se involucra
afectivamente con alguno de los actores armados, sta inmediatamente
se convierte en objetivo militar, se les amenaza y se les asesina.
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3. El amor de familia
Para la abogada Morelia Ramrez Giraldo (2011), especialista en derecho
de familia, el amor es una exigencia constante, tanto para los padres como
para las parejas; siempre est tcita o taxativamente expresa en el Derecho.
El amor de mera pareja trasciende para convertirse en familia, institucin
bsica de la sociedad conforme el art. 5 de la Constitucin Poltica de Colombia; as mismo lo declara la Constitucin de la Repblica Dominicana,
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varias normas nacionales como en la Ley 265 de 1996, por medio de la cual
se aprueba el Convenio relativo a la proteccin del nio y a la cooperacin en
materia de adopcin internacional, suscrito en La Haya, el 29 de mayo de
1993; la Ley 1098 de 2006, por la cual se expide el Cdigo de la Infancia y
la Adolescencia; derecho que ha sido confirmado y ampliado por los Altos
Tribunales alrededor de todo el continente.
Y aunque este derecho al amor le corresponde garantizarlo al Estado y
a la sociedad, es en primera medida una obligacin de la familia, que es el
primer espacio donde se debe brindar cario y proteccin; La familia es el
fundamento de la sociedad y el espacio bsico para el desarrollo integral de
las personas (art. 55, Constitucin de la Repblica Dominicana), como tal
le corresponde a las familias ser las primeras en recibir, proteger y educar a
las personas desde que nacen y durante todo el transcurso de su vida, porque
es justamente all donde nace la sociedad, se aprende a socializar, donde se
transmiten los valores y la cultura de un pueblo, donde se le debe brindar
al ser humano la proteccin fsica, mental y emocional.
Para el derecho colombiano, en especial el derecho constitucional y
concretamente la Corte Constitucional, el amor tiene su ms fuerte representacin jurdica en la institucin social y legal de la familia.
La relacin entre el amor y la familia son expresas y claras en las sentencias de la Corte Constitucional, al punto que ha terminado reconociendo
el primero como connatural a la segunda y dando una presuncin jurdica
que no permite sino acciones orientadas a la concrecin de ese amor como
el respeto y garanta de los derechos de sus miembros.
Respecto del amor en la familia y en relacin con los menores, la Corte
Constitucional colombiana ha dejado claro que el afecto y el amor se concretan en derechos de los nios como sujetos activos y en los padres como
sujetos pasivos de la norma y sobre quienes recae primariamente la obligacin.
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En esta misma orientacin, la Corte Constitucional de Colombia ha sealado que los padres biolgicos deben ofrecerles a sus hijos un ambiente de
amor, que favorezca la formacin y el desarrollo armnico de su personalidad
desde lo fsico, lo intelectual, lo social, lo emocional, por ello debe drseles
un ambiente de fraternidad, de armona que les facilite la concentracin,
la motivacin y los sentimientos de confianza (T-278/94).
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Desde la primera postura, la unidad familiar no requiere mayor justificacin, con base en ello y en otras normas se establecen las licencias de
maternidad, de paternidad y la constante invitacin de gremios sociales
ofreciendo alternativas para mantener la unidad familiar, sobre todo cuando
hay nios de por medio. En Costa Rica se consagra para el nio el derecho a una relacin continua con ambos padres y a la libertad para recibir y
expresar amor a ambos (Tribunal de Familia, 2008).
El nio requiere de un amor constante, del acompaamiento permanente.
De ah que la unidad y estabilidad familiar sean indispensables para el
desarrollo armnico e integral del nio, as como la presencia activa,
participativa y permanente de los padres. Por ello, el cuidado y amor
que los padres le prodigan y el respeto a sus cualidades, defectos y
talentos especiales, aseguran que el derecho del nio a crecer en un
ambiente de afecto y de seguridad moral y material sea satisfecho
(Tribunal Constitucional del Per, 2009).
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establece los deberes que recaen en los menores para su propio desarrollo de
la personalidad, entre ellos se encuentra el de: 6o.) Cultivar sentimientos
de amor y consideracin a su familia; solidaridad y comprensin con sus
semejantes, respeto a sus maestros, a todas las personas mayores y en especial
a las personas adultas mayores.
En igual direccin, en el Decreto nmero 78-96, Cdigo de la niez y
la juventud de Guatemala, se establecen los deberes que son inherentes a
los nios, nias y jvenes en el artculo 61:
Para el desarrollo de su personalidad a los nios, nias y jvenes, en
la medida de sus capacidades les corresponden los siguientes deberes.
a) Cultivar sentimientos de amor y consideracin a su familia, solidaridad, tolerancia y comprensin; moral, disciplina y respeto con sus
semejantes, respeto a las autoridades, maestros, adultos, padres y dems
familiares, en especial a los ancianos, sin distincin de sexo, posicin
econmica y social, tnica y discapacidad fsica, mental o sensorial.
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En esta misma sentencia y confirmando el derecho del amor del prisionero por parte de su cnyuge o concubina(o), el Tribunal Constitucional
peruano seala que prohibir la visita ntima contribuye al debilitamiento de
la institucin de la familia, dado que los vnculos sentimentales de amor,
comprensin, seguridad y de afinidad entre los padres que de por s ya se
encuentran menguados por el encierro de uno de ellos, se ven reducidos
aun ms con la medida prohibitiva que aqu se cuestiona [] (2009).
El Tribunal establece que adems de redundar la visita en la unin y la
armona de las partes y de la pareja respecto de los hijos, seala que si no
se permitieran estos encuentros las parejas libres seran las ms susceptibles
de disolverse por la probabilidad que tiene el sujeto libre de relacionarse
con otra persona distinta de la que est en la crcel, perjudicando la familia.
Conclusiones
En general, el derecho al amor en el sistema jurdico colombiano tiene una
particularidad respecto de las relaciones interpersonales cercanas, lo cual
comprende el derecho a estar solo, a que nadie imponga su compaa a otra
persona, sin que la otra la autorice en virtud del derecho a la libertad, a la
autonoma e intimidad. Desde la parte de los afectos, el derecho de estar en
sociedad tambin es un derecho al respeto por la individualidad y el espacio
que este se merece como sujeto respecto de los otros.
Sin embargo, el derecho a estar solo tambin se configura el derecho a
tener una pareja, dentro del cual se encuentran tambin los derechos sexuales
y reproductivos, la institucin jurdica del matrimonio y el deseo de poseer
la persona amada. No obstante, no todo es justo en este aspecto, dado que
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