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2015
Coimbra
2015
Abreviaturas e Siglas
Ac. Acrdo
BFD Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra
BMJ Boletim do Ministrio da Justia
CEJ Centro de Estudos Judicirios
CJ Colectnea de Jurisprudncia
CJ STJ Colectnea de Jurisprudncia do Supremo Tribunal de Justia
CP Cdigo Penal
CPB Cdigo Penal Brasileiro
CPC Cdigo de Processo Civil
CPP Cdigo de Processo Penal
CRP Constituio da Repblica Portuguesa
CSC Cdigo das Sociedades Comerciais
DR Dirio da Repblica
Estudos Cunha Rodrigues Estudos em Homenagem a Cunha Rodrigues
Estudos Eduardo Correia Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Eduardo
Correia
Estudos Figueiredo Dias Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Jorge de
Figueiredo Dias
Estudos Gomes Canotilho Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Jos
Joaquim Gomes Canotilho.
Estudos Teixeira Ribeiro Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor J. J. Teixeira
Ribeiro
RBCCrim Revista Brasileira de Cincia Criminal
RFL Revista da Faculdade de Letras
RGIT Regime Geral das Infraces Tributrias.
RLJ Revista de Legislao e de Jurisprudncia
RMP Revista do Ministrio Pblico
ROA Revista da Ordem dos Advogados
RPCC Revista Portuguesa de Cincia Criminal
ndice
1. Introduo
1.1. O problema
No presente trabalho pretendemos tratar do problema do decurso do tempo no
direito penal1 enquanto causa de extino da responsabilidade penal. O tempo influi as
mais variadas relaes jurdicas, pertencentes aos diversos domnios do direito2. O direito
penal que, formalmente, compreende o conjunto das normas jurdicas que regulam os
1
O designativo actual mais comum para a disciplina que nos ocupa direito penal, que parece dar
relevo s penas enquanto consequncias jurdicas deste ramo do direito, desvalorizando as medidas de
segurana. Como alternativa, tendo como pressuposto no as consequncias mas os pressupostos daquelas
consequncias (o crime), denomina-se esta disciplina por direito criminal. Porm, porque as medidas de
segurana se ligam a comportamentos levados a efeito sem culpa (ou independente dela), sendo a culpa
essencial ao conceito de crime, tambm o direito das medidas de segurana no se pode considerar
criminal, vide esta discusso em FIGUEIREDO DIAS, Direito Penal, Parte Geral, I, p. 3 e ss.; EDUARDO
CORREIA, Direito Criminal, I, p. 1 e ss.; GERMANO MARQUES DA SILVA, Direito Penal Portugus, I, p. 13 e
ss. (para quem indiferente a denominao); e JESCHECK, Tratado de Derecho Penal, p. 8 e ss. Esta
discusso foi tratada por CAEIRO DA MATTA, Direito Criminal Portugus, I, p. 7 e ss., que explica que as
expresses direito penal e direito criminal so, muitas vezes, empregadas indistintamente. Mas a segunda
expresso mais ampla do que a primeira. Desde uma longa poca s houve direito penal; os filsofos no
conheciam outros meios para corrigir seno os crceres, a pena. A cincia da penalidade sucedeu a cincia da
criminalidade. Estuda os crimes sob todos os seus aspectos; reage contra eles e evita-os, pela organizao do
trabalho e da propriedade e, de uma maneira geral, por todas as medidas legislativas destinadas a corrigir e
sanear o meio social; e por HENRIQUES DA SILVA, Elementos de Sociologia Criminal e Direito Penal, p. 38
e ss., para quem o direito penal a parte do direito criminal que respeita s penas. Numa outra perspectiva,
PAULO FERREIRA DA CUNHA interroga-se porque que, ao contrrio do direito civil, administrativo,
comercial, do trabalho, etc., que vai buscar o nome ao aspecto material e temtico da disciplina, o direito
penal baptizado pelo elemento sancionatrio (A Constituio do Crime, p. 59 e ss.).
2
Vide, esta frase, para o direito civil, em MANUEL DE ANDRADE, Teoria Geral da Relao
Jurdica, II, p. 439. Sobre a repercusso do tempo nas situaes jurdicas civis, vide MENEZES CORDEIRO,
Tratado de Direito Civil, V, p. 115 e ss. No direito civil, o tempo um facto jurdico no negocial,
susceptvel de influir, nas relaes jurdicas (C. A. DA MOTA PINTO, Teoria Geral do Direito Civil, p. 659);
surge como elemento de constituio de direitos subjectivos e direitos potestativos e influencia a
exercitabilidade de direitos (subjectivos), mas tambm se reconduz extino de direitos (subjectivos e
potestativos), bem como em fazer cessar a exercitabilidade de direitos subjectivos. Cf. MANUEL DE
ANDRADE, Teoria, cit., p. 439 e ss.; CASTRO MENDES, Teoria Geral do Direito Civil, II, p. 343-4
(distinguindo a prescrio aquisitiva da prescrio extintiva); PIRES DE LIMA / ANTUNES VARELA, Cdigo
Civil Anotado, I, p. 270 e ss.; OLIVEIRA ASCENSO, Direito Civil, Teoria Geral, III, p. 341-2; C. A. DA MOTA
PINTO, Teoria, cit., p. 372 a 377 (se o titular de um direito o no exercer durante certo tempo fixado na lei,
extingue-se esse direito); ANA FILIPA ANTUNES, Prescrio e Caducidade, p. 23 e ss. (a prescrio um
instituto que se funda num facto jurdico involuntrio: o decurso do tempo); CARVALHO FERNANDES /
BRANDO PROENA (Coords.), Comentrio ao Cdigo Civil, Parte Geral, p. 737 e ss.; e HEINRICH HRSTER,
A Parte Geral do Cdigo Civil Portugus, p. 214 a 216 (que identifica os trs institutos que so determinados
pelo decurso do tempo factos jurdicos involuntrios : a prescrio, a caducidade e o no uso do direito).
MANUEL QUINTERO LOPES estabelece um nico ponto de contacto entre a prescrio no direito criminal e a
do civil: o decurso de certo lapso de tempo (A Prescrio em Direito Criminal, p. 3 e ss.).
Isto , dos crimes e dos factos susceptveis de desencadearem medidas de segurana, assim,
FARIA COSTA, Noes Fundamentais de Direito Penal, p. 3; mas tambm EDUARDO CORREIA, Direito
Criminal, I, p. 1; e CLAUS ROXIN, Derecho Penal, I, p. 41 e ss.
4
Existem outras manifestaes jurdicas do decurso tempo no direito penal, como o caso do
instituto da sucesso de leis penais no tempo e do princpio fundamental da proibio da retroactividade da
lei penal. Sobre esta problemtica, TAIPA DE CARVALHO, Sucesso de Leis Penais, em especial, p. 98 e ss. e
139 e ss.; e FARIA COSTA, Noes Fundamentais de Direito Penal (Fragmenta iuris poenalis), p. 73 e ss.
5
O nosso sistema jurdico-criminal, ao nvel das sanes, assenta em dois polos: o das penas, que
tm a culpa por pressupostos e por limite (art. 40 do CP), e o das medidas de segurana, que tm a sua base
na perigosidade individual do delinquente (art. 91 do CP) (cf. FIGUEIREDO DIAS, Direito Penal, I, p. 86).
Utilizamos o crime de homicdio nos casos ora enunciados, por ser aquele que protege o bem
jurdico dos bens jurdicos, aquele que est no topo dos bens jurdicos a vida humana (a vida de outra
pessoa). O direito vida um direito prioritrio, pois, como escrevem GOMES CANOTILHO / VITAL MOREIRA,
condio de todos os outros direitos fundamentais (Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, I, p.
446). Ensina FARIA COSTA, somos seres da vida. O direito penal valora hierarquicamente os bens ou
valores jurdicos que quer proteger, sendo a vida humana o bem ou valor jurdico-penal mais fortemente
protegido (O Fim da Vida e o Direito Penal, Liber Discipulorum para Jorge de Figueiredo Dias, p. 764 e
767-8). No haver, tendo presente o bem jurdico protegido, maior dificuldade do que aceitar a prescrio de
um crime de homicdio.
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As Consequncias Jurdicas do Crime, p. 661. JESCHECK, que trata a prescrio no captulo dos
pressupostos processuais, define-os como circunstncias que ho-de concorrer no caso concreto para que
possa surgir um processo penal. Se faltar um pressuposto processual ou existir um obstculo processual (um
pressuposto processual negativo) no pode haver nenhum processo penal (Tratado de Derecho Penal, p.
815). CLAUS ROXIN v o problema da qualificao da prescrio, em termos paralelos ao da questo da
delimitao do direito penal material e formal, defendendo a concepo de que decisivo para ser direito
material a conexo com a prtica do facto, remetendo a prescrio para um impedimento processual
(Derecho Penal, I, p. 984 e ss.). MAURACH, GSSEL e ZIPF aludem prescrio como um impedimento
obrigatrio condenao e execuo da pena (Derecho Penal, 2, p. 970).
17
FIGUEIREDO DIAS, As Consequncias, cit., p. 702.
18
Cujo objecto essencialmente constitudo pelo estudo das reaces ou sanes criminais
penas e medidas de segurana , mas tambm os pressupostos (positivos e negativos) da punio e da
reparao do dano (indemnizao de perdas e danos emergentes de crime), cf. FIGUEIREDO DIAS, As
Consequncias, cit., p. 42 e 44.
19
Lies de Direito Penal, II p. 195.
20
CAVALEIRO DE FERREIRA, Lies, cit., p. 196.
21
As Consequncias, p. 701-2.
22
Noes Fundamentais, p. 93.
12
determinada pena, mas que existe um limite de tempo em que o seu comportamento
criminal pode ser perseguido penalmente.
Neste enquadramento, a prescrio no tem a ver com a categoria da dignidade
penal, que pertence doutrina do crime; antes com a categoria da necessidade de pena o
perodo de tempo decorrido sobre a prtica do facto torna-o no carecido de punio23 , o
que a reconduz doutrina das consequncias jurdicas do crime.
Parece-nos simples concluir que a prescrio no tem enquadramento possvel
como causa de excluso da ilicitude ou da culpa24. Tais causas esto intimamente ligadas
ao momento da prtica do facto. A prescrio no est ligada ao comportamento do
arguido aquando da prtica do crime e no contempornea da prtica do facto, contudo, a
prescrio tem por efeito extinguir a responsabilidade criminal do agente; estamos perante
uma causa superveniente de extino da responsabilidade criminal, por se verificar num
momento posterior prtica do crime25.
As causas justificativas ou que excluem a culpa, contemporneas da prtica do
facto, isentam de responsabilidade criminal o agente que praticou o facto26. As causas de
extino da responsabilidade criminal verificam-se em momento posterior ao facto, porm,
extinguindo a responsabilidade criminal, fazem cessar a possibilidade de a mesma ser
apurada ou de ser executada a pena ou medida de segurana, entretanto, aplicada.
Limitar os efeitos da denominada prescrio do procedimento criminal extino
da punibilidade, no permite enquadrar devidamente no seu seio um conjunto de situaes
jurdicas que a mesma abrange, como sejam os casos declarados prescritos que no seriam
23
Vide, neste sentido, FIGUEIREDO DIAS, As Consequncias, cit., p. 701. Para FREDERICO DA
COSTA PINTO (A Categoria da Punibilidade, II, p. 771) a prescrio (do procedimento e da pena) traduz-se
num puro juzo de conhecimento do perodo de tempo decorrido desde a prtica do crime ou da pena
aplicada.
24
Cf. MUOZ CONDE / GARCA ARN, Derecho Penal, p. 406, para quem, por isso, no afecta em
nada a existncia do crime.
25
GIORGIO MARINUCCI e EMLIO DOLCINI enquadram exactamente a prescrio numa ulterior
causa de excluso da punibilidade, que designam como cause di estinzione del reato, com tal extino
cessa a possibilidade de realizar a pretenso punitiva do Estado (Manuale di Diritto Penale, p. 381). LEVY
MARIA JORDO (Commentario ao Cdigo Penal Portuguez, I, p. 260) apresentava a prescrio como um
modo de extinguir os crimes e penas. PASCOAL DE MELLO E FREIRE referia que a prescrio apagava todos
os crimes (Institutiones Iuris Criminalis Lusitani, Titulus XXIII, II). MANUEL QUINTERO LOPES (A
Prescrio em Direito Criminal, p. 6) distingue as causas de iseno da responsabilidade criminal, que so
anteriores execuo do crime, das extintivas que aparecem no s depois de cometido este, mas tambm
aps a aco da justia o prosseguir e, em certos casos, depois mesmo de ter havido uma sentena
condenatria.
26
So para MANUEL LEAL-HENRIQUES / MANUEL SIMAS SANTOS (Cdigo Penal Anotado, 1, p.
1212) causas de iseno de responsabilidade criminal por contraposio s causas de extino da
responsabilidade criminal.
13
A aquisio da notcia do crime por ocorrer pelo conhecimento prprio do Ministrio Pblico,
pelo recebimento de auto de notcia elaborado por rgos de polcia criminal e pela denncia, que pode ser
obrigatria (art. 242 do CPP) ou facultativa (art. 244 do CPP).
28
Para MUOZ CONDE / GARCA ARN as causas de extino da responsabilidade criminal a
morte do arguido, o cumprimento da pena, o indulto, o perdo e a prescrio afectam apenas a perseguio
do crime no mbito do processo penal (Derecho Penal, p. 406).
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nestes termos, estamos a deixar claro que a extino da responsabilidade penal ocorre
apesar do mrito da causa, isto , sem efectivo e definitivo apuramento sobre se uma
determinada pessoa praticou (ou no) um determinado crime. No era, porm, impossvel,
verificados determinados pressupostos, nos quais, segundo cremos, necessariamente tinha
de estar a vontade da pessoa investigada, arguida ou mesmo condenada em termos no
definitivos, consagrar-se a possibilidade do processo prosseguir para se obter uma deciso
de mrito. O antema que um crime prescrito pode representar sobre um ser humano,
poderia levar os sistemas jurdicos a consagrar tal procedimento com um nico fim: obter
uma absolvio de mrito (j que a condenao j no poderia ser possvel) ou um
arquivamento definitivo do inqurito ou uma deciso de no pronncia que aprecie o
mrito dos factos objecto do processo. Existem diversas razes para que isso no ocorra,
desde logo, a necessidade de racionalizao dos meios colocados pelo Estado na sua
actuao de fiscalizao e de punio de comportamentos com relevncia criminal.
Contudo, no se pense que tal problemtica exclusiva da prescrio, pois pode
ter-se exactamente o mesmo problema no caso da morte da pessoa investigada, arguida ou
mesmo condenada em termos no definitivos. Em nome da memria dessa pessoa29, do seu
bom nome, reputao, mas em especial no interesse dos seus familiares mais prximos,
no seria estranho a existncia de um regime jurdico processual que o permitisse. Tudo
depende, muitas das vezes, da publicidade dada investigao, acusao j proferida ou
mesmo condenao no transitada em julgado. No ser difcil reconhecer os efeitos que
podem ter a declarao oficiosa da prescrio de um crime a que a pessoa foi condenada,
em 1 instncia, pouco antes de ser proferida uma deciso de 2 instncia, que iria revogar a
mesma ou que a iria absolver30. A morte do arguido, que mais imprevisvel, pode trazer
consigo situaes muito prximas destas, com solues que podem repugnar o mais
elementar sentido de justia.
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jurdicas e sua execuo37. Portanto, o mbito da relao processual penal prende-se com a
definio da responsabilidade criminal do agente do crime. Naturalmente que, uma vez
extinta essa responsabilidade criminal, seja qual for a causa dessa extino, o processo
criminal deixa de poder prosseguir os seus termos e, de certo modo, torna-se intil, no
havendo fundamento para prosseguir. Da que, nestes casos, por fora da inutilidade ou
impossibilidade superveniente verificada, o processo penal se extinga38. A prescrio,
como causa de extino da responsabilidade criminal, por isso mesmo, s pode determinar
a extino do processo.
A extino
do
procedimento
criminal
fundamenta-se na extino
da
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Por contraposio prescrio aquisitiva ou usucapio, pela qual se adquirem direitos reais, em
virtude da posse prolongada por certo tempo, que varia conforme as qualificaes da posse; embora uma tal
aquisio acarretar a extino de um direito real preexistente vide MANUEL DE ANDRADE, Teoria Geral, p.
445.
49
Vide, assim, C. A. DA MOTA PINTO, Teoria Geral, p. 373. Invocada a prescrio, o beneficirio
tem a faculdade de recusar o cumprimento da prestao ou de se opor ao exerccio do direito prescrito.
Cumprindo-a, porm, espontaneamente no h repetio. O dbito prescrito passa categoria de obrigao
natural (art. 403, n. 1 do CC). Vide, assim, MENEZES CORDEIRO, Tratado, cit., V, p. 171-2.
50
Vide ANTUNES VARELA / J. MIGUEL BEZERRA / SAMPAIO E NORA, Manual de Processo Civil, p.
297-8. E, assim, se distingue das excepes dilatrias ou processuais, que se reportam falta de pressupostos
processuais. Cf. ANSELMO DE CASTRO, Direito Processual Civil Declaratrio, III, p. 214 e ss.
51
ANSELMO DE CASTRO, Direito Processual, cit., p. p. 220, procede distino das excepes
dilatrias e peremptrias a partir dos seus efeitos: a ltima conduz inexistncia ou extino definitivas do
direito, a outra apenas dilao dos seus efeitos para momento ulterior.
19
52
Assim, M. MIGUEZ GARCIA / J. M. CASTELA RIO, Cdigo Penal. Parte geral e especial com
notas e comentrios, p. 459.
53
A Categoria da Punibilidade, II, p. 774. O Autor agrupa as causas de extino da
responsabilidade pena em: condutas reparadoras posteriores ao facto desistncia, restituio ou reparao
em crimes patrimoniais, pagamento da quantia a descoberto no cheque sem previso, retratao nos crimes
contra a realizao de justia ; obstculos efectividade da punio amnistia, perdo e indulto ; e
pressupostos de procedibilidade (originrios ou supervenientes) queixa, renncia, caducidade ou
desistncia, prescrio do procedimento criminal e excepo de bis in idem (p. 768 e ss.).
54
A Categoria, cit., p. 771 e nota 688.
55
Referindo-se ocorrncia de circunstncias, seja de natureza substantiva, seja de natureza
adjectiva, que impedem o conhecimento da questo de fundo, vide A. HENRIQUES GASPAR / OUTROS, Cdigo
de Processo Penal Comentado, p. 1029.
56
Cf. art. 608, n. 1 do CPC.
20
ocorre na sentena que conhece do mrito do caso, aps a produo de prova em audincia
de julgamento. Apesar disso, mesmo nestes casos, em que a matria de facto foi apreciada,
estando provados os pressupostos da prescrio, a deciso de arquivamento do processo,
no
havendo
pronncia
sobre
mrito
da
responsabilidade
criminal
(absolvio/condenao).
A nosso ver a deciso de arquivamento, apreciada no processo, uma mera
tcnica processual de direito positivo, j que a prescrio dirige-se directamente contra a
pretenso punitiva do Estado (em sentido amplo), e no contra a relao processual, no
afectando unicamente a viabilidade do facto ser objecto de um processo penal57.
57
Defendendo que s isso ocorre, FREDERICO DA COSTA PINTO, A Categoria da Punibilidade, II,
p. 1025.
58
21
A deciso condenatria s quando tiver transitada em julgado que tem fora executiva (art.
467, n. 1 do CPP), sendo este um corolrio natural do princpio da presuno de inocncia prescrito no art.
32, n. 2 da CRP (Todo o arguido se presume inocente at ao trnsito em julgado da sentena de
condenao). Sobre o contedo deste princpio, vide GOMES CANOTILHO / VITAL MOREIRA, CRP Anotada,
I, p. 518.
63
A deciso absolutria tambm exequvel, tendo inclusive o recurso dessa deciso efeito
devolutivo e no suspensivo (cf. art. 467, n. 2 do CPP). Vide esta questo em A. HENRIQUES GASPAR /
OUTROS, Cdigo de Processo Penal Comentado, p. 1671.
64
Neste sentido, vide PAULO PINTO DE ALBUQUERQUE, Comentrio do Cdigo de Processo Penal,
p. 1219-1220, de onde decorre que aplicvel a lei de execuo das sanes anterior ao incio do processo
em que elas sejam decretadas se da aplicao imediata da lei nova resultar o agravamento sensvel da
situao do condenado.
22
65
FARIA COSTA enuncia estas e outras questes no seu estudo O Direito Penal e o Tempo
(Algumas Reflexes Dentro do Nosso Tempo e em Redor da Prescrio), BFD, p. 1152. O ilustre Professor
refere-se prescrio como tendo um lugar dogmtico prprio (vide isso em Noes Fundamentais, p. 83).
66
Dicionrio de Latim-Portugus, p. 917.
67
SIMONA SILVANI, Il giudizio del tempo, Uno studio sulla prescrizione del reato, p. 17-8.
68
Cf. SIMONA SILVANI, Il giudizio del tempo, p. 18. Pretendeu-se com esta lei, do tempo de
Augusto, combater a degradao moral que caracterizou aquele perodo, vide VIEIRA CURA, Crimes, delitos
e penas no Direito Romano Clssico, p. 201 e ss.
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fica nos homens longa memria, quando se provam (que comea com o homicdio e
compreende todos os ulteriores actos de malvadez), j que isso representaria a negao de
que a todo o delito corresponderia uma pena como consequncia necessria e inevitvel. A
prescrio seria um prmio impunidade e um incentivo aos crimes. J os delitos
menores e obscuros devem eliminar com a prescrio a incerteza da sorte de um cidado,
um cidado no poderia ficar durante muito tempo sujeito s incertezas de um processo
movido pelo Estado, sendo que, com o passar dos anos, o ru poderia recuperar-se ou
mesmo a punio perder a eficcia exemplar75.
A oposio prescrio surge com argumentos como os de que nenhum delito
poderia ficar impune, todo o crime deveria ter uma pena, de que fomentava a impunidade,
era um prmio para os delinquentes que conseguissem elidir a aco da justia, colocando
em causa o efeito intimidatrio da pena, sendo que o decurso do tempo no afecta a
culpabilidade dado o seu carcter permanente.
A prescrio, porm, um instituto que foi sendo reconhecido em todas as
legislaes penais desde o sculo XIX, no direito de tradio romano-germnica. No
direito de tradio common law a prescrio no reconhecida como regra ou princpio
geral, antes apenas prevista, com excepo, para pequenos delitos76.
75
Sustentava assim BECCARIA, com fundamento da ideia de que a probabilidade dos delitos est
na razo inversa da sua atrocidade, que, para os delitos menores, devia aumentar-se o tempo de investigao
e diminuir-se o tempo de prescrio; enquanto para os crimes atrozes deve reduzir-se a durao do processo e
aumentar o da prescrio (Dos Delitos e Das Penas, p. 130-1).
76
Sobre o modelo ingls, vide SIMONA SILVANI, Il giudizio del tempo, p. 327 e ss.
77
Para um enquadramento histrico-poltico das reformas legislativas ao nvel criminal no sec.
XIX, vide JOS A. BARREIROS, As instituies criminais em Portugal no sculo XIX: subsdio para a sua
histria, Anlise Social, XVI (63), p. 587 e ss.
78
Assim o afirma PASCOAL DE MELLO E FREIRE nas suas Institutiones Iuris Criminalis Lusitani,
Titulus XXIII, II, p. 228 (frente e verso). Neste sentido, MANUEL QUINTERO LOPES, A Prescrio em
Direito Criminal, p. 19.
79
Para uma viso histrica do direito penal portugus, desde o perodo pr-romano, vide MANUEL
DIAS DA SILVA, Elementos de Sociologia Criminal e Direito Penal, p. 264 e ss.
25
10: trs anos para os crime sexuais)80. O perdo do procedimento criminal para
povoamento era largamente regulado nas Ordenaes Manuelinas. Admitia-se, em certos
casos, a prescrio (Ttulos 23, 2, 35, 5, 48, 6, 111, 5), mas fixava-se tambm a
imprescritibilidade (Ttulo 112, 21)81. As Ordenaes Filipinas no apresentam aspectos
particulares relativamente ao sistema pena das Ordenaes Manuelinas, porm, previa-se
que o refgio nos contos implicava a extino, no espao, do procedimento criminal
(Ttulo 123)82.
Apesar de nunca ter vigorado, Pascoal de Melo Freire elaborou, por resoluo
rgia de 1783, um projecto de Cdigo Criminal, que apresentou em 1978 Cdigo
Criminal intentado pela Rainha D. Maria , no qual se atenuava o rigor das penas das
ordenaes, regulando-se sistematicamente a extino do procedimento criminal (Ttulo
LXVI)83.
A Reforma Judiciria Decreto 13 de Janeiro de 1837 arts. 344 a 353 veio
consagrar duas espcies de prescrio: a do procedimento e a da pena, que podiam ser
alegadas a todo o tempo da causa e oficiosamente julgadas. Previa-se prazos de prescrio
diferentes em funo da natureza pblica ou particular do crime no mbito da querela
das partes ou do Ministrio Pblico, e para a acusao das partes ou do Ministrio Pblico.
Estipulava-se o prazo de 20 anos para a prescrio da execuo da pena, contados do dia
em que a sentena condenatria transitasse em julgado. Apesar da prescrio, nos crimes
de que resultasse a morte do ofendido, o ru no podia residir no lugar, vila ou cidade em
que vivesse o vivo ou viva, que no passou as segundas npcias, ou algum dos seus
descendentes ou ascendentes. Consagrava-se a interrupo motivada pelos actos de
acusao posteriores ratificao da pronncia e que as aces de perdas e danos baseadas
na prtica de crimes, que no fossem cumuladas com a aco criminal, e a restituio e
reparaes civis ordenadas em sentenas criminais prescreveriam segundo as regras do
direito civil.
A Novssima Reforma Judiciria, implementada pelo Decreto de 21 de Maio de
1841, arts. 1207 a 1216 consagrou a prescrio dos crimes em geral, estipulando
80
Cf. EDUARDO CORREIA, Evoluo Histrica das Penas, BFD, LIII, 1977, p. 87.
Cf. EDUARDO CORREIA, Evoluo, p. 94.
82
Cf. EDUARDO CORREIA, Evoluo, p. 102.
83
Vide PASCOAL JOS DE MELLO FREIRE, Cdigo Criminal Intentado pela Rainha D. Maria I, p.
143 (modo por que se extinguem as obrigaes criminais os crime pblicos e sociais prescrevem em 20
anos contados do dia em que se cometeram; os particulares e morais dentro de ano e dia). Cf., nestes termos,
EDUARDO CORREIA, Evoluo, p. 118 e ss.
81
26
penas
correccionais
contravencionais
(art.
124).
Havia
penas
27
prescrevia no mesmo espao de tempo que a criminal, se esta fosse cumulada. Se a aco
civil por dano e perda fosse separada do processo criminal, ento, j prescrevia segundo as
regras do direito civil, o mesmo ocorrendo com a restituio ou reparao civil mandada
fazer por sentena criminal passada em julgado. A prescrio interrompia com os actos
judiciais respeitantes ao crime, passando o prazo a contar-se desde o dia em que aqueles
actos fossem praticados. Se os criminosos retivessem qualquer objecto por efeito do crime
isso obstava a que o prazo prescricional comeasse a correr; o que tambm ocorria quando
no tivesse passado em julgado a sentena no juzo cvel, quando desta dependesse a
instruo criminal (art. 125). Apesar da prescrio da pena, ao nvel dos efeitos art. 124,
2 e 3 , tal no abrangia as consequncias da condenao relativas aos direitos polticos
e, se a pena houvesse prescrito em 20 anos, no deixava o condenado residir na comarca do
ofendido, sua viva e descendentes ou ascendentes88.
Aps a Nova Reforma Penal, de 14 de Junho de 188489, surge o Cdigo Penal
portugus de 1886, que vem prever que todo o procedimento criminal e toda a pena
acabam pela prescrio (art. 125, 2)90, variando os prazos de prescrio do procedimento
em funo da pena (maior, correccional ou pena que cabe na alada do juiz), consagrandose alguns casos especiais como era o caso dos crimes de abuso de liberdade de imprensa e
do procedimento das contravenes. As penas maiores prescreviam no prazo de 20 anos e
as correccionais em 10 anos, e as penas por contravenes passado um ano91.
O Cdigo de Processo Penal de 192992 veio consagrar, no seu art. 138, 4, a
prescrio como excepo93. Era um meio de defesa indirecto, constituindo questo prvia
88
LEVY MARIA JORDO (Commentario ao Cdigo Penal Portuguez, p. 265-6) explica que tal
norma tem influncia ( copiado) do cdigo de processo criminal francs.
89
Influenciada pelo Projecto de Levy de 1861/1864, que EDUARDO CORREIA qualificou como a
mais perfeita obra de preparao legislativa que tem sido levado a cabo entre ns (Direito Criminal, I, p.
109).
90
Embora tal no acontecesse se o ru retivesse qualquer objecto por efeito do crime (art. 125, 2,
parte final).
91
Cf. VTOR FAVEIRO / LAURENTINO ARAJO, Cdigo Penal Portugus Anotado, p. 303 e ss.;
LUIZ MAGALHES, Manual de Processo Penal, p. 689 e ss.; e HENRIQUES DA SILVA, Elementos de Sociologia
II (Apontamentos), p. 157 e ss., que desenvolve a problemtica da aplicao da lei quando se elevam os
prazos de prescrio.
92
Aprovado pelo Decreto n. 16 489, de 15 de Fevereiro de 1929.
93
De conhecimento oficioso (ex officio) do tribunal, conforme resultava do art. 139 do Cdigo,
impondo a lei ao Ministrio Pblico a obrigao de a deduzir, a deduzir ou conhecer em qualquer altura do
processo at deciso final (art. 140). Segundo LUS OSRIO, a parte acusadora deve pedir somente que se
julgue se se verifica ou no a prescrio, pois, pedindo que se julgue procedente a excepo, colocar-se-ia em
oposio com o seu pedido de punio do ru. que o M. P. obrigado a zelar pelo exato cumprimento da
lei, representando no processo uma funo de acusao e defesa (Comentrio ao Cdigo de Processo Penal
Portugus, 2, p. 412).
28
Cf. LUS OSRIO, Comentrio, 2, 1932, p. 406 e ss. (por contraposio s excepes dilatrias,
que no extinguem o direito).
95
O incidente da prescrio da aco levantava-se na fase declarativa, e o da prescrio da pena
na fase executiva da aco penal, assim, LUS OSRIO, Comentrio, 2, p. 487.
96
Comentrio, 2, p. 409.
97
Nestes termos, vide LUS OSRIO, Comentrio, 2, p. 406 e ss. (que descreve que a posio
dominante defende que a prescrio pertence ao direito substantivo).
98
Sobre os actos interruptivos da prescrio, vide LUIZ MAGALHES, Manual, cit., p. 692 e ss.
99
Cf. Actas das Sesses da Comisso Revisora do Cdigo Penal, Parte Geral, II, p. 224.
100
Cf. Actas, II, p. 217 e ss.
29
Penal, a qual veio aditar prescrio das penas a prescrio das medidas de segurana101,
prescrevendo-se que a responsabilidade criminal extingue-se ainda pela morte, pela
amnistia, pelo perdo genrico e pelo indulto. So, porm, diversas as alteraes ao nvel
das causas de suspenso e de interrupo da prescrio, sendo a este nvel que tm ocorrido
as mais recentes alteraes legislativas, de que so exemplo a Lei n. 65/98, de 2 de
Dezembro, e a Lei n. 19/2013, de 21 de Fevereiro.
101
30
102
Que se divide em direito penal substantivo ou material; direito processual penal, adjectivo ou
formal; e direito de execuo das penas e medidas de segurana ou direito penal executivo (tambm
conhecido por direito penitencirio), e que formam o direito penal em sentido amplo ou o ordenamento
jurdico-penal, vide FIGUEIREDO DIAS, Direito Processual Penal, 1974, p. 27; e Direito Penal, I, p. 6. A
identificao de um conjunto de disciplinas (autnomas) relacionadas com o crime que so cincias
auxiliares da cincia estrita do direito penal como a sociologia criminal, a antropologia criminal, a
psicologia criminal, a psiquiatria criminal, a gentica criminal, e outras, e que tm o crime por objecto
chamou von Liszt a enciclopdia das cincias criminais, vide esta problemtica em MARCELO CAETANO,
Lies de Direito Penal, Lisboa, 1939, p. 59 e ss.; MAURACH / ZIPF, Derecho Penal, 1, p. 45 e ss.; e FARIA
COSTA, Noes Fundamentais, p. 27 e ss. Hoje, podemos dizer, refere FIGUEIREDO DIAS, que poltica
criminal (a quem cabe definir, quer no plano constitudo, quer no direito constituindo, os limites da
punibilidade), a dogmtica jurdico-penal (a quem compete estabelecer os princpios que subjazem a uma
direito positivo e explicit-los sistematicamente ensinamento de von Savigny sendo cada caso o ponto
de partida para a determinao da totalidade normativa, sistematicamente enquadrada ou enquadrvel
compete-lhe, por exemplo, estudar os conceitos integrantes da noo de facto punvel a aco, a tipicidade,
a ilicitude, a culpa e punibilidade) e criminologia (que estuda, no s as causas do facto criminoso e da
pessoa do delinquente, mas a totalidade do sistema de aplicao da justia penal, nomeadamente as instancias
formais e informais de controle da delinquncia, abrangendo o inteiro processo de produo da
delinquncia), so trs mbitos autnomos, ligados ao processo de realizao do direito penal, numa unidade
teleolgica-funcional, sendo esta unidade que hoje continua a convir o antigo conceito de von Liszt de
cincia conjunta do direito penal, cf. DP, I, cit., p. 41 (e, antes, p. 18 e ss.). Vide ainda sobre a relao
criminologia-direito penal-poltica criminal, FIGUEIREDO DIAS / COSTA ANDRADE, Criminologia, p. 96 e ss.
103
DPP, 1974, p. 24.
31
32
punitiva do Estado. nesta acepo, e s nela, que os bens jurdicos protegidos pelo direito
penal se devem considerar concretizao dos valores constitucionais expressa ou
implicitamente ligados aos direitos e deveres fundamentais110.
Ao direito penal incumbe a funo de tutela dos bens jurdico-penais111
fundamentais e indispensveis ao livre desenvolvimento tico da pessoa e subsistncia e
funcionamento da sociedade democraticamente organizada. E com esta misso gentica, o
direito penal est apenas legitimado para servir valores imanentes ao sistema social e no
fins transcendentes de ndole religiosa, metafsica, moralista ou ideolgica112. A violao
de um bem jurdico-penal no basta por si s para fazer intervir o direito penal, tem se
fazer sentir inequivocamente a necessidade ou carncia dessa tutela e tal interveno s
deve fazer-se subsidiariamente, quando absolutamente indispensvel livre realizao da
personalidade de cada um na comunidade, constituindo a ultima ratio da poltica social113.
O direito penal utiliza, conforme ensina Figueiredo Dias114, com o arsenal das suas sanes
especficas, os meios mais onerosos para os direitos e as liberdades das pessoas, pelo que
110
Para EMLIO DOLCINI / GIORGIO MARINUCCI, a estrela polar que dever orientar o legislador na
caracterizao dos bens merecedores de tutela penal ser a Constituio, ndice primrio, ainda que no
exclusivo, da importncia dos bens (Constituio e Escolha dos Bens Jurdicos, RPCC, Ano 4, 2, p. 197).
No h, porm, salienta FARIA COSTA, coincidncia entre os valores protegidos pela ordem constitucional e
os que o direito penal protege, tanto que admitir que s legtima a incriminao de comportamento lesivos
de bens jurdicos com relevo constitucional, coisa manifestamente errada (O Perigo em Direito Penal, p.
189, 198 e 199). O Autor define bem jurdico-penal como um pedao da realidade, olhado sempre como
relao comunicacional, com densidade axiolgica a que a ordem jurdico-penal atribui dignidade penal
(Noes Fundamentais, p. 174). Para uma anlise da influncia (plus forte) do direito constitucional (e as
garantias constitucionais) no direito penal, vide KLAUS TIEDEMANN, La constitutionnalisation de la matire
pnale en Allemagne, RScC, n. 1, p. 1 e ss.
111
FIGUEIREDO DIAS / COSTA ANDRADE, Direito Penal, Questes fundamentais, p. 52. Hoje, falase numa complementao da funo do direito penal de tutela subsidiria de bens jurdico-penais pela de
preveno de riscos futuros. Stratenwerth sugere mesmo a necessidade de proteger certos contextos da vida
como tais atravs da criao de tipos penais referidos ao futuro, vide FIGUEIREDO DIAS, Temas Bsicos,
cit., p. 53 e s.
112
COSTA ANDRADE, A Dignidade Penal e a Carncia de Tutela Penal, RPCC, Ano 2, 2, p.
178. Em todas as normas jurdico-penais esto presentes valores positivos sobre bens vitais que so
indispensveis para a convivncia da vida em comunidade e que devem ser protegidos pelo poder coactivo do
Estado, vide, JESCHECK, Tratado de Derecho Penal, p. 6. Da que a concepo do bem jurdico surja tambm
como limite ao poder punitivo do Estado, vide MUOZ CONDE / GARCA ARN, Derecho Penal, p. 78 e ss., o
que, desde logo, exclui do mbito da proteco penal as meras divergncias ideolgicas, polticas ou
religiosas e as meras imoralidades (p. 81).
113
FIGUEIREDO DIAS, Temas Bsicos, cit., p. 57 e s. O Direito Penal Mnimo , segundo ALBERTO
SILVA FRANCO, sem nenhuma margem de dvida, a correcta representao do Direito penal de um Estado
Democrtico de Direito, laico, pluralista, respeitador do direito diferena um modelo poltico-social que
tenha o ser humano (e a sua dignidade) como entro fulcral da organizao estatal (Do Princpio da
Interveno Mnima ao Princpio da Mxima Interveno, RPCC, Ano 6, 2, p. 178). Num Direito Penal de
mxima interveno, escreve o Autor, o Direito Penal sofre um profundo processo de funcionalizao,
acompanhado de um intenso processo desformalizador: o carcter instrumental de tutela de bens vitais
suprido e o Direito Penal garantstico corre o risco de desaparecimento (p. 185-6).
114
Direito Penal, I, p. 128.
33
s pode intervir nos casos em que todos os outros meios da poltica social, em particular da
poltica jurdica no-penal, se revelem insuficientes e inadequados115.
A funo do direito penal de tutela subsidiria de bens jurdico-penais revela-se,
na lio de Figueiredo Dias116, jurdico-constitucionalmente credenciada entre ns, no
art. 18, n. 2 da CRP , pelo que toda a norma incriminatria na base da qual no seja
susceptvel de divisar um bem jurdico-penal claramente definido nula, por
materialmente inconstitucional117.
O conceito material de crime constitudo, essencialmente, pela noo de bem
jurdico dotado de dignidade penal, porm, a esta noo tem de acrescer um outro critrio
que torne a criminalizao legtima. Este critrio (adicional) o da necessidade (ou da
carncia) de tutela penal118. Para a interveno do direito penal, no basta a violao de um
bem jurdico-penal, antes se requer que esta seja absolutamente indispensvel livre
115
34
119
FIGUEIREDO DIAS, Direito Penal, I, p. 127 e ss. Para MUOZ CONDE / GARCA ARN (Derecho
Penal, p. 84 e ss.) o princpio da interveno mnima reflecte-se no princpio da humanidade, que obriga a
que se reconhea ao delinquente, qualquer que seja o delito que tenha cometido, como uma pessoa de direitos
e que deve ser tratada como tal, e a reintegrar-se na comunidade com membro pleno de direitos. este
princpio que, segundo os Autores, impem a abolio da pena de morte, pois no serve mais do que outras
penas para proteger a comunidade, no permite nenhum tipo de aco ressocializadora do delinquente, nem
necessria para garantir a paz social (p. 85). MARIA FERNANDA PALMA v o conceito material de crime como
expresso dos princpios constitucionais de Direito Penal. A incriminao tem de ser indispensvel para
promover a defesa de bens jurdicos essenciais (princpio da necessidade), a conduta incriminada deve
possuir ressonncia tica negativa (princpio da culpa) e a criminalizao, sempre resultante de lei formal,
deve reunir o consenso da comunidade (princpio da legalidade) (Conceito material de crime e reforma
penal, Anatomia do Crime, N. 0, p. 17).
120
Assim, FIGUEIREDO DIAS, O Direito Penal do Bem Jurdico como Princpio JurdicoConstitucional, p. 42 (o padro legitimador da constitucionalidade de uma incriminao que esta vise a
tutela de um bem jurdico digno de pena, mas tambm carente de punio). A noo (clssica) do crime
como leso de bens jurdicos tem sido colocada em crime pela concepo do crime como leso da
vigncia da norma, vide esta discusso em RAFAEL GUIRAO, Proteco de bens jurdicos ou proteco da
vigncia do ordenamento jurdico, RPCC, Ano 15, 4, p. 511 e ss. O Autor concluiu que o fim do Direito
Penal radica primordialmente na proteco de bens jurdicos e s secundariamente na proteco da vigncia
da norma (p. 554).
121
FIGUEIREDO DIAS, O Problema do Direito Penal no Dealbar do Terceiro Milnio, p. 271.
justia para todos e j deve seguir-se, no domnio da justia penal, a justia que tem de ser selectiva no
princpio da interveno; e na aco penal, a opo por um regime processual diferenciado solues
cleres e consensuais, por um lado, formais e ritualizadas, por outro, para fenmenos criminais
diferenciados, assim, ANABELA M. RODRIGUES, Poltica Criminal Novos Desafios, Velhos Rumos,
Liber Discipulorum para Jorge de Figueiredo Dias, p. 2577-8. Sobre o paradigma da justia restaurativa,
vide o estudo de CLUDIA SANTOS, A Justia Restaurativa, em especial, p. 313 e ss. e p. 506 e ss. Explica a
Autora: na resposta penal, prevalece o interesse comum no no cometimento de crimes no futuro; na resposta
restaurativa, prevalece o interesse individual daqueles que esto concretamente envolvidos no conflito
(interpessoal na superao efectiva desse estado de conflito atravs da reparao dos danos associados ao
crime (p. 356).
122
Assim, TAIPA DE CARVALHO, Preveno, Culpa e Pena. Uma Concepo Preventivo-tica do
Direito Penal, Liber Discipulorum para Jorge de Figueiredo Dias, p. 323.
35
36
evitar que o mesmo, de futuro, cometa novos crimes), cuja combinao se reconduziram a
variantes mltiplas (teorias mistas)129.
Figueiredo Dias130 defende a natureza exclusivamente preventiva das finalidades
da pena (s podem ter natureza preventiva), seja de preveno geral, positiva ou
negativa, seja de preveno especial, positiva ou negativa. A pena criminal na sua
ameaa, na sua aplicao concreta e na sua execuo efectiva s pode perseguir a
realizao daquela finalidade, prevenindo a prtica de futuros crimes131. Taipa de
Carvalho132 lembra que, tendo a pena uma funo de prevenir a prtica de crimes, ela h-de
atender ao presente com olhos no futuro. A legitimidade tico-jurdica e constitucional
art. 18, n. 2 da pena est na necessidade de preveno de futuros crimes.
A finalidade visada pela pena h-de ser a da tutela necessria dos bens jurdicopenais no caso concreto, num sentido prospectivo, de tutela da confiana e das expectativas
da comunidade na manuteno da vigncia da norma violada, o que significa que
finalidade primria da pena o restabelecimento da paz jurdica comunitria abalada pelo
crime (finalidade de preveno geral positiva ou de reintegrao)133. Pretende-se assegurar
129
Vide FIGUEIREDO DIAS, Direito Penal, I, p. 43 e ss. Na doutrina da preveno geral, a pena
pode ser concebida com um propsito de preveno geral negativa ou de intimidade, ou seja, o seu
acolhimento ser uma forma de intimidao de outras pessoas que atravs do sofrimento que inflige ao
delinquente conduzir ao no cometimento de factos punveis, ou com um propsito de preveno geral
positiva ou de integrao, na qual a pena surge como forma de manter e refora a confiana da comunidade
na validade e na fora da vigncia da norma violada que tutela os bens jurdicos. Na doutrina da preveno
especial ou individual, a pena pode ser vista com uma finalidade de preveno positiva ou de socializao,
visando a reinsero social e a ressocializao do delinquente (exercendo uma funo de preveno da
reincidncia) ou com uma funo negativa ou de neutralizao, com um efeito de defesa social atravs da
separao ou segregao do delinquente, procurando a neutralizao da sua perigosidade. Ainda sobre as
teorias penais dos fins das penas, vide CLAUS ROXIN, Derecho Penal, I, p. 81 e ss. LOURENO MARTINS,
Medida da Pena, p. 63 e ss.
130
DP, I, cit., p. 78 e ss. Neste sentido, claramente tambm CLAUS ROXIN, Derecho Penal, cit., p.
53 (em resumo). ROXIN (Sentido e Limites da Pena Estatal, p. 43), numa s frase, caracteriza a misso (do
direito penal) como proteco subsidiria de bens jurdicos e prestaes de servios estatais, mediante
preveno geral e especial, que salvaguarda a personalidade no quadro traado pela medida da culpa
individual (teoria unificadora dialctica).
131
Recordava BELEZA DOS SANTOS (O Fim da Preveno Especial das Sanes Criminais Valor
e Limites, p. 5 e ss.) que tal ideia de que as penas visam evitar a reincidncia quase um lugar comum,
porm, a histria do pensamento jurdico-penitencirio mostra-nos oscilaes significativas a este respeito.
Tal finalidade era negada por Kant, para quem a pena judiciria no pode empregar-se como um meio para o
bem do delinquente ou da sociedade; em nome da dignidade humana afastada qualquer actuao penal
utilitria sobe a pessoa humana. A pena estaria subordinada a imperativos de justia, havendo equivalncia
entre o crime e a pena. Vide ainda do mesmo Autor, A Preveno Especial Os delinquentes habituais e os
multi-ocasionais Valor e Limites, BMJ, N. 87, p. 69 e ss., relativo aplicao do fim de preveno
especial das penas e das medidas de segurana no mbito dos delinquentes habituais: multi ou pluriocasionais, puros ocasionais, habituais tpicos.
132
Preveno, Culpa e Pena. Uma Concepo Preventivo-tica do Direito Penal, p. 324.
133
FIGUEIREDO DIAS, Direito Penal, I, p. 79. Esta finalidade d contedo ao princpio da
necessidade da pena, consagrado no art. 18, n. 2 da CRP, de onde decorre que a aplicao de uma pena e a
37
determinao da sua medida que no seja comandada por esta finalidade, violaria a referida norma
constitucional. Para FIGUEIREDO DIAS (DP, I, cit., p. 80-1) existe uma medida ptima de tutela dos bens
jurdicos e das expectativas comunitrias que a pena deve propor-se alcanar, que fornece, no a pena
concreta a aplicar, mas uma moldura de preveno, dentro da qual a pena deve fixa-se de acordo com
consideraes de preveno especial (que vo determinar, em ltima instncia, a medida da pena em regra,
atravs de exigncias de preveno especial positiva ou de socializao e, excepcionalmente, negativa, de
intimidao ou de segurana individuais), sendo o limiar mnimo a defesa do ordenamento jurdico, abaixo
do qual no suportvel a fixao de uma pena, por colocar em causa a funo de tutela de bens jurdicos, e
o limite superior oferecido pelo ponto ptimo de tutela dos bens jurdicos (s como efeito lateral atingida a
finalidade de preveno geral negativa ou de intimidao da generalidade).
134
Assim, ANABELA M. RODRIGUES, A Determinao da Medida da Pena Privativa de Liberdade,
p. 321.
135
Que significa escreve TAIPA DE CARVALHO (Preveno, Culpa e Pena. Uma Concepo
Preventivo-tica do Direito Penal, p. 325) uma tentativa da interpelao e consequente auto-adeso do
delinquente indispensabilidade social dos valores essenciais (bens jurdico-penais) para a possibilitao da
realizao pessoal de todos e de cada um dos membros da sociedade. Em sntese, significa uma preveno da
reincidncia.
136
O que levar a medida da pena para perto (ou para coincidir com o mesmo) do limite mnimo
da moldura de preveno coincidir, neste caso, com a defesa do ordenamento jurdico, vide,
exactamente assim, FIGUEIREDO DIAS, Direito Penal, I, p. 81-2.
137
Preveno, Culpa e Pena. Uma Concepo Preventivo-tica do Direito Penal, p. 329.
138
Desde h muito que se mostra estabilizado o princpio de que s existe responsabilidade penal
quando h culpa (correspondendo a uma larga e antiga tradio portuguesa), FARIA COSTA, Aspectos
Fundamentais da Problemtica da Responsabilidade Objectiva no Direito Penal Portugus, p. 354 e ss. Vide
CLAUS ROXIN, Acerca da Problemtica do Direito Penal da Culpa, BFD, LIX, p. 1 e ss., em especial, p. 19
(escreve o Autor: a liberdade de aco e deciso, pressuposta pela culpa de afirmar quando se possa
demonstrar que o agente, ao tempo da prtica do facto, era, em princpio, sensvel aos apelos normativos e
uma preveno realizada atravs dos meios do direito penal s tem sentido quando o agente, no momento do
facto, , em princpio, sensvel aos apelos normativos).
139
FIGUEIREDO DIAS, Liberdade Culpa Direito Penal, p. 261. Esclarece o Autor: quando agente
pratica um ilcito-tpico, culpado se manifesta no facto qualidades pessoais jurdico-penalmente desvaliosas
e, neste sentido, uma personalidade censurvel. E a medida da desconformao entre o valor da
38
39
h-de ser sentida com um mal, mas com um mal cuja concreta conformao e execuo
no impea, antes favorea, os fins que lhe presidem: a projeco, em primeiro lugar, no
futuro do condenado (a possibilidade de um projecto de vida conforme com as normas
fundamentais que regem a convivncia) e, em segundo lugar, e sem prejuzo disso, a
pacificao da comunidade em torno da validade reafirmada das normas (violadas).
A posio de Figueiredo Dias, de base preventiva, tem acolhimento legal, entre
ns, no art. 40 do CP146, resultante da reviso de 1995147/148. No n. 1 refere-se que A
aplicao de penas e de medidas de segurana visa a proteco de bens jurdicos e a
reintegrao do agente da comunidade, e o n. 2 acrescenta que Em caso algum a pena
pode ultrapassar a medida da culpa.
O art. 71 do CP define que a determinao da medida da pena, dentro dos limites
definidos na lei, feita em funo da culpa do agente149 e das exigncias de preveno,
indicando o legislador num catlogo no taxativo (cada circunstncia tem uma conexo
do crime e para prevenir crimes futuros, mas antes que a pena no exclusivamente retribuio nem
exclusivamente preveno. H na pena um sentido de retribuio, na medida em que da sua natureza
manifestar-se atravs da imposio coactiva de um mal. J no que respeita aos fins aquilo que com ela se
pretende a pena preveno (p. 349 e 350).
146
Isto, embora, de acordo com Prembulo do Decreto-Lei n. 48/95, de 15 de Maro, que
procedeu reviso do Cdigo Penal de 1995, a sua introduo no teve o propsito de invadir um domnio
que doutrina pertence a questo dogmtica do fim das penas, porm, o legislador no prescindiu de
oferecer aos tribunais critrios seguros e objectivos de individualizao da pena. Porm, como salienta JOS
DE SOUSA BRITO (Os fins das penas no Cdigo Penal, p. 162), s precisa de acrescentar duas locues
adverbiais frmula do art. 40 do CP primordialmente e na medida do possvel para ter a perfeita
formulao da teoria de Figueiredo Dias da preveno geral ou de integrao, o que assumido por
FIGUEIREDO DIAS em Direito Penal, I, p. 84-5.
147
Sobre o sistema anterior, nomeadamente o do Cdigo Penal de 1886 e a reviso de 1954 (DL.
n. 39688), vide LOURENO MARTINS, Medida da Pena, p. 14 e ss. A reviso de 1954 veio dar um passo
importante quando definio do sistema legal de determinao da medida da pena. Apesar disso, o
problema era encarado como a arte de julgar do juiz criminal, conforme explica ANABELA M. RODRIGUES, A
Determinao da Medida da Pena, p. 121, o que levava falta de esclarecimento aprofundado sobre o
modelo de determinao da medida da pena, no alcanando nesta matria o grau de coerncia e
racionalidade desejvel. Tambm TAIPA DE CARVALHO, Preveno, Culpa e Pena. Uma Concepo
Preventivo-tica do Direito Penal, p. 321-2.
148
O Cdigo Penal de 1982, na sua redaco originria, prescrevia art. 72, n. 1 que a
determinao da medida da pena, dentro dos limites definidos na lei, far-se- em funo da culpa do agente,
tendo ainda em conta as exigncias de preveno de futuros crimes. A determinao da pena far-se-ia
primordialmente em funo da culpa e s depois se teria ainda em conta as exigncias de preveno de
futuros crimes, vide LOURENO MARTINS, Medida, cit., p. 20 e ss. (a partir da p. 33 descrita a evoluo para
a reviso de 1995).
149
TAIPA DE CARVALHO chama ateno de que o CP no se ope a uma concepo preventivatica da pena semelhante defendida pela teoria da margem da liberdade, na qual preveno a finalidade
legitimadora da pena, mas em que a culpa tambm desempenharia uma funo na determinao da medida da
pena, no sendo exclusivamente seu pressuposto e seu limite (Preveno, Culpa e Pena. Uma Concepo
Preventivo-tica do Direito Penal, p. 323). Neste sentido, JOS DE SOUSA BRITO v na frmula em funo
da culpa a previso de que a pena visa retribuir a culpa, sendo que tal comando implica tambm a proibio
de pena inferior medida da culpa (Os fins das penas, cit., p. 163 e 159, respectivamente).
40
3.2.3. Hoje, assistimos discusso da reparao do dano como uma sano nova
do direito penal ao lado das penas e das medidas de segurana157, que partilha dos fins
tradicionais das penas, como o efeito ressocializador, que obriga o autor do facto criminal a
enfrentar as consequncias do seu comportamento e a conhecer os interesses legtimos da
vtima, reintegrando o culpado na sociedade, assumindo uma forma de restaurao da paz
jurdica, eliminando a perturbao social originada pelo crime. A consagrao, na smula
150
41
de Maria Paula Ribeiro de Faria158, de uma pena de natureza pecuniria com uma
vertente reparatria e preventiva da reaco criminal capaz de assegurar todas as
finalidades da punio, entrando em linha de conta com o interesse da vtima que se
confunde com o interesse social em prevenir e reprimir a leso de bens jurdicos
fundamentais.
158
42
deve ser lograda de modo processualmente admissvel e vlido, ser justa segundo o direito
substantivo, tornando seguro e estvel o direito declarado163.
O fim principal do processo penal a descoberta da verdade (material) e a
realizao da justia164. Assim, o processo penal deve ter uma estrutura processual que
permita, eficazmente, tanto averiguar e condenar os culpados criminalmente, como
defender e salvaguardar os inocentes de perseguies e condenaes injustas165. So ainda
finalidades (primrias) a cuja realizao o processo penal se dirige166 a proteco perante o
Estado dos direitos fundamentais das pessoas e o restabelecimento da paz jurdica
comunitria posta em causa pelo crime e a consequente reafirmao da validade da norma
violada.
A descoberta da verdade material, no mbito do processo penal, no pode ser
admitida a todo o custo (vide arts. 125 e 126167 do CPP e 32, n. 8168 e 34, n. 4 da CRP),
163
FIGUEIREDO DIAS, DPP, 1974, p. 49. Da que CASTANHEIRA NEVES, citando Ebh. Schmidt,
diga que o processo criminal compreende todos aqueles princpios jurdicos e regras de direito que devem
garantir que a questo de saber se um determinado cidado cometeu ou no uma aco punvel e como
dever ser por ela porventura punido possa ser decidida judicialmente de modo que, respeitando os princpios
do Estado-de-Direito e cumprindo as formalidades-da-Justia, seja orientada pela inteno incondicionada
verdade e justia. Identifica o Autor trs momentos decisivos: tem por objecto intencional um acto, que
um processo; a aplicao concreta do direito (a concreta realizao do justo, na perspectiva do direito que se
visa aplicar) de acordo com os princpios do Estado-de-direito; e a aplicao-actuao jurisdicional que se
processa em termos (de modo ou segundos as formas) que permitam o acesso verdade e realizao da
justia (Sumrios, p. 3 a 6).
164
FIGUEIREDO DIAS, DPP, 1974, p. 43, que afasta o entendimento que o fim seria a obteno de
uma sentena com fora de caso julgado, por no ser este um fim em si mesmo. Apesar do fim de realizao
da justia, isso no impede o reconhecimento do instituto do caso julgado e do in dubeo pro reo, que
podem conduzir a decises materialmente injustas. Sustentando a existncia de um direito fundamental
reviso da sentena penal condenatria injusta, JOO CONDE CORREIA, O Mito do Caso Julgado, cit., p.
252 e ss.
165
CASTANHEIRA NEVES, Sumrios, p. 7 (citando Eduardo Correia pode dizer-se: se interessa
punir os culpados, no interessa menos punir s os culpados).
166
FIGUEIREDO DIAS, DPP, 1988-9, p. 21 (e ss.). A realizao da justia e a descoberta da verdade
material e a proteco dos direitos fundamentais da pessoa como condio de validade do processo penal e o
restabelecimento da paz jurdica como condio de eficcia do processo penal. Vide do mesmo Autor, Os
princpios estruturantes do processo e a reviso de 1998 do Cdigo de Processo Penal, RPCC, Ano 8, 2, p.
202. Ainda sobre o fim do processo, vide JOO CONDE CORREIA, O Mito do Caso Julgado, cit., p. 141 e ss.
167
Os mtodos proibidos de prova incluem os meios de prova e os meios de obteno de prova
(cf. PAULO PINTO DE ALBUQUERQUE, Comentrio do Cdigo de Processo Penal, p. 319). Para alm destas
normas processuais, outros normativos do Cdigo se reportam a proibies de prova vide os arts. 167,
179, n. 3, 190, 355 do CPP. Importando assinalar a distino entre proibio de produo de prova e
proibio de valorao de prova, j que, como acentua COSTA ANDRADE, o legislador portugus no regime de
proibies de prova assenta nessa distino, para alm de expressamente consagrar as proibies de prova
como instituto autnomo do direito processual penal (Sobre as Proibies de Prova em Processo Penal, p.
191 e ss.).
168
Assinalam a respeito desta norma GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA que os interesses do
processo criminal encontram limites na dignidade humana (art. 1) e nos princpios fundamentais do Estado
de direito democrtico (art. 2), no podendo, portanto, valer-se de actos que ofendam direitos fundamentais
bsicos (CRP Anotada, I, p. 524).
43
antes tem de ser lograda de modo processualmente vlido e admissvel, o que significa,
desde logo, com integral respeito pelos direitos fundamentais das pessoas envolvidas no
processo169. Nessa medida, haver situaes em que esse respeito pelos direitos, desde
logo, do agente do crime, poder impedir a obteno da verdade material170. O processo
penal visa restabelecer a paz jurdica comunitria posta em causa pelo crime, reafirmando a
validade da norma violada171 e isso ocorre, ou tem maior probabilidade e eficcia, quanto
menor for o tempo que medeia entre a prtica do crime a realizao do processo penal172.
Esta finalidade, de carcter geral173, liga-se a valores de segurana174.
O processo penal atinge, assim, segundo Rui Pinheiro e Artur Maurcio175, a
perfeio desejvel no ponto de encontro do interesse pblico da represso criminal rpida
e segura e do interesse particular dos arguidos numa justia que lhes oferea suficientes
garantias de defesa contra uma condenao injusta.
O reconhecimento dessas finalidades implica ter presente a impossibilidade da sua
integral harmonizao em todos e na generalidade dos concretos problemas do processo
penal, sendo por isso, ao longo do processo, necessrio operar a concordncia prtica das
finalidades em conflito, atribuindo a cada uma a mxima eficcia possvel de cada
finalidade h-de salvar-se, em cada situao, o mximo contedo possvel, optimizando os
ganhos e minimizando as perdas axiolgicas e funcionais176. E isso significa, sem colocar
em causa a dignidade da pessoa humana177, limite de toda e qualquer actuao do Estado
169
FIGUEIREDO DIAS, DPP, 1988-9, p. 22. Segundo CASTANHEIRA NEVES, o processo criminal
deve orientar-se pela vlida conciliao de dois princpios tico-jurdicos fundamentais: o princpio da
realizao, de defesa e reintegrao da comunidade tico-jurdicos que informam a ordem jurdica, e que
encontra a sua tutela normativa no direito material criminal, e o princpio do respeito e garantia da liberdade
e dignidade dos cidados, i. , os direitos irredutveis da pessoa humana. A ordem e a liberdade, a
comunidade e o indivduo (Sumrios, p. 7).
170
A verdade est condicionada por um conjunto de pressupostos de natureza jurdico-penal e
jurdico-processual-penal, cf. FERNANDO CONDE MONTEIRO, O Problema da Verdade em Direito Processual
Penal (Consideraes Epistemolgicas), Que Futuro Para o Direito Processual Penal?, p. 330-1.
171
Existe Autores como nos d conta FIGUEIREDO DIAS que falam de paz jurdica, no sentido
de criao, atravs do processo, de um estado em que a comunidade jurdica volta tranquilidade depois de
uma violao do direito (DPP, 1974, p. 45).
172
FIGUEIREDO DIAS, DPP, 1988-9, p. 24.
173
Na medida em que, ao lado da paz jurdica comunitria (ou geral), podemos falar da paz
jurdica do cidado afectada pelo processo penal.
174
FIGUEIREDO DIAS, DPP, 1988-9, p. 24. Que no impede o instituto como o recurso de reviso.
Assim, FIGUEIREDO DIAS, DPP, 1974, p. 44-5.
175
A Constituio e o Processo Penal, p. 46-7.
176
FIGUEIREDO DIAS, DPP, 1988-9, p. 25.
177
Neste sentido, FIGUEIREDO DIAS, DPP, 1988-9, p. 25-6, que identifica a dignidade humana
como princpio axiolgico que preside ordem jurdica de um Estado de Direito material, referindo quando,
44
(art. 1 da CRP), de forma muito clara que, em funo dos interesses em confronto, ora
haver que dar preponderncia a uma das finalidades, ora poder haver necessidade de dar
prevalncia a outra178. Hoje, segundo Figueiredo Dias179, o ponto de equilbrio dos
interesses conflituantes para a criminalidade geral deve ser diferente (outro) do da
grande criminalidade e nova criminalidade, concretamente para o terrorismo e a
criminalidade organizada. Aqui, as vtimas (numa acepo ampla) tm um direito
indeclinvel a uma proteco reforada e, consequentemente, a uma intensificao do
intervencionismo estadual, com um dupla e inultrapassvel limitao: o respeito pelo
ncleo irredutvel da dignidade humana do arguido e a no diminuio a extenso e do
alcance do contedo essencial dos preceitos constitucionais em matria de direitos,
liberdades e garantias180.
3.3.2. O processo penal produto da evoluo de uma certa comunidade que tem
os seus alicerces na concepo poltico-constitucional de um ordenamento jurdico. Da
que muito comum, entre os diversos autores181 assistir-se qualificao do direito
processual penal como um direito constitucional aplicado182, como o verdadeiro
em qualquer ponto do sistema ou da regulamentao processual penal, esteja em causa a garantia da
dignidade humana nenhuma transaco possvel.
178
E isto sem da resultar que deva ser dada maior importncia a uma (proteco dos direitos
fundamentais) ou a outra finalidade (realizao da justia e da verdade material). A maior restrio para os
direitos fundamentais que existe em alguma legislao, como por exemplo a de combate criminalidade
organizada e econmica-financeira (Lei n. 5/2002, de 11.01), conforme acentua MRIO FERREIRA MONTE,
implica apenas saber se as novas exigncias tm dignidade suficiente para, dentro dessa ponderao,
imporem o abaixamento da tutela dos direitos fundamentais. Em certos casos, a resposta poder ser positiva
(porque se concede vtima individual ou difusa um papel que at agora no tinha), porm, mesmo
nesses casos, isso no pode significar uma desproteco incondicional do arguido, o qual deve continuar a ser
um sujeito processual com tudo o que este estatuto deve pressupor e no um objecto (Um Olhar sobre o
Futuro do Direito Processual Penal Razes para um Reflexo, Que Futuro Para o Direito Processual
Penal?, p. 416.
179
O Processo Penal Portugus: Problemas e Prospectivas, Que Futuro Para o Direito
Processual Penal?, p. 812-3. Trata-se, escreve Figueiredo Dias, de restabelecer a concordncia prtica entre
os interesses conflituantes, integrando o interesse das vtimas reais e potenciais, presentes e futuras, da
grande e nova criminalidade, num apelo a uma acrescida solidariedade indispensvel para oferecer um futuro
humanidade (e, portanto, no tanto da alternativa poltica criminal liberal versus poltica criminal
securitria; a alternativa entre um processo penal centrado na incolumidade dos direitos dos arguidos,
concebido como meio de defesa face ao intervencionismo estadual, e um processo penal centrado na
realizao eficiente da pretenso punitiva pblica como instrumento de uma defesa social adequada).
180
Limitaes prprias dos princpios processuais penais clssicos e prprios de um Estado de
Direito, assim, FIGUEIREDO DIAS, O Processo Penal Portugus: Problemas e Prospectivas, cit., p. 813.
181
Por todos, vide FIGUEIREDO DIAS, DPP, 1988-9, p. 35 e ss.
182
A expresso surge, entre ns, numa citao de H. Henkel, por FIGUEIREDO DIAS em Direito
Processual Penal, 1974, p. 74, numa dupla dimenso: (i) os fundamentos do direito processual penal so,
simultaneamente, os alicerces constitucionais do Estado e (ii) a concreta regulamentao de singulares
problemas processuais ser conformada jurdico-constitucionalmente. Uma anlise mais recente das relaes
45
entre o direito constitucional e o direito processual penal, luz de tal concepo, vide MARIA JOO
ANTUNES, Direito Processual Penal Direito Constitucional Aplicado, Que Futuro Para o Direito
Processual Penal?, p. 646 e ss. FARIA COSTA levanta uma srie de reservas a tal expresso, j que tal
proposio tem um carcter redutor, pois no s se apagam as diferentes autonomias dos dois ramos do
direito, como tambm se insinua uma p-constitucionalizao de efeitos intolerveis (Um olhar cruzado
entre a constituio e o processo penal, A Justia dos dois lados do Atlntico, p. 187).
183
GOMES CANOTILHO / VITAL MOREIRA, CRP Anotada, I, p. 515. Reflexo disto mesmo a
percentagem de normas que directa ou indirectamente esto relacionadas com o processo penal e so
alteradas todas as vezes que se processa uma reviso constitucional.
184
A ordem jurdico-constitucional material constitui, no nosso processo de desenvolvimento
jurdico-cultural, um referente normativo inarredvel para a compreenso e delimitao de um qualquer outro
direito. A esta luz a constituio , pois, uma norma primria, FARIA COSTA, O Perigo em Direito Penal,
p. 189. Vide essa relao no direito alemo, em KNUT AMELUNG, Constitution et procs penal em
Allemagne, RScC, n. 3, p. 459 e ss., para quem, desde logo, o intrprete, nos textos legislativos, deve
conformar os mesmos com as exigncias constitucionais (interpretao conforme lei fundamental).
185
No art. 32 da CRP condensam-se os mais importantes princpios do processo penal. Prescrevese o princpio geral sobre garantias de defesa, que uma clusula geral englobadora de todas as garantias de
defesa que hajam de decorrer do princpio de proteco global e completa dos direitos de defesa do arguido
em processo criminal. Cf. GOMES CANOTILHO / VITAL MOREIRA, CRP Anotada, I, p. 516, que engloba todos
os direitos e instrumentos necessrios e adequados para o arguido defender a sua posio e contrariar a
acusao; e JORGE MIRANDA / RUI MEDEIROS, Constituio Portuguesa Anotada, I, p. 354. Este acentuar da
Constituio dos direitos dos indivduos e das suas prerrogativas de defesa no mbito do processo penal no
mais do que uma exigncia, no s da consagrao da dignidade humana, da garantia de efectivao dos
direitos e liberdades fundamentais e do acesso ao direito e aos tribunais para defesa dos seus direitos e
interesses (respectivamente, art. 1, 2 e 20, todos da CRP), mas tambm dos princpios da igualdade
(paridade de armas), da presuno de inocncia e da estrutura contraditria do processo criminal. Assim, do
direito-garantia que o direito de defesa decorre um conjunto de direitos como o direito prova, ao
contraditrio, informao, ao silncio, presuno de inocncia, ltima palavra, a um defensor (vide
FIGUEIREDO DIAS / COSTA ANDRADE, Limites ao direito de defesa O direito de defesa em processo penal,
ROA, Ano 52, I, p. 281 e ss.), ou ao recurso. Logo, devem considerar-se inconstitucionais todas as normas
que impliquem um encurtamento inadmissvel das possibilidades de defesa do arguido, sendo, pois, o art. 32
uma norma de aplicao imediata, contra ela no podem subsistir formas processuais penais que violem as
garantias de defesa dos arguidos (RUI PINHEIRO / ARTUR MAURCIO, A Constituio e o Processo Penal, p.
39). O art. 24 da Constituio Italiana mais expressivo pois proclama linviolabilit del diritto di difesa in
ogni stato e grado del procedimento, assicurando, al contempo, la difesa ai non abbienti e ribadendo il
principio della riparazione degli errori giudizziari, vide D. SIRACUSANO / A. GALATI / G. TRANCHINA / E.
ZAPPAL, Diritto Processuale Penale, 1, p. 18. At reviso constitucional de 1997 (Lei Constitucional n
1/97, de 20 de Setembro (quarta reviso constitucional) um dos direitos de defesa implicitamente
consagrados era o direito de recurso. Desde a reviso de 1997, os recursos esto consagrados expressamente
como um direito de defesa em processo criminal e integram o ncleo essencial das garantias de defesa (Ac.
do TC n 415/2001, DR, II S., N. 278 de 30.11.2001, p. 1992 e ss.). VIEIRA DE ANDRADE qualifica todas as
regras e princpios que garantem a liberdade e a integridade dos indivduos em matria penal e processual
penal como direitos-garantias. Garantias por terem uma funo instrumental para proteco de outros
direitos os denominados direitos-direitos e os direitos-liberdades. Direitos porque tais normas
interferem na esfera de cada indivduo, sendo possvel recortar a nvel individual os interesses a proteger e
autonomizar posio jurdicas subjectivas (Os Direitos Fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976,
p. 117-8).
46
186
47
J assim o dizia PASCOAL DE MELLO E FREIRE (Institutiones Iuris Criminalis Lusitani, Titulus
XXIII, II), enunciando que ou para que as demandas tenham um termo, a certeza e segurana do seu
direito, constituiu o fundamento geral da introduo da prescrio; ou por causa da dificuldades da prova; ou
porque, aps o decurso do tempo legtimo, j no necessria a punio (por parecer mais que verosmil que
o delinquente durante tanto tempo haja emendado os seus costumes, regressado ao caminho da virtude, e
sofrido com o remorso da conscincia o suficiente suplcio).
190
Vide, por exemplo, a sua enunciao em EDUARDO REALE FERRARI, As Causas Suspensivas e
Interruptivas da Prescrio do Procedimento Criminal, p. 32 e ss.; MARCELA VANUSSI, A Problemtica da
Imprescritibilidade Penal nas Legislaes Internas dos Estados e no Direito Penal Internacional, p. 50 e ss.;
e VINCIUS ABDALA, Imprescritibilidade dos Crimes contra a Humanidade?, RBCCrim, Ano 20, 97, p. 488
e ss. Um resumo destas teorias pode ser apreendido em MARIA ELIZABETH QUEIJO, Prescrio: exigncia de
eficincia na investigao e razovel durao do processo, Prescrio Penal. Temas Actuais e
Controvertidos Doutrina e Jurisprudncia, 4, p. 18.
48
191
Porm, conforme aprecia BELEZA DOS SANTOS (Medidas de segurana e prescrio, RLJ, Ano
77, N. 2790, p. 323), nem as penas devem ter por fim a expiao pelo menos no esse o seu nico
objectivo nem a grande maioria de delinquentes sofre espera de uma pena possvel, ou com remorsos do
crime cometido.
192
Especialmente tratando-se de prova testemunhal. Escreve BELEZA DOS SANTOS: o decurso do
tempo no s apaga a lembrana dos factos, como pode deturpar a recordao deles (Medidas, cit., p. 322).
Porm, como refere o Autor, se a razo essencial da prescrio em direito criminal fosse o perigo do
desaparecimento e sobretudo o da viciao da prova, no se compreenderia que a prescrio se
interrompesse, antes de colhida a prova.
193
Algumas legislaes, como a brasileira, prev como causa interruptiva da prescrio da pena, a
prtica de novo crime (art. 117, VI do CPB), de onde decorre a presuno que o decurso do tempo no foi
capaz de recuperar o delinquente. Isso mesmo nos d conta MARCELA VANUSSI, A Problemtica da
Imprescritibilidade Penal nas Legislaes Internas dos Estados e no Direito Penal Internacional, p. 53.
194
Para R. GAROFALO (La Criminologa, p. 335) a admisso da prescrio teria de estar
dependente da demonstrao da ausncia de um novo crime (elemento negativo) e da prova da transformao
por parte do delinquente (elemento positivo). HENRIQUE FERRI (Princpios de Direito Criminal, p. 147)
refere-se cessao da perigosidade do acusado ou condenado, se este, entretanto, se abstm de praticar
outros crimes, o que nem sempre acontece.
49
BMJ, N. 36, p. 108-110 (citando GARRAUD, Precis de Droit Criminel). uma inutilidade por a
recordao do facto culpvel se ter apagado e a necessidade do exemplo desaparecido, e deixou, por isso, de
existir para a sociedade o direito e o dever de punir.
50
funes ou finalidades, tanto mais que, sendo o direito penal a ultima ratio da interveno
Estadual, s est legitimado a intervir socialmente quando esteja em condies de cumprir
essas finalidades196. J Cesare Beccaria escrevia: quanto mais pronta e mais perto do delito
cometido esteja a pena, tanto mais justa e til ela ser197.
Figueiredo Dias198 sustenta que a censura comunitria traduzida no juzo de culpa
esbate-se ou chega mesmo a desaparecer e as exigncias de preveno especial, muito
fortes logo a seguir ao cometimento do facto, tornam-se progressivamente sem sentido e
podem mesmo falhar completamente os seus objectivos, em concreto as finalidades de
socializao e de segurana. Ao nvel da preveno geral (positiva), com o tempo, deixa de
poder falar-se da necessidade de estabilizao contrafctica das expectativas comunitrias,
j apaziguadas ou definitivamente frustradas.
Portanto, todo quadro fundador da interveno legitimadora do direito penal e da
aplicao de uma pena criminal colocado em crise, o que ocorre com a culpa
enformadora e reguladora de toda a responsabilidade penal enquanto pressuposto, com a
(necessidade de) ressocializao do homem delinquente, com o restabelecimento da paz
jurdica comunitria violada (posta em crise pelo crime) e a reafirmao da validade da
norma violada, e com a preveno da prtica de futuros crimes.
Para Faria Costa199 a existncia da regulamentao da prescrio assenta numa
ideia de paz jurdica de tonalidade social, sendo que, entre as razes da sua existncia,
est a que expressa a diluio da censura comunitria traduzida no juzo de culpa.
A reafirmao da norma violada tanto mais eficaz quando medeia pouco tempo
entre a prtica do crime e a realizao do processo penal, onde se verifica a existncia (ou
no) da prtica de um facto previsto e proibido pela lei penal200. O decurso do tempo
coloca em crise tambm os alicerces das funes do processo penal e reforada pela ideia
196
EDUARDO FERRARI refere que o direito penal s deve interferir na estrita necessidade de
equilbrio sociedade (), a punio somente pode ser imposta quando alcanveis suas finalidades (As
Causas Suspensivas e Interruptivas da Prescrio do Procedimento Criminal, p. 45). O Autor acaba por
adoptar como fundamento da prescrio trs teorias: a do esquecimento, a da disperso das provas e a da
poltico-criminal (p. 46-7).
197
Dos Delitos e Das Penas, p. 102. Mais justa, escrevia BECCARIA (p. 102-104), porque poupar
ao ru os inteis e cruis tormentos da incerteza, que crescem com o vigor da imaginao e com o sentimento
da prpria fraqueza (). Mais til porque quanto menor a distncia do tempo que passar entre a pena e o
crime, tanto mais forte e duradoura no esprito humano a associao destas duas ideias, delito e pena, de tal
forma que, insensivelmente, considera-se um como causa e a outra como o efeito necessrio e inelutvel.
pois de extrema importncia a proximidade entre o delito e a pena.
198
FIGUEIREDO DIAS, As Consequncias, cit., p. 699.
199
Noes Fundamentais, p. 93.
200
Vide este conceito em FARIA COSTA, Noes Fundamentais, p. 40.
51
201
52
208
209
M. MIGUEZ GARCIA / J. M. CASTELA RIO, Cdigo Penal com notas e comentrios, cit., p. 376.
GERMANO MARQUES DA SILVA, Direito Penal Portugus, III, p. 147.
53
As questes fulcrais da interveno penal estatal, conforme refere FIGUEIREDO DIAS, Direito
Penal, I, p. 44.
211
Sobre a autonomizao das questes do fundamento, da finalidade e da funo do direito penal
e o problema dos fins da pena, vide FARIA COSTA, Noes Fundamentais, p. 7 e ss. FIGUEIREDO DIAS refere
que, de um ponto de vista lgico-hermenutio, tais questes podem certamente ser cindidas do problema dos
fins das penas, j que revelam para a concluso sobre aquilo que deve ser considerado o crime,
consequentemente ameaado com uma pena criminal, porm, a perspectiva correcta deve ser outra: o sentido,
o fundamento e as finalidades da pena criminal so determinaes indispensveis para decidir de que forma
deve aquela actuar para cumprir a funo do direito penal: elas reagem sobre o prprio conceito de crime
(sobretudo atravs do princpio da necessidade) e co-determinam, por a, a resposta questo da funo do
direito penal (DP, I, cit., p. 44).
212
CASTANHEIRA NEVES, Sumrios, p. 9.
213
Aproximamo-nos, assim, das doutrinas que BELEZA DOS SANTOS qualifica de mais
consistentes para legitimar a prescrio relacionadas com os fins das penas: aco do tempo torna
impossvel ou intil a realizao destes fins e, por isso, deve impedir que se instaure ou prossiga um processo
para aplicao da respectiva pena ou que se execute essa pena quando j imposta (Medidas de segurana e
prescrio, RLJ, Ano 77, N. 2790, p. 323). E o Autor no deixa de enquadrar a estrutura da prescrio
como variando em funo do fim ou dos fins das penas que se julguem essenciais ou predominais. Se a pena
se conceber como a retribuio do mal do crime, a aco do tempo no dever impedir a aplicao da pena, j
que o imperativo transcendente em que se funda no abalado pelo decurso do tempo (as doutrinas de
retribuio afastam a prescrio, embora seja possvel identificar, nesta vertente, doutrinas com carcter
utilitrio, que v na pena uma forma de satisfazer o sentimento popular de justia e de restabelecer a
obedincia ao direito, pelo que, perante o passar dos anos, concluem que o crime esqueceu, a reaco social,
a inquietao por ele provocada desvaneceu, at desaparecer, pelo que a pena perdeu interesse e significado).
Tendo as penas uma funo de preveno geral, a prescrio justifica-se pois, decorrido certo tempo, o crime
esqueceu, o mau exemplo j no se lembra, produziu os seus efeitos e uma pena tardia no conseguiria evitlos (o tempo apagou a relao que a pena poderia ter com o crime). Quando os fins das penas visam a
preveno especial (actuao directa sobre o delinquente), justifica-se a prescrio j que, com o decurso do
tempo, a pena torna-se intil ou nociva para a readaptao do delinquente (p. 323-325). MAIA GONALVES,
Cdigo Penal Portugus Anotado, p. 66, situa a razo de ser determinante da prescrio na no verificao
54
segundo
cremos,
tambm
aqui,
prescrio
217
fundamenta-se
no
deixou de haver bem jurdico para proteger e homem delinquente para promover a
ressocializao218.
que
ocupa
muito
quer
doutrina,
quer
jurisprudncia.
actual dos fins das penas. TAIPA DE CARVALHO refere-se desnecessidade preventiva geral-especial da
pena, pelo decurso de um perodo relativamente longo de tempo (Sucesso de Leis no Tempo, p. 379, nota
493).
214
Em conformidade com isso mesmo isto , com o reflexo do decurso no tempo no
restabelecimento da paz jurdica posta em causa com a prtica do crime, na eliminao da convico social e
normativa da necessidade de pena, quer porque, ao nvel da preveno geral, desaparece progressivamente
em relao a factos que perderam a actualidade para a comunidade, quer ao nvel das necessidade de
preveno especial do agente que praticou crime (assim explicado FREDERICO DA COSTA PINTO, A Categoria
da Punibilidade, II, p. 772) no podemos deixar de assinalar que os prazos de prescrio variam de acordo
com a gravidade das penas e por vezes tambm com a natureza do crime.
215
JESCHECK, Tratado de Derecho Penal, p. 826.
216
Derecho Penal, I, p. 991.
217
Isso mesmo se defende no Ac. do STJ, de 28.10.1981, BMJ, N. 310, p. 230, que o fundamento
da prescrio criminal esta essencialmente na no verificao dos fins das penas, na desnecessidade de
represso e de preveno geral e especial.
218
Palavras de COSTA ANDRADE, Outros Mares e Outros Cus, A Mesma Alma, p. 25.
55
219
56
57
punida com determinada pena mas que esse preciso comportamento pode ser perseguido
criminalmente sem qualquer limite temporal. Ao lado do princpio da legalidade na sua
compreenso tradicional, temos aqui um princpio da legalidade da perseguio penal. Em
abstracto, sustenta Faria Costa233, o delinquente no tem qualquer direito a ter o prazo de
prescrio X ou Y, no tem direito (sequer) a que o procedimento criminal sobre a sua
conduta seja prescritvel (ou no), antes s pode reivindicar para si a definio das normas
sobre a prescrio, j que o Estado pode entender que, para aquele crime, vale a regra da
imprescritibilidade234.
No indiferente a natureza jurdica das normas penais em causa, j que isso tem
importncia relativamente admisso da retroactividade da lei, por exemplo, que alargue o
prazo prescricional, que altere as causas de interrupo ou de suspenso ou que, no limite,
suprima a prescrio. As teorias materiais e mistas integram a prescrio como pressuposto
de punibilidade, pelo que as suas normas jurdicas no podem ser alteradas
retroactivamente em prejuzo do arguido. A relevncia desta questo, porm, no to
significativa quanto isso, na medida em que hoje existe, relativamente s normas
processuais, regras cada vez mais garantsticas relativamente proibio da retroactividade
in pejus e aplicao da lei nova mais favorvel235.
233
Ibidem.
O Direito Penal e o Tempo, p. 1154-5. Em abstracto, Faria Costa admite como possvel que o
Estado fixe que todos os crimes so imprescritveis, embora no o defenda, manifestando-se contra a
admissibilidade de haver crimes imprescritveis.
235
A distino entre o direito material criminal dominado pelo princpio da no retroactividade
e o direito processual pelo princpio da aplicao imediata colocada em questo por CASTANHEIRA
NEVES, Sumrios, p. 68 e ss., pelo menos para alguns institutos jurdicos como , desde logo, o caso da
prescrio. O STJ, no Assento de 19 de Novembro de 1975 (BMJ, N. 251, p. 75 a 80), veio, aderindo
natureza substantiva da prescrio, exactamente fixar que a lei reguladora da prescrio do procedimento
criminal, que estabelea prazo mais curto, de aplicao imediata, cuja doutrina veio a ser considerada a
melhor orientao sobre o assunto por EDUARDO CORREIA (Anotao ao Assento do STJ, de 19 de
Novembro de 1975, RLJ, Ano 108, N. 3560, p. 361). Vide esta questo enunciada por PEDRO CAEIRO, o
qual sustenta que a aplicao da lei penal no tempo e as formas da sua articulao valem para toda a lei
penal, independentemente da sua natureza substantiva ou processual, concluindo que a lei processual penal
deve ser o brocardo tempus regit actum, salvo se tal aplicao agravar a responsabilidade do arguido ou a sua
posio processual, como o caso de uma norma que alargue um prazo prescricional, ou crie factos
interruptivos ou suspensivos da prescrio no previstos na lei antiga (Aplicao da Lei Penal no Tempo e
Prazos de Suspenso da Prescrio de Procedimento Criminal: um Caso Prtico, Estudos Cunha
Rodrigues, p. 240-1 e 244). Neste mbito, merece realce a distino realizada por TAIPA DE CARVALHO entre
normas processuais penais materiais que esto abrangidas pela proibio in pejus e pela imposio da
retroactividade in melius e normas processuais penais formais para as quais vale o princpio da aplicao
imediata (Sucesso de Leis Penais, p. 351 e ss.). O instituto da prescrio, segundo o Autor, integrado por
normas processuais penais materiais (as normas sore os termos, os prazos, as causas de interrupo e de
suspenso, os efeitos e a legitimidade para a invocar) e por normas exclusivamente processuais (possveis
normas sobre a forma de a invocar e de a declarar) - p. 379.
234
58
236
59
240
Assim apresentada a questo por ALONSO SERRANO GOMEZ, Derecho Penal Espaol, p. 668-
9.
241
hoje, embora com enquadramentos jurdicos diferentes, quase pacfica a orientao de que
tm natureza material. Cf. GERMANO MARQUES DA SILVA, Direito Penal Portugus, I, p. 289 (que enquadra
em leis processuais penais materiais). Na jurisprudncia, vide o Ac. do TRC, de 1.03.1989, BMJ, N. 385, p.
623 (o instituto da prescrio do procedimento criminal tem natureza substantiva).
60
4.3. A imprescritibilidade
4.3.1. A prescrio afecta, em regra, todos os tipos de crime e todo o tipo de
penas, independentemente da sua natureza e da sua gravidade, a qual se projecta (apenas)
no nmero de anos necessrios para o seu decurso. Existem, porm, crimes que so
considerados, em muitas ordens jurdicas, imprescritveis242. As medidas de segurana,
com fundamento na perigosidade do agente, que poder no cessar com o passar do
tempo243, tambm, quer entre ns, quer em outros ordenamentos jurdicos, foram ou tm
sido objecto, em momentos histricos diferentes, de regimes de imprescritibilidade. Na
base dos movimentos legislativos que visam restringir ou at mesmo suprimir o mbito
da aplicao da prescrio esto crticas daqueles que vem tal instituto como fonte de
impunidade e de estmulo prtica de crimes244.
Na ordem jurdica internacional, isso ocorre com os crimes contra a paz e a
humanidade, desde logo, o crime de genocdio, mas tambm com os crimes punveis com
pena de morte ou de priso perptua. Na nossa legislao penal comum no temos
consagrados crimes imprescritveis245, porm, isso no significa que no tenhamos normas
242
No direito brasileiro, com consagrao na Constituio Federal, tal ocorre com o delito de
racismo e a aco de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado
Democrtico, vide MARIA ELIZABETH QUEIJO, Prescrio: exigncia de eficincia, p. 19. O Cdigo Penal
espanhol, no seu art. 131, 4, prescreve que o crime de genocdio no prescreve, vide J. GARBER
LLOBREGAT (Coord.), Cdigo Penal, p. 526.
243
Assim vistas as coisas, trata-se de uma medida de preveno ou de tratamento, o que
inaceitvel, cf. FIGUEIREDO DIAS, Direito Penal, I, p. 97-8. Para uma viso da evoluo desta questo no
mbito do direito penal, vide MARIA JOO ANTUNES, Medida de Segurana de Internamento e Facto de
Inimputvel em Razo de Anomalia Psquica, p. 49 e ss.
244
Vide, assim, no direito brasileiro, MARIA ELIZABETH QUEIJO, Prescrio, cit., p. 17.
245
A fundamentao da imprescritibilidade alicerada em razes de ordem material (no
essencial, a aplicao de uma pena uma exigncia de justia absoluta, sob pena de violao do ordenamento
jurdico e da ordem social; a sociedade abalada pelo crime s ser reequilibrada com a devida punio), quer
de ordem processual, vide MARCELA VANUSSI, A Problemtica da Imprescritibilidade Penal nas Legislaes
Internas dos Estados e no Direito Penal Internacional, p. 62 e ss. Segundo ANA FLVIA VELLOSO (A
Imprescritibilidade dos Crimes Internacionais, p. 16 a 19), a favor da imprescritibilidade argumenta-se que a
prescrio no direito natural ou uma liberdade fundamental, antes uma excepo regra segundo o qual o
crime deve ser punido; no direito comum, j que a prescrio no tem consagrao em nenhum tratado
internacional; impossvel o esquecimento e improvvel o arrependimento nestes especficos crimes, como o
genocdio; a punibilidade exemplar necessria para desvio de ideologias criminosas; ao nvel das provas,
com o tempo, a mesma torna-se mais fcil; para alm da proteco do direito memria, verdade,
reparao e necessidade de lutar contra a impunidade, de garantir a paz e a segurana colectiva. A vtima
deste tipo de criminalidade a humanidade como um todo. A imprescritibilidade, a este nvel,
fundamentada na necessidade de salvaguardar a dignidade humana em tempos de guerra como em tempos de
paz, e essa dignidade exige que a represso a tais crimes nunca encontre obstculos na extino, pelo decurso
do tempo, do crime, do processo penal ou da execuo da pena.
61
246
As Consequncias, cit., p. 703. Analisando a imprescritibilidade luz das funes das penas,
vide VINCIUS ABDALA, Imprescritibilidade dos Crimes contra a Humanidade?, RBCCrim, Ano 20, 97, p.
497 e ss.
247
FIGUEIREDO DIAS, As Consequncias, cit., p. 699.
248
FIGUEIREDO DIAS, Liberdade Culpa Direito Penal, p. 218, para quem a culpa e h-de ser
sempre censurabilidade (Liberdade Culpa, cit., p. 175).
249
FIGUEIREDO DIAS, ult. op. cit., p. 180.
250
FIGUEIREDO DIAS, op. cit., p. 179.
251
O contedo material da culpa jurdica-penal, na formulao de FIGUEIREDO DIAS, op. cit., p.
261.
252
As Consequncias, cit., p. 704.
62
253
63
64
necessidade da pena (art. 18, n. 2 da CRP), e, sendo matria que o direito penal portugus
sempre consagrou, isso torna o instituto da prescrio uma aquisio constitucional ou
uma expresso de constitucionalizao do direito ordinrio. Apesar disso, a
imprescritibilidade em matria de crimes contra a humanidade um princpio que sempre
vigorou no direito internacional. A gravidade histrica dos crimes (que podem modificar,
por vezes, o curso da histria, destruir povos, aniquilar populaes) dita necessidades
acrescidas de preveno geral, de modo que as razes justificativas da prescrio
nomeadamente, as que se relacionam com um certo autocontrolo do poder punitivo e uma
exigncia de celeridade aos rgos de prossecuo penal, bem com ao ideia de apagamento
e esquecimento pela sociedade associada hiptese de reinsero social do criminoso
no tm aplicao aos crimes contra a humanidade (ou contra os valores essenciais da
comunidade internacional). Da que continua Fernanda Palma264 isso implica uma
adaptao da soberania punitiva do Estado aos princpios do direito internacional penal,
justificada pelo facto de a necessidade da incriminao e da pena dever ser pautada pelo
interesse da comunidade internacional. No existe uma coliso com os limites
constitucionais (seja porque a prescritibilidade no tem valor constitucional seja porque,
tendo-o, no constituiria limite material da reviso), antes uma adequao da necessidade
da pena questo especfica da perseguio penal dos referidos crimes.
Lopes da Mota265 recorda, porm, que o direito penal constri-se como um
sistema teleolgico, justificado luz das finalidades da punio, pelo que de tal
compreenso decorre no ter sentido falar em imprescritibilidade de crimes, nem sequer de
certos crimes, pois a necessidade da pena diminuiu paulatinamente com a passagem do
tempo at desaparecer, tanto na perspectiva da preveno geral como na ptica da
finalidade socializadora. No no direito que se deve buscar conforto para a memria
histrica e o sentimento geral de reprovao e repugnncia no justificam a necessidade
de punio, nem podem ser a base da imprescritibilidade. Deixa claro o Autor: o nosso
sistema penal jurdico-constitucionalmente fundado no princpio da necessidade no
admite crimes imprescritveis.
264
65
66
distintivos (47); e a responsabilidade do superior hierrquico (48). Alguns destes tipos legais de crime tm
molduras penais de pequena e mdia criminalidade (vide, por exemplo, os arts. 44, n. 3 e 4; 47, n. 2).
270
Proc. 759/11.0YRLSB-3, www.dgsi.pt. Sobre esta deciso incidiu recurso do Estado
Requerente da extradio, porm, o STJ, no Ac. de 31.01.2012 (Proc. 759/11.0YRLSB, www.dgsi.pt), no
reconheceu legitimidade ao mesmo para a apresentao de recurso.
67
271
68
272
69
70
288
71
72
300
FARIA COSTA (O Perigo em Direito Penal, p. 259) sustenta mesmo que a ordem penal tem
como sentido ltimo a realizao da justia e por ela tambm a defesa da sociedade e a prossecuo da paz.
Recuperando as palavras de CASTANHEIRA NEVES so o resultado de opes normativas que se tm por
justas [Curso (Extractos), p. 95].
301
Sobre a autonomizao da paz jurdica, vide JOO CONDE CORREIA, O Mito do Caso
Julgado, cit., p. 163 e ss.
302
Assim, referindo-se ao despacho de arquivamento do Ministrio Pblico, FIGUEIREDO DIAS,
DPP, 1974, p. 415. O Autor esclarece que isso, a ser possvel, teria de se integrar dentro do prazo de
prescrio, sendo este instituto garantia ltima da referida paz.
303
FARIA COSTA, O Direito Penal e o Tempo, p. 1160-2.
304
O Direito Penal e o Tempo, p. 1162.
73
realiza-se a paz social nestas suas duas vertentes305. A prescrio, na realizao de tais
valores, acaba por ser um elemento conformador do direito e da prpria justia.
305
Referindo-se paz jurdica do arguido aps o cumprimento de uma pena, que fundamento
para a no realizao de cmulo superveniente de concurso de penas, e paz jurdica decorrente da
prescrio da pena, que no pode ser atingida com a utilizao de penas prescritas, para efeitos de cmulo
jurdico, vide PAULO D MESQUITA, O Concurso de Penas, p. 84 e 90.
306
FARIA COSTA, Noes Fundamentais, p. 6-7.
307
FARIA COSTA, Beccaria e a Legitimao do Direito Penal: entre a tica das virtudes e a tica
das consequncias, RPCC, Ano 24, 2, p. 206. Neste sentido, o mesmo Autor, Noes Fundamentais, p. 5.
308
FIGUEIREDO DIAS, As Consequncias, cit., p. 92. FARIA COSTA refere-se ao direito penal de
ultima ratio no sentido de que ele representa o derradeiro a ter poder legtimo para ofender o corpo-prprio
(Um olhar doloroso sobre o direito penal, p. 89).
309
Por exemplo, seria inexigvel e incompatvel com a dignidade humana, o recurso coaco
para obrigar o arguido a oferecer, com as suas prprias mos, os pressupostos da sua condenao penal ou da
aplicao das correspondentes sanes, pelo que, neste mbito, explica COSTA ANDRADE, o nemo tenetur
uma instituio irrenuncivel do Estado de direito e como projeco directa da intangvel dignidade pessoal
[Nemo tenetur se ipsum accusare e direito tributrio. Ou a insustentvel indolncia de um acrdo (n.
340/2013) do Tribunal Constitucional, RLJ, Ano 144, N. 3889, p. 148 e 150].
74
310
75
actualmente limitado sequer pelo caso julgado (art. 2, n. 4 do CP, isto , at que se
extinga a pena, pode aplicar-se com efeito retroactivo a lei mais favorvel318). A este nvel,
sobre o problema da aplicao do regime mais favorvel em bloco, Figueiredo Dias319
deixa claro que uma coisa a lei aplicvel do tipo legal e da pena, lei que conduz
responsabilizao penal do agente, e outra aquela que conduz irresponsabilizao penal
do agente, como o caso do regime da prescrio. Ao nvel da interpretao jurdica, cujo
horizonte problemtico tem de operar-se, necessariamente, a partir e dentro do princpio
da legalidade320, proibida a analogia (contra reum ou in malem partem, no favore reum
ou in bonam partem)321.
No direito penal, em caso algum pode haver pena sem culpa ou a medida da pena
ultrapassar a medida da pena princpio da culpa , cujo fundamento axiolgico
irrenuncivel reside no princpio da inviolabilidade da dignidade pessoal e que, para
Figueiredo Dias, se funda no princpio axiolgico mais essencial ideia do Estado de
Direito democrtico322, no princpio do respeito pela eminente dignidade da pessoa323.
Ora, dos princpios constitucionais enunciados decorrem, conforme ensinam
Gomes Canotilho e Vital Moreira324, duas dimenses: uma subjectiva, que confere aos
cidados um direito subjectivo de no serem criminalmente punidos margem deles,
conferindo um direito de defesa, imediatamente vinculante (art. 18, n. 1 da CRP) contra
318
Vide M. MIGUEZ GARCIA / J. M. CASTELA RIO, Cdigo Penal com notas e comentrios, p. 36-7.
FARIA COSTA sustenta que tal norma, sob pena de inconstitucionalidade, no pode, em caso algum, colocar
em causa o caso julgado material e a segurana jurdica que advm da estabilizao de um acto jurisdicional
(Noes Fundamentais, p. 79-80).
319
Direito Penal, I, p. 205. Diferente o entendimento de MAIA GONALVES, Cdigo Penal
Portugus Anotado, p. 64, que alude aplicao em bloco, pelo regime anterior ou pelo novo, no sendo
por isso, falta de lei expressa, lcito aplicar normas de um e de outro dos regimes. O Ac. do STJ n.
11/2005, de 3.11.2005, uniformizou jurisprudncia no sentido de que, sucedendo-se no tempo leis sobre o
prazo de prescrio do procedimento contra-ordenacional, no podero combinar-se, na escolha do regime
concretamente mais favorvel, os dispositivos mais favorveis de cada uma das leis concorrentes (DR, I S.,
de 19.12.2005).
320
Assim, FARIA COSTA, Noes Fundamentais, p. 131.
321
Para CASTANHEIRA NEVES a interpretao, ela prpria resultado da analogia, j que a
interpretao jurdica tem sempre um carcter analgico; a interpretao pressuposto da analogia, a
analogia reflui na norma o resultado de uma nova experincia das potencialidades normativas da mesma
norma (O Princpio da Legalidade Criminal, O seu problema jurdico e o seu critrio dogmtico, Estudos
Eduardo Correia, I, p. 447-8). Portanto, contra a posio tradicional, no possvel distinguir a interpretao
e analogia, sendo que esta no tem a ver com a lei, mas com a realizao do direito (cf. CASTANHEIRA
NEVES, Metodologia Jurdica, p. 265. , escreve o Autor, metodologicamente impossvel distinguir entre
os limites da interpretao ilcita e analogia ilcita em direito penal.
322
As Consequncias, cit., p. 73.
323
DP, I, cit., p. 275.
324
CRP Anotada, I, p. 496.
76
325
Vide MARIA FERNANDA PALMA, Direito Constitucional Penal, p. 114 e ss. (ao nvel da
construo do crime, isso resulta da articulao do conceito material do crime com o conceito penal de bem
jurdico a fundamentao e delimitao dos bens jurdicos protegidos no plano constitucional).
326
Construo e interpretao do tipo legal de crime luz do princpio da legalidade: duas
questes ou um s problema?, RLJ, Ano 134, N. 3933, p. 363.
327
Cf. TAIPA DE CARVALHO, Sucesso de Leis no Tempo, p. 379, nota 493.
328
A interveno penal assim admitida retribuicionista: ao mal do facto, o mal da pena (cf., por
exemplo, CLAUS ROXIN, Sentido e Limites da Pena Estatal, p. 16).
329
Manual de Direito Constitucional, IV, p. 184 a 186.
330
Tal proibio constitucional decorre, no apenas dado o seu carcter desproporcionado, mas
porque o valor liberdade individual constitutivo da ordem constitucional, GOMES CANOTILHO, Direito
Constitucional e Teoria da Constituio, p. 461.
331
GOMES CANOTILHO / VITAL MOREIRA, CRP Anotada, I, p. 198.
77
78
que os meios legais restritivos e os fins obtidos devem situar-se numa justa medida, as
medidas restritivas devem relevar-se necessrias (exigveis), porque os fins visados pela lei
no podiam ser obtidos por outro meio menos oneroso para os direitos, liberdades e
garantias, sendo que tambm tem de se revelar como meio adequado para a prossecuo
dos fins visados (salvaguarda de outros direitos ou bens constitucionalmente protegidos)338.
Este princpio impe limites materiais a toda a actividade do Estado que ponha em causa
direitos fundamentais, sendo um meio adequado para fundamentar e controlar a
constitucionalidade da interveno penal do Estado339.
A interveno penal em geral est, nestes termos, limitada pelo princpio jurdicoconstitucional da proporcionalidade, de tal modo que viola tal princpio, na forma dos
princpios da subsidiariedade e da proibio do excesso, a utilizao do direito penal, com
o arsenal das suas sanes especficas, os meios mais onerosos para os direitos e as
liberdades das pessoas, para intervir nos casos em que os outros meios de poltica social
no-penal se revelam suficientes e adequados340. O direito penal s poder intervir,
chamando a si a tutela de certos bens jurdicos, quando outras formas de tutela (social ou
normativa) se mostram insuficientes para assegurar a sua proteco341. Ora, uma vez que
qualquer interveno penal desde a tipificao do crime condenao e execuo da
pena limita direitos, o princpio da proporcionalidade em sentido amplo um limite
constitucional material fundamental, que condiciona a legitimidade da interveno penal
de acordo com a gravidade342.
A
interveno
mnima
do
direito
penal
resulta
desta
exigncia
de
338
79
80
Ibidem.
GOMES CANOTILHO / VITAL MOREIRA, CRP Anotada, I, p. 519.
351
Conveno Europeia para a Proteco dos Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais,
adoptada em Roma, a 4 de Novembro de 1950, tendo entrado em vigor na ordem internacional a 3.09.1953.
352
Constituio Portuguesa Anotada, I, p. 193.
353
GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA referem que o sentido do direito ao prazo razovel como
momento material da tutela efectiva aponta para a sua aplicao em qualquer processo e perante qualquer
jurisdio (ult. op. cit. p. 418).
354
Isso mesmo argumento utilizado no Ac. do TRL, de 17.11.2011, Proc. 759/11.0YRLSB-3,
www.dgsi.pt.
350
81
Embora
no
haja
uma
proibio
constitucional
expressa
de
355
A prescrio, escrevem MARIANA CANOTILHO e ANA LUSA PINTO, na medida em que favorece
e consolida a paz e a segurana jurdicas , em si, um valor jurdico fundamental (As medidas de clemncia
na ordem jurdica portuguesa, p. 372).
356
Existem, porm, aqueles que sustentam que na Constituio no h qualquer direito
prescrio, no sendo inconstitucional a existncia de crimes imprescritveis, assim, ANTNIO RAMOS, As
Alteraes de 2013 ao Cdigo Penal. Suspenso da Prescrio do Procedimento Criminal,
Descriminalizaes e Neo-criminalizaes, As Alteraes de 2013 aos Cdigos Penal e de Processo Penal:
uma Reforma Cirrgica?, p. 116 e 117. O Autor refere que tambm no inconstitucional uma soluo
normativa que, em abstracto, fixe um prazo mais ou menos alargado suspenso da prescrio do
procedimento criminal. Defendendo que deve questionar-se a admisso da prescrio quanto aos crimes que
lesam bens jurdicos de toda sociedade, ou que tenham efeitos ou consequncia globais, vide SARAGOA DA
MATTA, Old Ways and New Needs? ou New Ways and Old Needs?, RMP, Ano 31, N. 122, p. 17-8.
357
Assim, MARIANA CANOTILHO / ANA LUSA PINTO, As medidas de clemncia, p. 372.
358
Ibidem.
359
Derecho Penal, I, p. 991-2.
360
As medidas, cit., p. 370-1 (as Autoras referem-se existncia, no nosso ordenamento
jurdico, um direito ao esquecimento).
82
fundamentais, desde logo, do princpio da necessidade das penas consagrado no art. 18, n.
2 da CRP361.
A jurisprudncia do Tribunal Constitucional no sentido de que, aps o decurso
de um certo prazo temporal, j no h necessidades preventivas que possam justificar quer
o procedimento criminal, quer a execuo da punio. Os autores desses factos no devem
ser sujeitos a procedimento criminal ou a aplicao de pena362.
No Ac. do TC n. 205/99, de 7.04.1999, defende-se que a prescrio uma forma
de controlo do poder punitivo estadual, na medida em que funciona como forma de
responsabilizao do Estado pela inrcia ou incapacidade para a aplicao do Direito ao
caso concreto. O poder punitivo no pode ser exercido sem limites objectivos
democraticamente estipulados, o que fundamenta, por exemplo, a proibio da analogia
para as causas interruptivas da prescrio (em termos paralelos proibio da analogia
relativamente aos fundamentos da incriminao). O Ac. do TC n. 285/99, de 11.05.1999,
refere que, em matria da prescrio do procedimento criminal, inquestionvel que a lei
reconhece que a perseguio criminal tem um tempo prprio e certo para ser
desencadeada e promovida, ou seja, a no prescrio do procedimento criminal condio
jurdica do exerccio da aco penal, orientada pelo princpio da legalidade, conforme
exige a Constituio.
Particularmente significativa a este respeito a doutrina sustentada pelo Tribunal
Constitucional no Ac. n. 483/2002, de 20.11.2002363, que apreciou a constitucionalidade
decorrente do resultado interpretativo extrado dos arts. 118, n.os 1 e 4, 270, n.os 1 e 2, e
267, todos do CP , segundo o qual, no crime de propagao de doena contagiosa
agravado pelo resultado, o incio do prazo de contagem da prescrio do procedimento
criminal referido ao ltimo resultado agravativo. O juzo de (in)constitucionalidade
reportou-se interpretao segundo a qual, no crime de propagao de doena contagiosa
agravado pelo resultado, o prazo de prescrio do procedimento criminal no se inicia
enquanto no vier a ocorrer o ltimo resultado agravativo, apesar de o crime se considerar
consumado com o primeiro resultado verificado.
O Tribunal Constitucional julgou inconstitucional, por ofensa dos princpios da
paz jurdica, da certeza, da segurana, da necessidade de imposio de pena e da
361
83
364
Actual art. 283 do CP, que constituiu um crime de perigo concreto. Vide, em comentrio ao
artigo, DAMIO DA CUNHA, Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal, II, p. 1006 e ss.
365
O Acrdo tem um (longo) voto de vencimento de Maria Fernanda Palma, a qual defende que
no h qualquer direito prescrio, a no ser, eventualmente, na dimenso limitada de um direito de
renncia prescrio, como manifestao do direito de acesso justia ou de defesa da honra.
84
366
O que ocorre num caso concreto pouco feliz, pois o resultado interpretativo ajuizado Tribunal
Constitucional no inconstitucional, j no se pode falar de qualquer situao de imprescritibilidade (nem
mesmo prtica). O Acrdo, conforme se pode ler no voto de vencido de Maria Fernanda Palma,
desconsidera, a respeito do incio da contagem do prazo no mbito dos crimes de resultado mltiplo, o
desvalor do resultado, na sua plenitude, no sistema penal, o que se projecta na ausncia de tutela do bem
jurdico, e a fundamentao da contagem do prazo prescricional a partir da consumao material do crime ou
da produo do ltimo evento lesivo do bem jurdico.
85
367
Tambm assim, no direito espanhol (art. 130 do Cdigo Penal): La responsabilidade criminal
se extingue: 5 Por la prescripcin del delito; 6 Por la prescripcin de la pena. Vide J. GARBER
LLOBREGAT (Coord.), Cdigo Penal, p. 519. Decorre da norma citada que a responsabilidade penal extinguese pela prescrio do crime; tendo, depois, efeitos a nvel processual: um obstculo processual
continuao do processo (p. 521).
368
A amnistia que aplicada em funo do crime e cujos efeitos podem ser a extino do
processo penal ou, no caso de j existir uma condenao, a extino da pena e os seus respectivos efeitos , o
perdo genrico que uma medida de carcter geral, aplicada em funo da pena e que incide sobre a
extino de certas penas e o indulto que exime, no todo ou em parte, um condenado da execuo da
respectiva pena so formas de clemncia da ordem jurdica portuguesa que extinguem a responsabilidade
criminal (vide MARIANA CANOTILHO / ANA LUSA PINTO, As medidas de clemncia, p. 336 e ss.), sendo a
contraface do direito de punir estadual, um acto de magnanimidade ou de tolerncia, severidade da lei,
nomeadamente perante modificaes supervenientes, de carcter excepcional, das relaes comunitrias ou
da situao pessoa dos(s) agraciado(s), assim FIGUEIREDO DIAS, As Consequncias, cit., p. 685.
369
O Cdigo no toma posio quanto morte das pessoas colectivas ou equiparadas. O n. 2 do
art. 127 do CP prescreve que, no caso de extino da pessoa colectiva ou equiparada, o respectivo
patrimnio responde pelas multas e indemnizaes em que aquela for condenada. Trata-se da
responsabilizao do patrimnio da pessoa colectiva ou entidade equiparada, no caso de ocorrer a sua
extino. O art. 127 enuncia, em epgrafe, a extino como causa de extino da responsabilidade
criminal, aludindo o n. 2 extino das pessoas colectivas ou equiparadas. Portanto, a extino das pessoas
colectivas ou entidades equiparadas extingue a responsabilidade criminal das mesmas, embora o seu
patrimnio responda, apesar disso, pelas multas e indemnizaes em que aquela foi condenada. A norma
citada no resolve o problema de se saber quando se considera extinta uma pessoa colectiva. Trata-se de
matria muito discutida no mbito das sociedades comerciais, em especial o caso da declarao de
insolvncia (vide REIS BRAVO, Direito Penal de Entes Colectivos, p. 86 e ss.). Tem-se entendido, seguindo
os ensinamentos de RAL VENTURA (Comentrio ao Cdigo das Sociedades Comerciais Dissoluo e
Liquidao, p. 436), que a extino da sociedade resulta da inscrio no registo do encerramento da
liquidao, que tem eficcia constitutiva, o que significa que a sociedade mantm-se (incluindo a respectiva
personalidade) at ser efectuada aquela inscrio. Portanto, mesmo que os bens das sociedades tenham sido
liquidados, se no houver registo do encerramento da liquidao no existe fundamento legal para se
considerar extinta a sociedade (cf. Ac. do STJ, de 12.10.2006, Proc. 06P2930, www.dsi.pt; Ac. do TRP, de
9.05.2007, Proc. 0710903, www.dgsi.pt; Ac. do TRG, de 9.02.2009, Proc. 2701/08-1, www.dgsi.pt; e Ac. do
TRC, de 22.10.2014, Proc. 58/08.4TATBU-A.C1, www.dgsi.pt). Se a extino da responsabilidade criminal
surge apenas depois de registada a liquidao de uma sociedade, e se a liquidao o momento de satisfao
dos direitos dos credores da sociedade e de partilha do activo restante (arts. 146, 154 e 156 do CSC),
julgamos poder concluir que a extino da responsabilidade criminal ocorre com o registo da liquidao da
sociedade comercial, porm, se j tiver havido condenao, a pena de multa apenas se extingue quando se
verificar que, mesmo aps esse registo da liquidao, no existe patrimnio para responder pela pena, o que
no ocorre quando os scios tenham recebido bens na partilha do activo restante (art. 156 do CSC), seja para
reembolsar todas as entradas, seja o lucro final ou de liquidao (cf. CAROLINA CUNHA, Cdigo das
Sociedades Comerciais em Comentrio, II, p. 670 a 672; e NOGUEIRA SERENS, Notas Sobre a Sociedade
86
Annima, p. 127 e ss.), sendo naturalmente essa uma responsabilidade ainda do patrimnio da sociedade e
no dos scios.
370
Expresso de CASTANHEIRA NEVES, Sumrios, p. 9.
371
No subscrevemos o entendimento de que qualquer expediente de ordem criminal deve
desencadear a abertura de um inqurito, mesmo que seja para um imediato subsequente arquivamento, vide
tal discusso em VINCIO RIBEIRO, Cdigo de Processo Penal, Notas e Comentrios, p. 695 e ss.; e
SARAGOA DA MATTA, Old Ways and New Needs?, cit., p. 20 e ss.
87
88
convirjam377. Nos casos em que a lei estabelecer para o crime, em alternativa, pena de
priso ou de multa, s a primeira considerada para efeitos de apuramento do prazo de
prescrio (n. 4 do art. 118 do CP)378.
Esclarece o art. 119, n. 1 do CP que o prazo de prescrio corre desde o dia em
que o facto se tiver consumado. A consumao que est aqui em causa a material, isto
por oposio consumao formal (ou tpica)379. Quando o momento da consumao
material no coincidir com o da consumao formal, a consumao relevante a da
produo do resultado tpico380. Refere Jescheck381, se o delito s termina com a
consumao formal, o momento da consumao material o decisivo para o comeo da
prescrio, o que importa para o incio da prescrio no a consumao formal, mas a
consumao material do delito, tendo relevncia a ulterior apario de um resultado
pertencente ao tipo.
O incio do prazo no coloca problemas em relao aos crimes de consumao
imediata (ou instantnea)382, contudo, ao lado destes, existem os crimes permanentes, os
crimes continuados e habituais e os crimes que no chegam a consumar-se. O legislador
penal, em coerncia com a natureza de tais crimes, estabelece no n. 2 do art. 119 do CP,
que, nos crimes permanentes (denominados tambm duradouros, cuja consumao se
prolonga no tempo, por vontade do autor383), o prazo de prescrio corre desde o dia em
que cessar a consumao; nos crimes continuados e nos crimes habituais, desde o dia da
377
89
90
91
393
Sobre a verificao dos pressupostos da punio por continuao criminosa neste mbito, vide
SUSANA AIRES DE SOUSA, Os Crimes Fiscais, p. 142-4. Segundo o Ac. do STJ, de 4.02.2010, Proc.
106/01.9IDPRT.S1, www.dgsi.pt, no mbito dos crimes fiscais, face a uma conduta subsumvel a uma
pluralidade de crimes que se repetem ao longo de um determinado perodo, poderemos estar perante um
concurso de crimes, ou um crime continuado ou um nico crime.
394
Essa autonomia reforada pelo facto de alguns das prestaes, devido ao seu valor (superior
ou no a 7.500,00 ), poderem no preencher o tipo legal de crime de abuso de confiana fiscal, sem isso pr
em causa a continuao criminosa.
395
As Consequncias, cit., p. 706.
396
FIGUEIREDO DIAS, As Consequncias, cit., p. 707-8. Para PAULO PINTO DE ALBUQUERQUE,
Comentrio do Cdigo Penal, p. 330-1, da acessoriedade tambm resulta que, prescrito o crime contra o
autor, ele fica tambm prescrito em relao ao cmplice. Embora a cumplicidade seja uma participao no
facto de outrem, tem justificao punir-se essa participao ainda que o autor acabe por no o ser (vide
FIGUEIREDO DIAS, Direito Penal, I, p. 829, em crtica acessoriedade extrema, que sustentava que o facto do
autor teria, para alm de ilcito e culposo, de ser concretamente punvel).
397
Assim, MAURACH / GSSEL / ZIPF, Derecho Penal, 2, p. 972. Para PAULO PINTO DE
ALBUQUERQUE, ult. op. cit., p. 330-1, da acessoriedade tambm resulta que, prescrito o crime contra o autor,
ele fica tambm prescrito em relao ao cmplice.
398
Assim, EDUARDO CORREIA, Actas, II, p. 222, lembrando a acessoriedade.
399
Vide FIGUEIREDO DIAS, DP, I, cit., p. 791 e ss. O problema da co-autoria sucessiva em que
algum se torna co-autor durante a realizao do facto no coloca nenhum problema ao nvel da contagem
da prescrio, mas antes ao nvel da doutrina da autoria (saber porque crimes responde ou no,
92
93
94
conduta s crime, porque s punvel, uma vez passado aquele prazo, sendo que, mesmo
que se defenda que o crime est consumado em momento anterior, apenas com a
verificao integral da condio objectiva de punibilidade pode iniciar-se o prazo de
prescrio, pois, se a regra a que o prazo de prescrio se inicia logo que o crime esteja
consumado (art. 119., n. 1, do CP), excepcionalmente aquele prazo apenas corre a partir
do dia em que a condio objectiva de punibilidade esteja preenchida (por fora do art.
119., n. 4, do CP).
408
95
Qual o prazo de prescrio aplicvel quando uma lei nova vem modificar, no
sentido de aumentar ou de diminuir, o prazo geral de prescrio? Figueiredo Dias409
responde nos seguintes termos: quer do ponto de vista jurdico-constitucional, quer do
ponto de vista jurdico-penal ordinrio, a soluo s pode ser a de aplicar sempre o mais
curto dos prazos em conflito.
O regime prescricional aplicvel , nos termos gerais do direito penal, segundo o
art. 3 do CP, a lei vigente no momento em que se considere cometido o crime (tempus
delicti410), isto significa que no releva para este efeito nem o momento do incio do prazo
de prescrio (art. 119 do CP), nem o incio do processo criminal, nem o trnsito em
julgado da sentena condenatria para a prescrio da pena (art. 122, n. 2 do CP), mas
antes o tempus delicti411.
Um dos corolrios do princpio da legalidade criminal (nullum crimen sine lege
praevia) da proibio da retroactividade da lei penal desfavorvel retroactividade in
peius (arts. 29, n. 1, 1 parte, n. 3, 1 parte, e n. 4, 1 parte, da CRP, 1, n. 1 e 2, n. 1
do CP)412 , j que s a lei desfavorvel que coloca em crise as garantias de segurana e
liberdade subjacentes ao princpio da legalidade criminal. Por sua vez, em sentido oposto,
o art. 29, n. 4, 2 parte, da CRP, impe a retroactividade da lei penal favorvel (art. 2, n.
2 e n. 4 do CP). A proibio da retroactividade no funciona in bonam partem. No mbito
da eficcia temporal da lei penal, regula o princpio do tratamento favorvel do agente, que
tem por principal corolrio a regra da aplicao retroactiva da lei penal favorvel, segundo
o qual, no caso de sucesso temporal de leis, deve aplicar-se retroactivamente o regime que
se mostre concretamente mais favorvel ao arguido, seja porque afasta a responsabilidade
penal, seja porque a diminui413.
neste quadro de direito penal substantivo414 que o problema da sucesso de leis
penais em matria de prescrio se coloca e resolve, seja com a alterao de prazos, seja
tambm com a modificao das causas de suspenso ou de interrupo da prescrio.
409
410
114 a 117.
411
412
193 e ss.
413
96
essa a orientao da nossa jurisprudncia que, a este respeito, tem qualificado a prescrio
como um instituto de direito substantivo, como decorre do Ac. da Relao de Coimbra, de
20.05.2015415, que refere: tendo o instituto da prescrio natureza substantiva isto significa
que se entre o facto e a deciso houver alterao nas leis aplicveis ao caso aplica-se
sempre o regime que concretamente se mostrar mais favorvel ao agente.
A conformao legal dos institutos de direito processual que brigam com o da
prescrio, regem-se pelas regras processuais prprias. Os termos da declarao de
contumcia e das notificaes, quer da acusao, quer da sentena a arguido ausente, quer
da constituio de arguido (etc.) regem-se por tais normas e sero aplicadas ao processo e
no processo segundo o princpio de que aplicvel a lei vigente no momento da prtica
desse acto processual (art. 5, n 1 do CPP), salvo se isso agravar a responsabilidade do
arguido ou a sua posio processual (n. 2 da mesma norma). Tal problema tratado e
resolvido no mbito da aplicao da lei processual penal e no no quadro da prescrio.
A alterao dos prazos de prescrio e da previso (criao ou extino) como
causas de interrupo ou de prescrio desses institutos processuais regem-se pelo direito
substantivo penal, isto , a lei aplicvel vigente no momento em que se considere cometido
o crime, salvo se uma nova lei for considerada concretamente mais favorvel. Portanto,
cindimos as questes processuais, que remetemos para o mbito processual, das questes
da prescrio, que so colocadas no mbito do direito substantivo. A lei processual define
os termos em que se aplica a contumcia no mbito do processo criminal; a lei penal define
o exacto alcance e efeito desse instituto no mbito da prescrio.
Admitamos, por hiptese, que desaparece, por alterao da lei processual (sem
alterao da lei penal da prescrio), um instituto de direito processual que tinha por
funo suspender os termos da prescrio e que estava em curso num caso concreto. Ora,
esse instituto produziu os seus efeitos no processo at ser revogado, pelo que a
consequncia terminar a suspenso decorrente desse instituto no prazo de prescrio,
pois, deixando de haver tal instituto processual, deixa de existir razo para continuar o
prazo suspenso. Porm, como esse instituto se aplicou ao processo (enquanto vigorou no
415
Proc. 52/98.1GTLRA.C1, www.dgsi.pt, que recorda que, neste sentido j o S.T.J. havia
decidido, no assento n 6/1975, que a lei reguladora da prescrio do procedimento criminal, que estabelea
prazo mais curto, de aplicao imediata. E o mesmo tribunal decidiu, pelo Assento n 2/89 reportado ao
CP de 1982, que em matria de prescrio do procedimento criminal deve aplicar-se o regime mais
favorvel ao ru, mesmo que no momento da entrada em vigor do Cdigo estivesse suspenso. Neste sentido,
o Ac. do TRL, de 29.04.2014, CJ, XXXIX, II, p. 162.
97
98
99
421
Cf. FREDERICO COSTA PINTO, A Categoria da Punibilidade, II, p. 732 e ss, que distingue
situaes de irresponsabilidade, de inviolabilidade e de prerrogativas processuais; FRANCISCO AGUILAR,
Imunidades dos Titulares de rgo Polticos de Soberania, Jornadas de Direito Processual Penal e
Direitos Fundamentais, p. 336 e ss., que distingue indemnidade (onde enquadra as situaes de ausncia de
responsabilidade), de imunidade, de prerrogativa processual; e FARIA COSTA que se refere, nas situaes de
irresponsabilidade, a uma desimputao subjectiva ou no imputao subjectiva, e s meras condies de
procedibilidade, que no se podem qualificar de verdadeiras e reais imunidades (Imunidades Parlamentares
e Direito Penal (Ou o Jogo e as Regras para um Outro Olhar), BFD, LXXVI, p. 52-3).
422
Cf. M. MIGUEZ GARCIA / J. M. CASTELA RIO, Cdigo Penal com notas e comentrios, p. 465.
423
DR, II. S., de 16.06.2010.
424
Julgou inconstitucional o art. 120., n. 1, alnea a) do CP, interpretado em termos de a
pendncia de recurso para o TC constituir causa de suspenso do prazo de prescrio do procedimento
criminal, prevista no segmento normativo sentena a proferir por tribunal no penal (DR, 1. S, N. 230, de
26.11.2010).
100
425
101
427
Alterao introduzida pela Lei n. 19/2013, de 21.02. Assim, se terminou com julgamentos
muitos anos depois dos factos, vide sobre esta alterao ANTNIO LATAS, As alteraes ao Cdigo Penal
introduzidas pela Lei n. 19/2013, de 21 de Fevereiro, Revista do CEJ, 1 Semestre 2014, N. 1, p. 66.
EDUARDO REALE FERRARI (As Causas Suspensivas e Interruptivas da Prescrio do Procedimento Criminal,
em concluso, p. 200), critica exactamente as causas suspensivas da prescrio do procedimento criminal
sem a fixao de prazos mximos de sustao, por serem facilitadores de eventual e odiosa
imprescritibilidade delituosa.
428
Neste ltimo sentido, o Ac. da Relao do Porto, de 11.11.2011, Proc. 372/04.8PAOVR.P1,
www.dgsi.pt. No nos parece sustentvel a defesa de que a suspenso ocorre desde o momento da realizao
da audincia. Neste sentido, PAULO PINTO DE ALBUQUERQUE, Comentrio do Cdigo Penal, p. 332.
429
Defendendo a posio que tal s deveria operar nos casos de recurso interposto pelo arguido,
GERMANO MARQUES DA SILVA, Parecer da Ordem dos Advogados ao Projecto de Proposta de Lei que Visa
a Alterao do Cdigo Penal.
430
Elucida tal conceito o Ac. do STJ, de 26.01.2005 (Proc. 05P3114, www.dgsi.pt): a especial
complexidade constitui uma noo que apenas assume sentido quando avaliada na perspectiva do processo,
considerado no nas incidncias estritamente jurdico-processuais, mas na dimenso factual do procedimento
enquanto conjunto e sequncia de actos e revelao interna e externa de acrescidas dificuldades de
investigao com refraco nos termos e nos tempos do procedimento. O juzo sobre a especial complexidade
constitui um juzo de razoabilidade e da justa medida na apreciao das dificuldades do procedimento, tendo
em conta nomeadamente, as dificuldades da investigao, o nmero de intervenientes processuais, a
deslocalizao de actos, as contingncias procedimentais provenientes das intervenes dos sujeitos
processuais, ou a intensidade de utilizao dos meios. As questes de interpretao e aplicao da lei, por
102
Tribunal Constitucional (n. 5). Trata-se de uma (boa) soluo431, que visou responder
utilizao dos recursos e outros expedientes para ser conseguir, com o decurso do tempo,
alcanar a prescrio. No se aplica s sentenas absolutrias e, nessa medida, pode gerar
situaes de desigualdade dificilmente sustentveis entre os casos de absolvio em 1
instncia e condenao em 2 instncia e, por sua vez, de condenao em 1 instncia e
absolvio em 2 instncia, ou ento mesmo no STJ. Caso a condenao ocorra na 2
instncia, ento, neste caso, tal deciso condenatria, aps a notificao ao arguido,
suspende o prazo de prescrio.
A suspenso do prazo prescricional ocorre durante o tempo em que o delinquente
cumprir no estrangeiro pena ou medida de segurana privativas da liberdade. Naturalmente
que, referindo-se a penas ou medidas privativas da liberdade, no cabem nesta situao os
casos de suspenso de execuo da pena de priso, ou os casos de substituio da pena de
priso por multa ou trabalho a favor da comunidade, nem medidas de coaco como a
priso preventiva ou obrigao de permanncia na habitao, nem o perodo de liberdade
condicional. J entendemos, porque se trata de pena privativa de liberdade, que se aplica s
situaes de execuo da pena no regime de permanncia na habitao, pena de priso
por dias livres e semideteno432.
O CPP, no seu art. 282, n. 2, estipula que a suspenso provisria do processo
causa de suspenso do prazo de prescrio, tratando-se de uma causa de suspenso do
prazo prescricional prevista na lei processual, o que, a nosso ver, no tem razo de ser, j
que se reporta a matria eminentemente de direito substantivo (a definio das causas de
suspenso da prescrio).
As causas de interrupo consubstanciam momentos objectivos de afirmao clara
da pretenso estadual do exerccio do ius puniendi e, como tal, segundo Eduardo
mais intensas e complexas no podem integrar a noo com o sentido que assume no artigo 215, n 2 do
CPP.
431
Embora, ao nvel dos prazos concretamente previstos, nos parea manifestamente excessivo
consagrar a possibilidade da suspenso ocorrer, no caso de recurso para o Tribunal Constitucional, durante 20
anos, o que remete, para os crimes mais graves, o prazo mximo de prescrio, conforme descrito no n. 3 do
art. 121 do CP, para um perodo superior a 42 anos (15 anos + 7,5 anos + 20 anos). Considerando excessivos
os perodos de tempo adoptados, ANTNIO LATAS, As alterao ao Cdigo Penal introduzidas pela Lei n.
19/2013, de 21 de Fevereiro, Revista do CEJ, 2014, N. 1, p. 68. Segundo M. MIGUEZ GARCIA / J. M.
CASTELA RIO, no razovel que a consequncia da demora do processo aps a acusao recaia sobre o
arguido nestes termos (Cdigo Penal com notas e comentrios, p. 465, ponto 11).
432
Contra esta soluo, vide PAULO PINTO DE ALBUQUERQUE, Comentrio do Cdigo Penal, p.
333.
103
Correia433, idneos para afastar os fundamentos que podem conduzir a dar relevo
prescrio como causa da extino da responsabilidade criminal.
O catlogo de actos elevados dignidade de causas de interrupo da prescrio434
so n. 1 do art. 121 do CPC : a constituio de arguido435; a notificao da acusao
ou, no tendo esta sido deduzida, a notificao da deciso instrutria que pronunciar o
arguido ou a notificao do requerimento para aplicao da sano em processo
sumarssimo; a declarao de contumcia; e a notificao do despacho que designa dia
para a audincia na ausncia do arguido. A notificao ao arguido do despacho que designa
data para julgamento no interrompe o prazo de prescrio, pois apenas est previsto esse
efeito para os casos de marcao de audincia na ausncia do arguido, o que se verifica
quando o processo prossegue, aps a acusao ou a pronncia, sem que o arguido tenha
sido notificado da mesma por os procedimentos de notificao se terem revelado ineficazes
(arts. 283, n. 5 e 307, n. 5 do CPP).
Se classicamente a interrupo est ligada prtica de actos judiciais, a actos de
um juiz436, com o assumir do Ministrio Pblico como titular do inqurito, imps-se
atribuir esse efeito a actos levados a cabo pelo Ministrio Pblico. Esse poderes, porm,
no podem ser exercidos pelos particulares, o que significa que, por exemplo, uma
acusao particular, no mbito dos crimes particulares em sentido estrito, se no for
acompanhada pelo Ministrio Pblico no interrompe (nem suspende) a prescrio437.
Para Eduardo Correia438 abolir o instituto da interrupo da prescrio da aco
criminal, conduz a povoar o processo criminal de incidentes dilatrios. Porm, o contrrio
tambm no aceitvel, ou seja, admitir um nmero infinito de interrupes, segundo as
433
Actos processuais que interrompem a prescrio do procedimento criminal, RLJ, Ano 94, N.
3213, p. 373.
434
Assim, M. MIGUEZ GARCIA / J. M. CASTELA RIO, Cdigo Penal com notas e comentrios, p.
467.
435
Cf. Ac. do TRC, de 19.09.2012, CJ, XXXVII, IV, p. 35: a constituio de arguido s pode
ser entendida no sentido rigoroso definido nos arts. 58 e 59 do CPP.
436
Cf. EDUARDO CORREIA, Actos processuais, cit., p. 353 e ss., para quem o que deve relevar a
prtica de actos de instruo oficial, independentemente da qualidade das pessoas que orientem ou dirijam
a instruo. O STJ veio reafirmar isso mesmo no Assento de 17 de Maio de 1961, que veio definir que a
expresso acto judicial abrange, tambm, os actos de instruo e de acusao praticados pelos titulares
da aco penal, portanto, efectuados pelo Ministrio Pblico ou pelas entidades s quais a lei para tanto
atribua competncia (RLJ, Ano 94, n. 3212, p. 364 e ss.). Tambm FIGUEIREDO DIAS, As Consequncias,
cit., p. 708 e ss.
437
Sobre a conformidade constitucional desta posio, vide o Ac. do TC n. 445/2012, de
26.09.2012. PAULO PINTO DE ALBUQUERQUE, Comentrio do Cdigo Penal, p. 334, no distingue a acusao
pblica da acusao particular.
438
Actos processuais, cit., p. 373.
104
palavras de Eduardo Correia439, significaria aceitar como que uma perda de paz ou,
segundo Figueiredo Dias440, tal resultado contraria os fundamentos poltico-criminais em
que o instituto da prescrio repousa. Para evitar um efeito como esse, a lei define, no n. 3
do art. 121 do CP, um prazo-limite, findo o qual prescreve o procedimento criminal, que
ocorre independentemente das interrupes que possam ter tido lugar. A prescrio tem
sempre lugar, quando, desde o seu incio (do prazo de prescrio) e ressalvado o tempo de
suspenso, tiver decorrido o prazo normal de prescrio acrescido de metade. Se o prazo de
prescrio, por fora de lei especial, for inferior a dois anos, o limite mximo da prescrio
corresponde ao dobro desse prazo.
Apesar da imposio destes limites, que visam afastar a imprescritibilidade a que
poderiam chegar muitos crimes com a verificao repetida de causas de suspenso e de
interrupo, a verdade que se a suspenso no fosse limitada no tempo isso determinaria
o mesmo efeito, j que o prazo de prescrio poderia permanecer indefinidamente
suspenso at que cessasse (se tal ocorrer e quanto isso ocorrer). No existem hoje causas
em que tal ocorra, com excepo do caso da sentena no poder ser notificada ao arguido
julgado na ausncia. Pensamos que a previso de tais limites a soluo adequada e no
caso em que tal no ocorre, podemos chegar a solues que, pelo tempo decorrido, so de
constitucionalidade duvidosa por se repercutirem numa imprescritibilidade.
105
para o futuro, razo pela qual deve continuar a defender-se a prescrio desse crime (e do
procedimento respectivo nessa parte). Aps a apensao, podem concorrer, entre si,
diversas causas de interrupo ou de suspenso isto , vrias constituies de arguido,
vrias notificaes da acusao, vrias declaraes de contumcia. Consideramos que,
ressalvados os efeitos jurdicos consolidados anteriormente, aps a apensao no
aceitvel que o processo todo ele se interrompa por cada constituio de arguido
verificada em cada um dos processos antes autnomos ou por cada declarao de
contumcia442, exigindo-se, antes, uma ponderao casustica sobre se a causa de
suspenso ou de interrupo se reporta a todos os crimes (v.g., a declarao de contumcia)
ou apenas a um ou alguns deles (no caso, v.g., da notificao da acusao).
J se decidiu na nossa jurisprudncia que, na hiptese de, por via da alterao
substancial no consentida dos factos, que gerou a absolvio da instncia, com a
consequente organizao de um novo processo, os efeitos suspensivos e interruptivos da
prescrio decorrentes da constituio de arguido e da notificao da acusao subsistem
no novo processo443. No nos parece, porm, que esse efeito extra-processual das causas
de suspenso e de interrupo da prescrio tenha suporte legal, desde logo porque a
absolvio da instncia uma forma de extino do processo e no de mera separao de
processos, tendo de ser proferida nova acusao, razo pela qual no se percebe como uma
anterior acusao proferida num outro processo, ainda que conexo, possa assumir
relevncia jurdica. Em todo caso, esse problema, que tinha o seu fundamento na existncia
de uma absolvio da instncia, no se enquadra no actual regime da alterao substancial
dos factos descritos na acusao ou na pronncia previsto no art. 359 do CPC444, j que
deixou de haver extino da instncia (n. 1). Uma alterao substancial dos factos
apenas gera um novo processo se os factos forem autonomizveis em relao ao objecto do
processo (n. 2) e essa autonomia impede qualquer interligao entre ambos os processos a
este nvel.
442
106
Para MANUEL QUINTERO LOPES (A Prescrio em Direito Criminal, p. 48) existe uma
necessidade de se estabelecerem prazos mais longos para a prescrio das sanes do que para a do
procedimento, j que o julgamento ampliou o nmero dos atingidos pela aco nefasta da prtica do crime,
radicando-o, de maneira especial, na lembrana dos cidados e fixando-se as suas provas.
446
At reviso do CP de 1995, quando ao crime fossem aplicadas penas de vrias espcies, a
prescrio de qualquer delas no se completa sem que as restantes hajam prescrito tambm (art. 116, n. 2).
Da discusso na Comisso resulta que Eduardo Correia explica que tal norma visava as situaes em que o
crime punido com priso e multa e no para os casos de concurso de crimes (nestes, no existem razes
para seguir um princpio de solidariedade), cf. Actas, II, p. 236-7. Tal soluo merecia a crtica de
FIGUEIREDO DIAS, As Consequncias, cit., p. 714.
447
Cf. Ac. do TRL, de 1.09.2009, CJ, XXXIV, IV, p. 132; e Ac. do STJ, de 9.10.2013, Proc.
263/07.0PTALM-A.S1, www.dgsi.pt, onde se sustenta que a pena de priso, que comeou por ser
determinada na sentena condenatria, tem um prazo de prescrio que fica necessariamente suspenso, por o
arguido estar a cumprir a pena de substituio. E s quando a pena de substituio deixou de estar a ser
cumprida, devido sua revogao, que cessou a suspenso do prazo de prescrio da pena de priso).
Como a prescrio da pena se interrompe com a sua execuo (art. 126, n. 1, al. a) do CP),
independentemente da sua revogao ou extino, o prazo de prescrio volta a correr logo que for
completado o perodo de suspenso fixado (neste sentido, Ac. do TRP, de 29.10.2014, Proc.
114/03.5PYPRT.P2, www.dgsi.pt; considerando que o prazo de prescrio s se inicia na ltima data
referida, vide o Ac. do TRL, de 9.06.2011, CJ, XXXVI, III, p. 157).
448
Cf. Ac. do STJ, de 14.03.2014, Proc. 1069/01.6PCOER-B.S1, www.dgsi.pt.
449
MARIA JOO ANTUNES, Consequncias Jurdicas do Crime, p. 69. No mesmo sentido, NUNO
BRANDO, Liberdade Condicional e Priso (Subsidiria) de Curta Durao, RPCC, Ano 17, 4, p. 694-5,
que recorda que esta pena no se identifica com a pena de priso, nem uma pena substitutiva da pena de
multa principal.
450
Cf. Ac. do TRP, de 26.03.2014, Proc. 419/08.0GAPRD-B.P1, www.dgsi.pt.
451
Nesta figura, porm, no se enquadra nem o regime de permanncia na habitao (art. 44 do
CP) (assim, Ac. do TRC, de 25.11.2009, Proc. 938/09.0TXCBR.C1, www.dgsi.pt, e Ac. do TRP, de
18.09.2013, Proc. 1781/10.9JAPRT-C.P1, www.dgsi.pt), nem a priso por dias livres (contra, vide o Ac. do
TRC, de 23.02.2011, Proc. 893/07.0PTAVR-A.C1, www.dgsi.pt, que a considera uma modalidade de
107
Nos casos em que seja aplicada pena conjunta no mbito do concurso de crimes,
releva a pena unitria, dada a sua autonomia em relao s penas que engloba, sendo que o
prazo de prescrio se conta do trnsito em julgado da pena conjunta (e no das penas
parcelares)452. Relativamente a penas diversas, correm separadamente os prazos de
prescrio453. Porm, a prescrio da pena principal arrasta consigo454 a da pena acessria
que no tiver sido executada, bem com os efeitos da pena que ainda se no tiverem
verificado (art. 123 do CP). Sem prejuzo disso, as penas acessrias prescrevem no prazo
de 4 anos nos termos do art. 122, n. 1, al. d) do CPP. Tambm nesse prazo que
prescrevem as penas de substituio como a suspenso de execuo de uma pena de
priso455.
As medidas de segurana prescrevem no prazo de 15 ou de 10 anos, consoante se
trate de medidas de segurana privativas ou no privativas da liberdade (art. 124, n. 1 do
CP). Tambm aqui o incio do prazo prescricional ocorre com o trnsito em julgado da
deciso que tiver aplicado a medida. Por aplicao do art. 123 do CP, a prescrio da
medida de segurana envolve a prescrio das medidas de segurana acessrias no
privativas da liberdade que ainda no tiverem sido executadas. A medida de segurana de
cassao de licena e conduo prescreve no prazo de 5 anos (n. 2 do art. 124 do CP).
A execuo da pena e a prtica de actos pelas autoridades competentes destinados
a faz-la executar fundamentam a existncia das causas de interrupo e de suspenso da
prescrio da pena.
A prescrio da pena e da medida de segurana suspende-se segundo o art. 125,
n. 1 do CPC , durante o tempo em que por fora da lei, a execuo no puder comear ou
continuar a ter lugar, como o caso do pedido do arguido para pagamento da multa em
prestaes456 e o da pena de priso suspensa na sua execuo457. Durante o tempo em que
108
457
Ac. do TRC, de 20.05.2014, CJ, XXXIX, III, p. 156 (o prazo prescricional da pena de priso
suspensa, at revogao da suspenso, fica suspenso nos termos a al. a) do n. 1 do art. 125 do CP, por a
execuo da pena de priso no poder legalmente iniciar-se).
458
Aprovado pela Lei n. 115/2009, de 12 de Outubro, que revogou o art. 476 do CPP.
459
Ac. do TRE, de 16.12.2014, Proc. 354/07.8TAALR-B.E1, www.dgsi.pt.
460
Em sentido oposto, PAULO PINTO DE ALBUQUERQUE, Comentrio do Cdigo Penal, p. 338.
461
DR, 1. S, de 12.04.2012
109
6.3.2. Uma primeira apreciao de tal relevncia ocorre ao nvel dos factores
concretos de medida da pena.
Nos termos do art. 71, n. 1 do CP, a determinao da medida da pena, dentro dos
limites definidos na lei, feita em funo da culpa do agente e das exigncias de
preveno. Na determinao concreta da pena o tribunal acrescenta o n. 2 atende a
462
Vide, neste sentido, PAULO PINTO DE ALBUQUERQUE, op. cit., p. 328. FIGUEIREDO DIAS admite,
porm, que o facto prescrito possa ter considerado para efeitos de medida da pena como conduta anterior ao
facto (As Consequncias, cit., p. 703). Trata-se, salvo o devido respeito, de uma posio que visa censurar um
facto criminal prescrito, que esquece, para alm do assinalado no texto, que a prescrio ocorre, muitas das
vezes, antes de qualquer juzo sobre se um determinado arguido a pessoa investigada incorreu
efectivamente na prtica do ilcito criminal.
463
Assim, HELENA MAGALHES BOLINA, Razo de Ser, Significado e Consequncias do
Princpio da Presuno de Inocncia (art. 32., n. 2, da CRP), BFD, p. 459.
464
Referindo-se exactamente a isso, no mbito da reincidncia, CAVALEIRO DE FERREIRA, Lies
de Direito Penal, II, p. 150.
110
465
FIGUEIREDO DIAS, As Consequncias, cit., p. 232, que divide em: factores relativos execuo
do facto; factores relativos personalidade do agente; e factores relativos conduta do agente anterior e
posterior ao facto (p. 245 e ss.).
466
FIGUEIREDO DIAS, As Consequncias, cit., p. 253.
467
FIGUEIREDO DIAS, ult. op. cit., p. 252.
468
Para uma discusso sobre o momento adequado para o conhecimento do certificado de registo
criminal do arguido pelo juiz de julgamento, vide CATARINA VEIGA, Consideraes Sobre a Relevncia dos
Antecedentes Criminais do Arguido no Processo Penal, p. 119 e ss.
111
469
112
113
478
No qual, em primeiro lugar, o tribunal determina a pena que concretamente caberia a cada um
dos crimes em concurso (como se crimes singulares se tratassem) e, aps, constri a moldura penal do
concurso, que depende das penas parcelares determinadas, e, dentro dessa moldura, define a medida da pena
conjunta do concurso. Vide, assim, FIGUEIREDO DIAS, ult. op. cit., p. 283 e ss.
479
O cmulo jurdico realiza-se entre penas principais (e no entre penas de substituio, pois s
relativamente pena conjunta que se pode pr a questo da sua substituio) e entre penas da mesma
espcie (cf. PAULO D MESQUITA, O Concurso de Penas, p. 27) ou todas de priso ou todas de multa
(FIGUEIREDO DIAS, As Consequncias, cit., p. 286). No caso de as penas serem de espcie diversa ex. multa
e priso aparentemente parece que a lei abandona o sistema da pena conjunta (obtido atravs de um cmulo
jurdico) e impe a acumulao material (art. 77, n. 3 do CP), de onde decorre que a diferente natureza
destas mantm-se na pena nica, pelo que, assim sendo, de aplicar prazo de prescrio autnomo para cada
uma das penas (nicas) acumuladas (multa versus priso). No essa a posio de MARIA JOO ANTUNES,
para quem a lei consagra o sistema da pena nica conjunta tambm nestes casos, sendo de determinar em
concreto a pena de priso e a pena de multa principal e, aps, proceder converso dos dias de multa em
priso subsidiria, segundo as regras do art. 49, n. 1 do CP, construindo-se a moldura pena do concurso
tendo-se presente o tempo de priso subsidiria. Do art. 77, n. 3 do CPC resulta a possibilidade de o
condenado poder sempre pagar a multa, evitando que a pena nica seja agravada, o que, se ocorrer depois de
fixada a pena nica, tem de ser refeita em conformidade (TRP, Acrdo de 12 de Maro de 2014.
(Determinao da pena e concurso de crimes punidos com penas de diferente natureza), RLJ, Ano 144, N.
3992, p. 412-416]. Neste caso, s existe um prazo de prescrio, o da pena nica fixada.
480
Para FIGUEIREDO DIAS (As Consequncias, cit., p. 293), o que releva o momento em que a
deciso proferida e no o seu trnsito em julgado. A nossa jurisprudncia maioritria defende esse
momento temporal decisivo o trnsito em julgado de qualquer das decises, sendo esse o momento em que
surge, de modo definitivo e seguro, a solene advertncia ao arguido. Cf. Ac. do STJ, de 14.01.2009, Proc.
08P3772, www.dgsi.pt; Ac. do STJ, de 27.01.2009, Proc. 08P4032, www.dgsi.pt; e Ac. do STJ, de
26.11.2008, Proc. 08P3175., www.dgsi.pt.
114
115
suspensa j findou, contudo, no houve no respectivo processo despacho a declarar extinta a pena (ou a
mand-la executar ou a ordenar a prorrogao do prazo de suspenso). Ora, no caso de extino, a pena no
considerada no concurso, mas j o nas restantes hipteses. Por isso, importa previamente decidir sobre a
respectiva execuo, prorrogao ou extino, assim, Ac. do TRC, de 21.06.2011, Proc. 543/08.8GASEI.C1,
www.dgsi.pt. A integrao de penas suspensas no mbito do cmulo jurdico superveniente tem levado
alguns autores a afastar essa possibilidade quando da possa resulta a converso de penas de priso suspensas
em penas de priso efectivas. Neste sentido, NUNO BRANDO (Conhecimento Superveniente do Concurso e
Revogao de Penas de Substituio, RPCC, Ano 15, N. 1, p. 153) para quem deve ser atribuda (ao
arguido condenado) a faculdade de optar entre a acumulao das penas parcelares e o cmulo jurdico. JOO
COSTA (Da Superao do Regime Actual do Conhecimento Superveniente do Concurso, p. 129 a 136), indo
mais longe, prope mesmo uma alterao para o art. 78do CP, que conceda ao agente o direito de optar pelo
cumprimento sucessivo das vrias penas individuais. No esse o entendimento largamente maioritrio da
jurisprudncia, vide o Ac. do TRC, de 31.05.2006, Proc. 457/06, www.dgsi.pt: na elaborao do cmulo
jurdico devem englobar-se todas as penas parcelares independentemente de algumas delas estarem suspensas
na sua execuo e dessa execuo ser suspensa ou no, sem que isso viole os efeitos do caso julgado ou o
princpio da legalidade. O caso julgado da deciso que decreta a suspenso da pena limita-se natureza e
medida desta, que no deciso da sua no execuo, que mantm caracterstica rebus sic stantibus. No
mesmo sentido, o Ac. do STJ, de 9.11.2006, Proc. 06P3512, www.dgsi.pt; e o Ac. do STJ, de 07.12.2011,
Proc. 93/10.2TCPRT.S2, www.dgsi.pt
486
Proc. 39/03.4GCLRS-A.L1.S1, www.dgsi.pt.
116
487
117
491
118
495
Sobre esta questo, ANTNIO M. VEIGA, Concurso de crimes por inimputveis em virtude
de anomalia psquica: cmulo de medidas de segurana?, Julgar, N. 23, p. 258 e ss.; e PAULO PINTO DE
ALBUQUERQUE, Comentrio do Cdigo Penal, p. 289-290.
496
Cf. Ac. do STJ, de 28.10.1998, BMJ, N. 480, p. 99; e Ac. do STJ, de 16.10.2013, Proc.
300/10.1GAMFR.L1.S1, www.dgsi.pt.
119
7. Concluso
A terminar este estudo, respondendo s questes que formulmos no incio,
sintetizamos as ideias que abordmos e defendemos a respeito do instituto da prescrio no
direito penal portugus.
120
121
capaz de, nesta fase, prevenir ataques futuros a esse bem jurdico. Deixou de haver bem
jurdico para proteger e homem delinquente para promover a ressocializao.
10. O decurso do tempo, caracterizador da prescrio, faz com que a interveno
do direito penal, para alm de intil e ineficaz, carea de fundamento. O quadro fundador
da interveno legitimadora do direito penal e da aplicao de uma pena criminal
colocado em crise. ao nvel dos fundamentos, da finalidade e da funo do prprio
direito penal que encontramos resposta para existncia da prescrio e a que
encontramos a fundamentao de tal instituto jurdico.
11. O
regime
jurdico
da
prescrio
contribui
para
definio
da
122
exerccio do direito de defesa (art. 32, n. 1 da CRP), pois passado tantos anos desde a
data dos factos, a posio do arguido fica, nestes casos, muito fragilizada a nvel do
contraditrio; a dimenso do princpio da inocncia do arguido de um julgamento no mais
curto prazo compatvel com as garantias de defesa (art. 32, n. 2, 2 parte, da CRP); e a
exigncia de um processo equitativo efectivo, em prazo razovel, que, aplicado ao direito
penal, abrange a instaurao do processo, a investigao, a aplicao e o cumprimento da
pena.
15. O nosso sistema jurdico-penal, jurdico-constitucionalmente fundado nestes
termos, no admite crimes nem penas ou medidas de segurana imprescritveis, nem
solues interpretativas que atinjam esse resultado normativo.
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