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CAPTULO XX

JUICIOS DE DIVORCIO VINCULAR


Y DE SEPARACIN PERSONAL

I. CONSIDERACIONES PREVIAS

El 21 de julio de 2010 se promulg la ley de matrimonio civil que


incorpora el matrimonio de personas de igual sexo.
Modific varios artculos del Cdigo Civil de la Nacin y plante
cuestiones nuevas en el Derecho de Familia que se irn resolviendo
en el futuro con interpretaciones jurisprudenciales, moderna
doctrina y tal vez nuevas modificaciones legislativas.
Por tratarse de un cambio no slo legal sino tambin cultural,
consideramos apropiado referenciar algunos aspectos de la reforma
en torno al matrimonio civil, como paso previo al proceso de divorcio
o separacin personal.
Por razones didcticas, trataremos en forma conjunta los
procesos de divorcio y separacin personal, con sus diferencias y
sus similitudes.
Por ltimo, y con relacin a ambos procesos, nos detendremos
en los escritos de demanda, su contestacin, la prueba, las medidas
cautelares, la sentencia y el acuerdo.

II. EL MATRIMONIO CIVIL. PRINCIPALES REFORMAS POR LEY 26.618

Esta ley ha modificado diversos artculos de nuestro cdigo civil,


de la ley de Registro Civil y Capacidad de las Personas y la ley del
Nombre.
Para cubrir supuestos no expresamente previstos en la reforma y
teniendo en cuenta la vastedad de nuestro ordenamiento jurdico, el
art. 42 de la citada ley establece que "todas las referencias a la
institucin del matrimonio que contiene nuestro ordenamiento
jurdico se entendern aplicables tanto al matrimonio constituido por
dos (2) personas del mismo sexo como al constituido por dos (2)
personas de distinto sexo".

Asimismo, dispone la igualdad de derechos y obligaciones


respecto de los matrimonios heterosexuales y homosexuales,
afirmando que "tendrn los mismos derechos y obligaciones los
integrantes de las familias cuyo origen sea un matrimonio
constituido por dos (2) personas del mismo sexo, as como un
matrimonio constituido por personas de distinto sexo".
Para proteger el nuevo matrimonio igualitario de posibles
prejuicios o interpretaciones restrictivas que pudieran cercenar o
limitar los derechos reconocidos a ambos integrantes, esta ley
dispone como pauta orientadora general que "ninguna norma del
ordenamiento jurdico argentino podr ser interpretada ni aplicada
en el sentido de limitar, restringir, excluir o suprimir el ejercicio o
goce de los mismos derechos y obligaciones, tanto al matrimonio
constituido por personas del mismo sexo como al formado por dos
(2) personas de distinto sexo".
Para que exista matrimonio civil debe los contrayentes expresar
libremente el consentimiento en forma personal ante la autoridad
competente para celebrarlo y el matrimonio tiene los mismos
requisitos y efectos, con independencia de que los contrayentes
sean del mismo o de diferente sexo (nuevo art. 172, CCiv.).
El matrimonio deber celebrarse ante el oficial pblico encargado
del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas que
corresponda al domicilio de cualquiera de los contrayentes, en su
oficina, pblicamente, compareciendo los futuros esposos en
presencia de dos testigos y con las formalidades legales. En el acto
de la celebracin del matrimonio, el oficial pblico lee a los futuros
esposos los arts. 1 98, 199 y 200 de este Cdigo, recibiendo de
cada uno de ellos, uno despus del otro, la declaracin de que
quieren respectivamente constituirse en cnyuges, y pronunciar en
nombre de la ley que quedan unidos en matrimonio. El oficial
pblico no puede oponerse a que los esposos, despus de prestar
su consentimiento, hagan bendecir su unin en el mismo acto por
un ministro de su culto (Nuevo art. 188, CCiv.).
Cuando los cnyuges se encuentren separados por sentencia
firme, cada uno de los cnyuges puede fijar libremente su domicilio
o residencia. Si tuviese hijos de ambos a su cargo, se aplicarn las
disposiciones relativas al rgimen de patria potestad. Los hijos
menores de cinco (5) aos quedarn a cargo de la madre, salvo
causas graves que afecten el int ers del menor. En casos de
matrimonios constituidos por ambos cnyuges del mismo sexo, a
falta de acuerdo, el juez resuelve teniendo en cuenta el int ers del
menor. Los mayores de cinco aos, a falta de acuerdo de los
cnyuges, quedarn a cargo de aquel a quien el juez considere ms

idneo. Los progenitores continuarn sujetos a todas las cargas y


obligaciones respecto de sus hijos. (nuevo art. 206, CCiv.).
El cnyuge que no dio causa a la separacin personal, y que no
demand sta en los supuestos que prevn los arts. 2 03 y 204,
puede revocar las donaciones hechas al otro cnyuge en
convencin matrimonial. (nuevo art. 212, CCiv.)
En caso de desacuerdo entre los padres, cualquiera de ellos
puede acudir al juez competente, quien resuelve lo ms
conveniente para el inters del hijo, por el procedimiento ms breve
previsto por la ley local, previa audiencia de los padres
con intervencin del Ministerio Pupilar. El juez puede, aun de oficio,
requerir toda la informacin que considere necesaria, y or al menor,
si ste tiene suficiente juicio, y las circunstancias lo aconsejaren. Si
los desacuerdos son reiterados o concurre cualquier otra causa que
entorpece gravemente el ejercicio de la patria potestad, puede
atribuirlo total o parcialmente a uno de los padres o distribuir entre
ellos sus funciones, por el plazo que fije, el que no puede exceder
de dos (2) aos. (nuevo art. 264 ter, CCiv.)
Si cualquiera de los padres faltare a esta obligacin, puede ser
demandado por la prestacin de alimentos por el propio hijo, si es
mayor de 18 aos, o si es menor, asistido por un tutor especial, por
cualquiera de los parientes, o por el ministerio de menores. (nuevo
art. 272, CCiv.)
La administracin de los bienes de los hijos es ejercida en comn
por los padres cuando ambos estn en ejercicio de la patria
potestad.
Los
actos
conservatorios
pueden
ser
otorgados indistintamente por cualquiera de los padres. Los padres
pueden designar de comn acuerdo a uno de ellos administrador de
los bienes de los hijos, pero en ese caso el administrador necesita
el consentimiento expreso del otro para todos los actos que
requieren tambin la autorizacin judicial. En caso de graves o
persistentes desacuerdos sobre la administracin de los bienes,
cualquiera de los padres puede requerir al juez competente que designe a uno de ellos administrador. (nuevo art. 294, CCiv.)
La patria potestad puede ser quitada a cualquiera de los padres:
1. Por ser condenado como autor, coautor, instigador o cmplice
de un delito doloso contra la persona o los bienes de alguno de sus
hijos, o como coautor, instigador o cmplice de un delito cometido
por el hijo.
2. Por el abandono que hiciere de alguno de sus hijos, para el
que los haya abandonado, aun cuando quede bajo guarda o sea
recogido por otro progenitor o un tercero.

3. Por poner en peligro la seguridad, la salud fsica o psquica o


la moralidad del hijo, mediante malos tratamientos, ejemplos
perniciosos, inconducta notoria o delincuencia. (nuevo art. 307,
CCiv.)
El hijo adoptivo lleva el primer apellido del adoptante, o su
apellido compuesto si ste solicita su agregacin. En caso que los
adoptantes sean cnyuges de distinto sexo, a pedido de stos
puede el adoptado llevar el apellido compuesto del padre adoptivo o
agregar al primero de ste, el primero de la madre adoptiva. En
caso que los cnyuges sean de un mismo sexo, a pedido de stos
puede el adoptado llevar el apellido compuesto del cnyuge del cual
tuviera el primer apellido o agregar al primero de ste, el primero del
otro. Si no hay acuerdo acerca de qu apellido lleva el adoptado, si
ha de ser compuesto, o sobre cmo se integra, los apellidos se
ordenan alfabticamente. En uno y otro caso puede el adoptado
despus de los dieciocho (18) aos solicitar esta adicin. Todos los
hijos deben llevar el apellido y la integracin compuesta que se
hubiera decidido para el primero de los hijos. Si el o la adoptante
fuese viuda o viudo y su cnyuge no hubiese adoptado al menor,
ste lleva el apellido del primero, salvo que existan causas
justificadas para imponerle el del cnyuge premuerto. (nuevo art.
326, CCiv.)
La adopcin simple impone al adoptado el apellido del adoptante,
pero aqul puede agregar el suyo propio a partir de los dieciocho
(18) aos. El cnyuge sobreviviente adoptante puede solicitar que
se imponga al adoptado el apellido de su cnyuge premuerto
si exi sten causas justificadas. (nuevo art. 332, CCiv.)
Decretado el divorcio vincular o la separacin personal,
queda extinguida la sociedad conyugal. Cada uno de los integrantes
de la misma reciben los suyos propios, y los que por gananciales
les corresponden, liquidada la sociedad. (nuevo art. 1299, CCiv.)
Durante la separacin, cada uno de los cnyuges debe contribuir
a su propio mantenimiento, y a los alimentos y educacin de los
hijos, en proporcin a sus respectivos bienes. (nuevo art. 1300,
CCiv.)
Despus de la separacin de bienes, los cnyuges no tienen
parte alguna en lo que en adelante ganare el otro cnyuge. (nuevo
art. 1301, CCiv.)
Los gananciales de la sociedad conyugal se dividen por iguales
partes entre los cnyuges, o sus herederos, sin consideracin
alguna al capital propio de los cnyuges, y aunque alguno de ellos
no hubiese llevado a la sociedad bienes algunos. (nuevo art. 1315,
CCiv.)

La nueva ley de matrimonio civil modifica tambin la ley del


Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, ley 2 6.413,
en su art. 3 6, inc. c ), establece que la inscripcin del nacimiento de
una persona debe contener el nombre y apellido del padre y de la
madre o, en el caso de hijos de matrimonios entre personas del
mismo sexo, el nombre y apellido de la madre y su cnyuge, y tipo y
nmero de los respectivos documentos de identidad. En caso de
que carecieren de estos ltimos, se deja constancia de edad y
nacionalidad, circunstancia que debe acreditarse con la declaracin
de dos (2) testigos de conocimiento, debidamente identificados
quienes suscriben el acta.
La nueva ley tambin modifica la ley del nombre, ley 18.248, y el
nuevo art. 4 dispone que los hijos matrimoniales de cnyuges de
distinto sexo lleva el primer apellido del padre. A pedido de los
progenitores puede inscribirse el apellido compuesto del padre o
agregarse el de la madre.
Si el interesado desear llevar el apellido compuesto del padre, o
el materno, puede solicitarlo ante el Registro del Estado Civil desde
los dieciocho (18) aos.
Los hijos matrimoniales de cnyuges del mismo sexo llevan el
primer apellido de alguno de ellos. A pedido de stos
puede inscribirse el apellido compuesto del cnyuge del cual tuviera
el primer apellido o agregarse el del otro cnyuge.
Si no hay acuerdo acerca de qu apellido lleva el adoptado, si ha
de ser compuesto, o sobre cmo se integrar, los apellidos se
ordenarn alfabticamente.
Si el interesado desea llevar el apellido compuesto del cnyuge
del cual tuviera el primer apellido, o el del otro cnyuge, puede
solicitarlo ante el Registro del Estado Civil desde los dieciocho (18)
aos.
Una vez adicionado el apellido no puede suprimirse.
Todos los hijos deben llevar el apellido y la integracin
compuesta que se hubiera decidido para el primero de los hijos.
La ley del nombre, en su nuevo art. 8 dispone que es optativo
para la mujer casada con un hombre aadir a su apellido el del
marido, precedido por la preposicin "de". En caso de matrimonio
entre personas del mismo sexo, es optativo para cada cnyuge
aadir a su apellido el de su cnyuge, precedido por la preposicin
"de".
La ley del nombre, en su nuevo art. 9 permite elegir a la mujer
casada con un hombre llevar el apellido del marido, una vez
decretada la separacin personal. Cuando exi sten motivos graves
los jueces, a pedido del marido, pueden prohibir a la mujer

separada el uso del apellido marital. Si la mujer hubiera optado por


usarlo, decretado el divorcio vincular pierde tal derecho, salvo
acuerdo en contrario o que por el ejercicio de su industria, comercio
o profesin fuese conocida por aqul y solicitare conservarlo para
sus actividades.
Cada cnyuge de un matrimonio entre personas del mismo sexo
tambin tiene la opcin de llevar el apellido del otro una vez
decretada la separacin personal y cuando exi stan motivos graves,
los jueces, a pedido de uno de los cnyuges, puedan prohibir al otro
separado el uso del apellido marital. Si el cnyuge hubiere optado
por usarlo, decretado el divorcio vincular pierde tal derecho, salvo
acuerdo en contrario o que por el ejercicio de suind ustria, comercio
o profesin fuese conocida/o por aqul y solicitare conservarlo para
sus actividades.
La ley del nombre, en su nuevo art. 1 0 aut oriza a la viuda o el
viudo a requerir ante el Registro del Estado Civil la supresin del
apellido marital. Si contrajere nuevas nupcias, pierde el apellido de
su anterior cnyuge.

III. DIFERENCIAS

El vnculo matrimonial slo puede disolverse mediante la


sentencia de divorcio vincular, que produce como efecto exclusivo la
recuperacin de la aptitud nupcial. Es el nico efecto que tiene el
divorcio vincular y que no trae aparejado la sentencia de separacin
personal.
Sin perjuicio de ello, ambas sentencias producen otros efectos
jurdicos para los cnyuges y les otorgan determinados derechos, a
saber:
1) Determina la liquidacin de la sociedad conyugal, con efecto al
da de iniciacin de la demanda (conf. art. 1306, CCiv.);
2) Otorga libertad a cada cnyuge para fijar su domicilio (arts.
2 06 y 217, CCiv.);
3) Respecto de la tenencia de hijos menores de edad, y hasta
cumplir los 18, quedarn a cargo de la madre los menores de 5
aos (salvo causas graves que los afecten) y en casos de
matrimonios constituidos por ambos cnyuges del mismo sexo, a
falta de acuerdo, el juez resolver teniendo en cuenta el int ers del
menor. Los mayores de cinco aos, a falta de acuerdo de los
cnyuges, quedarn a cargo de aquel a quien el juez considere ms
idneo. (Nuevos arts. 2 06 y 217, CCiv.);

4) El cnyuge hallado culpable del divorcio o de la separacin


debe pasar una cuota de alimentos al otro, mantenindole el nivel
econmico que tenan durante la convivencia (arts. 2 07 y 217,
CCiv.). Este efecto cesa cuando el cnyuge "ino cente" contrae
nuevas nupcias, vive en concubinato o inc urre en inj urias graves
contra el "culpable" (arts. 2 10 y 218, CCiv.);
5) Cuando el divorcio o la separacin son decretados en razn de
alteraciones mentales permanentes, alcoholismo o adiccin a las
drogas de uno de los cnyuges q ue impiden la vida en comn,
el cnyuge sano debe procurarle los medios necesarios para su
tratamiento y recuperacin d erecho de asistencia (arts. 2 03 y
208, CCiv.). Este derecho cesa en caso de concubinato o inj urias
graves al cnyuge sano (art. 218, CCiv.);
6) Independientemente de la culpa, cualesquiera de los cnyuges
podr solicitarle al otro los medios necesarios para su subsistencia
siempre y cuando aqul no tuviese recursos suficientes ni
posibilidad razonable de procurrselos derecho de asistencia
(art. 209, CCiv.). Este derecho cesa en caso de concubinato
o injurias graves al otro cnyuge (art. 218, CCiv.);
7) El cnyuge que no dio causa al divorcio o a la separacin, si le
ocasionara grave perjuicio la liquidacin del inmueble dada la
disolucin de la sociedad conyugal que ha sido asiento del hogar
conyugal, y que ste sigui ocupando, puede oponerse a la venta.
Si ese inmueble es propio del otro cnyuge, el juez puede fijarle el
pago de un alquiler, segn las posibilidades econmicas de ambos
y del inters familiar. Este derecho del cnyuge inocente cesa si
vive en concubinato o incurre en injurias graves contra el otro
cnyuge. Este derecho tambin lo tiene el cnyuge enfermo que
habita el inmueble sede del hogar conyugal (arts. 2 11 y 217, CCiv.);
8) El cnyuge no culpable puede revocar las donaciones hechas
al otro cnyuge hombre o mujer en convencin matrimonial,
siempre que no haya demandado por la causal de enfermedad
alcoholismo, adiccin, etc. o la causal objetiva (arts. 204, 214, inc.
2 , 212 y 217, CCiv.);
9) En relacin con la vocacin hereditaria de los cnyuges
(prevista en los arts. 3 570, 3571, 3572, 3573 y 3573 bis, CCiv.), la
sentencia de divorcio vincular o la conversin de la sentencia de
separacin personal en divorcio vincular produce la prdida de la
vocacin hereditaria (art. 3574, CCiv.);
10) Distinto ocurre en el supuesto de sentencia de separacin
personal, dndose las posibles alternativas (art. 3574, CCiv.):

a ) sentencia sobre la base de causales del art. 202, CCiv.


(inj urias, abandono, etc.): el cnyuge ino cente mantiene la
vocacin y el culpable la pierde;
b ) sentencia sobre la base de causal de enfermedad,
alcoholismo, etc.: el enfermo la conserva;
c ) sentencia sobre la base de causal objetiva: ambos la pierden,
pero la conserva el cnyuge que prueba no haber dado lugar a la
separacin de hecho;
d ) sentencia basada en causas que hacen moralmente imposible
la vida en comn, inv ocadas en presentacin conjunta de ambos
cnyuges: ambos la pierden.
En todos los casos en que mediando sentencia de separacin
personal uno de los cnyuges conserva la vocacin hereditaria, la
perder si vive en concubinato o inc urre en inj urias graves contra
el otro.

IV. SIMILITUDES

1. Tipos de proceso

Son procesos de conocimiento especial, donde prevalece el


principio de bilateralidad del proceso. Tienen la particularidad de
que pueden ser ini ciados:
por uno de los cnyuges: en este caso se da traslado al otro
de la demanda;
por ambos en forma conjunta: en este caso no hay traslado de
demanda porque se halla firmada por ambos cnyuges. Slo
procede al invocar ciertas causales.
La asistencia letrada debe ser por cada parte.

2. Causales

Los motivos por los cuales se puede solicitar la sentencia de


divorcio o de separacin personal giran alrededor de la "culpa". Al
respecto, se pueden presentar los siguientes supuestos:

1) Culpa en ambos cnyuges : Es el caso en que la sentencia es


peticionada por ambos conjuntamente, alegando que exi sten
causas que "hacen moralmente imposible la vida en comn" (arts.
2 05 y 215, CCiv.). Se requieren dos aos desde la celebracin del
matrimonio para la sentencia de separacin y tres aos para la de
divorcio;
2) Culpa en uno solo de los cnyuges : Son los casos previstos
por los arts. 2 02 y 214, inc. 1 , CCiv., en los cuales uno solicita la
sentencia acusando al otro de haber inc urrido en:
a ) adulterio;
b ) abandono del hogar;
c ) tentativa contra la vida del cnyuge o de sus hijos c omunes
o no como aut or principal, cmplice o instigador;
d ) ins tigacin al cnyuge a cometer delitos;
e ) inj urias graves;
f ) abandono voluntario y malicioso;
3) Ausencia de culpa : Es el caso previsto por los arts. 2 04 y
214, inc. 2 , CCiv., llamado de causal "objetiva", pues exc luye toda
alegacin de culpa entre los cnyuges. Consiste en "el hecho de
encontrarse separados de hecho sin voluntad de unirse". Para la
sentencia de divorcio se exi gen tres aos de separacin de hecho;
para la de separacin personal, dos aos. Esta causal puede
ser inv ocada por uno de los cnyuges en su demanda
(presentacin unilateral), o por ambos (presentacin conjunta). Les
asiste el derecho a los dos cnyuges de probar que no tuvieron
culpa en la separacin, variando entonces ciertos efectos para ste.
Tampoco exi ste culpa en la causal prevista por el art. 203, CCiv.,
ya que se le permite al cnyuge no enfermo solicitar la sentencia de
separacin personal (no as el divorcio) cuando el otro est
enfermo, con alteraciones mentales graves de carcter permanente,
alcoholismo o adiccin a las drogas, y tales afecciones provocan
trastornos de conducta que impiden la vida en comn o la del
cnyuge enfermo con los hijos.

3. Forma de la solicitud

Dicho de otra manera,existe la presentacin unilateral y el


proceso contradictorio para peticionar la sentencia de divorcio o la
de separacin personal segn las siguientes causales:
inj urias graves;
adulterio;

abandono voluntario y malicioso;


tentativa contra la vida del cnyuge o de sus hijos;
ins tigacin a cometer delitos;
causal objetiva "separacin de hecho sin voluntad de unirse"
por ms de tres aos (divorcio vincular) o de dos aos (separacin
personal).
Tambin exi ste la presentacin conjunta basndose en las
siguientes causales:
causal objetiva "separacin de hecho sin voluntad de unirse"
por ms de tres aos (divorcio vincular) o de dos aos (separacin
personal);
"causas que hacen moralmente imposible la vida en comn",
transcurridos dos aos de matrimonio (en caso de solicitar la
separacin personal) o de tres aos (en caso de divorcio vincular).

4. Competencia

En razn del territorio, en juicios de divorcio, separacin personal


y nulidad de matrimonio adems de ser competente el juez del
ltimo domicilio conyugal, o el del domicilio del cnyuge
demandado, a eleccin del cnyuge actor, tambin ahora es
competente el juez del ltimo domicilio que hubiere tenido en
nuestro pas el cnyuge que ahora no tuviese su domicilio en l,
siempre que el matrimonio se hubiese celebrado en la Repblica
(art. 5 , inc. 8 , del CPCCN, reformado por ley 2 5.488).
En razn de la materia, ser competente el juez de familia en el
mbito de la Capital Federal, y en aquellas provincias en que
no exi stiere el fuero de familia, ser la justicia civil y comercial.

V. LA DEMANDA

Sin perjuicio de que el lector puede complementar este tema con


lo explicado en el captulo XI sobre procesos de conocimiento y
demanda, recordamos aqu que la demanda, cualquiera que sea la
causal invocada, debe cumplir con los requisitos previstos por el
CPCCN en su art. 330, a saber:
nombre y domicilio del demandante;
nombre y domicilio del demandado;

la cosa demandada (se decrete el divorcio vincular de ..........);


los hechos en que se funde (la causal inv ocada detallando los
hechos concretos);

el
derecho expuesto
sucintamente,
evitando
repeticiones innecesarias;
la peticin en trminos claros y positivos (se decrete el
divorcio vincular ..........).
la prueba: se debe ofrecer toda la prueba de que se intente
valer el actor, conforme la actual redaccin del art. 333, CPCCN,
siendo sta la nica oportunidad para hacerlo, salvo la agregacin
de documentos de fecha posterior que no conociera antes (art.
335, CPCCN). Constituyen prueba documental de rigor en todo tipo
de juicio las partidas de matrimonio y nacimiento (si hay hijos) en
original. Para el supuesto de que el particular no posea dicha
documentacin imprescindible, le recordamos al profesional que el
Colegio de Abogados de la Capital Federal ofrece, como servicio a
sus matriculados, la obtencin de partidas, pagando su costo de
sellado ms un plus mnimo. Tambin existen numerosas gestoras
con idntico servicio.
El citado artculo dispone como requisito la mencin del monto
reclamado, y su falta podra dar lugar a la excepcin de defecto
legal. Est claro que en este tipo de procesos el monto no
corresponde, pero el defecto legal podra darse en otros supuestos
(p. ej., que los hechos expuestos no sean claros y no le resulte
posible defenderse al cnyuge demandado al no saber qu causal
se est invocando y qu se le est imputando).
Cuando se promueve la demanda por presentacin conjunta,
el art. 236, CCiv., faculta a los cnyuges a presentar acuerdos(y es
muy conveniente hacerlo, desde todo punto de vista, para evitar
futuros incidentes) sobre los siguientes aspectos:
1) tenencia y rgimen de visitas de los hijos;
2) atribucin del hogar conyugal;
3) rgimen de alimentos para los cnyuges e hijos menores
(hasta los 21 aos, exclusivamente en materia alimentaria) o
incapaces, incluyendo los modos de actualizacin;
4) los bienes de la sociedad conyugal (si no hay acuerdo, la
liquidacin tramita por juicio ordinario).

VI. LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA

Rige en este punto lo dispuesto en los captulos XII y XIII, donde


explicamos todas las posibles actitudes de un demandado frente a
la demanda, y los requisitos que debe tener la contestacin de
aqulla.
Damos aqu por reproducido todo loexpuesto all y simplemente
recordamos que el demandado puede:
a) contestarla;
b) contestarla y oponer excepciones procesales;
c) contestarla y oponer reconvencin;
d) allanarse;
e) no contestarla y slo presentarse a estar a derecho,
constituyendo domicilio procesal;
f) no contestarla ni presentarse, quedandoexpuesto a ser
declarado r ebelde.
La oposicin a la pretensin del actor puede:
1) simplemente, perseguir que no se decrete el divorcio o la
separacin, por no encontrarse cumplida en los hechos la causal
invocada, o existir circunstancias impeditivas (excepciones); o bien
2) perseguir que se lo decrete pero por culpa del actor y sin culpa
del demandado, esto es, cambiando la atribucin de culpabilidad
(reconvencin).
Las excepciones procesales oponibles son las previstas para los
procesos ordinarios, contenidas en el art. 347, CPCCN. Sin perjuicio
de ello, las ms usuales son la incompetencia (cuando el juez
interviniente no es el correspondiente al ltimo domicilio conyugal ni
al domicilio del demandado), la litispendencia (por existir otro juicio
entablado por el cnyuge demandado, tal vez en otra jurisdiccin), y
el defecto legal (en la forma de promover la demanda).

1. La reconvencin

Es una demanda que el demandado le promueve al actor,


basndose en la misma relacin jurdica, pero en otros hechos. La
reconvencin en el juicio de divorcio o separacin implica querer
endilgarle a la otra parte la culpabilidad en la separacin, para
conservar ciertos derechos como cnyuge "inocente".
Recordamos que, ms all del proceso que nos ocupa, la
reconvencin es definida como una nueva accin promovida por la
parte demandada contra la parte actora, en el mismo escrito de
responde de la demanda, con el objeto de que el mismo juez que

conoce en la demanda originaria principal la resuelva con los


mismos trmites y en una sola sentencia .

VII. LA PRUEBA

Los medios para probar los hechos invocados en la demanda


variarn, obviamente, segn las causalesinvocadas.
Cuando se trata de una presentacin conjunta, slo debe
probarse el matrimonio y el nacimiento de los hijos de ste,
mediante las partidas respectivas originales, y legalizadas si
corresponden a extraa jurisdiccin.
Cuando se trata de demandas unilaterales, que dan pie a
procesos contenciosos, con hechos controvertidos, cada parte
deber probar los hechos en los cuales base su pretensin.
Son pruebas usualmente utilizadas en los procesos de divorcio y
separacin las siguientes:
testimonial: es un medio de prueba que sirve para acreditar
lasinjurias, el abandono, el adulterio, y la separacin de hecho sin
voluntad de unir se;
informativa : es muy til para acreditar la tentativa contra la
persona del cnyuge o sus hijos (solicitandoinf ormes al juzgado
donde se abri causa penal por ese tema) o las inj urias graves, en
caso de que hubiere lesiones o malos tratos (solicitando inf ormes a
centros de salud o de violencia familiar, o juzgados donde
tramitaron denuncias por ello);
pericial : la realizacin de estudios sobre el grupo familiar por
mdicos, psiclogos, u otra especialidad, son valorados por los
jueces de familia, para acreditar diferentes circunstancias, dainas o
peligrosas para la salud fsica o psquica del cnyuge y sus hijos;
tambin es la prueba especfica para determinar si un caso
encuadra en la causal del art. 203, CCiv. (alteraciones mentales,
alcoholismo, drogadiccin, etc.);
informes socioambientales : los inf ormes realizados por
asistentes sociales del juzgado de familia, o designados por el juez
a peticin de parte, como resultado de visitas al domicilio de ambos
cnyuges, aportan elementos muy tiles al juez para formarse un
panorama ms completo de la situacin real del grupo familiar, en
especial cuando no exi sten acuerdos entre las partes y los temas
de la atribucin del hogar, la exc lusin del cnyuge, la fijacin de
alimentos, el rgimen de visitas y la tenencia de los hijos menores
de 18 aos quedan sometidos a decisin judicial (en otro

juicio, inc idental u ordinario, segn el caso, que tramitar ante el


mismo juez del divorcio o separacin).

VII. MEDIDAS CAUTELARES EN EL DERECHO DE FAMILIA

Los conflictos regidos por el Derecho de Familia tienen una


naturaleza distinta de los asuntos regidos por el Derecho Civil o
Comercial, de naturaleza patrimonial. En los primeros no hay un
ganador y un perdedor, pues en todo caso todos los litigantes en un
conflicto familiar son vctimas y necesitan asistencia.
Por las mismas razones, el rol del juez familiar es distinto al rol
de otros jueces: su misin es solucionar el conflicto actual de la
familia con miras al futuro, evitando la aparicin de
nuevos inc identes, pues las relaciones entre las partes perdurarn
en el tiempo.
Los int ereses que debe tutelar un juez familiar exc eden los
derechos ind ividuales de cada parte: debe priorizarse el int ers de
la familia por sobre el derecho de uno de sus int egrantes.
Por ello algunos aut ores sostienen que la justicia de familia es
de acompaamiento y no dirimente: acompaa a la familia a
encauzar la crisis, respetando el derecho a la int imidad y a
la aut onoma de los int egrantes del grupo familiar.
El juez de familia puede dictar de oficio medidas cautelares de
tutela personal, pero no medidas de tutela patrimonial, que deben
ser pedidas por parte int eresada.
Cuando tiene la facultad de dictar medidas de oficio, el juez debe
actuar con mucho equilibrio yextrema prudencia para no originar un
daoinnecesario, pero tambin para proteger a quien lo necesita en
forma
urgente.
Las medidas cautelares son protagonistas en el Derecho de
Familia, y muchas situaciones se solucionan en forma cautelar.
Muchas medidas estn directamente previstas en el Derecho
Civil de fondo, ya sea en el Cdigo Civil o en leyes especiales,
como las relacionadas con la violencia.

1. Requisitos para su procedencia

La verosimilitud del derecho surge de la propia naturaleza de la


medida cautelar, bastando en muchos casos la sola acreditacin de
la partida de matrimonio original para acreditar laexistencia de la
sociedad conyugal y el derecho a proteger los bienes del cnyuge
peticionante.
El peligro en la demora, la urgencia, est nsito tambin en la
medida cautelar. As, por ejemplo, cuando se solicita laexclusin del
cnyuge presuntamente violento, bastar la denuncia hecha en
debida forma y losinformes de ley sobre riesgo de la situacin.
La contracautela en principio no es requerida para su dictado en
los casos previstos por la legislacin de fondo, y la ley procesal, por
su jerarquainferior, no podraexigirla.
Podra requerirse una contracautela si se pide laintervencin
judicial de sociedadesintegradas por el cnyuge y terceras
personas, ajenas a la sociedad conyugal, pues afectaraintereses
de terceros. Tambin podra solicitarse una contracautela si se
solicitan medidas cautelares sobre bienes propios del cnyuge.

2. Trmite de las medidas cautelares en el Derecho de Familia

Pueden ser solicitadas en formaautnoma o dentro del juicio de


fondo, y pueden subsistir hasta la ejecucin de la sentencia. As, por
ejemplo, pueden revestir carcter cautelar los pedidos de fijacin de
rgimen de visitas provisorio, alimentos provisorios y tenencia
provisoria.
En ciertos casos, y segn la gravedad de la medida a dictarse, a
juicio del juezinterviente, podra sustanciarse el pedido de la medida
cautelar. As, por ejemplo, un pedido cautelar de cambio de tenencia
o guarda provisoria de un menor tornara aconsejable or al
progenitor que detenta la tenencia que se pretende modificar antes
de decidir un cambio perjudicial.
La sustanciacin puede significar un traslado del pedido a la otra
parte por menor tiempo que el previsto procesalmente o la fijacin
de unaaudiencia para que el juez pueda escuchar a todas las
partes.
Esta sustanciacin del pedido deja inc lume el carcter cautelar
de la resolucin que luego dicte el juez, y su apelacin ser
otorgada con efecto devolutivo, esto es, se puede ejecutar la
resolucin que otorga la medida cautelar mientras se resuelve, por
separado, su apelacin.

Debemos destacar que en las denuncias por violencia contra las


mujeres, encuadradas en laley 26.485, se encuentran prohibidas
lasaudiencias de mediacin o de conciliacin, segn el art. 28 de la
citada ley.
El/la juez/ainterviniente fijar unaaudiencia, la que deber tomar
personalmente bajo pena de nulidad, dentro de cuarenta y ocho
(48) horas de ordenadas las medidas del art. 26, o si no se adoptara
ninguna de ellas, desde el momento que tom conocimiento de la
denuncia.
El presunto agresor estar obligado a comparecer bajo
apercibimiento de ser llevado ante el juzgado conauxilio de la fuerza
pblica.
En dichaaudiencia, escuchar a las partes por separado bajo
pena de nulidad, y ordenar las medidas que estime pertinentes.

3. Caducidad de las medidas cautelares

No rige el plazo de caducidad para las medidas cautelares en el


Derecho de Familia, tanto para las de tutela personal como para las
de tutela patrimonial pues la normativa que las dispone nada dice al
respecto y el ordenamiento procesal de jerarquainferior no puede
imponerla.
Si bien no se trata de caducidad de la medida, segn la gravedad
de la misma, el juez puede determinar un plazo mximo de
duracin, porauto fundado.

4. Recursos

Contra una medida cautelar, considerada una providencia simple,


puedeinterponerse un recurso de revocatoria, y el damnificado por
la medida puede ofrecer prueba para que el juez revea la medida
decretada.
Tambin puedeinterponerse contra ella el recurso de apelacin,
en relacin.
En principio no correspondeinterponer un recursoextraordinario
contra una medida cautelar, salvo que el dao pueda ser
irreparable, como en las medidas cautelares queinvolucran a
menores de edad.

5. Con relacin a bienes

El juez de familia puede,a pedido de parte, y en los trminos


del art. 233CCiv., durante el juicio de divorcio vincular o de
separacin personal, y an antes de suinicio, trabar medidas de
seguridad para evitar que la administracin o disposicin de los
bienes por uno de los cnyuges pueda poner en peligro,
hacerincierto o defraudar los derechos patrimoniales del otro, como
as tambin ordenar medidas paraindividualizar laexistencia de
bienes o derechos de que fueren titulares los cnyuges.
Puede trabarse un embargo sobre un bien concreto o
una inh ibicin general de bienes sobre el otro cnyuge para evitar
una disposicin fraudulenta de sus bienes.
Tambin puede trabarse una prohibicin de contratar para evitar
la celebracin de un contrato de locacin contra un inm ueble
ganancial.
Tambin puede el juez de familia, en virtud del art. 1295, Cdigo
Civil, puede trabar embargo sobre bienes muebles en poder del
marido y ordenar la no enajenacin de los bienes de ste o de la
sociedad conyugal, a pedido de la mujer durante la accin de
separacin de bienes y an antes de ini ciada la misma.
Tambin pueden solicitarse medidas para ind ividualizar
la exi stencia de bienes o derechos de que fueren titulares los
cnyuges (balances, inv entarios, pedidos de inf ormes, etc.).

6. Con relacin a personas

Cuando la convivencia de los cnyuges pueda significar un


peligro para la salud fsica y/o psquica de uno de los cnyuges, y
sus hijos, dada la exi stencia de violencia familiar u otra
circunstancia e l solo ini cio de un juicio contencioso contra el otro
cnyuge puede crear una situacin de tirantez ins ostenible, el
cnyuge afectado puede solicitar la exc lusin del otro cnyuge del
hogar, pedido que tramitar como medida cautelar .
Cuando uno de los cnyuges est enfermo, con alteraciones
mentales graves de carcter permanente, alcoholismo o adiccin a
las drogas, y tales afecciones provocan trastornos de conducta que

impiden la vida en comn o la del cnyuge enfermo con los hijos, el


cnyuge no enfermo puede solicitar la sentencia de separacin
personal, no as el divorcio, conforme el art. 203, CCiv.
En ciertos casos podra ser necesario solicitar medidas de
proteccin para este cnyuge enfermo, medidas que ahora tienen
una nueva normativa: la Ley de Salud Mental 26.657, promulgada el
2/12/2010.
El art. 231, CCiv., dispone:
Art. 231, Cdigo Civil. Deducida la accin de separacin personal
o de divorcio vincular, o antes de ella, en casos de urgencia, podr el
juez decidir si alguno de los cnyuges debe retirarse del hogar
conyugal o ser reintegrado a l, determinar a quien corresponda la
guarda de los hijos con arreglo a las disposiciones de este Cdigo y
fijar los alimentos que deba prestarse al cnyuge a quien
correspondiere recibirlos y a los hijos, as como las exp ensas
necesarias para el juicio [...].

A continuacin exp licamos por separado la medida cautelar


deexclusin del cnyuge, la guarda de hijos menores y la proteccin
de drogadictos y personas con padecimientos mentales.

6.1. La exclusin del cnyuge. La violencia domstica

Laexclusin del cnyuge agresor, y del concubino violento, se


encuentra previstaexpresamente en las leyes sobre violencia
familiar y de gnero.
Est claro que se trata de dos procesos con finalidades muy
distintas, pero en ciertos casos podra coexistir la voluntad de
divorciarse y la necesidad de medidas de proteccin ante
situaciones de violencia.
La denuncia por violencia puede formularse por ante la Oficina de
Violencia Domstica, OVD, de la Corte Suprema de Justicia, sita en
la calle Lavalle 1250, las 24 horas, los 365 das del ao. (ver sitio
web:www.csjn.gov.ar/ovd).La denuncia ser remitida al juzgado de
familia junto con uninforme realizado por el equipointerdisciplinario
de la OVD, sobre riesgo y urgencia, dirigido al juez. En dicha
denuncia se pedir laexclusin del agresor, entre otras medidas
posibles.
Laley 24.417, limitada actualmente por el dictado de la ley de
violencia de gnero, y an aplicable en casos de violencia sobre
varones, adultos, nios y adolescentes, prev en su art. 4las

medidas cautelares que debe dictar el juez ante una denuncia de


violencia familiar:
Art. 4,ley 24.417. El juez podr adoptar, al tomar conocimiento de
los hechos motivo de la denuncia, las siguientes medidas cautelares:
1. Ordenar laexclusin delautor, de la vivienda donde habita el
grupo familiar;
2. Prohibir el acceso delautor al domicilio del damnificado como a
los lugares de trabajo o estudio;
3. Ordenar el reintegro al domicilio a peticin de quien ha debido
salir del mismo por razones de seguridad personal,excluyendo alautor;
4. Decretar provisionalmente alimentos, tenencia y derecho de
comunicacin con los hijos.
El juez establecer la duracin de las medidas dispuestas de
acuerdo a los antecedentes de la causa.

La nueva ley de violencia de gnero, 26.485, promulgada el 1 de


abril de 2009, es una Ley de Proteccinintegral para Prevenir,
Sancionar y Erradicar la Violencia contra las Mujeres en los mbitos
en que Desarrollen sus Relaciones Interpersonales.
Incluye la proteccin de la mujer, de cualquier edad, contra la
violencia en distintos mbitos, enunciados en su art. 6, que dice:
Art. 6,ley 26.485.Modalidades. A los efectos de esta ley se
entiende por modalidades las formas en que se manifiestan los
distintos tipos de violencia contra las mujeres en los diferentes
mbitos, quedando especialmente comprendidas las siguientes:
a) Violencia domstica contra las mujeres: Aquella ejercida contra
las mujeres por unintegrante del grupo familiar,independientemente
del espacio fsico donde sta ocurra, que dae la dignidad, el
bienestar, laintegridad fsica, psicolgica, sexual, econmica o
patrimonial, la libertad, comprendiendo la libertad reproductiva y el
derecho al pleno desarrollo de las mujeres. Se entiende por grupo
familiar el originado en el parentesco sea por consanguinidad o por
afinidad, el matrimonio, las uniones de hecho y las parejas o
noviazgos. Incluye las relaciones vigentes o finalizadas, no siendo
requisito la convivencia;
b) Violenciainstitucional contra las mujeres: Aquella realizada por
las/los funcionarias/os, profesionales, personal y agentes
pertenecientes a cualquier rgano, ente oinstitucin pblica, que tenga
como fin retardar, obstaculizar o impedir que las mujeres tengan
acceso a las polticas pblicas y ejerzan los derechos previstos en
esta ley. Quedan comprendidas, adems, las que se ejercen en los
partidos polticos, sindicatos, organizaciones empresariales,
deportivas y de la sociedad civil;
c) Violencia laboral contra las mujeres: Aquella que discrimina a las
mujeres en los mbitos de trabajo pblicos o privados y que

obstaculiza su acceso al empleo, contratacin, ascenso, estabilidad o


permanencia en el mismo,exigiendo requisitos sobre estado civil,
maternidad, edad, apariencia fsica o la realizacin de test de
embarazo.
Constituye tambin violencia contra las mujeres en el mbito
laboral quebrantar el derecho de igual remuneracin por igual tarea o
funcin.
Asimismo,incluye el hostigamiento psicolgico en forma sistemtica
sobre una determinada trabajadora con el fin de lograr suexclusin
laboral;
d) Violencia contra la libertad reproductiva: Aquella que vulnere el
derecho de las mujeres a decidir libre y responsablemente el nmero
de embarazos o elintervalo entre los nacimientos, de conformidad con
la Ley 25.673 de Creacin del Programa Nacional de Salud Sexual y
Procreacin Responsable;
e) Violencia obsttrica: Aquella que ejerce el personal de salud
sobre el cuerpo y los procesos reproductivos de las
mujeres,expresada en un trato deshumanizado, un abuso de
medicalizacin y patologizacin de los procesos naturales, de
conformidad con laley 25.929 .
f) Violencia meditica contra las mujeres: Aquella publicacin o
difusin de mensajes e imgenes estereotipados a travs de cualquier
medio masivo de comunicacin, que de manera directa oindirecta
promueva laexplotacin de mujeres o sus imgenes,injurie, difame,
discrimine, deshonre, humille o atente contra la dignidad de las
mujeres, como as tambin la utilizacin de mujeres, adolescentes y
nias en mensajes e imgenes pornogrficas, legitimando la desigualdad de trato o construya patrones socioculturales reproductores
de la desigualdad o generadores de violencia contra las mujeres.

La nueva ley de violencia de gnero dispone una serie de


medidas preventivas que el juez puede ordenarde oficio o a
peticin de parte ante una denuncia por violencia contra una
mujer, nia, adolescente o adulta, en sus arts. 26 y 27 que dicen
as:
Art. 26,ley 26.485.Medidas preventivas urgentes.
a) Durante cualquier etapa del proceso el/la juez/ainterviniente
podr, de oficio o a peticin de parte, ordenar una o ms de las
siguientes medidas preventivas de acuerdo a los tipos y modalidades
de violencia contra las mujeres definidas en los arts. 5y 6 de la
presente ley:
a. 1. Ordenar la prohibicin de acercamiento del presunto agresor
al lugar de residencia, trabajo, estudio, esparcimiento o a los lugares
de habitual concurrencia de la mujer que padece violencia;

a.2. Ordenar al presunto agresor que cese en los actos de


perturbacin o intimidacin que, directa o indirectamente, realice hacia
la mujer;
a.3. Ordenar la restitucin inmediata de los efectos personales a la
parte peticionante, si sta se ha visto privada de los mismos;
a.4. Prohibir al presunto agresor la compra y tenencia de armas, y
ordenar el secuestro de las que estuvieren en su posesin;
a.5. Proveer las medidas conducentes a brindar a quien padece o
ejerce violencia, cuando as lo requieran, asistencia mdica o
psicolgica, a travs de los organismos pblicos y organizaciones de
la sociedad civil con formacin especializada en la prevencin y
atencin de la violencia contra las mujeres;
a.6. Ordenar medidas de seguridad en el domicilio de la mujer;
a.7. Ordenar toda otra medida necesaria para garantizar la
seguridad de la mujer que padece violencia, hacer cesar la situacin
de violencia y evitar la repeticin de todo acto de perturbacin
ointimidacin, agresin y maltrato del agresor hacia la mujer.
b) Sin perjuicio de las medidas establecidas en elinc. a) del
presente artculo, en los casos de la modalidad de violencia domstica
contra las mujeres, el/la juez/a podr ordenar las siguientes medidas
preventivas urgentes:
b.1. Prohibir al presunto agresor enajenar, disponer, destruir, ocultar
o trasladar bienes gananciales de la sociedad conyugal o los comunes
de la pareja conviviente;
b.2. Ordenar laexclusin de la parte agresora de la residencia
comn,independientemente de la titularidad de la misma;
b.3. Decidir el reintegro al domicilio de la mujer si sta se haba
retirado, previaexclusin de la vivienda del presunto agresor;
b.4. Ordenar a la fuerza pblica, el acompaamiento de la mujer
que padece violencia, a su domicilio para retirar sus efectos
personales;
b.5. En caso de que se trate de una pareja con hijos/as, se fijar
una cuota alimentaria provisoria, si correspondiese, de acuerdo con
los antecedentes obrantes en la causa y segn las normas que rigen
en la materia;
b.6. En caso que la vctima fuere menor de edad, el/la juez/a,
mediante resolucin fundada y teniendo en cuenta la opinin y el
derecho a ser oda de la nia o de la adolescente, puede otorgar la
guarda a un miembro de su grupo familiar, por consanguinidad o
afinidad, o con otros miembros de la familia ampliada o de la
comunidad.
b. 7. Ordenar la suspensin provisoria del rgimen de visitas;
b.8. Ordenar al presunto agresor abstenerse deinterferir, de
cualquier forma, en el ejercicio de la guarda, crianza y educacin de
los/as hijos/ as;

b.9. Disponer elinventario de los bienes gananciales de la sociedad


conyugal y de los bienes propios de quien ejerce y padece violencia.
En los casos de las parejas convivientes se dispondr elinventario de
los bienes de cada uno;
b.10. Otorgar el usoexclusivo a la mujer que padece violencia, por
el perodo que estime conveniente, del mobiliario de la casa.
Art. 27,ley 26.485.Facultades del/la juez/a. El/ la juez/a podr
dictar ms de una medida a la vez, determinando la duracin de las
mismas de acuerdo a las circunstancias del caso, y debiendo
establecer un plazo mximo de duracin de las mismas, porauto
fundado.

6.2. Guarda de hijos menores de edad

Ante todo, por ley 26.579, de diciembre de 2009, recordamos que


quienes tienen 18 aos cumplidos son personas mayores de edad .
Cuando en el matrimonio hay hijos menores de edad, resulta
aplicable, junto a la normativa del cdigo civil, laley 26.061 (Boletn
Oficial 26/10/2005) de Proteccin Integral de nios, nias y
adolescentes.
Esta ley ha plasmado una nueva mirada sobre los derechos de la
minoridad, coherente con la Convencin de los Derechos del Nio y
otros Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos.
Entre otros cambios ha modificado los arts. 234 y 236CPCCN,
quitando a los menores de la tutela que brindaba la medida cautelar
de proteccin de persona, ahora slo aplicable aincapaces mayores
de edad.
Art. 234, CPCCN (modificado porley 26.061). Podr decretarse la
guarda:
Inciso 1) Deincapaces mayores de dieciocho (18) aos de edad
abandonados o sin representantes legales o cuando stos estuvieren
impedidos de ejercer sus funciones;
Inciso 2) De losincapaces mayores de dieciocho (18) aos de edad
que estn en pleito con sus representantes legales, en el que se
controvierta su curatela.
Art. 236, CPCCN. En los casos previstos en el art. 234, la
peticin podr ser deducida por cualquier persona, y formulada
verbalmente ante el asesor de menores eincapaces, en cuyo caso se
labrar acta con las menciones pertinentes, la que ser remitida al
juzgado que corresponda.

Las medidas de tutela personal relacionadas con menores de


dieciocho aos quedan regidas por laley 26.061, y constituyen
lasmedidas excepcionalesdictadas por el juez de familia, previstas
por el art. 39 de la misma que consiste en la privacintemporal o
permanente de su medio familiar de orige n.
Art. 39, ley 2 6.061. Medidas excepcionales . Son aquellas que
se adoptan cuando las nias, nios y adolescentes estuvieran
temporal o permanentemente privados de su medio familiar o cuyo
superior int ers exi ja que no permanezcan en ese medio.
Tienen como objetivo la conservacin o recuperacin por parte del
sujeto del ejercicio y goce de sus derechos vulnerados y la reparacin
de sus consecuencias.
Estas medidas son limitadas en el tiempo y slo se pueden
prolongar mientras persistan las causas que les dieron origen.

Se le aplican los criterios mencionados en el art. 4 1 de la citada


ley, que dice:
Art. 41, ley 2 6.061. Aplicacin . Las medidas establecidas en el
art. 3 9, se aplicarn conforme a los siguientes criterios:
a) Permanencia temporal en mbitos familiares considerados
alternativos. Las medidas consisten en la bsqueda eind ividualizacin
de personas vinculadas a ellos, a travs de lneas de parentesco por
consanguinidad o por afinidad, o con otros miembros de la familia
ampliada o de la comunidad, segn costumbre local, en todos los
casos teniendo en cuenta la opinin de las nias, nios y
adolescentes;
b) Slo en forma exc epcional, subsidiaria y por el ms breve lapso
posible puede recurrirse a una forma convivencial alternativa a la de
su grupo familiar, debindose propiciar, a travs de mecanismos
rpidos y giles, el regreso de las nias, nios y adolescentes a su
grupo o medio familiar y comunitario. Al considerar las soluciones se
prestar especial atencin a la continuidad en la educacin de las
nias, nios y adolescentes, y a su origen tnico, religioso, cultural y
lingstico. Estas medidas debern ser supervisadas por el organismo
administrativo local competente y judicial int erviniente;
c) Las medidas se implementarn bajo formas de int ervencin no
sustitutivas del grupo familiar de origen, con el objeto de preservar la
identidad familiar de las nias, nios y adolescentes;
d) Las medidas de proteccin exc epcional que se tomen con
relacin a grupos de hermanos deben preservar la convivencia de los
mismos;
e) En ningn caso, las medidas de proteccin exc epcionales
pueden consistir en privacin de la libertad;

f) No podr ser fundamento para la aplicacin de una


medida exc epcional, la falta de recursos econmicos, fsicos, de
polticas o programas del organismo administrativo.

En primer lugar entonces el juez buscar otorgar la guarda a


algn miembro de la familia, entendida sta en sentido amplio
(consanguneos, afines, vecinos, amigos de la familia, padrinos, o
personas con quien el menor tenga un lazo afectivo), y slo en caso
de no exi stir esta persona, se lo llevar a una familia sustituta en
forma transitoria y con control peridico judicial para analizar la
evolucin de su situacin a fin de poder ser reintegrado a sus
padres, o eventualmente pueda ser entregado en adopcin.
La ley 2 6.061, en sus arts. 24 y 27 ordena al juez a escuchar al
nio siempre y cuando ste desee ser odo: no es una obligacin
del nio sino una exp resin de sus derechos humanos emanados
de la Convencin de los Derechos del Nio, art. 1 2.
El art. 2 4 de la citada ley dispone que los nios, nias y
adolescentes tienen derecho a:
a) Participar y exp resar libremente su opinin en los asuntos que
les conciernan y en aquellos que tengan inters;
b) Que sus opiniones sean tenidas en cuenta conforme a su
madurez y desarrollo.
Este derecho se ext iende a todos los mbitos en que se desenvuelven las nias, nios y adolescentes; entre ellos, al mbito
estatal, familiar, comunitario, social, escolar, cientfico, cultural,
deportivo y recreativo.
A su vez, el art. 2 7 de dicha ley manda al Estado a garantizar en
cualquier procedimiento judicial o administrativo que los afecte, los
siguientes derechos de los nios, nias y adolescentes:
a) A ser odo ante la aut oridad competente cada vez que as lo
solicite la nia, nio o adolescente;
b) A que su opinin sea tomada primordialmente en cuenta al
momento de arribar a una decisin que lo afecte;
c) A ser asistido por un letrado preferentemente especializado en
niez y adolescencia desde el ini cio del procedimiento judicial o
administrativo que lo inc luya. En caso de carecer de recursos
econmicos el Estado deber asignarle de oficio un letrado que lo
patrocine;
d) A participar activamente en todo el procedimiento;
e) A recurrir ante el superior frente a cualquier decisin que lo
afecte.

6.3. Las medidas de proteccin del cnyuge enfermo. La Ley de


Salud Mental 26.657. Modificaciones al Cdigo Civil

Cuando las afecciones del cnyuge alcohlico, drogadicto o con


alteraciones mentales graves y permanentes impidan la vida en
comn o la del cnyuge enfermo y sus hijos, el otro cnyuge podr
solicitar la separacin personal por esta causal.
Podran suceder antes, durante y despus del proceso de
separacin, situaciones peligrosas para la salud y la seguridad de
los miembros del grupo familiar, en especial, del cnyuge enfermo.
El cnyuge no enfermo debe estar al tanto de la nueva normativa
sobre salud mental a fin de actuar acorde a la misma y en beneficio
de su grupo familiar.
La nueva Ley de Salud Mental 26.657, promulgada en diciembre
de 2010, derog exp resamente la Ley de Salud Pblica 22.914, y
modifica el espritu de la medida cautelar de proteccin de las
personas inc apaces mayores de edad (por demencia), prevista por
el art. 2 34 y ss. del CPCCN en caso de desamparo o peligro para
su vida.
La actual ley de Salud Mental tambin modific el art. 482 del
CCiv. que dice:
Art. 482, CCiv. No podr ser privado de su libertad personal el
declarado inc apaz por causa de enfermedad mental o adicciones,
salvo en los casos de riesgo cierto e inm inente para s o para
terceros, quien deber ser debidamente evaluado por un
equipo int erdisciplinario del servicio asistencial con posterior
aprobacin y control judicial.
Las aut oridades pblicas debern disponer el traslado a un
establecimiento de salud para su evaluacin a las personas que por
padecer enfermedades mentales o adicciones se encuentren en
riesgo cierto e inm inente para s o para terceros.
A pedido de las personas enumeradas en el art. 1 44 el juez podr,
previa inf ormacin sumaria, disponer la evaluacin de un
equipo int erdisciplinario de salud para las personas que se
encuentren afectadas de enfermedades mentales y adicciones, que
requieran asistencia en establecimientos adecuados aun que no
justifiquen la declaracin de inc apacidad o inh abilidad.

La nueva ley de salud mental cre tambin el art. 152 ter del
CCiv. que dice:
Art. 152 ter, CCiv. Las declaraciones judiciales de inh abilitacin
o inc apacidad debern fundarse en un exa men de facultativos
conformado
por
evaluaciones int erdisciplinarias.
No
podrn ext enderse por ms de tres (3) aos y debern especificar las

funciones y actos que se limitan, procurando que la afectacin de


la aut onoma personal sea la menor posible.

Esta ley protege al cnyuge del art. 203CCiv., de su internacin


involuntaria, debiendo ser sta un recurso teraputico de carcter
restrictivo, prefirindose el tratamiento ambulatorio (art. 9), atencin
interdisciplinaria y la prescripcin de medicacin slo por
necesidades
fundamentales
de
la
persona,
debiendo
administrrsela con fines teraputicos y nunca como castigo, por
conveniencia de terceros, o para suplir la necesidad de
acompaamiento teraputico o cuidados especiales (art. 12,ley
26.657).
La persona internada involuntariamente o su representante legal,
tiene derecho a designar un abogado. Si no lo hiciera, el Estado
debe proporcionarle uno desde el momento de la internacin. El
defensor podr oponerse a la internacin y solicitar la externacin
en cualquier momento. El juzgado deber permitir al defensor el
control de las actuaciones en todo momento (art. 22, ley 2 6.657).
Asimismo, la orden de int ernacin debe hacerla un
equipo int erdisciplinario (art. 8 ) int egrado por profesionales,
tcnicos y otros trabajadores capacitados con la debida acreditacin
de la aut oridad competente. Se inc luyen las reas de psicologa,
psiquiatra, trabajo social, enfermera, terapia ocupacional y otras
disciplinas o campos pertinentes. Este equipo de salud ser el que
ordene (art. 2 0) la int ernacin inv oluntaria de una persona, y slo
corresponde al juez dictar la orden si el equipo se resiste a hacerlo
y de los inf ormes mdicos surge la necesidad de ello; tambin le
compete al juez el control (art. 2 1) de dicha orden, su adecuacin a
la ley.
Tambin est a cargo del equipo de salud la ext ernacin y los
permisos de salida.
Para finalizar, la declaracin de inc apacidad absoluta por
demencia y an la inh abilitacin del art. 152 bis del CCiv. se
contraponen hoy con los principios de la Convencin sobre los
derechos de las personas con discapacidad, y los jueces optarn
por declarar la inc onstitucionalidad o la anticonvencionalidad del
sistema deinc apacidad absoluta del art. 1 42 y concordantes de
nuestro cdigo civil y en su lugar, crearn sistemas razonables y
ajustados a cada caso en particular, de apoyos y salvaguardias para
complementar la voluntad de quienes se encuentren limitados, con
respeto por la aut onoma y dignidad de los mismos.

VIII. LA SENTENCIA

La sentencia de divorcio o separacin personal merituar las


probanzas producidas, y su relacin con los hechos invocados y
controvertidos, de manera tal que si se encuentran dados los
presupuestos necesarios, decretar el divorcio vincular o la
separacin personal, segn el caso, y con ello la disolucin de la
sociedad conyugal.
Si las partes presentaron acuerdos (tenencia, visitas, liquidacin
de bienes, atribucin del hogar, alimentos) el juez los homologar,
dndoles fuerza de sentencia definitoria.
Para que la sentencia sea oponible a terceros deber
estar inscripta en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las
Personas en el cual se celebr el matrimonio, para la toma de
razn.

1. Requisitos previos a la inscripcin

La sentencia debe estar notificada a todas las partes: al actor y al


demandado, en forma personal (presentando el escrito respectivo) o
por cdulaque deber enviar el profesional interesado en la
inscripcin, a ambas partes, y al Ministerio Pblico (agente fiscal
y asesor de menores, si hubiere menores de edad involucrados),
mediante el envo del expediente, por el ordenanza del juzgado, a
sus respectivos despachos. La nota que estos funcionarios dejaren
en el expediente ser la constancia de dicha notificacin. Tambin
debe hallarse consentida, esto es, haber transcurrido el plazo legal
para interponer los recursos correspondientes.
En virtud de lo dispuesto por el art. 55 de la ley 21.839 el
juez citar previamente
a
los abogados y
procuradores intervinientes en el juicio y a los peritos participantes,
en virtud de lo dispuesto en sus respectivas leyes de aranceles,
cuando no surja del expediente haber sido pagados los honorarios
de todos estos profesionales. No corresponde la citacin cuando
hay honorarios regulados.
Para salvar este impedimento a la inscripcin habr que
acompaar recibo de pago, o escrito que haga sus veces, suscripto
por cada profesional, o su conformidad escrita, para que se realice
la inscripcin o el depsito judicial del monto de honorarios
resultante.

2. Forma de la inscripcin

El profesional debe confeccionar el oficio, u oficio ley 22.172, si el


registro est en extraa jurisdiccin.
El oficio debe contener, como requisito especial y distinto de los
oficios en general, la mencin de la fecha de la sentencia de
divorcio y todos los datos de celebracin del matrimonio, que
surgen de la partida respectiva, pudindose, adems, adjuntarse
copia simple de ella.
El oficio es dejado para la firma del secretario y luego, con la
firma y los sellos correspondientes del juzgado y secretara, es
diligenciado al registro civil respectivo.
Recordamos que este trmite puede delegarlo el abogado al
Colegio de Abogados de Capital Federal, al cual deber pagarle el
sellado correspondiente ms un plus mnimo por el servicio.
Tambin exi sten muchas gestoras que brindan el mismo servicio.
Una vez ins cripta la sentencia, el registro enva copia del oficio
al exp ediente con la planchuela de inscripcin correspondiente, lo
cual sirve como constancia.
Con este comprobante en el exp ediente, cada parte podr retirar
un testimonio de la sentencia, para presentar donde lo necesite.
Dicho escrito ser confeccionado por el abogado y presentado para
la firma y sello del secretario. Ser retirado del exp ediente por el
abogado int erviniente, la persona aut orizada para ello, o la parte
personalmente. Si no se hubiese ordenado el libramiento del
testimonio en la sentencia, deber pedrselo en escrito aparte.

3. Conversin de la sentencia de separacin personal en divorcio


vincular

La gran diferencia entre una y otra es la recuperacin de la


aptitud nupcial otorgada por la sentencia de divorcio. Este efecto
tambin puede ser logrado solicitando la conversin de la sentencia
de separacin personal en divorcio vincular.
La conversin est prevista en el art. 238, CCiv.; puede ser
solicitada por ambos cnyuges, en forma conjunta, una vez
transcurrido el plazo de un ao desde el dictado de la sentencia, o
por cualquiera de ellos, en forma unilateral, luego de los tres aos.
En este ltimo caso, se le da traslado del pedido de conversin al

otro cnyuge, por aplicacin del principio de bilateralidad de los


procesos, y para que ste pueda ejercer su derecho de defensa.
El escrito de solicitud es presentado en el mismo exp ediente de
separacin y su traslado puede ser notificado al domicilio procesal
all constituido por el otro cnyuge, pues los domicilios procesales
subsisten hasta la constitucin de uno nuevo.

IX. EL ACUERDO

Cuando los cnyuges han podido ponerse de acuerdo acerca de


algunos o todos los aspectos conexos al divorcio, se debe agregar
el convenio en alguna de las siguientes oportunidades:
a ) junto con la demanda, int egrando su contenido o en hoja
aparte;
b ) luego de la demanda, pero antes de la sentencia;
c ) si el acuerdo surgi en una aud iencia de conciliacin, ser
volcado en el acta de la aud iencia respectiva, entregndose copias
a las partes.
d) si el acuerdo surgi en una mediacin previa voluntaria
familiar, ser acompaado el ejemplar firmado por todas las partes,
sus letrados y el mediador familiar, en los trminos de los arts. 3 1,
32 y concordantes de la nueva ley de mediacin 26.589 y su
decreto reglamentario 1467/2011.
Hemos tratado la mediacin familiar en el Captulo IX, y a l nos
remitimos para profundizar sobre este proceso.
Cabe destacar que la justicia de familia es de acompaamiento,
por lo cual siempre trabaja para que las partes puedan buscar por s
mismas las soluciones a sus conflictos.
Es costumbre fijar de oficio aud iencias de conciliacin en uso de
las facultades que les otorga el art. 3 6, inc. 2 , CPCCN.
Otra oportunidad utilizada para conciliar a las partes en asuntos
de familia es la aud iencia del art. 360CPCCN, y en ciertos casos,
se propone la vuelta a mediacin familiar suspendiendo el trmite
del expediente.
Una vez celebrado un acuerdo en temas conexos, se da vista del
acuerdo al Defensor de Menores y al Agente Fiscal para que se
notifiquen y dictaminen si corresponde homologarlo.
El juez y el Ministerio Pblico pueden objetar una o ms
estipulaciones cuando stas, a su criterio, afectaren gravemente
los int ereses de una de las partes o el bienestar de los hijos. Pero

si el convenio es equitativo o razonable, el juez lo homologa al


dictar sentencia.
Si el acuerdoincluye la liquidacin de los bienes de la sociedad
conyugal, luego de la sentencia correspondeinscribir ese acuerdo
respecto de los bienes que menciona.
El acuerdo puede versar sobre:

Alimentos entre cnyuges


Alimentos a favor de los hijos, menores y mayores de 18 aos
Atribucin del hogar conyugal
Retiro del hogar conyugal
Rgimen de contactovisitas del progenitor no conviviente
con los hijos
Tenencia de los hijos menores
Autorizaciones para salir del pas a favor de los hijos menores
Liquidacin de la sociedad conyugal
Daos y perjuicios derivados de relaciones de familia
Inicio conjunto del divorcio o separacin personal
Cualquier otra cuestin patrimonial derivada del divorcio o
separacin

1. Inscripcin del acuerdo de liquidacin de sociedad conyugal

Previamente debe estar satisfecha la tasa de justicia, mediante la


agregacin de la boleta respectiva y un escrito con la liquidacin
queexplique cmo se ha arribado al monto pagado en concepto de
tasa.
Se debe pagar el 3% del valor total de los bienes. Tratndose de
bienes:

1)inmuebles: se toma la valuacin fiscal del ao en curso, que


surge de la boleta de alumbrado, barrido y limpieza;
2)automotores: se toma la valuacin segn la pliza de seguros o
cotizacin en diarios o revistas, etc.
3) participaciones en sociedades: en empresas unipersonales, se
toma la valuacin hecha por contador pblico (certificacin
contable) del debe o del haber de la parte al tiempo de la
demanda,incluido el valor llave, si procediere (art. 1788 bis, CCiv.).
Una vez calculada la tasa, se estipula una sobretasa equivalente
al 5% de la tasa debida por elinmueble, correspondiente a los
bienes muebles de la sociedad conyugal, as estimados. (Como
gua, nos remitimos a los modelos de escrito de tasa judicial
ofrecidos en el captulo sobre el proceso sucesorio).
El acuerdo de liquidacin de sociedad conyugal seinscribe en
cada registro correspondiente al bien que se adjudica, mediante
oficio y testimonio, o testimonioley 22.172, cuando debe realizarse
enextraa jurisd iccin.
Adems, deben completarse las minutas de ins cripcin que
establece cada registro, pudiendo encontrarlas, en ciertos casos
como el Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital Federal, en
la web.
El testimonio debe contener necesariamente la transcripcin del
acuerdo, en su parte pertinente, y de la resolucin que lo homologa.
(Como gua, nos remitimos a los modelos de oficios, testimonios
y minutas inc luidos en el captulo X, para lains cripcin de medidas
cautelares, por la similitud que presentan).

2. La falta de acuerdo (promocin de otros juicios)

Cuando las partes no pudieron ponerse de acuerdo en algn


tema o en todos los conexos con el divorcio, en la medida en que lo
necesiten debern peticionar al mismo juez del divorcio que
resuelva cada uno de ellos, promoviendo el juicio correspondiente.
El tema de los alimentos deber ser tratado mediante la
promocin del juicio por alimentos, previsto en los arts. 638 a 650,
CPCCN.
El de la tenencia y rgimen de visitas deber ser resuelto
mediante la promocin del ordinario respectivo.
En cuanto al tema de la atribucin del hogar conyugal y los
derechos que otorga el art. 211, CCiv., podr ser planteado por el
cnyuge int eresado, en el mismo juicio de divorcio o separacin;

pero el juez puede disponer que gestione en un inc idente aparte,


para no entorpecer el trmite del principal.
La liquidacin de la sociedad conyugal deber ser tratada
mediante la promocin de un juicio ordinario.
Recordamos que en todos estos temas a limentos, visitas,
tenencia y liquidacin se impone la mediacin prejudicial
obligatoria familiar, conforme dispone el art. 31 de la ley 2 6.589.

X. MODELOS DE ESCRITOS DE ESTE CAPTULO

1. Escrito de inicio de divorcio o separacin personal


PROMUEVE DEMANDA DE [DIVORCIO VINCULAR O SEPARACIN
PERSONAL]

Seor Juez:
..................................., por mi propio derecho, con domicilio real
en
.................................,
constituyendo
domicilio
en
.....................................
juntamente
con mi letrado patrocinante, Dr. ........................................, zona de
notificacin nro.: ........., telfono: ..............................., direccin de correo
electrnico: ....................., a V.S. respetuosamente me presento y digo:

I. OBJETO
Que vengo a promover formal demanda de [divorcio vincular o
separacin personal] por la causal prevista en el art. .........., CCiv., contra
el
Sr.
..............
.......................,
con
domicilio
real
en ....................................., solicitando que se decrete [el divorcio vincular
o la separacin personal] con los efectos previstos en los
arts. .........., CCiv. Con costas.

II. HECHOS
Contraje matrimonio con el demandado el da ............. segn surge de
la partida original respectiva que adjunto.

De dicha unin nacieron los siguientes hijos, menores de


edad: ................ ....................., el da .........., y .........., el da ..........,
segn consta en las dos partidas originales de nacimiento que se
acompaan.
Al principio nuestra convivencia fue armoniosa, pero a partir
del .........., el demandado comenz a ....................................., lo que se
agrav en estos ltimos tiempos. Esa actitud constituye
un ..................................... encuadrando en la causalinvocada.
Hacia el mes de .......... de .........., el demandado se retir del hogar
conyugal, sito en la calle ....................................., y no se tuvo ms
noticias de l hasta el presente.
El demandado no visita a sus hijos ni contribuye con ninguno de sus
gastos de subsistencia, encuadrando en la conducta ilcita prevista por
laley 13.944, deinasistencia familiar, y los arts. 114 y concs., Cd. Pen.
Dejo constancia de que la sociedad conyugal no posee bienes.

III. DERECHO
Fundo la presente accin en los arts. .........., CCiv. [y en la siguiente
jurisprudencia]: [...].

IV. COMPETENCIA
Dejo constancia de que V.S. es competente para entender en las
presentes actuaciones toda vez que el ltimo domicilio conyugal ha sido
en la calle ..................................... de esta ciudad (conf. art. 5,inc.
8, CPCCN).

V. PRUEBA
A fin de acreditar losextremosinvocados, ofrezco la siguiente:
Documental: Partida de matrimonio y dos partidas de nacimiento,
originales todas, etc.(ofrecer prueba supletoria para supuesto de
desconocimiento de suautenticidad)
Confesional: .....................................
Testimonial(cumplir con art. 333CPCCN).
Informativa: .....................................
Pericial: (hacer puntos de pericia).

VI. PETITORIO
Por todo lo manifestado a V.S. solicito:
a ) me tenga por presentada, por parte y por constituido el domicilio
procesal ind icado;

b ) se guarde en la caja fuerte del juzgado la documentacin original


agregada, dejando copia en el exp ediente que se acompaa y se tenga
presente la prueba ofrecida;
c)
se
corra
traslado
de
la
presente
demanda
de ..................................... y de la documentacin por el trmino y bajo
apercibimiento de ley;
d ) oportunamente, se dicte sentencia de [divorcio vincular o
separacin personal] de ..................................... [nombre y apellido de las
partes] ....................... .............. por la causal prevista en el art. . ...........,
CCiv., con los efectos previstos en los arts. . ........., CCiv., y se decrete la
disolucin de la sociedad conyugal (art. 1306, CCiv.).
Provase de conformidad, que
SER JUSTICIA.
(Firma y sello del patrocinante) (Firma del particular)

2. Escrito contestando demanda de divorcio o separacin


personal y oponiendo excepciones y reconvencin
CONTESTA DEMANDA DE [DIVORCIO VINCULAR O SEPARACIN
PERSONAL].
OPONE
EXCEPCIN
DE
DEFECTO LEGAL.
RECONVIENE

Seor Juez:
....................................., letrado apoderado de la parte demandada,
constituyendo domicilio en ....................................., zona de notificacin
nro.: ........., telfono: .............................., direccin de correo
electrnico: ....................., enautos ".....................................", a V.S. me
presento y digo:

I. ACREDITA PERSONERA
Tal como surge del testimonio original que adjunto, el
Sr. ......................... ............, con domicilio real en .....................................,
Capital Federal, me ha conferido poder especial para asuntos judiciales,
el cual declaro b ajo juramento que se halla vigente.

II. OBJETO
Siguiendo exp resas ins trucciones de mi mandante vengo en legal
tiempo y forma a contestar la demanda de [divorcio vincular o separacin

personal] promovida contra aqul, por la causal prevista en el art. . .........,


CCiv., solicitando su rechazo por las consideraciones de hecho y derecho
que seguidamente exp ongo, y a reconvenir a la actora por [divorcio
vincular o separacin personal] conforme a la causal prevista por el
art. .........., CCiv., a fin de que se decrete [el divorcio vincular o la
separacin personal] por suexclusiva culpa, con los efectos mencionados
en los arts. .......... y .........., CCiv.Con costas.

III. OPONEexcEPCIN DE DEFECTO LEGAL


Tal como ha sido redactada la demanda en cuestin, resulta imposible
dilucidar cules son los hechos en que se basa, como tampoco resulta
claramente expuesta la causal de [divorcio o separacin] que sustenta la
misma. Ello afecta gravemente el ejercicio del derecho de mi mandante a
defenderse en juicio, amparado constitucionalmente.
Por ello, solicito que se intime a la parte actora para que, dentro del
plazo y bajo apercibimiento de ley, aclare los trminos de la demanda, a
fin de poder ejercer debidamente el derecho de defensa.

IV. CONTESTA DEMANDA EN SUBSIDIO


En subsidio, y para el supuesto de que V.S. no diera curso a la
presente excepcin, vengo a contestar la demanda promovida, con las
limitaciones y dificultades supra expuestas.
Negativa de los hechos:
En cumplimiento del requisito procesal previsto por el art. 356,inc.
1, CPCCN, vengo a negar todos y cada uno de los hechos que no
reconozca expresamente: [.....................................].
Reconozco:
la celebracin del matrimonio;
el nacimiento de los cuatro hijos de dicha unin;
que mi mandante no vive actualmente en el domicilio conyugal,
junto a su familia;
que durante la convivencia afront los gastos de todo el grupo
familiar.
Niego expresamente:
que abandonara maliciosamente el hogar conyugal;
que tuviera relaciones extramatrimoniales con otras personas;
(etc.).
La verdad de los hechos:
En esta instancia vengo a narrar a V.S. los hechos tal como realmente
ocurrieron entre las partes .................................
En sntesis, solicito que se rechace la demanda asinterpuesta por la
actora, por improcedente, con costas.

V. RECONVIENE

Atento los hechos expuestos en el acpite anterior, vengo a reconvenir


a la actora por [divorcio o separacin] por su exclusiva culpa, en mrito a
la causal prevista por el art. .........., CCiv.
No slo resultan inexactas sus afirmaciones de la demanda, sino que
tambin ha omitido explicar a V.S. cmo se produjo la separacin de
hecho de ambos cnyuges. La actora es la nica culpable de dicha
separacin por cuanto ha incurrido en .....................................
Por ello, solicito que se decrete [el divorcio o la separacin] por
su exc lusiva culpa, segn la causal prevista por el art. .........., CCiv.

VI. PRUEBA
A fin de acreditar los ext remos inv ocados, ofrezco la siguiente:
Documental : [sta es la nica oportunidad para ofrecerla.]
Confesional : .....................................
Testimonial (cumplir con art. 333CPCCN).
Informativa : .....................................
Pericial :(hacer puntos de pericia) .

VII. DERECHO
Fundo la presente en los arts. 3 47, 356 y 357, CPCCN, y ........., CCiv.
Asimismo, en la siguiente jurisprudencia: [.....................................].

VIII. PETITORIO
Por todo lo manifestado a V.S. solicito:
a ) me tenga por presentado, por parte en el carcter inv ocado y por
constituido el domicilio procesal ind icado;
b ) tenga por int erpuesta la exc epcin de defecto legal y se corra
traslado de sta por el trmino y bajo apercibimiento de ley;
c ) oportunamente, se haga lugar a la exc epcin, y se int ime a la
actora a aclarar los trminos oscuros de la demanda, con costas;
d) se tenga por contestada la demanda en legal tiempo y forma, en
subsidio;
e ) se corra traslado de la reconvencin por el trmino y bajo
apercibimiento de ley;
f ) oportunamente, se dicte sentencia rechazando la demanda por
improcedente, y decretando [el divorcio vincular o la separacin personal]
de los cnyuges ..................................... y .....................................,
por exc lusiva culpa de la actora, en mrito a la causal prevista en el
art. . ........., CCiv. Con ejemplar imposicin de costas.
Tngase presente y provase de conformidad, que
SER JUSTICIA .
(Firma y sello del apoderado)

3. Escrito solicitando embargo preventivo en el divorcio


SOLICITA MEDIDA CAUTELAR

Seor Juez:
....................................., por mi propio derecho, con domicilio
constituido en .......................................... juntamente con mi letrado
patrocinante,
Dr.
.....................,
zona
de
notificacin
nro.:
.........,
telfono:
.............................,
direccin
de
correo
electrnico: ....................., en losautos "..................................... s/[divorcio
vincular o separacin personal]", a V.S. respetuosamente digo:

I. OBJETO
Que vengo a solicitar se decrete el embargo preventivo sobre los
bienes de la sociedad conyugal, a fin de evitar que laincorrecta
administracin de dichos bienes por parte del demandado ponga en
peligro mis derechos patrimoniales, conforme el art. 233, CCiv.

II. HECHOS
Sirve como antecedente que justifica el dictado de la presente medida
de seguridad la pasada conducta del demandado, consistente
en ............................
La misma se encuentra acreditada por la prueba documental
acompaada, en especial .....................................
Asimismo, las personas que depondrn como testigos han
presenciado algunos de los hechosexpuestos .....................................
Como toda medida cautelar, aqu se dan por cumplidos los requisitos
de peligro en la demora y la verosimilitud del derechoinvocado
(profundizar segn cada caso)
Por todo ello, solicito que se decrete el embargo preventivo sobre los
bienes que a continuacin se enumeran, y se ordene librar el oficio y el
testimonioley 22.172, en su caso,autorizando a mi letrado patrocinante a
correr con su diligenciamiento y firmar las minutas de estilo.
La medida ha de trabarse sobre los siguientes bienes: [...].

III. DERECHO

Fundo la presente en los arts. 233 y 1295, CCiv., y 195 y 210,inc.


1, CPCCN.

IV. PRUEBA
A fin de acreditar losextremosinvocados, ofrezco la siguiente:
Documental: [...].
Testimonial: Se adjunta elinterrogatorio y su contestacin por las
siguientes personas, que deponen como testigos y que ratificarn la
contestacin en primeraaudiencia:
[nombre, apellido, domicilio y profesin];
[dem];
etc.
(cumplir con art. 333, CPCCN, mencin de extremos sobre los cuales
depodrn)

V. PETITORIO
Por ello, a V.S. solicito:
a) se cite a primeraaudiencia a los testigos ofrecidos;
b) se reserven estosautos hasta que se haya trabado la medida
solicitada;
c) se decrete el embargo preventivo sobre los bienes de la sociedad
conyu gal, aut orizando al Dr. ................................. a correr con el
diligenciamiento del oficio y del testimonio ley 2 2.172, en su caso, y a
firmar las minutas de estilo.
Provase de conformidad, que
SER JUSTICIA .
(Firma y sello del patrocinante) (Firma del particular)

4. Escrito para notificarse de la sentencia de divorcio y as poder


inscribirla
SE NOTIFICAN. PRESTAN CONFORMIDAD

Seor Juez:
....................................., por mi propio derecho, con el patrocinio
letrado del Dr. ....................................., con domicilio constituido
en
..............................,
zona
de
notificacin
nro.:
.........,
telfono:
................................,
direccin
de

correo electrnico: ....................., y ....................................., por mi propio


derecho, con el patrocinio letrado de la Dra. ....................................., con
domicilio
constituido en .............................., zona de notificacin nro.: .........,
telfono:
..............................,
direccin
de
correo
electrnico:....................., enautos "....................................., s/[divorcio
vincular o separacin personal]", a V.S. respetuosamente decimos:
Que venimos a notificarnos personalmente de la sentencia de [divorcio
vincular o separacin personal] dictada en estosaut os con
fecha
..............,
a
f. .........., y a prestar conformidad con todos sus trminos.
Tngase presente, a sus efectos, que
SER JUSTICIA .
(Firma y sello del patrocinante) (Firma del particular)
(Firma y sello del patrocinante) (Firma del particular)

OTROS DECIMOS : LETRADOS PRESTAN CONFORMIDAD


..................................... y ....................................., abogados, por
nuestros propios derechos con domicilios constituidos en los aut os de
referencia, venimos a prestar nuestra conformidad con la ins cripcin de
la sentencia de [divorcio vincular o separacin personal] a tenor de lo
dispuesto por el art. 5 5 de nuestra ley arancelaria, toda vez que hemos
sido desinteresados de nuestros honorarios por la labor realizada en
estas actuaciones.
Tngase presente la conformidad otorgada, que tambin
SER JUSTICIA .
(Firma y sello de los patrocinantes)

5. Oficio para inscribir la sentencia de divorcio


OFICIO

Buenos Aires, ....... de ................. de ..........


Al Sr. Jefe del Registro del Estado Civil
y Capacidad de las Personas de la Capital Federal

S./D.

Tengo
el
agrado
de
dirigirme
a
Ud.
en
losautos
"....................................., s/[divorcio vincular o separacin personal]" en
trmite por ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil
nro. .........., a cargo del Dr. ....................................., Secretara nica, a
cargo del suscripto, sito en ....................................., a fin de solicitarle se
sirvainscribir, por medio de quien corresponda, la sentencia de [divorcio
vincular o separacin personal] dictada en losautos de referencia el
da .........., respecto del matrimonio de don .....................................
y doa .......... ..........................., celebrado el da ...../...../....., einscripto
en
el
tomo
...........,
ao
..........,
de
la
circunscripcin .....................................
Se adjunta copia de la partida de matrimonio respectiva.
El aut o que ordena el presente, en su parte pertinente, dice: "Buenos
Aires, .......... de ......... de .......... Por ello, fallo : decretando [el divorcio
vincular o la separacin personal, y dems contenido de la sentencia, en
lo que resulte pertinente, como la orden de librar oficio al registro, pero
no int eresando la regulacin de honorarios]. Fdo: .....................................
Juez".
Se
halla aut orizado
para
diligenciar
el
presente
el
Dr. ................................
Sin ms, saluda a Ud. atte.
(Espacio en blanco para firma y sello del secretario)

6. Escrito para convertir sentencia de separacin personal en


divorcio
SOLICITA CONVERSIN A DIVORCIO VINCULAR

Seor Juez:
....................................., letrado apoderado de la actora, con domicilio
constituido en ........................................., zona de notificacin nro.: .........,
telfono:
..............................,
direccin
de
correo
electrnico:.....................,
en aut os
".....................................,
s/separacin personal", a V.S. respetuosamente digo:
Que vengo a solicitar que se decrete la conversin en divorcio
vincular, con los efectos previstos en los arts. 2 17 y concordantes del
Cdigo Civil, de la sentencia de separacin personal dictada en
estos aut os a f. .........., el da ...../...../.....
Ha transcurrido holgadamente el plazo legal de tres aos, previsto en
el art. 238, CCiv., por lo cual solicito que, previo traslado a la contraria (a
su domicilio constituido en aut os), se haga lugar al presente pedido.

Provase de conformidad, que


SER JUSTICIA .
(Firma y sello del apoderado)

7. Escrito presentando acuerdo en temas conexos (alimentos,


tenencia, etc.)
HACEN SABER ACUERDO. SOLICITAN HOMOLOGACIN

Seor Juez:
....................................., por mi propio derecho, con el patrocinio
letrado del Dr. ....................................., con domicilio constituido
en
..............................,
zona
de
notificacin
nro.:
.........,
telfono:
..................................,
direccin
de
correo
electrnico: ....................., y ....................................., por mi propio
derecho, con el patrocinio letrado del Dr. ....................................., con
domicilio constituido en ......................................, zona de notificacin
nro.: ........., telfono: .............................., direccin de correo
electrnico: ......................, en aut os "....................................., s/[divorcio
vincular o separacin personal]", a V.S. respetuosamente decimos:
I. Que hemos arribado a un acuerdo sobre los siguientes temas:
Rgimen de alimentos : El padre se compromete a pagar una cuota
alimentaria a favor de los tres hijos menores del matrimonio, equivalente
al .......... % del total de sus ing resos mensuales, del 1 al 5 de cada mes,
por mes adelantado, mediante depsito en una cuenta a abrirse en el
Banco de la Nacin Argentina, Sucursal Tribunales, como perteneciente a
estos aut os y a la orden de V.S.
Rgimen de visitas : Se otorga al padre un amplio rgimen de visitas
respecto de sus hijos, consistente en: a ) todos los das .........., en el
horario de .......... a .......... hs., y b ) los das del fin de semana, en el
horario de .......... a .......... hs.
Se estipula que el Da del Padre y de la Madre los hijos lo pasarn con
el progenitor correspondiente, aun cuando sea un da perteneciente al
otro. Respecto de las vacaciones de verano y de inv ierno, se estipula lo
siguiente: .....................................
Respecto de las fiestas de fin de ao, se conviene lo
siguiente: .............. .......................
Atribucin del hogar conyugal : Se atribuye al grupo familiar
constituido por la madre y los tres hijos menores.

Tenencia de hijos : Se otorga la tenencia definitiva de los tres hijos


menores a la madre.
Liquidacin de la sociedad conyugal : Ambas partes convienen que
el inm ueble sito en ..................................... ser adjudicado al
cnyuge
......................
...............
y
el inm ueble
sito
en ....................................., asiento del hogar familiar, ser adjudicado al
cnyuge ..................................... Cada parte se har cargo de los gastos
que origine la inscripcin de los bienes a su nombre.
II. Solicitamos que, previa vista al seor Defensor de menores y
Agente fiscal, se homologue el presente acuerdo.
Tngase presente y provase de conformidad, que
SER JUSTICIA .
(Firma y sello de los patrocinantes) (Firma de los particulares)

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