Filiacin: PRESUNCIONES - JUICIO DE FILIACIN - PRUEBA DE

FILIACIN - PRUEBA DE ADN De M. A. c/ M. F. s/ Filiacin

Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil Sala: B
4/2/2005
Publicada en Cita: MJJ3427
Prueba negativa de paternidad y visin solidarista de la carga de la prueba:
Entiendo que este agravio (se refiere a la prueba negativa de paternidad) tambin debe ser
rechazado.
En efecto, no se trata de imponerle al presunto padre una prueba negativa, sino que ante el
resultado de las pruebas genticas, la omisin de otro aporte probatorio que la desvirte, permite
presumir paternidad. As se ha sostenido en doctrina y lo ha aplicado la jurisprudencia y resulta
avalado por el Cdigo Procesal cuando seala que la conducta observada por las partes durante la
sustanciacin del proceso constituye un elemento de conviccin corroborante.
Si el demandado no ha impugnado el resultado, ni la metodologa de la prueba biolgica y no ha
trado adems elemento probatorio alguno que la desvirte, no cabe duda del acierto de la
sentencia al presumir la paternidad.
La moderna ciencia procesal abre nuevos cauces en orden a la carga probatoria, en una visin que
Morello denomina solidarista (autor citado, Hacia una visin solidarista de la carga de la prueba,
ED 132-953). Esta tesis reclama un rol ms activo del demandado, descartando comportamientos
que se limitan a una cmoda negativa.
Con relacin a la determinacin de la paternidad extramatrimonial, como se ha sostenido, el
presunto padre no debe limitarse a negar tal condicin, sino que tendr que aportar las pruebas
que desbaraten las presunciones y acreditaciones que sirvan al accionante (C.Apel. San Isidro,
Sala I, octubre 13-988, La Ley 1988-E-563).
Debe ser confirmada la sentencia de primera instancia que resolvi declarar la paternidad del
demandado respecto de la actora en el juicio de filiacin iniciado, ya que en virtud de haber
arrojado un resultado positivo la prueba biolgica (ADN), y no haber sido impugnada ni haberse
desvirtuado mediante otro elemento probatorio, corresponde presumir la paternidad del
demandado.

FALLO COMPLETO
Buenos Aires, Capital de la Repblica Argentina, a los das del mes de Febrero de dos mil
cinco, reunidos en Acuerdo los Seores Jueces de la Excma. Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil, Sala B, para conocer en los recursos interpuestos en los autos
caratulados: De M. A. c/ M. F. s/ Filiacin respecto de la sentencia de fs. 186 / 193, el
Tribunal estableci la siguiente cuestin a resolver:
Es ajustada a derecho la sentencia apelada?
Practicado el sorteo result que la votacin deba efectuarse en el siguiente orden Seores
Jueces Doctores: LIDIA B. HERNANDEZ - GERONIMO SANSO - LUIS LOPEZ
ARAMBURU.-

A la cuestin planteada la Dra. Hernndez, dijo:

I.- La sentencia de fs. 186/193 hizo lugar a la demanda y declar a A. De M., nacida el 8 de
enero de 1964 hija de F. M., ordenando la inscripcin del pronunciamiento en el Registro
del Estado Civil y Capacidad de las Personas. Impuso las costas al demandado.
Dicha sentencia es apelada por el demandado, quien expresa agravios a fs. 217/238. En el
primer agravio plantea el falso encuadre realizado por la Juzgadora del real valor de la
prueba pericial en los juicios de filiacin; en el segundo, la omisin del anlisis de las
impugnaciones de su parte; por ltimo, sostiene que se le impuso una prueba negativa.
II.- En el primer y segundo agravios el demandado intenta relativizar la fuerza probatoria
de la prueba pericial producida en autos.
Como se advierte, el cuestionamiento del demandado se refiere de manera general a la
importancia que se le atribuye a las pruebas biolgicas y en especial a prueba gentica en
los juicios de filiacin.
Adems de las consideraciones generales realizadas en abstracto que escapan al caso
concreto y que, por ende, no constituyen una verdadera expresin de agravios en los
trminos del art. 265 del Cdigo Procesal, cabe destacar que la actual posicin del actor
contradice la conducta asumida por el mismo en el proceso.
En efecto, en la audiencia convocada en los trminos del art. 36 inc 2 del Cdigo Procesal
las partes resolvieron suspender los plazos procesales por el trmino de siete das y como
consecuencia de ello, a fs. 78/79 presentaron de comn acuerdo un escrito en que
convinieron realizar la prueba gentica eligiendo un laboratorio de primer nivel en el pas,
como es el Primer Centro Argentino de Inmunologa (PRICAI-Fundacin Favaloro).
Asimismo el demandado asumi los gastos de realizacin de la pericia.
El informe del mencionado Centro de inmunogentica obrante a fs. 82/87 concluye que de
acuerdo al resultado del anlisis de 12 loci STRs y HLA clase I el Sr. F. M. presenta un
Indice de Paternidad de 279.922,36 y una Probabilidad de Paternidad de 99,999% con
respecto a De M., A..

A fs. 102/111 obra el Test de filiacin efectuado por los consultores tcnicos de la actora,
con un resultado de paternidad probada de 99.999%. Por el contrario, no consta
impugnacin de la prueba, ni informes propios de consultores del demandado.
Asimismo, fijada la audiencia prevista por el art. 360 del Cdigo Procesal, a fs. 147 el Sr.
M. inform que por motivos particulares no concurrira a la audiencia de posiciones y

desisti de someter a esa prueba a la actora. En la audiencia ambas partes desisten de la

prueba pendiente de produccin y de las impugnaciones interpuestas.
Al describir la anterior conducta del demandado se pone de manifiesto la contradiccin con
la pretensin actual. Ello me lleva a referirme especficamente a la doctrina de los propios
actos. Siguiendo a Dez Picazo, cabe considerar presupuesto de aplicacin de esta teora: a)
Que se haya observado dentro de una determinada situacin jurdica, una conducta
relevante y eficaz; b) Que con posterioridad, la misma persona intente el ejercicio de un
derecho, creando una situacin litigiosa y formulando en ella determinada pretensin; c)
Que entre la conducta anterior y la pretensin posterior exista incompatibilidad o
contradiccin que atente contra la buen fe.
Como se advierte, la existencia de tales elementos se cumplen en el caso de autos. El actor
durante la tramitacin del juicio acept la prueba gentica como relevante, antes y despus
del perodo probatorio. No slo se someti a la prueba biolgica y no la impugn cuando
tuvo conocimiento de su resultado sino que, por el contrario, en la audiencia de prueba
ambas partes acordaron desistir de las impugnaciones interpuestas y de la prueba pendiente
de produccin. Al actuar de ese modo en la audiencia donde el Juez y las partes acordaron
sobre la pruebas relevantes sin advertir que no aceptara la biolgica como nica prueba, no
cabe duda que su conducta fue contraria a la buena fe que debe primar en el proceso,
violando el principio de colaboracin para la contraria y juzgado.
Por ello, atacar el valor probatorio de la prueba gentica en general en los juicios de
filiacin y la producida en autos, reproduciendo las efectuadas en el alegato, aparecen como
contrarias a sus propios actos asumidos anteriormente y contrarios a la buena fe procesal.
La jurisprudencia ha sealado que nadie puede ponerse en contradiccin con sus propios
actos, y toda pretensin formulada dentro de una situacin litigiosa, por una persona que
anteriormente ha realizado una conducta incompatible con esta pretensin, debe ser
desestimada (C.S. marzo 17-998, La Ley 1998-E-425; CS, nov. 25-997, DJ 1998-2-232;
esta Sala 1999-09-21, en E.D. 185-845; CNCiv, Sala F, junio 22-1983; La Ley 1983-D-146;
CNCiv. Sala E, junio 6-1980, La Ley 1983-D-523; CNCiv. Sala A, marzo 8-1983, La Ley
1983-C-440; CNCiv. Sala J, 2000-02-09, La Ley 2000-E-716; CNCiv. Sala H, 1999-03-08,
J.A. 2000-I-454; CNCiv. Sala F, marzo 3-998, La Ley 1998-D-758; CNCiv. Sala I, agosto
26-997, La Ley 1998-B-56, sin pretender agotar las citas).
III.- No obstante que lo expresado resulta suficiente para desestimar los agravios, har
algunas reflexiones respecto del valor de las pruebas genticas en el juicio de filiacin.
Actualmente la doctrina y jurisprudencia concuerda sobre la importancia de las pruebas
biolgicas, principalmente porque a travs de la concordancia hallada en los exmenes
genticos, mediante la investigacin del grupo sanguneo, el sistema de histocompatibilidad
(H.L.A.), isoenzimas eritrocitarias, protenas plasmticas y recientemente el A.D.N. puede
llegarse a la determinacin positiva de paternidad con un alto grado de probabilidad, e
incluso cercano a la certeza (cotejo de ADN). Como consecuencia, y aun cuando la
negativa del demandado a realizarlas fuera el nico elemento de juicio, se ha considerado

que esa negativa constituye una presuncin relevante de que efectivamente es el padre
biolgico (Belluscio, A.C. Manual de derecho de familia, t II, pg. 244; Bossert y Zannoni,
Rgimen legal de la filiacin y de la patria potestad, pg. 96 yss; los mismos autores en
Manual de derecho de familia, pg. 424; Mndez Costa, Mara J. Sobre la negativa a
someterse a la pericia hematolgica y sobre la responsabilidad civil del progenitor
extramatrimonial no reconociente, en La Ley 1989-E-563; Grosman, Cecilia y Arianna
Carlos, en Los efectos de la negativa a someterse a los exmenes biolgicos en los juicios
de filiacin paterna extramatrimonial, en La Ley1992-B-1193, Calarota, Eugenio Osvaldo,
Categrico reconocimiento del mtodo H.L.A. como prueba autosuficiente para determinar
la paternidad, en Jurisprudencia de la Capital Federal, Ao I, nm. 7; Capparelli, Julio
Csar, Los diversos medios de prueba para establecer la filiacin, en La Ley 1991-D-245;
CNCiv. Sala F, mayo 11-1988, ED 109-231; C. Apel.San Isidro, Sala I, octubre 13.988, La
Ley 1989-E-563; CNCiv. Sala E, octubre 2-987, La Ley 1988-D-310).
En el caso de autos, la prueba consisti en la investigacin de los antgenos HLA clase I
realizado por la tcnica de biologa molecular. Los genes se han estudiado por el mtodo de
ampliacin enzimtica (PCR) hibridizacin con oligonucletidos marcados y
autorradiografa
El ADN de la actora, de su madre y al presunto padre, fue amplificado por PCR (reaccin
de polimerasa en cadena) para investigar el polimorfismo de los loci THO1, vWA, TPOX,
D13S317, D7S820, D16S539, CSF1PO, F13A01, FESFPS, HPRTB, F13B y LPL. Como
resultado la probabilidad de paternidad es del 99,999 %.
Es cierto como dice el demandado y as se ha considerado cientficamente y lo ha resuelto
la jurisprudencia, que el mtodo utilizado es de probabilidad de paternidad, por lo que la
atribucin de paternidad resulta de un porcentaje de probabilidades. Pero cuando, como en
el caso de autos el porcentaje es de un 99.99%, ello lleva a la conclusin de paternidad
prcticamente probada (Vase voto Dr. Zannoni, refirindose al sistema H.L.A) en CNCiv.
Sala A, fallo de 7 de marzo de 1985, en Jurisp. de la Capital , ao I, nm. 7, pg. 3 del 29
de abril de 1985). De all que en ese mismo fallo se haya sostenido que el aporte de las
nuevas pruebas y exmenes biolgicos relativos a la determinacin de paternidad hacen
perder relevancia a la prueba precisa de las relaciones sexuales entre el presunto padre y la
madre en el perodo legal de la concepcin.
Las pruebas biolgicas de paternidad son una forma de las llamadas pruebas estadsticas,
segn las cuales es posible calcular cul es la probabilidad de que el padre alegado sea el
padre biolgico. Permiten estimar cul sera la probabilidad de paternidad, considerando
segn el porcentaje resultante de ms del 99% probabilidad extremadamente probable y
paternidad prcticamente probada (conf. Alvrez, Gladys y Gregorio, Carlos, Prueba de
exclusin o presuncin de paternidad, en La Ley 1992-B-254).
No desconozco que se han cuestionado ciertos aspectos de las pruebas biolgicas, aunque
sin restarle la importancia que tienen en la determinacin de la paternidad. As, Martnez
Picabea de Giorgiutti, destaca el carcter probabilstico de la pruebas, sin que establezcan
certeza absoluta, y decir que la probabilidad de paternidad es cercana a la certeza no
implica jams el derecho de invocar la certeza (autora citada en Algunas reflexiones sobre

la asignacin de parentesco, en La Ley 1989-A-980). Por su parte Pedro Di Lella en su obra

Paternidad y pruebas biolgicas y en su trabajo La filiacin. El HLA los jueces y los
abogados ( La Ley 1989-D-1060) tambin pone de relieve la exageracin de la certeza
atribuida a la prueba del HLA y las deficiencias en las tcnicas empleadas en dicha prueba
pericial. De todas maneras debe destacarse que la mencionada prueba de antgenos del
sistema HLA se complementa actualmente con el poliformismo molecular del ADN y como
dicen Verruno, Haas y Raimondi, cuando varias tcnicas diferentes dicen lo mismo de algo,
ese algo es muy probable que sea cierto (Verruno y Haas, Manual para la investigacin de
la filiacin, pg. 13 y ss y autores citados en La filiacin. El HLA los jueces, los abogados y
la ciencia, en La Ley 1990-A-795).
De todas maneras, como bien se ha dicho, la incertidumbre est siempre presente en la
prueba judicial que slo pretende una certeza moral o verdad formal. De all que cuando se
tiene un porcentaje estimado de paternidad del 99,999% , como en el caso de autos,
resultante de una prueba realizada en un prestigioso laboratorio acordado por las partes y
sin ninguna impugnacin concreta de la metodologa seguida, ya que las consideraciones
vertidas en los agravios se refieren en abstracto a desvirtuar la certeza de la prueba gentica
en general, sin referirla concretamente a la de autos, cuyo resultado se ha aceptado,
corresponde presumir paternidad por el alto grado de probabilidad de acuerdo a los
resultados periciales referidos de que el Sr. Macri sea el padre de la actora.
En este sentido, cabe tambin advertir que en la litis, el demandado no niega haber
conocido a la madre de la actora, quien fue empleada en una de sus empresas. Pues bien, en
nuestro caso, la pericia estableci el ndice de paternidad que es la probabilidad de que el
padre alegado provea todos los genes obligados del haplotipo no materno con relacin a
cualquier otra persona en 279.922,36 a 1, lo que resulta altamente significativo. Debe
recordarse que se denominan genes obligados a aqullos que no encontrndose en la madre
debern forzosamente encontrarse en una de las dos mitades de la persona indicada como el
padre biolgico de alguien. En este aspecto me remito a la tabla de fs. 86.
El segundo parmetro es el porcentaje de chance que tiene un hombre no excluido de ser el
padre biolgico, comparado con otro hombre elegido de la poblacin general en forma no
seleccionada y que alcanz el 99,999%.
Para dar una idea adecuada, obsrvese que si se toma exclusivamente el sistema HLA, los
genotipos posibles son ms de trescientos veinticinco mil millones, por lo que el poder de
determinar la relacin parental adquiere una exactitud muy grande, resultando altamente
improbable que coincidieran dos personas tomadas al azar (Verruno, Luis y Haas Emilio
J.C. Manual para la investigacin de la filiacin, pg. 16), mxime cuando, cabe reiterar, en
autos Macri ha reconocido que conoci a la madre de la menor, empleada de una de sus
empresas en la dcada del 60.
IV.- Se queja el demandado que la sentencia le ha impuesto una prueba negativa de
paternidad.
Entiendo que este agravio tambin debe ser rechazado.

En efecto, no se trata de imponerle al presunto padre una prueba negativa, sino que ante el
resultado de las pruebas genticas, la omisin de otro aporte probatorio que la desvirte,
permite presumir paternidad. As se ha sostenido en doctrina y lo ha aplicado la
jurisprudencia y resulta avalado por el Cdigo Procesal cuando seala que la conducta
observada por las partes durante la sustanciacin del proceso constituye un elemento de
conviccin corroborante.
Si el demandado no ha impugnado el resultado, ni la metodologa de la prueba biolgica y
no ha trado adems elemento probatorio alguno que la desvirte, no cabe duda del acierto
de la sentencia al presumir la paternidad.
La moderna ciencia procesal abre nuevos cauces en orden a la carga probatoria, en una
visin que Morello denomina solidarista (autor citado, Hacia una visin solidarista de la
carga de la prueba, ED 132-953). Esta tesis reclama un rol ms activo del demandado,
descartando comportamientos que se limitan a una cmoda negativa.

Con relacin a la determinacin de la paternidad extramatrimonial, como se ha sostenido, el

presunto padre no debe limitarse a negar tal condicin, sino que tendr que aportar las
pruebas que desbaraten las presunciones y acreditaciones que sirvan al accionante (C.Apel.
San Isidro, Sala I, octubre 13-988, La Ley 1988-E-563).

Resulta interesante destacar que algunas legislaciones estatales de los Estados Unidos han
introducido la inversin del carga de la prueba precisamente ante la falta de especificidad,
como un tipo de incertidumbre de la prueba biolgica en los juicios de filiacin. As, la
legislacin de Maine dispone que si los expertos concluyen que los ensayos con sangre o
tejidos muestran que el padre alegado no puede ser excluido y que la probabilidad de
paternidad del padre alegado es 97% o mayor, se presume que el padre alegado es el
padre...Un padre alegado puede refutar la presuncin de paternidad...por medio de una
prueba clara y convincente (19 Rev. Stat. Ann 280) (ver Kaye, David A. Presumption,
probability and paternity, pgs. 323/349, 30 Jurimetrics Journal 1990).

En consecuencia, considero que deben rechazarse los agravios y confirmarse la sentencia,

en cuando declara al demandado padre de A. De M.. Con costas al demandado que resulta
vencido (art. 68 del Cdigo Procesal).

Los Dres. Sans y Lpez Aramburu, por anlogas razones a las aducidas por la Dra.
Hernndez, votaron en el mismo sentido a la cuestin propuesta.

Con lo que termin el acto LIDIA B. HERNANDEZ - GERONIMO SANSO - LUIS

LOPEZ ARAMBURU.Es fiel del Acuerdo.Buenos Aires, Febrero de 2005.-

Y VISTOS: Por lo que resulta de la votacin que instruye el Acuerdo que antecede, se
rechazan los agravios y se confirma la sentencia, en cuando declara al demandado padre de
A. De M.. Con costas al demandado que resulta vencido (art. 68 del Cdigo Procesal).
Notifquese y devulvase.-LIDIA B.HERNANDEZ -GERONIMO SANSO -LUIS LOPEZ
ARAMBURU