FACULTAD DE CIENCIAS

ADMINISTRATIVAS

TRABAJO DE NEGOCIACIN Y
SOLUCIN DE CONFLICTOS
TEMA DE INVESTIGACIN
CAPITULO RELATIVO A LA NEGOCIACIN Y SOLUCIN DE
CONFLICTOS DE LA OMC

INTEGRANTES:
ESPINOZA DELGADO PATRICIA
MORN CAGUA VERNICA
BUSTAMANTE ASTUDILLO MARJORIE
CRUZ PIZA RUTH MARIA
FLORES JARAMILLO JENNIFFER
ALCIVAR MENDOZA MICHELLE
TOMLA RAMIREZ GINGER
MURILLO GALEA BRAYAN

PROFESOR:
ING. FERNANDO VITERI

CURSO:
4/15

QU ES EL OMC

La Organizacin Mundial del Comercio (OMC) es la nica organizacin internacional que se

ocupa de las normas que rigen el comercio entre los pases. Los pilares sobre los que
descansa son los Acuerdos de la OMC, que han sido negociados y firmados por la gran
mayora de los pases que participan en el comercio mundial y ratificados por sus
respectivos parlamentos.

EL OBJETIVO

Es ayudar a los productores de bienes y servicios, los exportadores y los importadores a

llevar adelante sus actividades.

MDULO DE FORMACIN SOBRE EL SISTEMA DE SOLUCIN DE

DIFERENCIAS
CAPTULO #1
Introduccin al sistema de solucin de diferencias de la OMC

1.1 Importancia del sistema de solucin de diferencias de la

OMC
El mejor acuerdo internacional no tendra valor o significado alguno si uno de los
firmantes no cumple las obligaciones en l prescritas, y no se puede hacer nada al
respecto. El hecho de que los Miembros de la O.M.C. establecieran el actual sistema de
solucin. Subraya la considerable importancia que atribuyen al cumplimiento de las
obligaciones que les incumben en virtud del acuerdo sobre la O.M.C.
Es importante que las diferencias se resuelvan a tiempo y de un modo estructurado. De
esta manera se pueden evitar los efectos perjudiciales de los conflictos no resueltos
del comercio internacional.

1.2

El Entendimiento sobre Solucin de Diferencias.

Este sistema concebido en la Ronda Uruguay como parte del acurdo de la OMC forma
parte del Entendimiento relativo a las normas y procedimientos por los que se rige la
solucin de diferencias, denominado comnmente el ESD (Entendimiento sobre Solucin
de Diferencias), que figura en el Anexo 2 del Acuerdo sobre la O.M.C.
El actual sistema de solucin de diferencias se deriva de las normas, procedimientos y
prcticas elaborados a lo largo de casi medio siglo, en el marco del GATT de 1947.
En los Anexos del Acuerdo sobre la OMC figuran los diversos acuerdos multilaterales.
Por consiguiente, las referencias de la presente gua al Acuerdo sobre la OMC en general
comprenden la totalidad de esas normas.

1.3 Funciones, objetivos

solucin de diferencias.

caractersticas

principales

de

Uno de los principales objetivos de la OMC es Aportar seguridad y previsibilidad al

rgimen multilateral de comercio (prrafo 2 del artculo 3 del ESD).
Aunque en la OMC se entiende por comercio internacional el flujo de bienes
y servicios entre los Miembros, no son los Estados los que se dedican tpicamente a este
comercio, sino ms bien los agentes econmicos privados. Estos participantes en el
mercado necesitan estabilidad y previsibilidad en las leyes, normas y reglamentos de los
Estados que regulan su actividad comercial, especialmente cuando su comercio consiste
sobre todo en transacciones a largo plazo. Teniendo esto en cuenta, el ESD tiene por
objeto proporcionar un sistema normativo rpido, eficiente y digno de confianza para
resolver las diferencias relativas a la aplicacin de las disposiciones del Acuerdo sobre la
OMC

Defensa de los derechos y las obligaciones de los Miembros de

la OMC
Cuando haya diferencias entre miembros de la OMC el miembro que se considere
perjudicado tiene derecho a invocar los procedimientos y las disposiciones del sistema de
solucin de diferencias para impugnar esta medida.
Si las partes en una diferencia no consiguen llegar a una solucin mutuamente convenida,
el reclamante tiene garantizado un procedimiento basado en normas con el cual su
reclamacin es examinada, por un rgano independiente (grupos especiales, o el rgano
de Apelacin). Si el reclamante demuestra que su reclamacin es fundada, el resultado
previsto ser el retiro de las medidas que se haya constatado son incompatibles con el
Acuerdo sobre la OMC.
Las resoluciones de los rganos competentes (el OSD, el rgano de Apelacin, los grupos
especiales y los rbitros1) tienen por objeto reflejar y aplicar correctamente los derechos y
las obligaciones, tal y como se enuncian en el Acuerdo sobre la OMC, y no deben
modificar las normas jurdicas de la OMC que son aplicables entre las partes ni, como
indica expresamente el ESD, entraar el aumento o la reduccin de los derechos y
obligaciones establecidos en los Acuerdos de la OMC (prrafo 2 del artculo 3 y prrafo 2
del artculo 19 del ESD).

Aclaracin
de los
interpretacin

derechos y

obligaciones

mediante

la

Con frecuencia las disposiciones jurdicas estn redactadas en trminos generales, para
que puedan aplicarse a una serie de casos individuales, no todos los cuales se prestan a
una regulacin especfica. Por consiguiente, no siempre es fcil establecer si una serie
determinada de hechos da lugar a un incumplimiento de un requisito jurdico previsto en
una cierta clusula. En la mayora de los casos es necesario proceder antes a la
interpretacin de los trminos jurdicos contenidos en la disposicin.
Los diversos participantes en un proceso de negociacin suelen conciliar sus posiciones
discrepantes ponindose de acuerdo sobre un texto que pueda entenderse en ms de un
sentido, a fin de satisfacer las exigencias de sus ciudadanos.
En cuanto a los mtodos de interpretacin, el ESD habla de las normas usuales de
interpretacin del derecho internacional pblico (prrafo 2 del artculo 3). Si bien el

derecho internacional consuetudinario no suele ser escrito, algunas de estas normas

consuetudinarias de la interpretacin de los tratados se han codificado en una convencin
internacional.
Aunque la referencia del prrafo 2 del artculo 3 del ESD no guarda relacin directa con
esos artculos, el rgano de Apelacin ha resuelto que los mencionados artculos pueden
servir de referencia para discernir las normas usuales aplicables 1. Estos tres artculos
dicen lo siguiente:

Artculo 31
Regla general de interpretacin
1) Un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de
atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de stos y teniendo en cuenta su
objeto y fin.
2) Para los efectos de la interpretacin de un tratado, el contexto comprender, adems
del texto, incluidos su prembulo y anexos:
todo acuerdo que se refiera al tratado y haya sido concertado entre todas las partes
con motivo de la celebracin del tratado; todo instrumento formulado por una o ms
partes con motivo de la celebracin del tratado y aceptado por las dems como
instrumento referente al tratado.
3) Juntamente
con
el
contexto,
habr
de
tenerse
en
cuenta:
todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin del tratado o de la
aplicacin de sus disposiciones;
toda prctica ulteriormente seguida en la aplicacin del tratado por la cual conste
el acuerdo de las partes acerca de la interpretacin del tratado;
toda norma pertinente de derecho internacional aplicable en las relaciones entre las
partes.
4) Se dar a un trmino un sentido especial si consta que tal fue la intencin de las partes.

Artculo 32
Medios de interpretacin complementarios
Se podr acudir a medios de interpretacin complementarios, en particular a los trabajos
preparatorios del tratado y a las circunstancias de su celebracin, para confirmar el
sentido resultante de la aplicacin del artculo 31, o para determinar el sentido cuando la
interpretacin dada de conformidad con el artculo 31:
a) deje ambiguo u oscuro el sentido; o
b) conduzca a un resultado manifiestamente absurdo o irrazonable.

Artculo 33
Interpretacin de tratados autenticados en dos o ms idiomas

Cuando un tratado haya sido autenticado en dos o ms idiomas, el texto har igualmente
fe en cada idioma, a menos que el tratado disponga o las partes convengan que en caso
de discrepancia prevalecer uno de los textos.
1. Una versin del tratado en idioma distinto de aquel en que haya sido autenticado el
texto ser considerada como texto autntico nicamente si el tratado as lo dispone
o las partes as lo convienen.
2. Se presumir que los trminos del tratado tienen en cada texto autntico igual
sentido.
3. Salvo en el caso en que prevalezca un texto determinado conforme a lo previsto en
el prrafo 1, cuando la comparacin de los textos autnticos revele una diferencia
de sentido que no pueda resolverse con la aplicacin de los artculos 31 y 32, se
adoptar el sentido que mejor concilie esos textos, habida cuenta del objeto y del
fin del tratado.
Como se desprende de estos artculos, relativos a la interpretacin de los tratados, el
Acuerdo sobre la OMC puede interpretarse conforme al sentido corriente que haya de
atribuirse a los trminos de la disposicin pertinente, en el contexto de stos y teniendo
en cuenta el objeto y el fin del Acuerdo.

Soluciones de mutuo acuerdo como soluciones preferidas

El objetivo principal del sistema no consiste en formular resoluciones o establecer

jurisprudencia. Su prioridad, como la de otros sistemas judiciales, es resolver las
diferencias, preferiblemente mediante una solucin de mutuo acuerdo que sea compatible
con el Acuerdo sobre la OMC (prrafo 7 del artculo 3 del ESD).
El ESD establece un marco en el cual las partes de una diferencia han de tratar siempre
de negociar por lo menos un arreglo. Incluso cuando el asunto est en la etapa
jurisdiccional, siempre es posible un arreglo bilateral, y en todos los casos se alienta a las
partes a que procuren llegar a esta solucin (prrafo 7 del artculo 3 y artculo 11 del
ESD).

Pronta solucin de diferencias

El ESD hace hincapi en que la pronta solucin de las diferencias es esencial para que
la OMC funcione con eficacia y se mantenga el equilibrio de derechos y obligaciones de
los Miembros (prrafo 3 del artculo 3 del ESD).
En consecuencia, el ESD indica con considerable detalle los procedimientos y plazos que
deben aplicarse en la solucin de las diferencias. Los procedimientos detallados tienen por
objeto garantizar la eficiencia, incluido el derecho de un reclamante a llevar adelante su
reclamacin aunque no haya acuerdo del demandado (prrafo 3 del artculo 4 y prrafo 1
del artculo 6 del ESD).
Sin embargo, debe tenerse en cuenta que las diferencias en la OMC suelen ser muy
complejas desde el punto de vista fctico y jurdico. Por lo general las partes presentan
una considerable cantidad de datos y documentos relacionados con la medida
impugnada, y aducen argumentos jurdicos muy detallados. Las partes necesitan tiempo
para preparar estos argumentos fcticos y jurdicos y responder a los argumentos de la
parte contraria.

Prohibicin de las determinaciones unilaterales

Los Miembros de la OMC han convenido en utilizar el sistema multilateral para resolver
sus diferencias comerciales en el marco de la OMC, en vez de recurrir a la accin
unilateral (artculo 23 del ESD). Esto significa que han de acatar los procedimientos
convenidos y respetar las resoluciones dictadas, abstenindose de tomarse la justicia por
su mano.

Jurisdiccin exclusiva
Al exigir el recurso al sistema multilateral de la OMC para la solucin de las diferencias,
el artculo 23 del ESD no slo excluye la accin unilateral sino que tambin impide que se
recurra a otros foros para la solucin de la diferencia relacionada con la Organizacin.

1.4 Participantes en el sistema de solucin de diferencias

Partes y terceros
Slo pueden participar en el sistema de solucin de diferencias los gobiernos de los
Estados Miembros de la OMC, que pueden hacerlo a ttulo de partes o de terceros. La
Secretara de la OMC, los pases que gozan de la calidad de observador en la
Organizacin, otras organizaciones internacionales y los gobiernos regionales o locales no
estn facultados a iniciar procedimientos de solucin de diferencias en la OMC.

Exclusin de los actores no gubernamentales

Existen discrepancias de opinin entre los Miembros en cuanto a si las ONG pueden
intervenir en los procedimientos de solucin de diferencias de la OMC, por ejemplo,
presentando comunicaciones de (amicus_curiae) a los rganos de solucin de diferencias
de la Organizacin. Con arreglo a la jurisprudencia de la OMC, los grupos especiales y el
rgano de Apelacin tienen facultades discrecionales para aceptar o rechazar estas
comunicaciones, pero no estn obligados a considerarlas.

1.5 Alcance sustantivo del sistema de solucin de diferencias

Los acuerdos abarcados
Los acuerdos abarcados incluyen los llamados Acuerdos Comerciales Plurilaterales, que
figuran en el Anexo 4 del Acuerdo sobre la OMC (Apndice 1 del ESD); stos son llamados
plurilaterales en vez de multilaterales porque no todos los Miembros de la OMC los
han firmado. Sin embargo, la aplicacin del ESD a estos acuerdos depende de que las
partes en cada uno de ellos adopten una decisin estableciendo las condiciones para la
aplicacin del ESD al acuerdo de que se trate, con inclusin de cualquier norma o
procedimiento especial o adicional (Apndice 1 del ESD).

1.6 Los pases en desarrollo Miembros y el sistema de solucin

de diferencias
El ESD tiene en cuenta la condicin particular de los pases en desarrollo Miembros de
la OMC, aunque el enfoque que sigue no es el mismo que el de los otros acuerdos
abarcados. A diferencia de estos ltimos, que establecen las obligaciones comerciales
sustantivas de los Miembros, el ESD trata principalmente de los procedimientos para
hacer efectivas las obligaciones sustantivas. En consecuencia, en el sistema de solucin
de diferencias el trato especial y diferenciado no toma la forma de una reduccin de las
obligaciones, del reconocimiento de mayores derechos sustantivos o de la concesin de
perodos de transicin, si no que ms bien consiste en poner a disposicin de los pases
en desarrollo Miembros procedimientos adicionales o privilegiados, por ejemplo, o plazos
ms prolongados o ms breves.

CAPTULO #2

Evolucin histrica del sistema de solucin de diferencias de la

OMC
Se ha dicho y se ha repetido que el sistema de solucin de diferencias de la OMC es una
de las novedades ms importantes
Por el contrario, el GATT de 1947 prevea un sistema de solucin de diferencias que
conoci una notable evolucin durante casi 50 aos, sobre la base de los artculos
XXII y XXIII del Acuerdo de 1947

2.1 El sistema del GATT de 1947 y su evolucin a lo largo de los

aos
Los artculos XXII y XXIII y las prcticas emergentes
Las normas rudimentarias del prrafo 2 del artculo XXIII del GATT de 1947 disponan que
las partes contratantes, actuando conjuntamente, tenan que resolver cualquier diferencia
que se produjese entre ellas.
En consecuencia, en los primeros aos del GATT de 1947 las diferencias se decidieron
mediante resoluciones del Presidente del Consejo. Ms tarde se remitieron a grupos de
trabajo compuestos de representantes de todas las partes contratantes interesadas,
incluidas las partes en la diferencia. Estos grupos de trabajo adoptaban sus informes por
consenso. Pronto fueron sustituidos por grupos especiales integrados por tres a
cinco expertos independientes, que no estaban relacionados con las partes en la
diferencia.
Las partes contratantes del GATT de 1947 codificaron gradualmente, y a veces
modificaron, las prcticas emergentes del procedimiento para la solucin de diferencias.
Las decisiones y entendimientos ms importantes anteriores a la Ronda Uruguay, son los
siguientes:

La Decisin de 5 de abril de 1966 sobre los procedimientos en virtud del artculo

XXIII

El Entendimiento relativo a las notificaciones, las consultas, la solucin de

diferencias y la vigilancia, adoptado el 28 de noviembre de 1979

la Decisin sobre la Solucin de Diferencias, contenida en la Declaracin Ministerial

de 29 de noviembre de 1982

la Decisin sobre la Solucin de Diferencias, de 30 de noviembre de 1984.

Puntos dbiles del sistema de solucin de diferencias del GATT

El sistema de solucin de diferencias del GATT de 1947 proporcion soluciones
satisfactorias para las partes en la gran mayora de los casos. No obstante, debe
observarse que, por su propia naturaleza, estas estadsticas slo abarcan las
reclamaciones presentadas efectivamente.
Aun cuando se adoptasen los informes de los grupos especiales, el riesgo de que una
parte bloquease la adopcin debe de haber influido a menudo en las resoluciones de los
grupos. Los tres miembros del grupo saban que su informe tambin tena que ser
aceptado por la parte vencida, para ser adoptado. En consecuencia, haba un incentivo
para no adoptar la resolucin nicamente sobre la base de los fundamentos jurdicos de la

reclamacin, tratando en cambio de alcanzar una solucin ms o menos diplomtica

mediante un compromiso que fuera aceptable para ambas partes.

La solucin de diferencias con los cdigos de la Ronda de

Tokio
Varios de los acuerdos plurilaterales dimanantes de las Negociaciones Comerciales
Multilaterales de la Ronda de Tokio, los llamados Cdigos de la Ronda de Tokio, prevean
un procedimiento de solucin de diferencias para cada cdigo. Como ocurre con los
cdigos en general, estos procedimientos de solucin de diferencias slo eran aplicables a
los signatarios de los cdigos con respecto a la cuestin especfica de que se tratase. Si,
antes de la creacin de la OMC, el sistema de comercio multilateral haba podido llamarse
el GATT la carte, lo propio cabra decir del sistema de solucin de diferencias. En
algunos casos, cuando existan normas relativas a una materia especfica en el GATT de
1947 o en uno de los Cdigos de la Ronda de Tokio, el reclamante tena cierto margen
para buscar un foro conveniente u optar por dos foros a la vez, o sea, elegir el acuerdo y
el mecanismo de solucin de diferencias que parecieran ms beneficiosos para sus
intereses, o plantear dos diferencias distintas al amparo de dos acuerdos diferentes sobre
el mismo asunto.

La Ronda Uruguay y la Decisin de 1989

En 1989, en el punto intermedio de las negociaciones de la Ronda Uruguay, las partes
contratantes estaban en condiciones de aplicar algunos resultados preliminares de los
primeros resultados, sobre determinadas cuestiones y en consecuencia adoptaron la
Decisin de 12 de abril de 1989 relativa a las mejoras de las normas y procedimientos de
solucin de diferencias del GATT. La decisin deba aplicarse en forma experimental hasta
el final de la Ronda Uruguay, y prevea ya muchas de las normas que luego formaran
parte del ESD, como el derecho a establecer un grupo especial y los plazos estrictos para
las actuaciones del grupo. Sin embargo, todava no se haba llegado a un acuerdo sobre la
importante cuestin del procedimiento para la adopcin de los informes de los grupos
especiales, ni tampoco se prevea un procedimiento de apelacin.

2.2 Principales cambios introducidos en la Ronda Uruguay

Uno de los resultados de la Ronda Uruguay fue el sistema de solucin de diferencias
considerablemente reforzado que se introdujo con el ESD. Se prevean procedimientos
ms detallados para las diversas etapas de la diferencia, as como plazos concretos
Otras novedades importantes del sistema de solucin de diferencias de la OMC son el
examen en apelacin de los informes de los grupos especiales y la vigilancia formal de la

aplicacin, una vez que se ha adoptado el informe de los grupos especiales (y del rgano
de Apelacin).
Podra sostenerse que la innovacin ms importante consiste en que el ESD elimin el
derecho de las partes, y en particular aquellas cuya medida se impugna, a bloquear
individualmente el establecimiento de grupos especiales o la adopcin de informes.

CAPTULO 3
MDULO DE FORMACIN SOBRE EL SISTEMA DE SOLUCIN DE
DIFERENCIAS
RGANOS

DE

LA

OMC

QUE

PARTICIPAN

EN

EL PROCESO

DE SOLUCIN DE DIFERENCIAS
Entre los rganos de la OMC que participan en la solucin de las diferencias cabe distinguir una
institucin poltica, el OSD, y las instituciones independientes y cuasijudiciales que son los grupos
especiales, el rgano de Apelacin y los rbitros.

El rgano de Solucin de Diferencias (OSD)

Funciones y composicin

El Consejo General ejerce sus responsabilidades en virtud del ESD, por conducto del OSD (prrafo
3 del artculo IV del Acuerdo sobre la OMC). Al igual que el Consejo General, el OSD se compone
de representantes de todos los Miembros de la OMC. Se trata de representantes de los gobiernos,
en la mayora de los casos delegados de categora diplomtica que residen en Ginebra (donde se
encuentra la sede de la OMC) y que pertenecen a los ministerios de comercio o de asuntos
exteriores del Miembro de la OMC que representan. En su condicin de funcionarios
gubernamentales, reciben instrucciones de sus gobiernos sobre las posiciones que deben adoptar
y las declaraciones que han de hacer en el OSD. Por consiguiente, el OSD es un rgano poltico.
El OSD es responsable del paso de la diferencia a la etapa jurisdiccional (establecimiento de un
grupo especial), de la adopcin de la decisin vinculante acerca del caso (adopcin de los
informes), de la supervisin general de la aplicacin de la resolucin y de autorizar las medidas de
retorsin cuando un Miembro no cumple las resoluciones

Adopcin de decisiones en el OSD

Por regla general, el OSD toma sus decisiones por consenso (prrafo 4 del artculo 2 del ESD).
Segn la nota 1 del prrafo 4 del artculo 2 del ESD, se adopta una decisin por consenso cuando
ningn Miembro presente en la reunin en que se adopta la decisin se opone formalmente a ella.
Esto significa que el Presidente no pregunta a cada delegacin si apoya la decisin propuesta, ni
se procede a votacin. El Presidente se limita a preguntar, por ejemplo, si puede considerar

adoptada la decisin, y si nadie expresa una objecin anuncia que la decisin se ha adoptado. En
consecuencia, una delegacin que desee bloquear una decisin debe asistir a la reunin y seguir
los debates con atencin, y, en el momento oportuno, pedir la palabra y expresar su oposicin.
Todo Miembro que proceda de este modo, aunque no sea secundado, puede impedir que se
adopte una decisin.

Funciones del Presidente

El OSD tiene su propio Presidente, que de ordinario es un embajador acreditado en Ginebra, por
ejemplo, el jefe de misin de una representacin permanente de un Miembro ante la OMC (prrafo
3 del artculo IV del Acuerdo sobre la OMC). El Presidente es nombrado por consenso entre los
Miembros de la OMC. La presidencia del OSD ejerce principalmente funciones de procedimiento,
como proporcionar informacin a los Miembros, presidir la reunin, anunciar y presentar los
puntos del orden del da, dar la palabra a los delegados que la deseen y proponer una decisin y
anunciar que ha sido aprobada. Las comunicaciones de los Miembros al OSD deben ir dirigidas a
su Presidente.

El Director General y la Secretara de la OMC

El Director General de la OMC, actuando de oficio, podr ofrecer sus buenos oficios, conciliacin o
mediacin para ayudar a los Miembros a resolver una diferencia (prrafo 6 del artculo 5 del ESD).
Cuando en los procedimientos de solucin de diferencias en que intervenga un pas menos
adelantado Miembro no se haya llegado a una solucin satisfactoria en el curso de las consultas
celebradas, el Director General, previa peticin del pas menos adelantado Miembro, ofrecer sus
buenos oficios, conciliacin y mediacin con objeto de ayudar a las partes a resolver la diferencia
antes de que se formule la solicitud y que se establezca un grupo especial (prrafo 2 del artculo
24 del ESD). Si no se llega a un acuerdo sobre los integrantes del grupo especial dentro de los 20
das siguientes a la fecha de su establecimiento, a peticin de cualquiera de las partes el Director
General, en consulta con el Presidente del OSD y con el Presidente del Consejo o Comit
correspondiente, convocar las reuniones del OSD y nombrar a los miembros del grupo especial
(prrafo 7 del artculo 8 del ESD).
El personal de la Secretara de la OMC, que rinde informe al Director General, presta ayuda a los
Miembros que lo solicitan en relacin con la solucin de diferencias (prrafo 2 del artculo 27 del
ESD), organiza cursos especiales de formacin (prrafo 3 del artculo 27 del ESD) y proporciona
asesoramiento y asistencia jurdica complementaria a los pases Miembros en desarrollo en
cuestiones relacionadas con la solucin de diferencias, con la imparcialidad que exige el prrafo 2
del artculo 27 del ESD. Asimismo, la Secretara presta asistencia a las partes en la composicin de
los grupos especiales proponiendo candidatos a los grupos (prrafo 6 del artculo 8 del ESD),
ayuda a los grupos especiales cuando ya han sido establecidos (prrafo 1 del artculo 27 del ESD),
y proporciona apoyo administrativo al OSD.

Grupos especiales

Funciones y composicin de los grupos especiales

Los grupos especiales son rganos cuasijudiciales en cierto modo tribunales encargados de
resolver las diferencias entre los Miembros en primera instancia. Normalmente se componen de
tres expertos, y en casos excepcionales de cinco, seleccionados especficamente para cada
caso.1Esto quiere decir que en la OMC no hay ningn grupo especial permanente, sino que se
compone un grupo especial distinto para cada diferencia.
El grupo especial compuesto para una diferencia determinada debe examinar los aspectos
fcticos y jurdicos del caso y presentar un informe al OSD en el que exponga su conclusin sobre
lo fundado de las alegaciones del reclamante y la compatibilidad de las medidas o acciones
impugnadas con la OMC. Si el grupo especial llega a la conclusin de que las reclamaciones estn
bien fundadas y un Miembro de la OMC ha incumplido sus obligaciones, hace una recomendacin
que el demandado deber cumplir (artculos 11 y 19 del ESD).

Apoyo administrativo y jurdico a los grupos especiales

La Secretara de la OMC se encarga de los trmites administrativos de los procedimientos de

solucin de diferencias, y presta asistencia a los grupos especiales en relacin con los aspectos
jurdicos y de procedimiento (prrafo 1 del artculo 27 del ESD). Esto entraa, por una parte,
ocuparse de los dispositivos logsticos del grupo especial, o sea organizar el viaje de los miembros
del grupo a Ginebra, donde se celebran las reuniones del grupo, redactar las cartas de invitacin a
las partes para que se renan con los grupos, recibir las comunicaciones y transmitirlas a los
miembros de los grupos, etc. Por otra parte, la asistencia a los grupos especiales comprende
tambin el apoyo jurdico mediante el asesoramiento sobre las cuestiones jurdicas que se
planteen en una diferencia, incluida la jurisprudencia de anteriores grupos especiales y el rgano
de Apelacin. Como los grupos especiales no son rganos permanentes, la Secretara sirve de
memoria institucional para facilitar una cierta continuidad y coherencia entre los grupos,
necesarias para alcanzar el objetivo del ESD de aportar seguridad y previsibilidad al sistema
multilateral de comercio (prrafo 2 del artculo 3del ESD).

Apoyo administrativo y jurdico a los grupos especiales

La Secretara de la OMC se encarga de los trmites administrativos de los procedimientos de

solucin de diferencias, y presta asistencia a los grupos especiales en relacin con los aspectos
jurdicos y de procedimiento (prrafo 1 del artculo 27 del ESD).
Como los grupos especiales no son rganos permanentes, la Secretara sirve de memoria
institucional para facilitar una cierta continuidad y coherencia entre los grupos, necesarias para
alcanzar el objetivo del ESD de aportar seguridad y previsibilidad al sistema multilateral de
comercio (prrafo 2 del artculo 3del ESD).

rgano de Apelacin
Tareas y antecedentes

A diferencia de los grupos especiales, el rgano de Apelacin es un organismo permanente

compuesto de siete miembros, que se ocupa de examinar los aspectos jurdicos de los informes

emitidos por los grupos especiales. As pues, el rgano de Apelacin es la segunda instancia
(final) de la etapa jurisdiccional. Como este rgano no exista en el antiguo sistema de solucin de
diferencias del GATT de 1947, la agregacin de esta segunda etapa jurisdiccional fue una de las
principales novedades de la Ronda Uruguay de Negociaciones Comerciales Multilaterales.
Una importante razn de que se haya constituido el rgano de Apelacin es que, desde que se
redact el ESD1, la adopcin de los informes de los grupos especiales es ms automtica. Con el
actual sistema de solucin de diferencias, los Miembros de la OMC ya no pueden impedir por s
solos la adopcin de los informes de los grupos especiales, salvo que dispongan por lo menos de
la aprobacin tcita de todos los dems Miembros presentes en el OSD.
Cuando una parte interpone una apelacin contra un informe de un grupo especial, el rgano de
Apelacin examina los aspectos jurdicos de la impugnacin y puede confirmar, modificar o
revocar las constataciones del grupo especial (prrafo 13 del artculo 17 del ESD).

Composicin y estructura del rgano de Apelacin

El OSD estableci el rgano de Apelacin en 19952, nombrando a sus siete primeros Miembros. El
OSD designa a los Miembros del rgano de Apelacin por consenso (prrafo 4 del artculo 2 del
ESD), por un perodo de cuatro aos, y puede renovar una vez el mandato de cada uno de ellos
(prrafo 2 del artculo 17 del ESD). Por consiguiente, los Miembros del rgano de Apelacin
pueden formar parte de ste por un mximo de ocho aos. Por trmino medio, cada dos aos el
rgano de Apelacin cambia parcialmente su composicin.
Los Miembros del rgano de Apelacin han de ser personas de prestigio reconocido, con
competencia tcnica acreditada en derecho, en comercio internacional y en la temtica de los
acuerdos abarcados en general, y no han de estar vinculados a ningn gobierno (prrafo 3 del
artculo 17 del ESD).

Secretara del rgano de Apelacin

La Secretara del rgano de Apelacin presta al rgano la necesaria asistencia administrativa y

jurdica (prrafo 7 del artculo 17 del ESD). Para garantizar la independencia del rgano de
Apelacin, esta Secretara mantiene slo vnculos administrativos con la Secretara de la OMC, y
por lo dems constituye una instancia aparte. La Secretara del rgano de Apelacin est ubicada
en la sede de la OMC en Ginebra, junto con la Secretara de la OMC, y all se celebran las
reuniones de los grupos especiales y del rgano de Apelacin.

rbitros

El arbitraje es un medio de solucin de diferencias alternativo a los grupos especiales y al rgano

de Apelacin (artculo 25 del ESD), aunque es una posibilidad que hasta ahora se ha utilizado muy
pocas veces1. Los laudos arbitrales no son objeto de apelacin, y pueden hacerse cumplir por
conducto del OSD (artculos 21 y 22 del ESD).

Normas de conducta

Segn dispone el ESD, los participantes en un procedimiento de solucin de diferencias tienen que
respetar ciertas normas destinadas a asegurar las debidas garantas procesales y el carcter
imparcial de las decisiones. Las personas que deban participar en el proceso de solucin de
diferencias como miembros de los grupos especiales o del rgano de Apelacin, o como rbitros,
habrn de desempear sus funciones con nimo imparcial e independiente.
Ms concretamente, el OSD ha adoptado Normas de Conducta para la aplicacin del ESD1, que
tienen por objeto garantizar la integridad, imparcialidad y confidencialidad del sistema de solucin
de diferencias. Estas Normas son aplicables a todas las personas sujetas, incluidos los miembros
de grupos especiales, los Miembros del rgano de Apelacin, losexpertos que asisten a los grupos
especiales, los rbitros, los miembros del rgano de Vigilancia de los Textiles y el personal de la
Secretara de la OMC y del rgano de Apelacin.

CAPTULO 4
MDULO DE FORMACIN SOBRE EL SISTEMA DE SOLUCIN DE
DIFERENCIAS
FUNDAMENTO JURDICO DE UNA DIFERENCIA

Disposiciones jurdicas de los acuerdos comerciales multilaterales y el ESD

ESD Referencia a los acuerdos abarcados

El prrafo 1 del artculo 1 del ESD establece que sus normas y procedimientos sern aplicables a
las diferencias planteadas en conformidad con las disposiciones en materia de consultas y
solucin de diferencias de los ... acuerdos abarcados que se enumeran en el Apndice 1 del
ESD, o sea, en las disposiciones sobre las consultas y solucin de diferencias contenidas en esos
acuerdos.
Tipos de reclamaciones y alegaciones en el GATT de 1994
El GATT de 1994 contiene disposiciones sobre consultas y solucin dediferencias en sus artculos
XXII y XXIII. Sin embargo, son los apartados a) ac) del prrafo 1 del artculo XXIII los que definen
las circunstancias especficas en que un Miembro de la OMC tiene derecho a una reparacin.

Diferentes tipos de reclamaciones en virtud del prrafo 1 del artculo XXIII del
GATT de 1994
El primer tipo, y con mucho el ms corriente, es el llamado reclamaciones en los casos en que
existe infraccin de conformidad con el prrafo 1 a) del artculo XXIII del GATT de 1994.

El segundo tipo de reclamaciones es el llamado reclamaciones en los casos en que no existe

infraccin, de conformidad con el prrafo 1 b) del artculo XXIII del GATT de 1994.
El tercer tipo de reclamaciones es el llamado reclamaciones en casos en que existe otra
situacin, de conformidad con el prrafo 1 c) del artculo XXIII del GATT de 1994.

Reclamaciones en casos en los que existe infraccin

Como se ha indicado anteriormente, las reclamaciones en los casos en que existe infraccin
prosperan cuando el demandado no cumple sus obligaciones con arreglo al GATT de 1994 o a
otros acuerdos abarcados, y esto da lugar, directa o indirectamente, a la anulacin o el
menoscabo de una ventaja resultante de esos acuerdos para el reclamante. Si puede demostrar a
un grupo especial y al rgano de Apelacin que se dan estas dos condiciones, el reclamante
ganar la diferencia

Reclamaciones en los casos en que no existe infraccin

Cabra preguntarse acerca de la legitimidad de las reclamaciones en los casos en que no existe
infraccin, teniendo en cuenta que el Acuerdo sobre la OMC prev todos los derechos y
obligaciones que los Miembrosconvinieron en sus negociaciones. Por qu tiene que haber un
recurso contra medidas que no son incompatibles con esos derechos y obligaciones, en otras
palabras, medidas que el Acuerdo sobre la OMC no excluye?

Reclamaciones en casos en que existe otra situacin

Del historial de las negociaciones se infiere que en el prrafo 1 c) del artculo XXIII del GATT de
1947 las llamadas reclamaciones en casos en que existe otra situacin estn pensadas para
situaciones de emergencia macroeconmica (por ejemplo, depresiones generales, alta tasa de
desempleo, fuerte cada del precio de un producto bsico, dificultades de balanza de pagos). Con
el GATT de 1947 las partes contratantes recurrieron al prrafo 1 c) del artculo XXIII en unos pocos
casos para reclamar contra el retiro de concesiones, el fracaso de renegociaciones sobre
concesiones arancelarias y el incumplimiento de las expectativas respecto de los flujos
comerciales. Sin embargo, ninguna de estas reclamaciones dio lugar a una resolucin de un grupo
especial sobre la base del prrafo 1 c) del artculo XXIII.8 Por consiguiente, ni la jurisprudencia del
GATT, ni la de la OMC, ofrecen orientaciones sobre los criterios de legitimidad para las
reclamaciones en casos en que existe otra situacin.
Tipos de diferencias en los dems acuerdos multilaterales sobre el comercio de
mercancas
Como se ha indicado anteriormente, la mayora de los acuerdos multilaterales sobre el comercio
de mercancas (que figuran en el Anexo 1Adel Acuerdo sobre la OMC), salvo el GATT de 1994,
incluyen una referencia expresa a los artculos XXII y XXIII del GATT o una parfrasis de los
criterios en ellos enunciados. En esos casos, los requisitos y opciones para formular una
reclamacin son los mismos que se han expuesto anteriormente. Como es natural, debern
hacerse algunos ajustes menores porque, por ejemplo, cuando se hable del incumplimiento de

una obligacin prevista en el acuerdo deber entenderse el acuerdo respectivo, y no el GATT de

1994; la ventaja debe ser resultante del mismo acuerdo. Por lo tanto, en la seccin siguiente se
describen solamente los casos que se apartan de lo indicado en relacin con el GATT de 1994.
Tipos de diferencias en el AGCS
Las disposiciones sobre solucin de diferencias del AGCS (vase el Anexo 1Bdel Acuerdo sobre la
OMC) figuran en los artculos XXII y XXIII de dicho Acuerdo. El AGCS slo prev dos tipos de
reclamaciones, las reclamaciones en los casos en que existe infraccin y las reclamaciones en los
casos en que no existe infraccin.1 No se prevn reclamaciones en casos en que existe otra
situacin ni existe la clusula del GATT de 1994 que se refiere a la posibilidad de que se halle
comprometido el cumplimiento de uno de los objetivos de dicho Acuerdo.

Las reclamaciones en los casos en que existe infraccin, elprrafo 1 del artculo XXIII del
AGCS dispone que un Miembro de la OMC que considere que otro Miembro ha incumplido
sus obligaciones dimanantes del AGCS podr recurrir al ESD. As pues, el AGCS prescinde de
la nocin de anulacin o menoscabo como requisito adicional al incumplimiento de las
obligaciones. En consecuencia, el prrafo 8 del artculo 3 del ESD no es aplicable a las
reclamaciones formuladas al amparo del AGCS.

Las reclamaciones en los casos en que no existe infraccin del AGCS se parecen a las del
GATT de 1994 en que un Miembro puede alegar la anulacin y el menoscabo de una ventaja
cuya obtencin poda razonablemente haber esperado en virtud de un compromiso
especfico contrado por otro Miembro, en caso de que no haya conflicto con las
disposiciones del AGCS (prrafo 3 del artculo XXIII).

Diferencias relativas a los artculos I a XVI del Acuerdo sobre la OMC y el ESD
Los artculos I a XVI del Acuerdo sobre la OMC y el ESD no contienen ninguna disposicin
especfica respecto de las consultas y la solucin de diferencias que permita ocuparse de las
cuestiones planteadas en relacin con el propio Acuerdo sobre la OMC (en el sentido de
los artculos I a XVI) ni con el ESD. Sin embargo, estos dos instrumentos pertenecen a la categora
de acuerdos abarcados y figuran en la lista del Apndice 1 del ESD. Adems, la segunda frase
del prrafo 1 del artculo 1 del ESD dispone concretamente que el sistema de solucin de
diferencias es aplicable a las diferencias relativas al Acuerdo sobre la OMC (en el sentido de
los artculos I a XVI) y el ESD.

CAPITULO 5
5.1 Posible objeto de una reclamacin jurisdiccin de los
grupos especiales y del rgano de apelacin
En el anterior captulo se ha examinado lo que constituye una base vlida para una
reclamacin en el sistema de solucin de diferencias de la OMC y se han expuesto los
diferentes tipos de reclamaciones que pueden formularse al amparo de los acuerdos

abarcados. En el presente captulo se examina la jurisdiccin de los grupos especiales de

la OMC y el rgano de Apelacin, en cuanto al objeto de la reclamacin. Para decirlo en
trminos ms sencillos: contra qu puede formularse una reclamacin? Por ejemplo, en
las reclamaciones en los casos en que existe infraccin, qu tipos de medidas adoptadas
por un Miembro estn incluidas en un compromiso de un acuerdo abarcado? Pueden
impugnarse solamente los actos de las autoridades administrativas, o tambin los actos
legislativos? Puede el reclamante recurrir al sistema de solucin de diferencias
solamente contra actos jurdicamente vinculantes de los Miembros, o tambin contra
actos no vinculantes adoptados por las autoridades de los Miembros? Puede impugnarse
solamente una conducta gubernamental, o tambin el comportamiento de particulares?
Pueden impugnarse solamente las acciones positivas, o tambin las omisiones, por
ejemplo, el no tomar una medida determinada?

5.2 Accin e inaccin; actos vinculantes y no vinculantes de los

Miembros
Si una reclamacin se basa en una disposicin que prohbe ciertas medidas (por ejemplo,
el artculo XI del GATT de 1994 que prohbe, entre otras cosas, las restricciones a la
exportacin) slo una accin positiva (por ejemplo, una ley, reglamento o decisin que
impida la exportacin de mercancas a otros Miembros de la OMC u otros tipos de
medidas restrictivas) puede violar esta disposicin. La inaccin propiamente dicha (el no
adoptar una ley, reglamento o decisin) no puede conllevar el incumplimiento de esta
obligacin.1 La accin positiva podra ser un reglamento formal, pero tambin unas
instrucciones oficiosas del gobierno si, como en el ejemplo del artculo XI, restringe
efectivamente las exportaciones.2
La situacin es distinta cuando se trata de disposiciones del Acuerdo sobre la OMC que no
prohben determinadas conductas, sino que exigen una accin positiva. El Acuerdo sobre
los ADPIC, por ejemplo, obliga a los Miembros, en virtud del prrafo 1 de su artculo 25, a
proteger los diseos industriales nuevos u originales que hayan sido creados
independientemente. En el artculo 26 se define lo que ha de incluir esta proteccin.

5.3 Slo las medidas gubernamentales de los Miembros?

Por regla general, slo las medidas gubernamentales pueden ser objeto de las
reclamaciones en la OMC.
En lo relativo a las reclamaciones en los casos en que existe infraccin, cabe recordar que
el Acuerdo sobre la OMC es un instrumento de derecho internacional pblico vinculante
para los Miembros de la OMC. Por consiguiente, las obligaciones previstas en el Acuerdo
propiamente dicho slo vinculan a los Estados signatarios y a los territorios aduaneros
separados. De ello se sigue que los agentes privados no gubernamentales no pueden
incumplir sus obligaciones. Sin embargo, puede haber casos en los que una conducta
privada est estrechamente relacionada con una accin gubernamental. El que ello
permita la atribucin del comportamiento privado al Miembro de que se trate, y por
consiguiente pueda ser objeto de reclamacin en el marco de la OMC, depender
evidentemente de las circunstancias de cada caso. 1

En cuanto a las reclamaciones en los casos en que no existe infraccin, el prrafo 1 b) del
artculo XXIII del GATT de 1994 prescribe que la medida ha de haber sido aplicada por otro
Miembro. As pues, una actividad puramente privada sin participacin gubernamental no
respondera a este requisito.2 No obstante, en la prctica las cosas no estn tan bien
delimitadas, y ha habido varias diferencias comerciales resultantes de acciones privadas
conectadas en cierto modo con el gobierno, o apoyadas por l.

5.4 Medidas adoptadas por subdivisiones regionales o locales de

un Miembro
Segn el derecho internacional pblico tradicional, los sujetos de derecho internacional,
tpicamente los Estados, son responsables de las actividades de todas las dependencias
gubernamentales de su sistema ejecutivo, y a todos los niveles regionales del gobierno y
otras subdivisiones. Este principio se aplica tambin a las normas jurdicas de la OMC,
salvo en los casos en que los acuerdos abarcados se ocupan expresamente de la cuestin
y excluyen los actos de los gobiernos regionales o locales del mbito de ciertas
obligaciones. El artculo 22 del ESD confirma especficamente que es posible recurrir al
sistema de solucin de diferencias con respecto a medidas adoptadas por gobiernos o
autoridades regionales o locales dentro del territorio de un Miembro. Sin embargo, hay
ciertas normas particulares que rigen en la fase de aplicacin.

5.5 La posibilidad de impugnar leyes en s mismas

Las reclamaciones planteadas en la OMC van dirigidas con frecuencia contra
determinadas medidas administrativas adoptadas por las autoridades de un Miembro de
conformidad con el derecho interno, por ejemplo, los derechos antidumping impuestos por
una autoridad competente a raz de la investigacin de determinadas importaciones. Sin
embargo, puede ocurrir que la propia ley viole una obligacin jurdica de la OMC o anule o
menoscabe ventajas previstas en los acuerdos abarcados. El prrafo 4 del artculo XVI del
Acuerdo sobre la OMC establece claramente que los Miembros deben asegurar la
conformidad de sus leyes, reglamentos y procedimientos administrativos con las
obligaciones que les incumben de conformidad con el Acuerdo sobre la OMC, incluidos sus
Anexos

Legislacin discrecional y obligatoria

El derecho de la OMC hace una importante distincin entre la impugnacin de una ley en
s misma y la impugnacin de la aplicacin de dicha ley. Con el GATT de 1947 los grupos
especiales haban desarrollado ya el concepto de que, cuando la legislacin en s misma
es objeto de una reclamacin, es necesario hacer una distincin entre la legislacin
obligatoria y la legislacin discrecional. El rgano de Apelacin ha hecho suya esta
distincin.1 Slo las leyes que imponen una violacin de las obligaciones de la OMC
pueden considerarse de por s incompatibles con esas obligaciones. En cambio, la
legislacin que se limita a conferir poderes discrecionales a la autoridad ejecutiva de un
Miembro para actuar de un modo incompatible con el Acuerdo sobre la OMC no puede
impugnarse en s misma.

Legislacin que an no ha entrado en vigor

En ocasiones sucede que una ley interna ya ha sido adoptada pero todava no ha entrado
en vigor. En otros trminos, la ley ha sido adoptada en su forma final, pero con la reserva
de que no entrar en vigor hasta una fecha futura. Pueden impugnarse estas leyes con el
sistema de solucin de diferencias de la OMC antes de que entren en vigor, considerando
que las autoridades legislativas han completado su labor de redaccin de la ley y que la
entrada en vigor de sta slo es cuestin de tiempo, y por lo tanto es automtica? O bien

es prematuro impugnar dicha ley, dado que no tiene efecto jurdico hasta la fecha de
entrada en vigor, lo que excluira cualquier violacin del derecho de la OMC y podra
impedir por el momento la anulacin o el menoscabo de cualquier ventaja?

Captulo 6
El proceso etapas de un caso tpico de solucin de diferencias
en la OMC
En el presente captulo se explican las diversas etapas de una diferencia en el sistema de
solucin de diferencias de la OMC. Hay dos medios principales de resolver una diferencia
cuando se ha presentado una reclamacin en la OMC: i) las partes encuentran una
solucin mutuamente convenida, particularmente en la etapa de consultas bilaterales; y
ii) se recurre a la va jurisdiccional, incluida la aplicacin subsiguiente de los informes del
grupo especial y del rgano de Apelacin, que son vinculantes para las partes cuando han
sido adoptados por el OSD. El proceso de solucin de diferencias en la OMC consta de tres
etapas principales: i) consultas entre las partes; ii) va jurisdiccional por parte de los
grupos especiales y, en su caso, del rgano de Apelacin, y iii) aplicacin de la resolucin,
que incluye la posibilidad de adoptar contramedidas si la parte vencida no cumple la
resolucin.

6.1 Diagrama del proceso de solucin de diferencias

6.2 Objetivo de las consultas

El objetivo preferente del ESD es que los Miembros resuelvan las diferencias entre ellos de
un modo compatible con los Acuerdos de la OMC (prrafo 7 del artculo 3 del ESD). En
consecuencia, las consultas bilaterales entre las partes son la primera etapa del sistema
formal de solucin de diferencias (artculo 4 del ESD). Estas consultas dan a las partes la
oportunidad de debatir la cuestin y encontrar una solucin satisfactoria sin recurrir al
litigio (prrafo 5 del artculo 4 del ESD). Slo cuando estas consultas obligatorias no han
proporcionado una solucin satisfactoria en un plazo de 60 das podr el reclamante pedir
la resolucin por un grupo especial (prrafo 7 del artculo 4 del ESD).1 Incluso cuando las
consultas no resuelven la diferencia, las partes siempre tienen la posibilidad de encontrar
una solucin mutuamente convenida en una etapa ulterior del procedimiento.2
Hasta ahora la mayora de las diferencias en la OMC no han pasado de la etapa de
consultas, bien porque se encontr una solucin satisfactoria o bien porque el reclamante
decidi por otros motivos no llevar adelante su demanda.

El procedimiento de las consultas

El demandado (o sea, el Miembro al que va dirigida la solicitud de celebracin de
consultas) est obligado a examinar con comprensin la posibilidad de celebrar consultas,

y brindar oportunidades adecuadas para dicha celebracin (prrafo 2 del artculo 4 del
ESD). Las consultas se celebran de ordinario en Ginebra y son de carcter confidencial
(prrafo 6 del artculo 4 del ESD), lo que significa que la Secretara de la OMC no participa
en ellas. El hecho de que se celebren a puerta cerrada significa que cualquier grupo
especial que haya de ocuparse posteriormente de la cuestin desconocer lo que se haya
tratado en ellas.
Salvo que se acuerde otra cosa, el demandado deber responder a la solicitud dentro de
los 10 das siguientes a su recepcin y entablar consultas de buena fe dentro de un plazo
no superior a los 30 das contados a partir de la fecha de dicha recepcin. Si el
demandado no cumple estos plazos, el reclamante podr pasar de inmediato a la etapa
jurisdiccional de la diferencia y pedir el establecimiento de un grupo especial (prrafo 3
del artculo 4 del ESD).

Los terceros en las consultas

Un Miembro de la OMC que no sea reclamante ni demandado puede estar interesado en
las cuestiones que las partes debaten en sus consultas. Este inters puede deberse a
varios motivos: por ejemplo, que otro Miembro tenga un inters comercial y, por ejemplo,
se considere anlogamente perjudicado por la medida impugnada; o, por el contrario, que
se beneficie de dicha medida, o que le preocupe la impugnacin porque mantiene una
medida similar a la del demandado. Este Miembro puede estar interesado tambin en
asistir a las deliberaciones con miras a llegar a una solucin mutuamente convenida,
porque esta solucin podra afectar sus intereses.

6.3 La etapa del grupo especial

Si en las consultas no se ha podido resolver la diferencia, la parte reclamante podr pedir
el establecimiento de un grupo especial que resuelva la cuestin. Como se ha
mencionado, el reclamante puede tomar esta medida en cualquier momento despus de
transcurridos 60 das de la fecha de recepcin por el demandado de la solicitud de
celebracin de consultas, pero tambin antes si el demandado no responde a tiempo a la
solicitud de consultas o si las partes que intervienen en las consultas consideran de
consuno que stas no han permitido resolver la diferencia (prrafo 7 del artculo 4 del
ESD).

Establecimiento de un grupo especial

La solicitud de establecimiento de un grupo especial marca el inicio de la etapa
jurisdiccional. Esta solicitud debe presentarse por escrito al Presidente del OSD, y se
convierte en un documento oficial de la diferencia, distribuyndose a todos los Miembros
de la OMC.1 Para ser incluida en el orden del da de una reunin del OSD, la solicitud de
establecimiento de un grupo especial debe presentarse con una antelacin mnima de 11
das (artculo 3 del Reglamento), y en ella ha de indicarse si se han celebrado consultas,
identificarse las medidas concretas en litigio y hacer una breve exposicin de los
fundamentos de derecho de la reclamacin, que sea suficientemente clara (prrafo 2 del
artculo 6 del ESD).
El contenido de la solicitud de establecimiento de un grupo especial es esencial. Segn el
prrafo 1 del artculo 7 del ESD, esta solicitud determina el mandato para el examen de la
cuestin por el grupo especial. En otras palabras, la solicitud de establecimiento de un
grupo especial define y limita el alcance de la diferencia y por consiguiente la jurisdiccin
del grupo especial.

Los terceros ante el grupo especial

El reclamante y los Miembros demandados son las partes en la diferencia. Otros Miembros
pueden ser odos por los grupos especiales y presentar comunicaciones escritas en
calidad de terceros, aunque no hayan participado en las consultas. Para participar en un
procedimiento de un grupo especial, estos Miembros deben tener un inters sustancial en
el asunto sometido al grupo especial y haberlo notificado en consecuencia al OSD (prrafo
2 del artculo 10 del ESD).
En la prctica, el OSD fija un plazo de 10 das a partir del establecimiento del grupo
especial para que los Miembros puedan reservarse su derecho a participar en calidad de
terceros. Basta con hacerlo oralmente en la reunin en la que se establece el grupo
especial. Durante los 10 das siguientes hay que notificar al OSD por escrito, por conducto
de la Secretara de la OMC, el inters sustancial del Miembro y su deseo de participar en
calidad de tercero.
Existe una diferencia entre el inters comercial sustancial, que los terceros han de
poseer para participar en las consultas, y el inters sustancial en el procedimiento ante
el grupo especial.

Composicin del grupo especial

Despus de que el OSD ha establecido el grupo especial, todava es necesario componerlo
porque en la OMC no existen grupos especiales permanentes ni miembros permanentes
de grupos especiales. Los grupos especiales deben componerse expresamente para cada
diferencia, seleccionando tres o cinco miembros con arreglo al procedimiento previsto en
el ESD (artculo 8).
Los grupos especiales se componen de tres personas, salvo que las partes en la diferencia
acuerden, dentro de los 10 das siguientes al establecimiento del grupo especial, que el
grupo se compondr de cinco miembros (prrafo 5 del artculo 8 del ESD). La Secretara
propone los candidatos a integrantes del grupo especial a las partes en la diferencia
(prrafo 6 del artculo 8 del ESD).

Normas especiales sobre la composicin

La Decisin Ministerial relativa a determinados procedimientos de solucin de diferencias
para el Acuerdo General sobre el Comercio de Servicios, adoptada en Marrakech el 15 de
abril de 1994, y el prrafo 4 del Anexo sobre Servicios Financieros del AGCS, prevn
expresamente la eleccin de los miembros de los grupos especiales para garantizar que
los grupos disponen de los servicios de expertos en el sector que es objeto de la
diferencia.

Pluralidad de partes reclamantes

Como quiera que a menudo las medidas gubernamentales de regulacin del comercio
afectan al comercio con un gran nmero de Miembros de la OMC, muchas veces hay ms
de un Miembro opuesto a una medida que presuntamente viola el derecho de la OMC o
menoscaba las ventajas dimanantes de los acuerdos de la Organizacin. La prctica
anterior demuestra que los Miembros han recurrido a varias estrategias,

El procedimiento del grupo especial

Una vez establecido y compuesto, el grupo especial existe como rgano colegiado y
puede empezar a trabajar. Una de sus primeras tareas consiste en preparar un calendario
de trabajo (prrafo 3 del artculo 12 del ESD). El procedimiento es, en lo esencial, el
descrito en el artculo 12 y el Apndice 3 del ESD, pero con un cierto grado de flexibilidad.
El grupo especial puede seguir diferentes procedimientos despus de consultar con las

partes (prrafo 1 del artculo 12 del ESD, prrafo 11 del Apndice 3). En la prctica los
grupos especiales suelen aplicar los Procedimientos de trabajo del Apndice 3 del ESD,
pero con frecuencia adoptan nuevas normas si la diferencia que estn examinando lo
requiere; esto suele efectuarse mediante consultas o de acuerdo con las partes durante la
reunin de organizacin del grupo especial con las partes.

Comunicaciones y audiencias
De conformidad con el calendario del grupo especial, el proceso sustantivo puede dar
comienzo con un intercambio de comunicaciones entre las partes sobre cualquier cuestin
preliminar planteada por el reclamante. Por ejemplo, un reclamante puede impugnar la
amplitud o la claridad de la solicitud de establecimiento del grupo especial; en tal caso, el
grupo especial podra tomar una resolucin preliminar, pero tambin puede reservar su
resolucin hasta el informe definitivo.

Deliberacin del grupo especial y preparacin de su informe

Una vez finalizadas las audiencias, el grupo especial celebra un debate interno para
examinar la cuestin y llegar a conclusiones sobre el resultado de la diferencia y el
razonamiento corroborante. El grupo especial tiene que hacer una evaluacin objetiva de
las cuestiones fcticas y jurdicas pertinentes a fin de determinar la conformidad de la
medida impugnada con los acuerdos abarcados que haya invocado el reclamante (artculo
11 del ESD).

Constataciones, conclusiones y recomendaciones, y sugerencias

sobre la aplicacin
La ltima parte del informe del grupo especial son las llamadas constataciones. En esta
seccin se exponen las razones en que se basan las conclusiones definitivas del grupo
especial en cuanto a aceptar o rechazar la alegacin del reclamante. Esta parte consiste
en un amplio debate sobre las normas aplicables a la luz de los hechos demostrados por
el grupo especial, sobre la base de las pruebas que se le han presentado y de los
argumentos expuestos por las partes (prrafo 7 del artculo 12 del ESD).

Reexamen intermedio
El grupo especial da traslado de su informe a las partes a ttulo provisional y como
documento confidencial que contiene todos los elementos indicados, idealmente de dos a
cuatro semanas despus de la recepcin de los comentarios sobre la parte expositiva. El
informe provisional contiene la parte expositiva revisada, las constataciones, las
conclusiones y las recomendaciones y, eventualmente, sugerencias para la aplicacin.
El informe provisional es la primera indicacin sustancial que reciben las partes del
resultado probable del informe del grupo especial.
El reexamen intermedio est concebido para facilitar la reconsideracin de aspectos
concretos del informe del grupo especial; pocas veces las partes piden al grupo especial
que revoque totalmente su decisin provisional.

Emisin y distribucin del informe definitivo

El grupo debera presentar su informe definitivo a las partes en la diferencia dentro de las
dos semanas siguientes a la conclusin del reexamen intermedio. Despus de que el

informe ha sido traducido a los restantes idiomas oficiales de la OMC 2, se distribuye a

todos los Miembros de la OMC y pasa a ser un documento oficial de la serie WT/DS (la
signatura termina en una R, o sea que ser WT/DS###/R).
Cuando hay varias reclamaciones sobre la misma cuestin para la que se ha establecido
un grupo especial nico, el grupo especial debe presentar informes separados si una de
las partes lo pide con la debida antelacin (prrafo 2 del artculo 9 del ESD).3

Plazos, calendario y suspensin

Los grupos especiales de solucin de diferencias se atienen a plazos estrictos, lo que pone
de manifiesto la importancia que los Miembros de la OMC atribuyen a una pronta
solucin1 de las diferencias. Por regla general, los grupos especiales tienen que dar
traslado del informe final a las partes dentro de los seis meses siguientes a la fecha de su
composicin (y, en su caso, a la fecha en que se acord el mandato). En casos urgentes,
el grupo especial trata de dar traslado de su informe a las partes dentro de los tres meses
siguientes a la fecha de su composicin (prrafo 8 del artculo 12 del ESD).

6.4 Adopcin de los informes de los grupos especiales

Aunque el informe del grupo especial contiene las constataciones y las conclusiones
relativas al fondo de la diferencia, slo pasa a ser vinculante cuando el OSD lo ha
adoptado. Por ello el ESD dispone que la funcin de los grupos especiales consiste en
ayudar al OSD a cumplir las funciones que le incumben en virtud del ESD y de los
acuerdos abarcados (y en formular las conclusiones que ayuden al OSD a hacer las
recomendaciones o dictar las resoluciones previstas en los acuerdos abarcados; artculo
11 del ESD).
Si una parte ha notificado su decisin de apelar, el informe del grupo especial no podr
adoptarse todava porque el rgano de Apelacin podra modificarlo o revocar sus
conclusiones. En tal caso, el OSD no considerar la adopcin del informe del grupo
especial hasta despus de haber concluido el proceso de apelacin (prrafo 4 del artculo
16 del ESD).
Si ninguna de las dos partes apela, el OSD est obligado a adoptar el informe, salvo que
exista el llamado consenso negativo (o en contrario), o sea un consenso en el OSD contra
la adopcin.

6.5 Examen en apelacin

Normas del examen de apelacin
No hay muchos artculos del ESD dedicados al procedimiento del examen en apelacin.
Salvo en el prrafo 4 de su artculo 16, que se refiere a la notificacin de la decisin de
una parte de apelar, el artculo 17 es el nico que se ocupa especficamente de la
estructura, la funcin y los procedimientos del rgano de Apelacin. Sin embargo, varias
normas generales del ESD son aplicables a los procesos del grupo especial y de apelacin,
por ejemplo, los artculos 1, 3, 18 y 19. Asimismo, el rgano de Apelacin ha adoptado
sus propios Procedimientos de trabajo para el examen en apelacin, basados en el
mandato y en el procedimiento previsto en el prrafo 9 del artculo 17 del ESD
(denominados en esta seccin

Plazo para interponer una apelacin

Cuando se presenta una apelacin contra un informe de un grupo especial, la diferencia
se somete al rgano de Apelacin y el OSD no puede adoptar por el momento el informe
del grupo. Del prrafo 4 del artculo 16 del ESD se desprende que la apelacin contra un
informe de un grupo especial debe presentarse antes de la adopcin del informe por el
OSD. El artculo no seala un plazo claro para la presentacin de la apelacin. El apelante
debe notificar al OSD su decisin de apelar antes de que se adopte el informe del grupo
especial. Esta adopcin no puede tener lugar antes de transcurridos 20 das de la
distribucin del informe del grupo especial ni despus de transcurridos 60 das de dicha
distribucin.

Derecho de apelacin
El prrafo 4 del artculo 16 del ESD establece claramente que slo las partes en la
diferencia y no los terceros pueden apelar contra el informe de un grupo
especial. Tanto la parte vencedora como la vencida (o sea, ms de una parte) pueden
apelar contra un informe de un grupo especial. Ello se debe a que cualquiera de las dos
partes en la diferencia puede estar en desacuerdo con las conclusiones del grupo
especial: el demandado, de cuya medida impugnada se haya determinado que es
incompatible con el Acuerdo sobre la OMC o que anula o menoscaba una ventaja, o el
reclamante, cuyas alegaciones de violacin o anulacin o menoscabo hayan sido
desestimadas. Adems, puede suceder que un reclamante, aunque vencedor en la
etapa del grupo especial, no haya tenido xito con todas sus alegaciones, por ejemplo, si
el grupo especial slo ratific dos de las seis alegaciones de violacin.

El tercero puede:

Presentar una comunicacin en calidad de tercero participante dentro de los 25 das

siguientes al aviso de apelacin, hacer acto de presencia en la audiencia y formular
una declaracin oral, si as lo desea (prrafo 1 de la Regla 24 y prrafo 3 a) de la
Regla
27
de
los
Procedimientos
de
trabajo);
o

No presentar ninguna comunicacin, pero notificar a la Secretara del rgano de

Apelacin, por escrito y en un plazo de 25 das, su intencin de comparecer en la
audiencia y pronunciar una declaracin oral, si lo desea (prrafo 2 de la Regla 24 y
prrafo 3 a) de la Regla 27 de los Procedimientos de trabajo);

No presentar ninguna comunicacin ni hacer ninguna notificacin en un plazo de 25

das, pero notificar a la Secretara del rgano de Apelacin, preferiblemente por
escrito y con la mayor antelacin posible.

Objeto de una apelacin

Las apelaciones estn limitadas a las cuestiones jurdicas y slo pueden versar sobre
cuestiones de derecho incluidas en el informe del grupo especial y las interpretaciones
jurdicas formuladas por ste (prrafo 6 del artculo 17 del ESD). Una apelacin no puede
tratar de hechos en que se base el informe de un grupo especial, pidiendo, por ejemplo, el
examen de nuevas pruebas fcticas o reconsiderando las pruebas existentes. En el
sistema de solucin de diferencias la evaluacin de las pruebas y la determinacin de los
hechos es de la competencia de los grupos especiales.

Composicin de las secciones del rgano de Apelacin

El prrafo 1 del artculo 17 del ESD dispone que el rgano de Apelacin estar integrado
por siete personas, de las cuales actuarn tres en cada caso, y que las personas que
formen parte del rgano de Apelacin actuarn por turno, como se detalla en los
Procedimientos de trabajo. La Regla 6 de los Procedimientos de trabajo llama a esta
instancia del rgano de Apelacin compuesta de tres Miembros una seccin. Los
Procedimientos de trabajo establecen la seleccin de los tres Miembros que constituyen
una seccin por rotacin, teniendo en cuenta los principios de la seleccin aleatoria pero
independientemente del origen nacional. En esto se diferencia de los grupos especiales,
en los que no pueden participar las personas que son nacionales de una parte o de un
tercero, salvo con el acuerdo de las partes. As pues, los Miembros del rgano de
Apelacin que son nacionales de los Miembros participantes en muchas diferencias en
calidad de partes o de terceros, como los Estados Unidos o la Unin Europea, no estn
excluidos de participar en las secciones del rgano de Apelacin que conocen de casos en
los que intervienen sus pases de origen.

Procedimiento del examen en apelacin

Dentro de los 10 das siguientes a la fecha en que se present el anuncio de apelacin, el
apelante debe presentar su comunicacin escrita, exponiendo en detalle sus argumentos
jurdicos segn los cuales el grupo especial cometi un error jurdico y, si procede, la
resolucin que el apelante pide al rgano de Apelacin con respecto a las constataciones
impugnadas del grupo especial (prrafo 2 de la Regla 21 de los Procedimientos de
trabajo). Diez das parecen poco tiempo, pero el apelante puede empezar a preparar su
comunicacin mucho antes de presentar el anuncio de apelacin, incluso en el momento
mismo de la emisin del informe provisional del grupo especial o, en todo caso, cuando se
distribuya el informe definitivo del grupo

Deliberacin del rgano de Apelacin y preparacin de su

informe
Una vez finalizada la audiencia, la seccin intercambia opiniones sobre las cuestiones
planteadas en la apelacin con los otros cuatro Miembros del rgano de Apelacin que no
pertenecen a la seccin. Este intercambio de opiniones se hace para dar efecto al
principio de colegialidad del rgano de Apelacin y sirve para asegurar la uniformidad y
coherencia de la jurisprudencia del rgano (prrafo 1 de la Regla 4 de los Procedimientos
de trabajo).

6.6 Adopcin de los informes por el rgano de Solucin de

Diferencias
El OSD debe adoptar el informe del rgano de Apelacin (y las partes deben aceptarlo
incondicionalmente), salvo que el primero decida por consenso no adoptar el informe del
segundo dentro de los 30 das siguientes a su distribucin a los Miembros. 1 Este

procedimiento de adopcin se aplica sin perjuicio del derecho de los Miembros a expresar
sus opiniones sobre el informe del rgano de Apelacin (prrafo 14 del artculo 17 del
ESD).
En lo relativo a la automaticidad de la adopcin (salvo cuando existe un consenso en
contrario), la expresin de las opiniones de los Miembros y el requisito prctico de que el
informe del rgano de Apelacin se incluya en el orden del da del OSD, el proceso es el
mismo que el expuesto anteriormente respecto de los informes de los grupos especiales.
No obstante, el plazo para la adopcin de un informe del rgano de Apelacin es slo de
30 das, debido posiblemente a que las partes no han de tomar una decisin de apelar.
Asimismo, el prrafo 14 del artculo 17 establece que las partes en la diferencia deben
aceptar el informe del rgano de Apelacin sin condiciones, o sea aceptarlo como la
resolucin de su diferencia sin posibilidad de apelacin posterior.
Aunque el prrafo 14 del artculo 17 no menciona el informe del grupo especial, se
entiende que el informe del rgano de Apelacin tiene que aprobarse junto con el del
grupo especial, porque slo leyendo al mismo tiempo los dos informes podr entenderse
la resolucin general en la OMC

6.7 Aplicacin por el Miembro vencido

Cuando el OSD adopta el informe del grupo especial (y el del rgano de Apelacin) dirige
una recomendacin y resolucin a la parte vencida (en el caso de una reclamacin por
infraccin que haya prosperado), para que se ponga en conformidad con las disposiciones
de la OMC o bien (en el caso de una reclamacin no basada en una infraccin que haya
prosperado) se encuentre un ajuste mutuamente satisfactorio.
El prrafo 7 del artculo 3 del ESD establece que, de no llegarse a una solucin de mutuo
acuerdo, el primer objetivo del mecanismo de solucin de diferencias ser en general
conseguir la supresin de las medidas incompatibles con las disposiciones de la OMC. El
prrafo 1 del artculo 21 del ESD aade que un pronto cumplimiento de las
recomendaciones o las resoluciones del OSD es esencial para asegurar la eficaz solucin
de las diferencias.

Propsito de aplicar las recomendaciones y resoluciones

La primera obligacin del Miembro vencido es informar al OSD, en una reunin
celebrada dentro de los 30 das siguientes a la adopcin del informe, de su propsito de
aplicar las recomendaciones y las resoluciones del rgano (prrafo 3 del artculo 21 del
ESD).

Plazo para la aplicacin

El Miembro afectado declara si est en condiciones de cumplir inmediatamente las
recomendaciones y las resoluciones, de ordinario en la misma reunin. Si no es factible
cumplir de inmediato las recomendaciones y resoluciones, el Miembro que ha de
aplicarlas dispone de un plazo prudencial para hacerlo (prrafo 3 del artculo 21 del ESD).
As pues, est claro que el plazo prudencial para cumplir las recomendaciones y las
resoluciones no se ofrece incondicionalmente, sino slo cuando el cumplimiento
inmediato no es factible.
En las reclamaciones en casos en que no hay infraccin, el prrafo 1 c) del artculo 26 del
ESD establece que el rbitro que acte al amparo del prrafo 3 c) del artculo 21, a
peticin de cualquiera de las partes podr abarcar la determinacin a nivel de las ventajas
anuladas o menoscabadas y podr sugerir tambin los medios de llegar a un ajuste

mutuamente satisfactorio; esas sugerencias no sern vinculantes para las partes en la

diferencia.

6.8 No aplicacin
Si el Miembro vencido no pone la medida en conformidad con sus obligaciones en un
plazo razonable, el reclamante que ha ganado el caso tiene derecho a recurrir a medidas
temporales, que pueden ser una compensacin o bien la suspensin de obligaciones
dimanantes de la OMC, como se ver ms adelante. Ninguna de estas medidas
temporales es preferible a la plena aplicacin de las recomendaciones y resoluciones del
OSD (prrafo 7 del artculo 3 y prrafo 1 del artculo 22 del ESD).

6.9 Compensacin
Si el Miembro que ha de aplicar las resoluciones y recomendaciones no ha cumplido
ntegramente al trmino del plazo prudencial, entablar negociaciones con la parte
reclamante con miras a hallar una compensacin mutuamente aceptable (prrafo 2 del
artculo 22 del ESD). Por compensacin no se entiende un pago en efectivo, sino ms
bien que el demandado ha de ofrecer una ventaja, por ejemplo una reduccin arancelaria,
que sea equivalente a la ventaja que el reclamante ha visto anulada o menoscabada de
resultas de esta medida.
Las partes en la diferencia deben llegar a un acuerdo respecto de la compensacin, que
tambin ha de ser compatible con los acuerdos abarcados (prrafo 1 del artculo 22 del
ESD). A este ltimo requisito se debe, probablemente, el que los Miembros de la OMC
apenas hayan sido capaces de determinar una compensacin en los casos que llegaban a
esta etapa. La conformidad con los acuerdos abarcados implica, en particular, la
compatibilidad con las obligaciones de nacin ms favorecida (artculo I del GATT de 1994,
entre otros). Por consiguiente, los Miembros de la OMC que no sean reclamantes tambin
se beneficiarn de la oferta de una compensacin, en forma por ejemplo de una reduccin
arancelaria.

6.10 Contramedidas
obligaciones)

del

Miembro

vencedor

(suspensin

de

Requisitos previos y objetivos

Si, dentro de los 20 das siguientes a la fecha de expiracin del plazo prudencial, las
partes no han llegado a un acuerdo respecto de una compensacin satisfactoria, el
reclamante podr pedir la autorizacin del OSD para imponer sanciones comerciales
contra el demandado que no ha aplicado las resoluciones y recomendaciones.
Tcnicamente, esto se denomina suspensin de concesiones u otras obligaciones
resultantes de los acuerdos abarcados (prrafo 2 del artculo 22 del ESD).

Normas que rigen la suspensin de obligaciones

El nivel de la suspensin de obligaciones utilizado por el OSD ha de ser equivalente al
de la anulacin o el menoscabo (prrafo 4 del artculo 22 del ESD). Esto significa que la
retorsin aplicada por el reclamante no ha de causar un dao superior al causado por el
demandado. Al propio tiempo, la suspensin de las obligaciones es ms prospectiva que
retroactiva y slo comprende el perodo posterior a la concesin de autorizacin por el
OSD, y no el entero perodo de aplicacin de la medida, o el abarcado por la diferencia.

6.11 Vigilancia hasta la aplicacin definitiva

El OSD sigue ejerciendo la vigilancia (aunque se haya llegado a un acuerdo sobre la

compensacin o se hayan suspendido obligaciones) en tanto que no se haya aplicado la
recomendacin de poner una medida en conformidad con los acuerdos abarcados (prrafo
8 del artculo 22 del ESD).

6.12 Reclamaciones en los casos en que no existe infraccin

Aunque el procedimiento descrito en este captulo, incluidas las disposiciones relativas a
la aplicacin, se aplica tambin a las reclamaciones en los casos en que no existe
infraccin, existen varias diferencias. Algunas tienen que ver con las disposiciones que
contienen una referencia explcita a una medida de la que se haya determinado que es
incompatible con los acuerdos abarcados, sin referirse al mismo tiempo a la anulacin o el
menoscabo de las ventajas causados por medidas compatibles con la OMC. Estas
disposiciones no son aplicables a las reclamaciones en los casos en que no existe
infraccin. Adems, el prrafo 1 del artculo 26 del ESD prev varias disposiciones
especiales que se aplican solamente a las reclamaciones en los casos en que no existe
infraccin, y que se diferencian de los procedimientos normales. Estas caractersticas
especiales se han mencionado ya en el contexto pertinente, por lo que bastar con
resumir brevemente los aspectos ms importantes del procedimiento:

No hay ninguna obligacin de retirar una medida compatible con la OMC de la que
se haya constatado que anula o menoscaba ventajas o impide el logro de un
objetivo;

El grupo especial (y el rgano de Apelacin) recomiendan en consecuencia que los

Miembros interesados encuentren un ajuste mutuamente satisfactorio;

El arbitraje en virtud del prrafo 3 c) del artculo 21 del ESD sobre el plazo
prudencial puede incluir, a peticin de cualquier parte, una determinacin del nivel
de las ventajas que hayan resultado anuladas o menoscabadas, y puede sugerir
tambin los medios de llegar a un ajuste mutuamente satisfactorio;

CAPITULO 7
7.1 Efectos jurdicos en el contexto de una diferencia en
particular
Recomendaciones y resoluciones del OSD
Cuando el OSD adopta un informe de un grupo especial (o del rgano de Apelacin), las
conclusiones y recomendaciones contenidas en dicho informe pasan a ser vinculantes
para las partes en la diferencia. Segn el ESD (prrafo 7 del artculo 3), cuando las partes
no pueden llegar a una solucin de mutuo acuerdo, el primer objetivo ser en general
conseguir la supresin de las medidas que se haya determinado que son incompatibles
con el Acuerdo sobre la OMC. Las reclamaciones en caso de infraccin prosperan cuando
el

grupo

especial

(y

el

rgano

de

Apelacin)

constata

la

existencia

de

una

incompatibilidad con el Acuerdo sobre la OMC, e incluye esta constatacin en sus

conclusiones. En tal caso, el grupo especial (y el rgano de Apelacin) recomiendan que

el Miembro interesado ponga su medida en conformidad con las disposiciones de la OMC
(prrafo 1 del artculo 19 del ESD). El prrafo 1 del artculo 21 aade que un pronto
cumplimiento de las recomendaciones o las resoluciones del OSD es esencial para
garantizar la solucin eficaz de las diferencias.

En primer lugar, merece la pena recordar que los grupos especiales y el rgano de
Apelacin slo aplican las disposiciones de la OMC tal y como estn expresadas en
los acuerdos abarcados, y no pueden entraar el aumento o la reduccin de los
derechos y obligaciones previstos en los Acuerdos de la OMC (prrafo 2 del artculo
3 y prrafo 2 del artculo 19 del ESD). Por consiguiente, la conclusin de un grupo
especial o del rgano de Apelacin en el sentido de que una determinada medida
es incompatible con las disposiciones de la OMC no hace ms que reflejar y poner
de manifiesto una situacin jurdica existente en virtud del Acuerdo sobre la OMC,

independientemente de la resolucin que resuelve la diferencia.

En segundo lugar, el ESD establece claramente que un Miembro que no ponga sus
medidas incompatibles en conformidad con el Acuerdo se arriesga a las
consecuencias; tendr que proporcionar una compensacin, con el acuerdo del
reclamante, o bien hacer frente a contramedidas de retorsin.

En tercer lugar, el ESD afirma expresamente que, en el caso de una reclamacin no

basada en una infraccin que prospere, no hay obligacin alguna de revocar la
medida compatible con la OMC (prrafo 1 b) del artculo 26). Esto hace pensar que,
en cambio, en el caso de una reclamacin basada en una infraccin que prospere
existe una obligacin de ese tipo.

Obligaciones en caso de una violacin regional o local

Una excepcin de lo anterior es el caso de las reclamaciones en los casos en que

existe que hayan prosperado, y que estn relacionadas con medidas adoptadas por
los gobiernos o las autoridades regionales o locales dentro del territorio de un
Miembro. Estas medidas son imputables al Miembro de que se trate y pueden ser
objeto de una diferencia. Esas medidas se diferencian de las adoptadas por las
autoridades del gobierno central del Miembro en que el gobierno, que representa al
Miembro en la OMC (y tambin en sus procedimientos de solucin de diferencias),
quizs no pueda hacer efectiva la revocacin de la medida. Las normas de derecho
interno de este Miembro, por ejemplo la Constitucin, podran limitar la autoridad
del gobierno central sobre los niveles regionales o locales de gobierno. Esto puede
ocurrir, por ejemplo, en los Estados federales, donde el gobierno central no siempre

est facultado para intervenir en los actos legislativos o administrativos a nivel

regional o local.

7.2 Condicin jurdica de los informes adoptados o no en otras

diferencias
as diferencias se refieren a cuestiones concretas y se plantean entre dos o ms
Miembros de la OMC. El informe de un grupo especial o del rgano de Apelacin se
refiere a su vez al objeto especfico de la diferencia entre esos Miembros. Aunque se
adopten, los informes de los grupos especiales y del rgano de Apelacin no sirven
de precedente vinculante para otras diferencias entre las mismas partes sobre otras
cuestiones, o entre diferentes partes sobre la misma cuestin, aunque puedan
plantearse las mismas cuestiones respecto de las normas jurdicas de la OMC. Como
ocurre en otros sectores del derecho internacional, en el sistema de solucin de
diferencias de la OMC no hay una norma de stare decisis segn la cual las
resoluciones precedentes obligan a los grupos especiales y al rgano de Apelacin
en los casos subsiguientes. Esto significa que un grupo especial no est obligado a
atenerse a anteriores informes del rgano de Apelacin, aunque stos contengan
una cierta interpretacin de las mismas disposiciones que est considerando ahora
el grupo especial. Tampoco el rgano de Apelacin est obligado a atenerse a sus
interpretaciones jurdicas de casos anteriores. El rgano de Apelacin ha
confirmado que las conclusiones y las recomendaciones de los informes de los
grupos especiales adoptados bajo el rgimen del GATT de 1947 obligaban a las
partes en la diferencia, pero que los subsiguientes grupos especiales no estaban
jurdicamente vinculados por el razonamiento y los argumentos detallados del
informe del anterior grupo especial.

CAPITULO 8

Solucin de diferencias sin recurrir a los grupos

especiales ni al rgano de apelacin
En los anteriores captulos se ha hecho hincapi en la participacin de los grupos
especiales y del rgano de Apelacin en el sistema de solucin de diferencias de la OMC.
No obstante, es importante recalcar que los grupos especiales y el rgano de Apelacin
no siempre intervienen en una diferencia de la OMC, y que sta contempla otros varios
medios de resolver las diferencias. Con frecuencia las partes recurren a estos medios y
consiguen resolver su diferencia con nimo de cooperacin, sin recurrir a la va

jurisdiccional de los grupos especiales y el rgano de Apelacin. De este modo, las partes
resuelven la diferencia encontrando una solucin que les convenga mutuamente en
negociaciones bilaterales o con la ayuda de mecanismos como los buenos oficios, la
conciliacin o la mediacin. Adems, las partes pueden acordar la remisin de su
diferencia a un rbitro.

8.1 Soluciones mutuamente convenidas

El ESD expresa una preferencia por la solucin de las diferencias entre las partes
mediante acuerdos mutuos (prrafo 7 del artculo 3). No obstante, a diferencia de otros
sistemas judiciales, el ESD no permite que las partes resuelvan su diferencia en los
trminos que ellas mismas escojan. Las soluciones mutuamente aceptables para las
partes en la diferencia han de ser compatibles con el Acuerdo sobre la OMC, y no han de
anular o menoscabar ventajas para otro Miembro resultantes del Acuerdo (prrafos 5y 7
del artculo 3 del ESD).

En las consultas bilaterales o despus de stas

Las consultas bilaterales, que deben celebrarse obligatoriamente al comienzo de

toda diferencia, tienen por objeto proporcionar un marco en el que las partes traten
de negociar una solucin mutuamente convenida. Sin embargo, aun cuando las
consultas no permitan llegar a una solucin, y la diferencia pase a la etapa
jurisdiccional, se alienta a las partes a que no cejen en sus esfuerzos por encontrar
una solucin mutuamente convenida.

Los grupos especiales debern consultar regularmente a las partes y darles una
oportunidad adecuada de encontrar una solucin mutuamente satisfactoria (artculo
11 del ESD). Cuando los grupos especiales suspendensu labor a peticin de la parte
reclamante (prrafo 12 del artculo 12 del ESD), esto se hace, de ordinario, para
permitir a las partes que encuentren una solucin mutuamente convenida. En un
caso, las partes en la diferencia llegaron a una solucin mutuamente convenida
antes de que se emitiese el informe provisional.1 En otro caso, las partes
encontraron la solucin despus de emitido el informe provisional, pero antes del
traslado del informe final a las partes.2 En otra ocasin, las partes llegaron a una
solucin mutuamente convenida despus de la emisin del informe del grupo
especial3, pero antes de su distribucin a todos los Miembros. 4 Cuando las partes
han encontrado una solucin, el grupo especial emite un informe en el que describe
brevemente el asunto y comunica que las partes han llegado a una solucin
mutuamente convenida (prrafo 7 del artculo 12 del ESD).

En la etapa del examen en apelacin, el apelante puede desistir de la apelacin en

todo momento; esto puede deberse, entre otras cosas, a que las partes hayan
llegado a una solucin mutuamente convenida.

Mediacin, conciliacin y buenos oficios

A veces la participacin de una persona independiente que no est relacionada con las
partes en una diferencia puede ayudar a stas a encontrar una solucin mutuamente
convenida. Para facilitar esta asistencia, el ESD prev los buenos oficios, la conciliacin y
la mediacin con carcter voluntario si las partes en la diferencia estn de acuerdo
(prrafo 1 del artculo 5 del ESD). De ordinario los buenos oficios consisten en
proporcionar apoyo logstico para que las partes puedan negociar en un ambiente
propicio. La conciliacin implica la participacin directa de una persona externa en los
debates y las negociaciones entre las partes. En un proceso de mediacin, el mediador no
slo participa en los debates y las negociaciones y contribuye a ellos, sino que adems
puede proponer una solucin a las partes, que no estn obligadas a aceptar esta
propuesta.

8.2 Arbitraje de conformidad con el artculo 25 del ESD

Como alternativa a la va jurisdiccional de los grupos especiales y el rgano de Apelacin,
las partes en una diferencia pueden recurrir al arbitraje (prrafo 1 del artculo 25 del ESD).
Las partes deben convenir en el arbitraje y en el procedimiento que debe seguirse
(prrafo 2 del artculo 25 del ESD). As pues, las partes en la diferencia pueden si lo
desean optar por un procedimiento que no sea el habitual del ESD, y llegar a un acuerdo
sobre las normas y procedimientos que estimen apropiados para el arbitraje, incluida la
seleccin de los rbitros. Asimismo, las partes deben definir claramente las cuestiones en
litigio.

Antes del comienzo de las actuaciones del arbitraje, las partes deben notificar su
acuerdo de recurrir al arbitraje a todos los Miembros de la OMC. Los dems
Miembros slo podrn participar en el arbitraje con el acuerdo de las partes
directamente interesadas.

Hasta la fecha las partes slo han recurrido al arbitraje al amparo del artculo 25 del
ESD en relacin con una diferencia. El procedimiento no se utiliz como alternativa
al procedimiento del grupo especial y el rgano de Apelacin, sino en la etapa de
aplicacin, cuando ya se haba adoptado el informe del grupo especial.

CAPTULO 9

Participacin en el procedimiento de solucin de diferencias

9.1 Las partes y los terceros, y el principio de confidencialidad
En anteriores captulos se ha
gobiernos Miembros de la OMC
directo al sistema de solucin de
partes o como terceros. Adems, todo
confidencial,
comprendidas
las
(prrafo 6 del artculo 4 del ESD), el
los grupos
especiales hasta
la
(prrafo 1 del artculo 14 y prrafo 2
y prrafo 3 de los Procedimientos
3 del ESD) y las actuaciones del
10 del artculo 17 del ESD).

indicado

que

slo
los
tienen acceso
diferencias,
como
el
procedimiento
es
consultas
procedimiento
de
distribucin del informe
del artculo 18 del ESD
de trabajo del Apndice
rgano de Apelacin (prrafo

Los Miembros pueden ciertamente ejercer su derecho a poner en conocimiento del

pblico sus comunicaciones (prrafo 2 del artculo 18 del ESD y prrafo 3 de los
Procedimientos de trabajo, en el Apndice 3 del ESD). Sin embargo, esto no permite a
los no participantes contribuir al procedimiento de solucin de diferencias mientras est
en curso (antes de que se adopten las decisiones). Por este motivo, la cuestin de
quines pueden participar en un procedimiento de solucin de diferencias suscita un
gran inters.

9.2 Representacin legal

Una cuestin que se plante al poco tiempo de aprobarse el ESD fue la de si las
partes y los terceros en una diferencia slo podan enviar a funcionarios
gubernamentales como representantes a las reuniones con el grupo especial y a la
audiencia del rgano de Apelacin. El ESD no trata especficamente de la cuestin de
quin puede representar a una parte ante los grupos especiales y el rgano de
Apelacin.

En el asunto CE Banano III, una parte impugn el derecho de las partes o de los
terceros a hacerse representar por asesores jurdicos privados (abogados o letrados),
aunque estas personas sean profesionales que han sido contratados con esta finalidad
expresa y no estn empleados permanentemente por el gobierno.

Esto es aplicable tanto a las audiencias del rgano de Apelacin como a las reuniones
sustantivas con el grupo especial. Por consiguiente, ahora es prctica comn que un
asesor jurdico privado asista a las actuaciones de los grupos especiales y del rgano
de Apelacin formando parte de la delegacin de un Miembro y exponga argumentos
por cuenta de dicha delegacin. Como es natural, el Miembro interesado es responsable
de estos representantes, como en el caso de todos los delegados gubernamentales, y
debe garantizar que respetarn el carcter confidencial de las actuaciones.

9.3 Comunicaciones de amicus curiae

Una cuestin controvertida es la de si los grupos especiales y el rgano de Apelacin
pueden aceptar y considerar comunicaciones no solicitadas de entidades que no son
partes ni terceros en la diferencia. Estas comunicaciones suelen denominarse amicus
curiae. Amicus curiae significa amigo del tribunal, y estas comunicaciones proceden a
menudo de organizaciones no gubernamentales, as como de asociaciones industriales o

de

profesores
universitarios.
Ni
el ESD ni
los
Procedimientos de trabajo para el examen en
apelacin se refieren especficamente a esta cuestin.

Comunicaciones de amicus curiae en el

procedimiento de los grupos especiales

Segn el rgano de Apelacin, el derecho absoluto de los grupos especiales a recabar

informacin de cualquier fuente pertinente (artculo 13 del ESD) y seguir los
procedimientos de trabajo del Apndice 3 del ESD, o apartarse de ellos (prrafo 1 del
artculo 12 del ESD) hace que los grupos especiales puedan aceptar y
considerar informacin y asesoramiento, o rechazarlos, aunque se les ofrezcan sin
haber sido solicitados.

El rgano de Apelacin ha confirmado esta decisin en varias ocasiones, pero esta

cuestin sigue siendo muy controvertida entre los Miembros de la OMC. Estos Miembros
estiman que el procedimiento de solucin de diferencias en la OMC concierne
exclusivamente a los Miembros y no creen que los que no son partes puedan intervenir
por ningn concepto, sobre todo si se trata de organizaciones no gubernamentales.

Hasta la fecha slo unos pocos grupos especiales han ejercido su facultad discrecional
de aceptar y considerar los escritos no solicitados. Con arreglo a la interpretacin del
rgano de Apelacin, los grupos especiales no tienen obligacin alguna de aceptar y
considerar estos escritos. En consecuencia, a las entidades interesadas que no son
partes ni terceros en la diferencia no se les reconoce el derecho a hacerse or por un
grupo especial.

Comunicaciones
apelacin

de

amicus

curiae

en

el

procedimiento

de

En los procedimientos del rgano de Apelacin las comunicaciones de amicus curiae

son frecuentes. Cuando estos escritos acompaan a la comunicacin de un participante
(apelante o apelado), por ejemplo en condicin de pruebas, el rgano de Apelacin
considera que forman parte integrante de la comunicacin de dicho participante, que
asume la responsabilidad de su contenido.

Cuando el rgano de Apelacin recibe escritos no solicitados directamente de un

amicus curiae, la entidad que presenta el escrito no tiene derecho a que ste sea tenido
en cuenta. No obstante, el rgano de Apelacin entiende que est autorizado a aceptar
y considerar cualquier informacin que considere pertinente y til para decidir una
apelacin, incluidas las comunicaciones de amicus curiae no solicitadas.

En el procedimiento adicional se especificaban varios criterios para estas comunicaciones.

Las personas que no fueran partes ni terceros y deseasen presentar una comunicacin de
este tipo deban pedir autorizacin para ello. El rgano de Apelacin record que estaba
autorizado a recibir escritos de amicus curiae de particulares u organizaciones, y lleg a la
conclusin de que tambin estaba autorizado a aceptar estas comunicaciones de un
Miembro de la OMC. Sin embargo, el rgano de Apelacin no crea estar obligado a
considerar el contenido del escrito. A pesar de la polmica que suscit esta cuestin, el
rgano de Apelacin nunca ha considerado que una comunicacin no solicitada fuera
pertinente o til, y por consiguiente no ha examinado en ningn caso una comunicacin
de este tipo.

CAPTULO 10
Cuestiones jurdicas planteadas en el procedimiento de solucin
de diferencias de la OMC
10.1 Legitimacin
El ESD no exige que un reclamante tenga un inters jurdico como requisito previo para
solicitar el establecimiento de un grupo especial en una diferencia. Es ms, se ha
permitido ya que reclamantes presentaran reclamaciones contra violaciones del Acuerdo
sobre la OMC, aunque dichas violaciones fueran en detrimento de otros Miembros. No
obstante, la cuestin de la legitimacin (el derecho a presentar una reclamacin) no se
plante concretamente en esas diferencias. En el caso de un reclamante que impugn
especficamente el derecho del demandado a presentar una alegacin de violacin en
virtud del GATT de 1994, el rgano de Apelacin se declar convencido por el hecho de
que el reclamante era un productor y exportador potencial del producto.

10.2 Alegaciones versus argumentos; razonamiento autnomo

de un grupo especial
Con arreglo a su mandato (artculo 7 del ESD), un grupo especial slo puede ocuparse de
las alegaciones expuestas especficamente, con suficiente precisin, en la solicitud de
establecimiento del grupo presentada por un Miembro. Por consiguiente, en la solicitud de
establecimiento del grupo especial el reclamante debe indicar todas las alegaciones que
desea que considere el grupo. Si en la solicitud no se indica expresamente una
determinada alegacin, la peticin original no podr corregirse subsiguientemente con
la argumentacin de una parte reclamante en las comunicaciones escritas o en las
declaraciones orales ante el grupo especial. El grupo especial no podra formular una
resolucin sobre la alegacin subsiguiente.
Sin embargo, existe una considerable diferencia entre las alegaciones indicadas en la
solicitud de establecimiento de un grupo especial, y los argumentos que las abonan. Por

alegacin se entiende la afirmacin de que el demandado ha violado, anulado o

menoscabado ventajas derivadas de una disposicin concreta de un acuerdo abarcado.
Los argumentos son expuestos por el reclamante para demostrar que el demandado ha
infringido efectivamente la disposicin indicada, o ha anulado o menoscabado otras
ventajas. Los argumentos no han de incluirse necesariamente en la solicitud de
establecimiento de un grupo especial. De ordinario las partes slo elaboran amplios
argumentos jurdicos en las etapas ulteriores del procedimiento

10.3 Necesidad de que el demandado invoque excepciones

Hay una importante excepcin al principio de que los grupos especiales y el rgano de
Apelacin pueden aplicar autnomamente las disposiciones de la OMC cuando examinan
las alegaciones de los reclamantes y elaboran su propio razonamiento jurdico, y tiene
que ver con la aplicacin de las excepciones jurdicas de la OMC. Cuando el demandado
desee invocar una excepcin jurdica de una obligacin cuya violacin ha sido alegada por
el reclamante, deber hacerlo expresamente.

10.4 Economa procesal

Con arreglo a su mandato, los grupos especiales estn facultados a considerar todas las
alegaciones de un reclamante. Sin embargo, los reclamantes aducen con frecuencia que
la medida impugnada viola simultneamente varias disposiciones de la OMC en un mismo
acuerdo abarcado, o en varios acuerdos.
En tales casos, los grupos especiales no estn obligados a ocuparse de todas
las alegaciones de derecho que haga el reclamante: basta con que se ocupen de las que
son necesarias para resolver la cuestin planteada en la diferencia. Si el grupo especial ya
ha determinado que la medida impugnada es incompatible con una determinada
disposicin de un acuerdo abarcado, de ordinario no ser necesario considerar si esta
misma medida tambin es incompatible con otras disposiciones que invoca el
reclamante .Los grupos especiales tienen facultades discrecionales para no pronunciarse
sobre estas otras alegaciones, pero deben hacerlo explcitamente.
Sin embargo, hay lmites a esta facultad discrecional, ya que el principio de economa
procesal debe aplicarse de modo acorde con el objetivo del sistema de solucin
de diferencias, que es resolver el asunto planteado y hallar una solucin positiva a las
diferencias (prrafo 7 del artculo 3 del ESD).

10.5 Norma de examen

La norma general del artculo 11 del ESD
La norma de examen del grupo especial se describe en el artculo 11 del ESD. El grupo
especial tiene que hacer una evaluacin objetiva del asunto que se le haya sometido,
que incluya una evaluacin objetiva de los hechos, de la aplicabilidad de los acuerdos
abarcados pertinentes y de la conformidad con stos y formular otras conclusiones que
ayuden al OSD a hacer las recomendaciones o dictar las resoluciones previstas en los
acuerdos abarcados.

En cuanto a la determinacin de los hechos de un caso, se entiende que esta evaluacin

objetiva no exige un examen de novo (o sea la repeticin completa de la determinacin
de los hechos realizada por las autoridades nacionales) ni una deferencia total a las
autoridades internas (o sea, la simple aceptacin de su determinacin).
En lo relativo a las medidas de salvaguardia, se ha considerado que esto significa que un
grupo especial debe determinar si las autoridades nacionales han examinado todos
los hechos pertinentes y han dado una explicacin fundamentada del modo en que los
hechos corroboran su determinacin. Las autoridades nacionales deben buscar y evaluar
la informacin pertinente, independientemente de que una parte interesada, participante
en los procedimientos nacionales, se haya basado en ella.

La norma de examen especial prevista en el prrafo 6 del

artculo 17 del Acuerdo Antidumping
Un acuerdo abarcado, el Acuerdo Antidumping, prev una norma de examen especial
(prrafo 6 del artculo 17 del Acuerdo Antidumping). Esta disposicin tiene por objeto
dejar un margen de deferencia mayor a la determinacin antidumping del Miembro que el
que dejara el artculo 11del ESD.
En su evaluacin de los elementos de hecho del asunto, en una diferencia relativa al
Acuerdo Antidumping, el grupo especial debe determinar si las autoridades antidumping
establecieron adecuadamente estos hechos, y si su evaluacin fue imparcial y objetiva. Si
ello es as, el grupo especial deber aceptar la determinacin efectuada, aunque haya
llegado a una conclusin distinta respecto de estos hechos.
En lo referente a la norma de examen jurdico, el prrafo 6 ii) del artculo 17 confirma que
el grupo especial debe interpretar las disposiciones pertinentes del Acuerdo Antidumping
de conformidad con las reglas consuetudinarias de interpretacin del derecho
internacional pblico.

10.6 Carga de la prueba

Ninguna disposicin del ESD se refiere expresamente a la carga de la prueba en los
procedimientos de los grupos especiales. En general, el concepto de carga de la prueba
tiene dos vertientes importantes en todo sistema judicial o cuasijudicial: i) Quin
perder la diferencia si no se aclaran los hechos? En favor de quin debe fallar un
grupo especial si las pruebas disponibles no le permiten establecer los hechos necesarios
para saber si el demandado ha violado o no una determinada disposicin de los acuerdos
abarcados? Por ejemplo, el prrafo 3 del artculo 11 del Acuerdo sobre Salvaguardias
prohbe a los Miembros de la OMC alentar o apoyar medidas no gubernamentales
equivalentes a una limitacin voluntaria de las importaciones o de las exportaciones.
Qu debe resolver el grupo especial, si las pruebas disponibles no demuestran si un acto
presunto de apoyo del gobierno ha tenido lugar o no? ii) Qu nivel de prueba es
suficiente para que un grupo especial establezca un hecho? Por encima de este nivel, el
grupo especial considerara que el hecho en cuestin est establecido, y basara
su decisin, entre otras cosas, en este hecho. En cambio, por debajo de este nivel el
grupo especial no podra considerar que el hecho est establecido; si es un hecho
necesario para satisfacer la disposicin jurdica, el grupo especial decidira en contra de la
parte que asume la carga de la prueba.
El rgano de Apelacin ha reconocido que el concepto de la carga de la prueba est
implcito en el sistema de solucin de diferencias de la OMC. La mera asercin de una
alegacin no equivale a una prueba. De conformidad con la prctica de diversos

tribunales internacionales, el rgano de Apelacin ha hecho suya la norma de que la

parte que afirma un hecho, sea el reclamante o el demandado, debe probarlo. La carga de
la prueba recae en la parte que aduce una determinada alegacin o defensa, sea el
reclamante o el demandado.1
Esto significa que la parte que alega que se ha violado una disposicin del Acuerdo sobre
la OMC (o sea el reclamante) debe afirmar y probar esta alegacin. A su vez, la parte que
invoca en su defensa una disposicin que es una excepcin de la obligacin
presuntamente violada (o sea, el demandado) ha de probar que se han reunido las
condiciones estipuladas en la excepcin.

10.7 El derecho del grupo especial a recabar informacin

El artculo 13 del ESD autoriza a los grupos especiales a recabar informacin de cualquier
fuente pertinente para la indagacin y el establecimiento de los hechos necesarios, a fin
de pronunciarse respecto de una diferencia. Este derecho es amplio y completo y su
ejercicio se deja a la discrecin del grupo especial. El artculo 13 prev tambin que el
grupo especial tiene derecho a recurrir a expertos; adems, este artculo se ha
interpretado en el sentido de que establece un derecho sin condiciones que incluye el
derecho de los grupos especiales a pedir y obtener informacin de los Miembros que son
partes en la diferencia.2
La tercera frase del prrafo 1 del artculo 13 dice que los Miembros debern dar una
respuesta pronta y completa a cualquier solicitud de informacin, y el rgano de
Apelacin aade que los Miembros, incluidas las partes en la diferencia, estn
jurdicamente obligados a presentar la informacin solicitada.
Esto significa que el grupo especial puede dar a la cuestin de hecho que plantea dudas
una interpretacin desfavorable para dicho Miembro.

10.8 La naturaleza de la legislacin interna como objeto de una

diferencia
La calificacin de la legislacin interna que es objeto de un procedimiento
de solucin de diferencias, es un tema interesante que guarda relacin con la distincin
entre las cuestiones de hecho y de derecho. Esta distincin es pertinente, entre otras
cosas, para determinar el alcance del examen en apelacin.
El derecho interno es un objeto frecuente de las diferencias. El prrafo 4 del artculo
XVI del Acuerdo sobre la OMC establece que cada Miembro se asegurar de
la conformidad de sus leyes, reglamentos y procedimientos administrativos con las
obligaciones que les impongan los Acuerdos anexos.

CAPTULO 11

Los
pases
en
desarrollo
de diferencias de la OMC

en

el

sistema

de

solucin

Las referencias especficas del ESD a los pases en desarrollo Miembros,

y sus normas especiales aplicables a las diferencias en las que
intervenga uno de estos pases. En el presente captulo se examina esta
cuestin ms en detalle, considerando explcitamente las normas que
prevn un trato especial y diferenciado. En el captulo se examinan
tambin otros aspectos de la participacin de los pases en desarrollo en
el sistema de solucin de diferencias.

11.1 Los pases en desarrollo Miembros en la solucin de

diferencias teora y prctica
Es un hecho generalmente reconocido
que,
por
su
existencia
misma,
un
sistema
multilateral obligatorio de solucin de
diferencias
beneficia en particular a los pases
Miembros
pequeos y en desarrollo. Un sistema de
ese tipo al que
tengan acceso en pie de igualdad todos
los Miembros y
en el que se tomen las decisiones con arreglo a las normas y no a la potencia econmica,
capacita a los pases en desarrollo y a las economas menores poniendo a los dbiles en
un mismo plano que los fuertes. En este sentido, todo sistema judicial destinado a hacer
cumplir la ley beneficiar ms al dbil que al fuerte, porque este ltimo dispondr siempre
de otros medios de defender e imponer sus intereses cuando no exista un sistema de este
tipo.
Algunos han rechazado esta opinin por considerarla excesivamente formal y terica. No
obstante, debe observarse que, en la prctica, el sistema de solucin de diferencias de la
OMC ya ofrece muchos ejemplos de pases en desarrollo Miembros que
prevalecen sobre grandes naciones comerciantes en un procedimiento de solucin de
diferencias, y han conseguido que se retiren las medidas incompatibles con la OMC que
haban impugnado.
Al propio tiempo, es evidente que los pases en desarrollo Miembros que desean
aprovechar las ventajas del sistema de solucin de diferencias tropiezan con obstculos
considerables. Por ejemplo, los pases en desarrollo, y especialmente los ms pequeos,
no suelen disponer de un nmero suficiente de especialistas que conozcan a fondo las
complejidades del derecho de la OMC o del procedimiento de solucin de diferencias.
A pesar de estas dificultades, en los ocho ltimos aos los pases en desarrollo Miembros
han participado activamente en el sistema de solucin de diferencias. Desde 1995 estos
pases han sido reclamantes en ms de un tercio de todas las diferencias 1 y demandados
en dos quintas partes, aproximadamente, de los casos. En un ao, el 2001, los pases en
desarrollo Miembros presentaron el 75 por ciento de las reclamaciones. Los pases menos
adelantados Miembros todava no han sido reclamantes ni demandados en una diferencia
de la OMC.
Por otra parte, es cierto que en la mayora de las diferencias planteadas en la OMC hasta
la fecha el reclamante era un pas desarrollado Miembro, teniendo en cuenta que la
mayora de los Miembros de la OMC son pases en desarrollo, en general estos Miembros
tienen relaciones comerciales muy amplias (en todos los sectores de bienes y servicios) y
profundas (en lo relativo al volumen del comercio, en trminos de cantidad o de valor).
Estas relaciones comerciales aumentan considerablemente las probabilidades de que se
produzcan fricciones de resultas de obstculos comerciales que el Miembro exportador
quizs desee impugnar en un procedimiento de solucin de diferencias.

Esto pone de manifiesto a su vez una realidad problemtica para los pases en desarrollo
Miembros. El volumen comercial, relativamente modesto, que resulta afectado por un
obstculo comercial presuntamente incompatible con la OMC que mantiene otro Miembro,
quizs no justifique siempre la considerable inversin de tiempo y de dinero que conlleva
la participacin en una diferencia en la OMC. Tampoco cabe duda de que la capacidad de
los pases en desarrollo Miembros de utilizar con eficacia el sistema de solucin de
diferencias es esencial para que puedan obtener todos los beneficios del Acuerdo sobre la
OMC a que tienen derecho. Los instrumentos para abordar la situacin especial de los
pases en desarrollo Miembros son las normas del trato especial y diferenciado 2 y la
asistencia jurdica, que se explican en las siguientes secciones.

11.2 Trato especial y diferenciado

El trato especial y diferenciado reviste una forma distinta en el ESD que en los otros
acuerdos abarcados, que prevn las normas sustantivas que regulan
el comercio internacional. El ESD reconoce la situacin especial de los
pases en desarrollo y los pases menos adelantados Miembros,
poniendo a su disposicin, por ejemplo, procedimientos adicionales o
privilegiados y asistencia jurdica.
Los pases en desarrollo pueden elegir un procedimiento ms rpido, pedir plazos ms
prolongados, o solicitar asistencia jurdica. Se alienta a los Miembros de la OMC a tener
especialmente en cuenta la situacin de los pases en desarrollo Miembros. Estas normas
se consideran en detalle ms adelante; algunas se aplican con bastante frecuencia, pero
otras todava no han tenido ninguna relevancia prctica. Una crtica frecuente es que
varias de estas normas no son muy especficas.

El trato especial y diferenciado en las consultas

En el curso de las consultas, los Miembros deberan prestar especial
atencin a los problemas e intereses particulares de los pases en
desarrollo Miembros del ESD). Si el objeto de la consulta es una
medida adoptada por un pas en desarrollo Miembro, las
partes pueden convenir en prorrogar los plazos ordinarios de
celebracin de consultas. Si, al trmino del plazo las partes no han
llegado a un acuerdo para dar por concluidas las consultas, el Presidente del OSD podr
decidir una prrroga del ESD).

El trato especial y diferenciado en la etapa de los grupos

especiales
El trato especial y diferenciado puede concederse tambin en la etapa de los grupos
especiales. Cuando la diferencia se plantea entre dos Miembros, uno en desarrollo y el
otro desarrollado, si el primero lo solicita en el grupo especial habr por lo menos un
nacional de un pas en desarrollo Miembro del ESD).
Si el demandado es un pas en desarrollo Miembro, el grupo especial deber concederle
tiempo suficiente para preparar y exponer sus alegaciones. Un grupo especial ya ha
aplicado esta disposicin, concediendo al demandado (un pas en desarrollo Miembro),
previa solicitud, un perodo adicional de 10 das para preparar su primera comunicacin
escrita al grupo, pese a la objecin del reclamante.1

Cuando un pas en desarrollo Miembro sea parte en una diferencia e invoque las normas
de trato especial y diferenciado del ESD u otros acuerdos abarcados, en el informe del
grupo especial se deber indicar explcitamente la forma en que se han tenido en cuenta
estas normas del ESD.

El trato especial y diferenciado en la etapa de aplicacin

El ESD exige que en la etapa de aplicacin se preste especial atencin a las cuestiones
que afectan a los intereses de los pases en desarrollo Miembros del ESD). Esta
disposicin ha sido aplicada ya varias veces por rbitros que actuaban en virtud del ESD,
en su determinacin del plazo prudencial para la aplicacin.2 Un rbitro, concedi
explcitamente un plazo adicional de seis meses para la aplicacin, dadas las
circunstancias especiales del caso.3
En lo tocante a la supervisin de la aplicacin, el OSD ha de considerar qu otras medidas
apropiadas podra adoptar, adems de la vigilancia y los informes de situacin, cuando un
pas en desarrollo Miembro haya planteado la cuestin del ESD).

Procedimiento acelerado a peticin de un pas en desarrollo

Miembro Decisin de 5 de abril de 1966
Si un pas en desarrollo Miembro presenta una reclamacin contra un pas desarrollado
Miembro, la parte reclamante tiene facultades discrecionales para invocar, los
procedimientos acelerados previstos en la Decisin de 5 de abril de 1966. 4 La
mencionada Decisin establece, en primer lugar, que el Director General puede hacer uso
de sus buenos oficios y celebrar consultas a peticin del pas en desarrollo con miras a
facilitar la solucin de la diferencia, cuando las consultas entre las partes no hayan dado
resultado. En segundo lugar, si las consultas dirigidas por el Director General no permiten
encontrar una solucin mutuamente satisfactoria en un plazo de dos meses, el Director
General presentar un informe sobre su accin, a peticin de una de las partes.

CAPTULO 12
Evaluacin del sistema de solucin de diferencias de la OMC:
resultados obtenidos hasta la fecha

12.1 Estadsticas: la experiencia de los ocho primeros aos

Los primeros ocho aos y medio de funcionamiento del sistema de solucin de diferencias
de la OMC (de enero de 1995 a junio de 2003) arrojan las siguientes estadsticas: en total,
los Miembros han presentado 295 solicitudes de celebracin de consultas; en 124 de las
295 diferencias (42 por ciento de los casos) el reclamante era un pas en desarrollo
Miembro; desde 2000, los pases en desarrollo Miembros han sido los reclamantes en casi
los dos tercios de las reclamaciones (69 de un total de 110). En un ao, en 2001, los
pases en desarrollo Miembros presentaron tres cuartas partes de las solicitudes de
celebracin de consultas.
El nmero anual de solicitudes de celebracin de consultas lleg a su tope en 1997, con
50 solicitudes, que se redujeron a 40 en 1998; desde entonces, han fluctuado entre 23 y
37. El acuerdo abarcado que los reclamantes invocan con ms frecuencia es el GATT de
1994, seguido a distancia por el Acuerdo SMC, el Acuerdo sobre la Agricultura y el
Acuerdo Antidumping. Hasta ahora, el Acuerdo sobre los ADPIC y el AGCS han sido
invocados pocas veces como motivo de una diferencia. Con bastante frecuencia los
reclamantes invocan ms de un acuerdo en su solicitud de consultas.

12.2 Se han alcanzado los objetivos?

Las estadsticas mencionadas confirman que, en general, el sistema de solucin de
diferencias ha funcionado con xito. El elevado nmero de casos en los que las partes
invocaron el sistema de solucin de diferencias en los ocho aos y medio que
lleva funcionando la OMC (que ya es bastante mayor que el nmero de diferencias
sometidas al amparo del GATT de 1947 durante casi medio siglo) hace pensar que
los Miembros tienen confianza en el sistema. Dirase que el sistema de solucin de
diferencias de la OMC ha cumplido su principal funcin: contribuir a la solucin de las
diferencias comerciales. Adems, los informes de los grupos especiales y del rgano de
Apelacin han servido para aclarar los derechos y las obligaciones contemplados en los
acuerdos abarcados (prrafo 2 del artculo 3 del ESD).
El hecho de que muchos casos no pasan por todas las etapas del proceso
consultas, grupos especiales y rgano de Apelacin, exmenes del cumplimiento y, por
ltimo, autorizacin de suspensin- es hasta cierto punto un signo positivo. Las ms de las
veces no es necesario recurrir a la retorsin, porque los casos se han resuelto en etapas
anteriores.

12.3 Puntos fuertes y dbiles

El sistema tiene sus puntos fuertes y dbiles.

Ejemplo de estos ltimos es que, a pesar de la fijacin de plazos, el procedimiento

completo todava lleva mucho tiempo, durante el cual el reclamante sufre un dao
econmico continuo si la medida impugnada es incompatible con la OMC. No hay prevista
ninguna medida provisional para proteger los intereses econmicos y comerciales del
reclamante vencedor mientras dura el procedimiento. Adems, incluso despus de ganar
el caso, el reclamante no recibe ninguna compensacin por daos sufridos durante el
perodo concedido al demandado para aplicar la resolucin. Tampoco la parte vencedora
recibe ningn reembolso de la otra parte por sus costas procesales. En caso de no
aplicacin de las recomendaciones y resoluciones, no todos los Miembros tienen la misma
capacidad prctica para recurrir a la suspensin de obligaciones. Por ltimo, en unos
pocos casos la suspensin de concesiones se ha revelado ineficaz para conseguir la
aplicacin; no obstante, estos casos son ms la excepcin que la regla.
El grado de xito del sistema de solucin de diferencias depende del rasero con que se
mida. Si se compara con el anterior sistema del GATT de 1947 es evidente que el actual
sistema es mucho ms eficaz. Adems, su carcter cuasi judicial y cuasiautomtico le
permite tramitar casos ms difciles. Estas caractersticas ofrecen mayores garantas a los
Miembros que desean defender sus derechos. En comparacin con otros sistemas
multilaterales de solucin de diferencias del derecho internacional, el carcter obligatorio
y el mecanismo de aplicacin del sistema de solucin de diferencias de la OMC parecen
ciertamente ventajosos.

12.4 Negociaciones en curso

Aunque existe un amplio consenso en cuanto a que el actual sistema de solucin de

diferencias ha funcionado bastante bien, tambin est muy extendida la opinin de que
conviene introducir mejoras. Como quiera que el nuevo sistema de solucin de diferencias
de la OMC es sustancialmente distinto del anterior, los ministros de los
pases Miembros de la Organizacin pidieron que se efectuase un examen completo
del ESD dentro de los cuatro aos siguientes a la entrada en vigor del Acuerdo sobre la
OMC, cuando se concluy la Ronda Uruguay.1 Este examen dio comienzo en 1997, pero no
result en ningn acuerdo.
A partir de la labor realizada hasta ahora, la Declaracin Ministerial de Doha contena un
mandato de celebrar negociaciones sobre mejoras y aclaraciones del ESD. 2 A pesar de
las intensas negociaciones celebradas en el intervalo de 18 meses 3, y los importantes
progresos logrados en muchos sectores, los Miembros no pudieron concluir las
negociaciones en el plazo estipulado en la Declaracin Ministerial de Doha (al final del
mes de mayo de 2003). En su reunin de julio de 2003, el Consejo General acept una
propuesta para prorrogar el plazo hasta mayo de 2004.