DE LOS CONTRATOS.

Los contratos son definidos en el Art. 1438 CC que prescribe

que contrato o convencin es un acto por el cual una parte se
obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada
parte puede ser una o muchas personas. Esta definicin
considera al contrato como norma jurdica.
Si queremos definir al contrato segn su calidad de fuente de
obligaciones debemos decir que es contrato todo acto jurdico
bilateral que crea obligaciones.
La Teora General de los Contratos debe enmarcarse dentro del
mbito ms amplio de la responsabilidad.
La responsabilidad es un principio general del Derecho que
importa que los sujetos deban comportarse de manera tal, que
su persona, sus bienes, u otras personas a su cargo no causen
dao a otro. La responsabilidad es el substrato tico del
Derecho, ya que importa el reconocimiento del otro y del
carcter heternomo de las normas jurdicas.
(Art. 2314 CC. Norma Primaria)(Art. 2321 CC norma primaria,
Art. 236 CC norma secundaria, impone un deber. Art. 224 CC).
En materia contractual la responsabilidad nace al momento de
la celebracin del contrato e importa deber de prestacin y
ejecucin de buena fe por ambos contratantes. Art. 1546 CC
Principio de responsabilidad. Esta disposicin consagra el
principio de buena fe objetiva (consiste en cumplir con el
contrato), la que es distinta a la buena fe subjetiva (que consiste
en la posesin y la conciencia de adquirir el dominio).

Los contratos son susceptibles de clasificacin de acuerdo a los

criterios determinados en los Art. 1439 CC al Art. 1444 CC.
Tales

clasificaciones

ya

las

hemos

estudiado,

ahora

analizaremos cul es la importancia de distinguir entre un tipo

de contrato y otro.
Respecto de los contratos unilaterales y los contratos
bilaterales (Art. 1439 CC).:
Slo en los contratos bilaterales va envuelta la condicin
resolutoria tcita.

Art. 1489 CC.

Slo en los contratos bilaterales opera el Art. 1552 CC, el que

determina la existencia de la excepcin de contrato no
cumplido, que es aquella que puede oponer la parte
demandada de cumplimiento cuando el demandante
tampoco ha cumplido su obligacin o no est llano a
cumplirla.
Puede decirse que existen contratos plurilaterales. Estos son
aquellos en que todas las prestaciones tienden a un
mismo fin. Ej. La sociedad. Todas las partes tienen la
misma causa.

Respecto de los contratos a ttulo gratuito o a ttulo

oneroso.

En principio, la regla es que todo contrato unilateral es

gratuito, salvo el mutuo de dinero que eventualmente ser
oneroso cuando se pacte inters. El inters se presume.
de la ley 18.010.

La importancia de esta clasificacin radica en:

Art. 12

En silencio de las partes determina cual es el debido

cuidado que debe emplear un deudor.

Art. 1547 CC.

Las obligaciones de saneamiento slo se dan en los

contratos onerosos.

Art. 1422 CC. Art. 1423 CC. Art. 1837 CC. Art. 1930

CC. Art. 2085 CC.

En materia de arrendamiento el adquirente a ttulo gratuito

de la cosa que se encuentra arrendada est obligado a
respetar el arriendo, no as el adquirente a ttulo oneroso,
a menos que el arrendamiento se haya celebrado por
escritura pblica.

Art. 1962 CC y Art. 2438 CC. Art. 2303 CC. (lucrativo

sinnimo de gratuito).

Respecto de la posibilidad de revocar actos celebrados por un

deudor en fraude de sus acreedores. Los requisitos que se
le exigen al acreedor perjudicado para poder ejercer
efectivamente

la

accin

pauliana

son

distintas

dependiendo si el acto fraudulento es a ttulo gratuito o a

ttulo oneroso.

Art. 2468 CC.

Clasificaciones Doctrinales.
Segn si estn o no regulados en la ley en sus elementos
esenciales y de la naturaleza:
Contratos tpicos.
Contratos atpicos.

Segn si tienen o no nombre:

a. Contratos nominados.
b. Contratos innominados. (ver Art. 1 de la ley 18.010)

Segn el momento en que se producen sus efectos:

3

Contratos de ejecucin instantnea.

Contratos de ejecucin diferida.
Contratos de tracto sucesivo. Son aquellos en que los
cumplimientos se van escalonando en el tiempo durante
un lapso prolongado. En estos contratos, siempre que se
produzca la extincin del contrato por un hecho futuro e
incierto, no opera resolucin sino que terminacin. En
materia de riesgos, si la obligacin de una de las partes se
hace imposible se extingue la obligacin del otro.

Segn el tipo de vinculacin jurdica que genera:

Contratos preparatorios. Son aquellos por los cuales las
partes tienen en vista otra vinculacin jurdica diversa
que en el momento no pueden concluir, por lo que
generan siempre una obligacin de hacer, hacer otro
contrato.
Contrato definitivo. Es el que se celebra cumpliendo la
obligacin generada por el contrato preparatorio.

Segn los sujetos a quienes afecta:

Contratos individuales. Son aquellos en que slo se producen
efectos respecto de los que consienten al momento de la
formacin del contrato.
Contrato colectivo. Son aquellos que afectan a terceros que
no concurren con su voluntad a la celebracin del
contrato, pero por encontrarse en la misma situacin
jurdica que las partes, el legislador considera que
poseen el mismo inters y les hace aplicable sus efectos.

Art. 1622 CC en relacin al Art. 180 de la Ley de

Quiebras. Art. 20 inciso cuarto del Ley de propiedad
horizontal.

Segn la libertad de configuracin interna de las clusulas

del contrato.
Contrato

de

libre

discusin.

Es

el

resultado

de

las

negociaciones en la fase precontractual entre las partes.

Contrato de adhesin. Es aquel cuyas clusulas son
redactadas por una de las partes no dando lugar a
contraoferta.

Categoras Contractuales.

Autocontratacin.
Es un acto jurdico en que un sujeto celebra consigo
mismo, sin que sea menester la participacin de otro
(celebra

expresa

voluntad).

Para

que

exista

autocontratacin el sujeto que celebra el acto jurdico debe

actuar en alguna de las siguientes formas:
Como parte directa y representante de la otra parte. Por
ejemplo, el mandatario que compra para s lo que el
mandante le ha ordenado vender.

Art. 2144 CC.

Como representante de dos partes distintas. Por ejemplo la

compraventa que realiza un corredor de bolsa o un
corredor de propiedades.
Como titular de dos patrimonios regidos por regmenes
jurdicos diferentes.

Art. 1729 CC.

Se produce la autocontratacin cuando el marido solicita

la particin. En este caso el marido adquiere a ttulo
oneroso,

compra,

coherederos.

Las

se

adjudica,

cuotas

las

adquiridas

cuotas
de

de

esta

sus

forma

ingresan al haber absoluto de la sociedad conyugal, la

cual es administrada como dueo por el marido. En
cambio, la cuota que originalmente corresponda al
marido, la que haba adquirido en virtud de la sucesin
hereditaria a ttulo gratuito, no ingresa al haber absoluto
sino que al haber relativo (ingresa al haber social pero con
cargo a recompensa al momento de la liquidacin de la
sociedad conyugal), el marido es por si el dueo de la
cuota adquirida de esta manera. Por ende, el marido al
solicitar la particin de lo que poseen proindiviso l y la
sociedad conyugal, realiza un acto jurdico consigo
mismo, autocontrata, ya que acta en representacin del
patrimonio de la sociedad conyugal como administrador
de sta y en representacin de su propio patrimonio.
Art. 1337 CC. Art. 87 CC y art. 88 CC. Art. 89 CC.

La naturaleza jurdica de la autocontratacin:

Alessandri dice que es un acto jurdico unilateral que produce
efectos jurdicos puros y simples.
Claro Solar dice que es un contrato en que hay una sola
voluntad.
Stichkin dice que es un acto jurdico unilateral con efectos de
contrato y que obliga a dos patrimonios distintos.
Ver Art. 410 y 412 CC. El inciso 1 contiene un norma
imperativa cuya infraccin tiene como sancin la nulidad

relativa. En su inciso 2 la norma contenida en el es de carcter

prohibitivo y su infraccin se sanciona con la nulidad absoluta.

Contrato Ley.
Es aquel que es celebrado con el sujeto jurdico Estado, por
medio del cual ste garantiza y se obliga a no hacer en el
futuro

modificaciones

derogaciones

de

franquicias

contractualmente establecidas. Ej. DL 600. Invariabilidad del

rgimen tributario.
Ley 18.392 del ao 1985 por la cual toda empresa que se
instalare fsicamente en la 12 regin recibir franquicia
tributaria de 25 aos.

Subcontrato.
Es un contrato derivado y dependiente de otro contrato
previo

de

la

misma

naturaleza.

Por

ejemplo,

el

subarrendamiento, la delegacin en el mandato (Art. 2135

CC, Art. 2136 CC, Art. 2138 CC) (Art. 1963 CC, Art. 1973
CC, Art. 1946 CC) (Art. 5 y Art. 11 de la Ley 18.101). Deben
existir dos contratos. Art. 2003 n5 CC.

Contrato Tipo.
Son acuerdos de voluntad en virtud de los cuales las partes
disponen

clusulas

condiciones

generales

de

contrataciones futuras. Busca fijar el contenido normativo de

una serie de contratos particulares. Ej. Contratos de
proveedores de servicios.

Contrato dirigido.
Son aquellos en que la libertad de configuracin interna del
contrato se encuentra atenuada porque la ley ha fijado
imperativamente determinadas clusulas o ha declarado
irrenunciables determinados derechos de los contratantes.
(es una excepcin al consensualismo.) Ej. El contrato de
trabajo, el contrato de arrendamiento de predios urbanos (el
contrato

sigue

siendo

consensual,

pero

con

algunas

limitaciones)

Contrato forzoso.
Es aquel que un sujeto debe celebrar a propsito del
cumplimiento de una carga necesaria para entrar en el goce
de un derecho. Art. 374 CC forzosamente debe realizar
contrato de fianza o rendir caucin. Art. 775 CC. Art. 854
CC.

Del efecto relativo de los contratos y sus excepciones.

La regla general en materia de contratos es que los contratos
slo producen efectos relativos, esto es que producen efectos
slo para las partes que los acuerdan, de manera tal que en
principio respecto de terceros los actos o contratos celebrados
por las partes les son inoponibles. Por tanto, la inoponibilidad
no es una sancin sino que la regla general en materia de
contratos.
Podemos

definir

respecto

de

la

inoponibilidad

terceros

de

un

como

derecho

la

ineficacia

nacido

consecuencia de la celebracin de un acto jurdico.

como

Pueden darse casos especiales que se conocen como excepciones

al efecto relativo de los contratos, dentro de estos casos
especiales y de excepcin encontramos a la estipulacin a
favor de otro.

Art. 1449 CC.

Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona,

aunque no tenga derecho para representarla; pero slo esta
tercera persona podr demandar lo estipulado; y mientras no
intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato
por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l.
Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido
ejecutarse en virtud del contrato.

La estipulacin a favor de otro.

Es aquella que se realiza vlidamente entre dos sujetos
pretendiendo atribuir un crdito a un tercero que no ha tenido
parte

alguna

ni

directa

ni

indirectamente

en

su

perfeccionamiento, no obstante lo cual se logra efectivamente

atribuir un crdito a ese tercero.
a. Sujetos.
Estipulante: es el que contrata a favor de un tercero.
Compromitente: es el que contrata a favor de un tercero en
calidad de deudor.
Beneficiario: es el tercero acreedor de la estipulacin a su
favor.
Ejemplos de la estipulacin a favor de otro son el seguro de
vida, seguro de daos a terceros, el contrato de transporte en
algunos casos, la expromisin novatoria (caso en que la

estipulacin a favor de otro da excepcin y no accin), la

novacin por cambio de acreedor.

b. Naturaleza jurdica de la estipulacin a favor de otro.

Se trata de explicar jurdicamente la razn de que el crdito
se incorpore al patrimonio de un tercero que no participa en
el contrato. Existen distintas teoras:
Teora de la oferta y la cesin del crdito: Esta nos dice que
el contrato entre el estipulante y el promitente genera el
crdito

en

el

patrimonio

del

estipulante,

el

cual

posteriormente se lo ofrece y cede al beneficiario. Esta teora

no explica el real efecto de la estipulacin. Si nos apegamos a
esta teora, en el caso especfico de muerte del estipulante, el
crdito

que

se

supone

beneficiara

un

tercero

se

transmitira a los herederos, por lo que el beneficiario nunca

podra adquirirlo, situacin que se contrapone al ejemplo
clsico de estipulacin a favor de otro , es decir el contrato de
seguro de vida que obviamente para producir efectos requiere
la muerte del asegurado estipulante. Asimismo, si el
estipulante cae en quiebra los acreedores tendrn derecho
sobre el crdito que beneficiara al tercero ya que esta teora
lo considera dentro del patrimonio del estipulante. Por tanto,
aceptar esta teora importa negar todos los efectos prcticos
que consagran a esta institucin.
Teora de la agencia oficiosa: Explica que la naturaleza
jurdica de la estipulacin a favor de otro es una agencia
oficiosa que quedara sujeta a la ratificacin del beneficiario.
El problema aqu es que si entendemos que el beneficiario
debe ratificar la estipulacin pasara a ser parte y el
10

estipulante un mandatario de ste, situacin irreal en la

estipulacin a favor de otro ya que el beneficiario nunca es
parte.
Teora de la declaracin unilateral de voluntad: Esta teora
explica que es la declaracin unilateral de voluntad del
promitente la que lo obliga. Aceptar esta teora significa
desconocer la relacin contractual que existe entre el
estipulante y el promitente.
Teora de la adquisicin directa del derecho: Esta determina
que la sola estipulacin crea en el patrimonio del beneficiario
el crdito. Esta teora nada explica en realidad, slo hace
referencia al funcionamiento propio de la estipulacin a favor
de otro.
Nueva teora (Profesor Jorge Ulloa): Esta teora nos dice que la
estipulacin a favor de otro no es mas que una clusula
accidental del contrato, en razn de la cual las partes han
alterado el efecto normal de radicar un crdito en el
patrimonio de una de las partes. Por tanto, la estipulacin a
favor modifica tal efecto ya que radica el crdito en el
patrimonio de un tercero. Puede decirse entonces que la
estipulacin a favor de otro es una modalidad del
contrato.

Efectos de la estipulacin a favor de otro.Entre estipulante y promitente: se producirn los mismos

efectos jurdicos que en cualquier contrato, salvo que el
crdito no se radicar en el estipulante.

11

Entre promitente y beneficiario: el beneficiario es el que tiene

las facultades del crdito para exigirlo del promitente, en
este sentido se puede decir que esta es una real excepcin
al efecto relativo de los contratos.

Otra excepcin al efecto relativo de los contratos:

En materia de contrato de arrendamiento en aquellos casos en
que el contrato le puede ser oponible a un tercero que con
posterioridad a la celebracin del mismo adquiere la propiedad
de la cosa arrendada o un derecho real de hipoteca sobre ella.
Art. 1950 n3 CC, Art. 1961 CC y Art. 1962 CC.

Art. 1519 CC: La novacin entre el acreedor y uno cualquiera de

los deudores solidarios, liberta a los otros, a menos que stos
accedan

la

obligacin

nuevamente

constituida.

Esta

disposicin consagra otra excepcin al efecto relativo de los

contratos.

Contratos preparatorios: son aquellos por los cuales la partes

tienen en vista otra vinculacin jurdica diversa que en el
momento no pueden concluir, por lo que generan siempre una
obligacin de hacer, hacer otro contrato.

Clases:
Promesa de hecho ajeno:

Art. 1450 CC.

Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por

una tercera persona, de quien no es legtimo representante, ha
de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera
persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su
12

ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr

accin de perjuicios contra del que hizo la promesa..
Se define la promesa de hecho ajeno como el contrato en que
una de las partes, el promitente, se obliga a hacer, esto es,
convencer a un tercero que no es parte en el contrato, a que
celebre un contrato distinto con el estipulante. Para que
exista este contrato el promitente no debe ser representante
del tercero.
El corretaje:
es un contrato por el cual una persona promete a otra una
retribucin o precio por indicarle la ocasin de un contrato o
mediar en la celebracin del mismo.
La clusula compromisoria: es un contrato por el cual las partes
se obligan a la celebracin de un contrato futuro denominado
compromiso arbitral.
Contrato de Promesa de celebrar contrato:

Art. 1554 CC

La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin

alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes:
1 Que la promesa conste por escrito;
2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes
declaran ineficaces;
3 Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la
poca de la celebracin del contrato;
4

Que en ella se especifique de tal manera el contrato

prometido, que slo falten para que sea perfecto, la tradicin

de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habr lugar a lo prevenido
en el artculo precedente (Art. 1553 CC).

13

La promesa es un contrato solemne preparatorio general

por medio del cual una o ambas partes se obligan a
celebrar otro contrato que ha de ser tambin legalmente
eficaz y que se especifica al momento por lo menos en
sus elementos esenciales, estipulndose al mismo tiempo
un plazo o condicin o ambos a la vez que fijen su
futureidad y concediendo la ley los medios judiciales
eficientes para su ejecucin forzada.

Caractersticas del contrato de promesa de celebrar contrato:

Principal.
Preparatorio.
De aplicacin general.
Solemne ( que sea por escrito ).
Sujeto a modalidad legal (aqu la modalidad es un elemento
esencial y no accidental del contrato ).
Por regla general es bilateral, pero nada obsta a que sea
unilateral. Art. 1204 CC.
Transitorio.

De la Interpretacin de los Contratos

Interpretar significa declarar un determinado sentido y alcance.
Sentido: significa a qu se obliga? cmo se obliga?
Alcance: dnde? cundo? a quin? Se refiere al mbito
territorial, temporal y personal

14

Antes

de

estudiar

la

interpretacin

de

los

contratos,

estudiaremos la interpretacin de la ley.

Interpretacin de la ley.
Para determinar el sentido y alcance de la ley se ocupan normas
de hermenutica legal:
a.

Elemento gramatical.

b.

Elemento lgico.

c.

Elemento sistemtico.

d.

Elemento histrico.

Art. 19.1 CC. art. 20 y 21 CC

Art. 19.2 CC. Art. 22.1 CC.

Art. 22.2 CC.

Art.19.2 2 parte CC.

Frase nemotcnica (Gran Logia Sin Historia)

a. Elemento gramatical. Son reglas obligatorias slo para el juez.

Importa que si el sentido de la ley es claro el juez no puede
buscar ms all. La claridad de la ley se busca en la palabra,
la claridad en el sentido de la ley est dada por la claridad de
las palabras. Por regla general, las palabras se entendern en
su sentido natural y obvio, entendiendo por natural y obvio
el uso general que se les da a las mismas.
Excepcionalmente
El sentido ser claro cuando la propia ley defina la palabra.
En aquellos casos en que se trate de palabras tcnicas, ya que
ese caso se estar a dicho sentido, salvo que la ley le de otro
significado.

b. Elemento lgico.
Se aplica este elemento en aquellos casos en que no pudiera
aclararse una expresin oscura por el elemento gramatical.

15

Este elemento importa que dentro de una misma disposicin

le debe servir al juez para ilustrar el sentido de cada una de
las palabras que en ella se contienen. Si no resulta claridad
se debe seguir con el otro elemento.

c. Elemento sistemtico.
Se produce aqu lo que se llama interpretacin analgica,
esta busca aclarar el sentido y alcance de una ley por medio
de otra ley que verse sobre el mismo asunto.

d. Elemento

histrico.

Busca

la

historia

fidedigna

del

establecimiento de la ley.

Si ninguna de las reglas anteriores puede aplicarse, se debe

utilizar la Integracin con el objeto de evitar la laguna legal. Art.
24 CC. En este caso se estar a:
Los principios generales del derecho y al espritu general de la
legislacin.
La equidad natural.
La analoga.

Se consagra el principio de que en nuestra legislacin el juez

debe realizar interpretacin declarativa por lo que no puede
extender o restringir el alcance de la norma.
La norma del Art. 23 CC es slo programtica y no vincula al
juez.

Interpretacin de los Contratos.

16

Para interpretar los contratos no rigen normas de hermenutica

sino que la praxis, de manera tal que si estuviere clara la
intencin de los contratantes hay que estarse ms a ella que al
tenor literal de las palabras.

Reglas:
a. Segn el uso que las partes le han dado al contrato. Art.
1564. 3 CC. Esta regla es extrnseca, no est en el contrato
por lo que ser materia de prueba.
b. Regla de la armona. Esta regla es intrnseca. Art. 1564. 1
CC.
c. Regla de la utilidad de las clusulas. Art. 1562 CC.
d. Regla del sentido natural. Art. 1563. 1 CC. El juez fija la
naturaleza

jurdica

del

contrato

luego

aplicar

los

elementos de la naturaleza, siempre que no exista voluntad

en contrario.
e. Regla del sentido lgico. Si existiesen clusulas ambiguas o
contradictorias entre s, el juez ya no interpretar el contrato.
Art. 1566 CC.
f. Reglas

de

elementos

extrnsecos.

Art.

1564.

CC

(interpretacin analgica). Art. 1563 inciso final CC.

Directrices que se otorgan al Juez para interpretar los contratos:

a. Imposibilidad de interpretacin extensiva. Art. 1562 CC. Ej.
2462 CC.
b. Imposibilidad de interpretacin restrictiva. Art. 1565 CC.
c. Reglas supletorias. Art. 1563 inciso final CC.

17

d. Art. 1546 CC. Elementos supletorios: Clusulas de uso

comn; los que emanan de la naturaleza de la obligacin; la
costumbre. Ej. 1938 CC, Art. 1940 CC.

De los contratos en particular:

Los contratos consensuales.
La compraventa.
La permuta.
La sociedad.
El mandato.
La transaccin.
La fianza.
El secuestro convencional.
La promesa de hecho ajeno.
El juego y la apuesta.

LA COMPRAVENTA.
Este contrato est definido en el artculo 1793 CC:
La compraventa es un contrato en que una de las partes se
obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquella se
dice vender y sta comprar. El dinero que el comprador da por la
cosa vendida, se llama precio.

Caractersticas del contrato de compraventa:

Es bilateral.
Es oneroso
1) Es Generalmente conmutativo.

18

2) Es eventualmente aleatorio en el caso del Art.

1813 CC
La venta de cosa que no existen, pero se
espera que existan, se entender hecha bajo la
condicin de existir, salvo que se exprese lo
contrario, o que por la naturaleza del contrato
aparezca que se compr la suerte.
Generalmente es consensual.
3) Eventualmente ser solemne, y la solemnidad
consiste en que debe otorgarse por escritura
pblica en los siguientes casos (1801 CC y
Art. 1811 CC.):
Compraventa de inmuebles.
Compraventa del derecho real de herencia.
Compraventa

del

derecho

real

de

servidumbre.
Compraventa de todos los bienes presentes
y futuros de una persona.
Es un ttulo translaticio de dominio. Los ttulos translaticios de
dominio son aquellos que por su naturaleza sirven para
transferirlo en virtud de un modo, como la compraventa, la
permuta, la donacin entre vivos. Art. 703 CC.

Elementos esenciales del contrato de compraventa:

El acuerdo o consentimiento.
La cosa.
El precio en dinero.

19

La cosa vendida. Esta tiene que cumplir con los mismos

requisitos del objeto cuando recae sobre una cosa, por lo
tanto la cosa vendida:
Debe ser real, esto es que exista o se espere que exista. En
este ltimo caso la compraventa es condicional, a menos
que aparezca que se compr la suerte, en cuyo caso la
compraventa ser pura y simple pero aleatoria.
Si la cosa existe pero le falta a sta una parte considerable, el
comprador tiene derecho a desistirse del contrato, o bien,
a persistir en el contrato abonando el precio a justa
tasacin.

Ver Art. 1813 CC y Art. 1814 CC.

La cosa vendida debe ser determinada a lo menos en cuanto

a su gnero o en los datos necesarios para determinar la
cantidad. Art. 1461 inciso segundo CC.
La cosa debe ser comerciable. Art. 1810 CC en relacin a los
Art. 1464 CC y Art. 1466 CC.
La cosa no debe pertenecer al comprador. Art. 1816 CC.

El precio. Es el dinero que el comprador da por la cosa vendida.

El precio debe consistir en dinero.
Puede tratarse de dinero y cosa, siempre y cuando el valor de
la cosa no sea superior al del dinero. Art. 1794 CC.
El precio debe ser real (se evitan as simulaciones). Ver Art.
1876 CC.
El precio debe ser determinado:
sea por los contratantes,
sea por la ley o

20

por un tercero. Art. 1808 CC y

Art. 1809 CC.

Venta con arras. Es una cantidad de dinero o cosas que se

dan en:

Garanta de la celebracin o ejecucin del contrato, en cuyo

caso el efecto que se produce es el nacimiento de un
derecho de retracto para las partes en el tiempo que fijen o
en 2 meses.
Parte del precio o en seal de quedar convenidos. Aqu las
partes no tienen derecho para retractarse, y si no
expresan su intencin de dar arras de esta manera, se
entender que las partes las han dado en garanta de
celebrar el contrato.
Ver. Art. 1803 CC, art. 1804 CC y art. 1805 CC.

Reglas de los gastos en el contrato de compraventa. Los

gastos de la venta, salvo pacto en contrario, son de cargo del
vendedor. Art. 1806 CC y Art. 1825 CC.

Reglas de capacidad en materia de compraventa.

Art. 1446 CC y

art. 1447 CC.

En materia de compraventa se siguen la reglas generales de

capacidad. Sin perjuicio de lo anterior, existen en materia de
compraventa ciertas incapacidades especiales para celebrar este
contrato. Art. 1795 CC.

21

Estas incapacidades especiales estn consagradas en los

Art.

1796 CC al Art. 1800 CC:

En el Art. 1796 se consagra una incapacidad doble, es decir una

incapacidad para comprar y vender.
Los cnyuges no separados judicialmente no pueden celebrar
el contrato de compraventa entre ellos.
Asimismo, el padre o madre no puede celebrar el contrato de
compraventa con el hijo sujeto a patria potestad. Si el
contrato se celebra adolece de nulidad absoluta.
(Objeto Ilicito)
En el Art. 1797 CC nos encontramos mas bien con un problema
de competencia del funcionario pblico que realiza una
venta, ya que se le prohbe vender bienes cuya enajenacin
no est comprendida dentro de sus facultades. Si no cumple
con la prohibicin, la sancin ser la nulidad de derecho
pblico. Art. 9 Constitucin Poltica.
El Art. 1798 CC tambin consagra una prohibicin, pero esta
vez es una prohibicin de comprar.
El Art. 1799 CC debe ser relacionado con el Art. 412 CC.
Cualquier acto o contrato en que tenga inters el tutor o
curador y las dems personas enumeradas en el Art. 412 CC,
como por ejemplo la compraventa de un bien del pupilo,
deber ejecutarse o celebrarse con la autorizacin de los
otros tutores o curadores generales que no tengan inters en
el acto o contrato, o por el juez en subsidio. Sin embargo, ni
siquiera con la autorizacin aludida podr el tutor o curador
comprar bienes races del pupilo. Por lo tanto, si la
compraventa de un bien mueble del pupilo se realiza sin

22

autorizacin, el contrato adolece de un vicio de nulidad

relativa. En cambio, si el tutor o curador compra o arrienda
un bien raz del pupilo, el acto adolecer de nulidad
absoluta.
El Art. 1800 CC Los mandatarios, los sndicos de los concursos,
y los albaceas, estn sujetos en cuanto a la compra o venta de
las cosas que hayan de pasar por sus manos en virtud de
estos encargos, a lo dispuesto en el Art. 2144 CC. Art. 2144
CC: No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona,
comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni
vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado
comprar, si no fuere con aprobacin del mandante. Si la
compraventa se celebra omitiendo la autorizacin a la que
hace referencia el Art. 2144 CC, el contrato adolecer de un
vicio de nulidad relativa.

Efectos del Contrato de Compraventa

Los efectos del contrato son las obligaciones que crea tanto
para el vendedor como para el comprador.

OBLIGACIONES DEL VENDEDOR

Art. 1824 CC: Las obligaciones del vendedor se reducen en
general a dos:
La entrega o tradicin, y
El saneamiento de la cosa vendida.
La tradicin se sujetar a las reglas dadas por el Ttulo VI del
Libro II.

23

Obligacin de entregar o hacer tradicin de la cosa vendida.

Al respecto de la obligacin que tiene el vendedor de entregar o
hacer tradicin de la cosa vendida, la ley distingue entre simple
entrega y la tradicin modo de adquirir.
El Art. 1824 CC determina que el vendedor no est obligado a
transferir el dominio de la cosa vendida. Si el vendedor estuviera
obligado a transferir el dominio y vendiera una cosa ajena no
podra cumplir su obligacin ya que nadie puede transferir ms
derechos de los que tiene, por lo que tal incumplimiento le
concedera al comprador la facultad de solicitar la resolucin del
contrato. En cambio, lo que sucede en realidad es que si la cosa
vendida no es de propiedad del vendedor, tal compraventa es
vlida,

pero

la

ley

protege

los

intereses

del

comprador

concedindole la posibilidad de citar de eviccin en el caso de

reivindicacin.
En fin, el vendedor cumple esta primera obligacin, la obligacin
de entregar, entregando materialmente la cosa segn las reglas
de la tradicin. La forma en que la tradicin deba realizarse
depender si la cosa es mueble o un bien raz:
En el caso de que la cosa sea mueble estaremos a lo
prescrito en el Art. 684 CC:
(Significando que TRANSFIEREy FIGURANDO LA
TRANSFERENCIA en forma Real, Simbolica o Ficta)
La tradicin de una cosa corporal mueble deber hacerse
significando una de las partes a la otra que le transfiere el
dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios
siguientes:

24

SIMBOLICA 1. Permitindole la aprensin

material de una cosa presente;
SIMBOLICA 2. Mostrndosela;
SIMBOLICA 3. Entregndole las llaves del
granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en
que est guardada la cosa;
SIMBOLICA 4. Encargndose el uno de poner
la cosa a disposicin del otro en el lugar
convenido; y
SIMBOLICA 5. Por la venta, donacin u otro
ttulo de enajenacin conferido al que tiene la
cosa mueble como usufructuario, arrendatario,
comodatario, depositario, o a cualquier otro
ttulo no translaticio de dominio; FICTA y
recprocamente por el mero contrato en que el
dueo

se

constituye

usufructuario,

comodatario, arrendatario, etc.

En el caso de que la cosa vendida sea un inmueble opera el Art.
686 CC:
Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la
inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador.
De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de
usufructo o de uso constituidos en bienes races, de los derechos
de habitacin o de censo y del derecho de hipoteca.
Acerca de la tradicin de las minas se estar a lo prevenido en el
Cdigo de Minera.
Es esta la forma de hacer la tradicin de una cosa raz, pero el
vendedor cumplir totalmente con su obligacin, no slo

25

realizando esta inscripcin, sino que tambin entregando

materialmente la cosa raz.
(la sola entrega se encuentra en el Art. 670 CC La tradicin es
un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la
entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una
parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la
capacidad e intencin de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos
reales.)
Caso en que el vendedor no est obligado a entregar la cosa. El
vendedor

puede

eventualmente

retener

la

cosa

si

teme

fundadamente que el comprador no le pagar el precio. Art. 1826 CC.

Art. 1820 CC. Art.1872 inciso segundo CC.

Caso especial de entrega de predios rsticos.

Los predios rsticos pueden venderse como especie o cuerpo
cierto o en relacin a su cabida.
Cuando se vende en relacin a la cabida se vende en relacin al
metraje o en otra medida. Siempre que se hace alusin a la
cabida y no se seale por las partes que no se hacen diferencias
en el precio a propsito de ella, operarn las reglas del Art. 1832
CC.
En todos los dems casos las compraventa es de una especie o
cuerpo cierto. Las siguientes son reglas que se deben seguir al
venderse un predio rstico de acuerdo a su cabida:
1. Si la cabida real es mayor que la declarada, el vendedor
vendi ms de lo que dijo vender. En este caso el vendedor
tiene derecho a:

26

- Que se aumente proporcionalmente el precio, pero si el

aumento del precio por la cabida que falta es superior a una
dcima parte de la cabida real, en este caso el comprador
puede desistirse con indemnizacin de perjuicios. Art. 1832
inciso primero CC
2. Si la cabida real es menor que la declarada. En este caso
debe el vendedor completarla o disminuir proporcionalmente
el precio, pero si el precio de lo que falta es ms de la dcima
parte de la cabida real el comprador puede aceptar la
disminucin del precio o desistirse con indemnizacin de
perjuicios.
3. Si se vende como un cuerpo cierto, no hay lugar a rebaja o
aumento cualquiera sea la cabida. Art.1831 CC en relacin al
Art. 1833 CC.
4. Si se vende con sealamiento de linderos, o el vendedor
entrega lo reza el acto o contrato o volvemos a la hiptesis del
nmero 2.
5. Las reglas 3 y 4 se aplican a todo conjunto de mercaderas.
*Las acciones sealadas prescriben en un ao desde la entrega
material de la cosa.
Venta al peso, cuenta o medida.

Art. 1821 CC.

En el inciso primero se entiende que la cosa es vendida como

una especie o cuerpo cierto. En el inciso segundo la cosa se
vende como un gnero.
Obligacin de saneamiento de la cosa vendida.
Esta obligacin de saneamiento tiene dos objetos:
Amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica
de la cosa.(obligacin de saneamiento de la eviccin)

27

Responder de los vicios ocultos de la cosa llamados

redhibitorios.(obligacin

de

saneamiento

de

estos

vicios)
La letra (a) dice relacin con la obligacin que tiene el vendedor
de sanear la eviccin de la cosa vendida.
Obligacin de Saneamiento de la Eviccin.
En principio esta obligacin consiste en una obligacin de hacer:
defender al comprador contra terceros que reclaman derechos
sobre la cosa; y eventualmente consistir en una obligacin de
dar: indemnizar los perjuicios si la eviccin procediere.

Art. 1837 CC.

TtuloV(ARTS.584587)
DELACITACIONDEEVICCION
Art.584.(742).Lacitacindeeviccindeberhacerseantesde
lacontestacindelademanda.
Paraqueseordenelacitacindeeviccindebernacompaarse
antecedentesquehaganaceptablelasolicitud.
Art. 585. (743). Decretada la citacin, se suspendern los
trmitesdeljuicioporeltrminodediezdassilapersonaa
quiendebecitarseresideenelterritoriojurisdiccionalenque
sesigueelpleito.
Si se encuentra en otro territorio jurisdiccional o fuera del
territorio de la Repblica, se aumentar dicho trmino en la
formaestablecidaenelartculo259.
Vencidosestosplazossinqueeldemandadohayahechopracticar
lacitacin,podreldemandantepedirquesedeclarecaducado
elderechodeaqulparaexigirlayquecontinenlostrmites
deljuicio,oqueseleautoriceparallevarlaaefectoacosta
deldemandado.
Art.586.(744).Laspersonascitadasdeeviccintendrnpara
compareceraljuicioeltrminodeemplazamientoquecorresponda
enconformidadalosartculos258ysiguientes,suspendindose
mientrastantoelprocedimiento.Siapeticindeellassehace
igualcitacinaotraspersonasgozarntambinstasdelmismo
derecho.
Art587.(745).Sicomparecenaljuiciolaspersonascitadas,se
observar lo dispuesto en el artculo 1844 del Cdigo Civil,
continuandolostrmitesdeaqulsegnelestadoquealasazn
tengan.Encasocontrario,vencidoeltrminodeemplazamiento,
continuarsinmstrmiteelprocedimiento.

a. Obligacin de hacer.
28

Amparar en juicio.
Esta se materializa una vez notificada la demanda del tercero
al comprador, a travs de la citacin de eviccin que ste
hace el vendedor. Esta citacin de eviccin debe realizarse
antes de contestar la demanda, por lo que su naturaleza
jurdica procesal es de una excepcin dilatoria.
La

citacin

de

eviccin

puede

definirse

como

el

llamamiento legal que hace el comprador a su vendedor

para que comparezca a defenderlo en juicio. La citacin de
eviccin est regulada procesalmente en los artculos 584 y
siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil.
Casos:
Si se omite la citacin y es evicta la cosa, el vendedor no
es obligado al saneamiento.
Si se cita de eviccin al vendedor y ste no comparece,
ser responsable de la eviccin, a menos que el comprador
haya dejado de oponer alguna defensa o excepcin suya y
de ello derivare la eviccin.

Art. 1843 CC.

Si el vendedor citado de eviccin comparece:

+ Si se allana se acaba el juicio y estar obligado a
sanear la eviccin.
+ Si se allana, pero el comprador sostiene la defensa y
es vencido, el vendedor sanea la eviccin pero no responde
de las costas del juicio ni de los frutos percibidos durante
la defensa.

Art. 1845 CC.

+ Si el vendedor comparece y se sigue el juicio, se

seguir en contra de l la demanda, pero el comprador

29

puede intervenir en cualquier momento para mantener

sus derechos.

Art. 1844 CC.

+ Si se rechaza la demanda, el vendedor deber

indemnizar
imputable.

siempre

cuando

la

demanda

le

sea

Art. 1855 CC.

+ Si se acoge la demanda interpuesta por el tercero se

producir la eviccin, la que consiste en la privacin de
todo o parte de la cosa comprada, por sentencia
judicial.

Requisitos para que exista la eviccin.

Que la privacin de la cosa comprada sea consecuencia de
un derecho que hace valer un tercero.
Que la causa de eviccin sea anterior a la venta.

Art. 1839 CC.

Que el comprador no haya renunciado a la accin.

Que la privacin proceda de sentencia judicial ejecutoriada.
Dados estos requisitos, se produce la eviccin y el vendedor
deber cumplir con una prestacin de dar, la que corresponde al
objeto eventual de la obligacin de saneamiento de la eviccin.

b. Obligacin de dar. Indemnizar los perjuicios provocados al

comprador como consecuencia de ser evicta la cosa.
Si la cosa es evicta, al vendedor le nace una obligacin de dar.
El vendedor, en el caso que la cosa sea declarada evicta, debe
al comprador las cosas determinadas en el Art. 1847 CC:
a. La restitucin del precio, aunque la cosa al tiempo de la
eviccin valga menos.
b. Las costas legales del contrato de venta que hubieren sido
satisfechas por el comprador.
30

c. El valor de todos los frutos que se ha obligado a

restituir al reivindicante.
d. Las costas judiciales.
e. Las mejoras necesarias o tiles, si el vendedor est de
mala fe debe tambin las voluptuarias. Ver Art. 1849 CC y
Art. 1850 CC.
Si la venta es forzada el vendedor slo ser obligado a restituir el
precio. Art. 1851 CC. (Cita de eviccin el que ha adquirido el
bien por remate). Siempre se deber restituir el precio, incluso si
se ha pactado no sanear la eviccin.

Extincin de la accin de saneamiento de la eviccin:

Por renuncia. Va renuncia, el vendedor no se exime de la
restitucin del precio. Art. 1839 CC en relacin al Art. 1852
CC. Si el comprador saba que la cosa era ajena o si
expresamente tom ese peligro, cesa la obligacin de restituir
el precio que tiene el vendedor. Art. 1852 inciso tercero CC.
Por compromiso. Si el comprador y el que demanda la cosa
como suya se someten a compromiso sin el consentimiento
del vendedor y la cosa es evicta, el vendedor quedar
liberado. Art. 1846 n1 CC. Art. 635 CPC, art. 232 COT y art.
234 COT.
Por prdida de la posesin de la cosa por parte del
comprador y por culpa suya. Art. 1846 n2 CC. Si el
comprador perdi la posesin por su culpa, y de ello se sigui
la eviccin.
Por prescripcin.

31

La carga de citar no prescribe, en realidad precluye, pero el

derecho a que se sanee la eviccin, es decir, la accin para
exigir todo lo comprendido en el Art. 1847 CC, prescribe en
cuatro aos contados desde la sentencia de eviccin; o si
sta no hubiere llegado a pronunciarse, desde el momento de
restitucin de la cosa. Art. 1856 CC.
Respecto de la accin de restitucin del precio se siguen las
reglas generales en materia de prescripcin, por lo tanto esta
accin prescribe en cinco aos contados desde que la
obligacin se haya hecho exigible.
( cargas: son aquellas que se imponen a una de las partes y
se

reconocen

porque

de

no

ser

evacuadas

el

nico

perjudicado es el mismo a quien se le ha impuesto.)

La posibilidad de citar de eviccin no prescribe, pero una
vez notificada la demanda se transforma en carga procesal, y
en ese sentido si no se evacua dentro del trmino de
emplazamiento, precluye.

Eviccin Parcial. Art. 1852 inciso final CC. Art. 1682 inciso
tercero CC. Art. 1853 CC. Si la eviccin no recae sobre toda la
cosa vendida, y la parte evicta es tal, que sea de presumir que
no se habra comprado la cosa sin ella, habr derecho a pedir la
rescisin de la venta.
Nos encontramos en este caso ante un vicio de nulidad
relativa.
Si no es de tanta importancia la eviccin o el comprador no opta
por la accin de rescisin, igual puede solicitar se le sanee
parcialmente la eviccin. Art. 1854 CC.

32

Decamos que la obligacin de saneamiento del vendedor, de

acuerdo al Art. 1824 CC, recaa sobre dos objetos. El primero
consista en el saneamiento de la eviccin, y el segundo, el que a
continuacin estudiaremos, consiste en el saneamiento de los
vicios ocultos de la cosa denominados redhibitorios.
Obligacin de saneamiento de los vicios redhibitorios:
Esta obligacin que tiene el vendedor consiste en que si la cosa
vendida presenta un vicio o defecto oculto al tiempo del contrato
que impida que la cosa sirva o slo sirva imperfectamente, ste
se ver obligado a responder por ellos.
Cmo se hace efectiva esta responsabilidad? A travs del
ejercicio de la accin redhibitoria.
Art. 1857 CC:
Se llama accin redhibitoria la que tiene el comprador para que
se rescinda la venta o se rebaje proporcionalmente el
precio por los vicios ocultos de la cosa vendida, raz o mueble,
llamados redhibitorios.
La accin redhibitoria, por tanto, tiene un doble objeto:
a. Que se rescinda la venta. (accin de rescisin)
b. Que se rebaje proporcionalmente el precio. En este caso la
accin se denominar accin quanti minori.
Tanto la accin redhibitoria propiamente tal como la accin
quanti minori pueden ejercitarse en el caso de existir vicios
redhibitorios. Estos vicios son los defectos que existen en la
cosa vendida, y que siendo ocultos, hacen que la cosa no
sirva para su uso natural o sirva imperfectamente.
33

Art. 1857 CC. Art. 1858 CC.

Requisitos:
a. Que el defecto sea coetneo a la celebracin del contrato.
b. Que el defecto sea grave; por tanto, a propsito de l la cosa
no debe servir o slo servir imperfectamente para su uso
natural.
Si los vicios no renen el carcter de grave, el comprador slo
podr ejercitar la accin quanti minori.

Art. 1868 CC.

c. Que los defectos sean ocultos, es decir, no dichos por el

vendedor y que con un cuidado ordinario el comprador no
debi conocerlos en razn de su profesin u oficio.
Pero si el vendedor conoca los vicios y no los declar, o si los
vicios eran tales que el vendedor haya debido conocerlos por
razn de su profesin u oficio, ser obligado, no slo a la
restitucin o a la rebaja del precio, sino a la indemnizacin
de perjuicios.

Art. 1861 CC

Acciones que nacen a propsito de la existencia de vicios

redhibitorios.
a. Accin Redhibitoria.
b. Accin Quanti Minori o de rebaja del precio.
c. Accin indemnizatoria en el slo caso de que el vendedor
conoca los vicios o deba conocerlos.
Ver art. 1860 CC y art. 1861 CC.

Si las partes lo desean pueden dar la calidad de redhibitorios a

vicios que no poseen ese carcter en principio.
Extincin de la accin:

34

a.

Por renuncia. Esta no opera para vicios de que el vendedor

tuvo conocimiento y no le dijo al comprador.

Art. 1859 CC.

b.

En las ventas forzadas no hay accin.

c.

Por prescripcin. La accin redhibitoria prescribe en seis

Art. 1865 CC.

meses si la cosa es mueble y en un ao si la cosa es

inmueble, contados ambos plazos desde la entrega real. (las
partes pueden o no aumentar este plazo). En cuanto a la
accin quanti minori, el plazo de prescripcin es de un ao
para las cosas muebles y de 18 meses si la cosa es inmueble,
contados desde la fecha de la entrega real. Si se trata de una
cosa que se remite a otro lugar, el plazo de prescripcin ser
de un ao contado desde la entrega hecha al consignatario
ms el aumento que corresponda a la distancia. Art. 1870
CC, Art. 1866 CC, Art. 1867 CC, Art. 1869 CC.
OBLIGACIONES DEL COMPRADOR.
El comprador est obligado:
A pagar el precio.
( En tiempo y lugar estipulado. Si no se ha estipulado, en el
tiempo y lugar de la entrega.

Art. 1872 CC.

Este mismo precepto

en su inciso segundo consagra la posibilidad de pagar

asegurando la posesin de la cosa.)
A recibir la cosa.
(Si no recibe ser constituido en mora, se libera al vendedor
del cuidado ordinario de la cosa y debe indemnizar
perjuicios. Art. 1827 CC)
Para el deudor en general existe el poder deber de realizar la
prestacin.
Si no recibe la cosa, el comprador debe indemnizar al vendedor.
Art. 1827 CC. Art. 1604 CC. Art. 1680 CC.

35

Efectos del no pago del precio.

En este caso existe incumplimiento, y ste es el que trae efectos.
Como la compraventa es un contrato bilateral, en caso de
incumplimiento, el acreedor tiene eleccin de acciones:
a. Puede exigir el precio.
b. Puede solicitar la resolucin del contrato.
c. En ambos casos y a todo evento, con indemnizacin
moratoria.
Cuando el vendedor exige el precio persiste en el contrato.
La problemtica puede darse cuando opta por la resolucin.

Art.

1873 CC y Art. 1874 CC. Art. 680 CC:

En este caso se anticip la entrega de comn acuerdo. Pacto de

reserva de dominio.
Art. 1875 CC:
Tiene derecho para que se le restituyan los frutos si el
comprador no ha pagado nada del precio, pero si el comprador
pag parte del precio el vendedor slo tiene derecho a restitucin
de frutos por la parte del precio que no se ha pagado. Pero a
todo evento debe restituir al comprador que pago dicha parte.
(cambia frutos naturales por frutos civiles)(compraventa de
frutos). Este Art. 1875 CC, en sus incisos primero y segundo,
constituye una excepcin a las reglas generales respecto de las
prestaciones mutuas.

Pactos accesorios al contrato de compraventa.

1.

Pacto comisorio.

Art. 1877 CC.

36

Este pacto consiste slo en la estipulacin de que si el

comprador no pague el precio se resolver el contrato de
compraventa.
El pacto comisorio puede ser simple o calificado.
En ambos casos el acreedor tiene la eleccin de acciones, de
manera tal que si el vendedor exigiere el cumplimiento
forzado de la obligacin no habra lugar a resolucin.
Slo en aquellos casos en que el vendedor elige la accin que
nace del pacto comisorio es que se van ha producir
diferencias entre pacto comisorio simple y pacto comisorio
calificado.
En el pacto comisorio calificado, una vez notificada la
demanda,

el

deudor

slo

tiene

24

horas

desde

el

emplazamiento para enervar la accin. (excepcin de pago).

En el pacto comisorio simple, la posibilidad del deudor de
oponer excepcin de pago se extiende hasta antes de la
citacin para or sentencia en primera instancia y hasta
antes de la vista de la causa en segunda instancia.
(la resolucin autos en relacin es equivalente a la citacin
para or sentencia.).
En consecuencia, es de toda lgica afirmar que la
diferencia

entre

pacto

comisorio

simple

pacto

comisorio calificado radica en que la oportunidad para

oponer excepcin de pago es distinta en uno y en otro.
Art. 310 CPC. El Art. 1879 CC constituye excepcin al Art.
310 CPC.
Art. 1880 CC en relacin al Art. 2515 CC. Diferentes plazos
de prescripcin que se cuentan adems de eventos distintos.

37

El

pacto

comisorio

es

una

condicin

resolutoria

simplemente potestativa negativa, en que el hecho futuro e

incierto consiste en que no se oponga excepcin de pago.
Este pacto es una clusula accidental del contrato de
compraventa.

2.

Pacto de Retroventa. Art. 1881 CC.

Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facultad
de recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la
cantidad determinada que se estipulare, o en defecto de esta
estipulacin lo que le haya costado la compra.
Este pacto lo podemos definir como aquella clusula de un
contrato de compraventa por medio de la cual se sujeta una
condicin resolutoria ordinaria simplemente potestativa,
ya que depende de la voluntad del acreedor, y por medio de la
cual se reserva la potestad de recobrar la cosa vendida, o lo
que es lo mismo, resolver el dominio del comprador.(la
condicin consiste en el ejercicio del pacto de retroventa).
La naturaleza jurdica del pacto de retroventa es un contrato
de promesa de celebrar un contrato de compraventa.
Efectos:
a. El vendedor ser obligado pagar las expensas necesarias
(gastos)(tiles y voluptuarias: mejoras).
b. El comprador es obligado a restituir con todas las
accesiones naturales y a indemnizar deterioros imputables
a hecho o culpa del comprador. Art. 1883 CC.
c. La accin de resolucin que nace del pacto de retroventa es
personalsima. Art. 1884 CC. Art. 1464 n2 CC.

38

d. Respecto de terceros se aplica el Art. 1490 CC y el Art.

1491 CC.
e. Plazo para accionar. 4 aos desde la fecha del contrato de
compraventa, pero siempre el comprador debe ser avisado
con seis meses de anticipacin si se trata de un bien raz y
de 15 das si es mueble. Si la cosa da frutos slo se puede
pedir la resolucin una vez que los frutos hubieran sido
percibidos. Art. 1885 CC.

3.

Pacto de Retracto.

Art. 1886 CC

Si se pacta que presentndose dentro de cierto tiempo (que no

podr exceder de un ao), persona que mejore la compra se
resuelva el contrato, se cumplir lo pactado; a menos que el
comprador o la persona a quin este hubiere enajenado la
cosa, se allane a mejorar en los mismos trminos la compra..
El pacto de retracto es una clusula accidental del contrato
en razn de la cual las partes se sujetan a la condicin
resolutoria de si presentado un tercero que mejore la
compra en el plazo de un ao desde la celebracin del
contrato, y frente a esto el comprador no se allane en los
mismos trminos se producen los mismos efectos que en la
retroventa. Este pacto de retroventa es una condicin
resolutoria mixta positiva. Art. 1477 CC.
Efectos: Son los mismos que en el pacto de retroventa, en
ese sentido tambin es una promesa de celebrar contrato.

Rescisin de venta por lesin enorme.

39

Art. 1888 CC.

La lesin es un perjuicio pecuniario que sufre una de las

partes como consecuencia de la desproporcin en las
prestaciones recprocas a propsito de un contrato oneroso
conmutativo.
Art. 1234 CC, Art. 1348 CC.

Puede rescindirse la aceptacin asi como consecuencia de

disposiciones testamentarias que no se conocieron al tiempo de
aceptar se disminuye la asignacin en ms de la mitad.
La particin puede rescindirse por lesin cuando uno de los
asignatarios ha sido perjudicado en ms de la mitad de su
cuota. Ver art. 1900 CC, art. 2431 CC, art. 1544 CC. Art. 2206
en relacin al art. 2443 CC. Art. 2221 CC.
En los contratos bilaterales conmutativos la existencia de lesin
enorme constituye un vicio que da accin rescisoria.
En los dems contratos la existencia de la lesin enorme slo da
derecho a rebaja del precio.
La lesin en el contrato de compraventa para que vicie el
consentimiento tiene que ser enorme. Ser enorme en aquellos
casos en que el perjuicio para una de las partes es de ms de la
mitad de lo que debi recibir.
El art. 1889 CC prescribe que: El vendedor sufre lesin enorme,
cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio
de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesin
enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a
la mitad del precio que paga por ella. El justo precio se refiere al
tiempo del contrato..
(Caso en que el vendedor sufre lesin enorme: Ejemplo: Si vende
en $40 aquella cosa que su justo precio es $100.)

40

(Caso en que el comprador sufre lesin enorme: Ejemplo: Si

compra en $100 lo que su justo precio es $40.)
Requisitos para que proceda:
a. Que la lesin sea enorme.
b. Que la compraventa sea de inmuebles (no procede ni en
muebles, minas, ni en ventas realizadas por el ministerio de
la justicia).
c. Que el inmueble no haya sido enajenado (transferido), ni
perdido. Art. 1891 CC, art. 1893 CC.
d. Que la accin no haya prescrito.

Efectos:
a. Efectos propios de la nulidad relativa, pero si la cosa ha sido
enajenada a un tercero no se podra perseguir. Puede decirse
que el art. 1893 CC constituye una excepcin al art. 1689
CC.
b. Los contratantes, no obstante la declaracin de nulidad,
pueden enervar el fallo; as el comprador puede mantener la
cosa en su poder completando el justo precio con deduccin
de una dcima parte. Asimismo, el vendedor puede enervar el
fallo restituyendo el exceso del precio recibido sobre el justo
precio aumentado en una dcima parte. Art. 1890 CC. De
acuerdo a nuestro ejemplo prctico de lesin enorme para el
vendedor que venda en 40 lo que vala 100, el comprador
para hacer subsistir el contrato debe completar con 50 (no
completa todo el exceso). Y, si en cambio, la lesin enorme la
sufre el comprador al pagar 100 lo que cuesta 40, el
vendedor para hacer subsistir el contrato completar con 56

41

(tampoco completa el exceso real). Se beneficia al que realiz

un buen negocio, por lo que puede decirse que al legislador
nunca le ha repugnado el lucro.
c. El comprador y el vendedor, segn sea el caso, se deben
intereses y frutos desde la demanda.
d. La declaracin de rescisin no afecta a terceros; si el
comprador hubiere constituido derechos reales sobre una
cosa purificarlos antes de restituir. Art. 1895 CC.

LA PERMUTA.
Es un contrato por el cual las partes se obligan mutuamente a
dar una especie o cuerpo cierto por otro, pero si cambian una
cosa por dinero ser permuta siempre y cuando el valor de la
cosa sea mayor al del dinero. Art. 1897 CC en relacin al art.
1794 CC.
Casos de permuta solemne:
a. Bienes races vendidos como especie o cuerpo cierto. ( al
contrario que de acuerdo a su cabida)
b. Derecho real de herencia.
En materia de permuta se aplican las mismas reglas de la
compraventa y cada parte se mira como compradora y
vendedora.

EL ARRENDAMIENTO.
El artculo 1915 CC define el contrato de arrendamiento como
aquel en que las dos partes se obligan recprocamente, la una a
42

conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un

servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio
determinado.
De la definicin legal se deduce claramente que la obligacin del
arrendador puede recaer sobre tres objetos:
a. Conceder el goce de una cosa.
b. Ejecutar una obra.
c. Prestar un servicio.
El objeto de la obligacin del arrendatario consiste en pagar un
precio determinado por ese goce, obra o servicio.
Caractersticas del contrato.
1. Bilateral.
2. Oneroso.
3. Conmutativo.
4. Consensual.
5. Principal.
6. Es ttulo de mera tenencia respecto del arrendatario.
7. Es ttulo translaticio de dominio respecto del arrendador.

Art.

1916

CC:

Son

susceptibles

de

arrendamiento todas las cosas corporales e

incorporales,

que

pueden

usarse

sin

consumirse; excepto aquellas que la ley

prohbe arrendar, y los derechos estrictamente
personales, como los de habitacin y uso.
Puede arrendarse aun la cosa ajena, y el
arrendatario de buena fe tendr accin de

43

saneamiento contra el arrendador, en caso de

eviccin.

Respecto de la cosa que se entrega en arriendo, todas las

cosas son susceptibles de arriendo excepto:
a. Aquellas que la ley prohbe.
b. Los derechos personalsimos.
c. Las cosas consumibles o fungibles.
Puede arrendarse cosa ajena, y en este caso el arrendatario de
buena fe tiene accin de saneamiento.

El precio. El precio en el arrendamiento debe ser:

a. Real.
b. Determinado.
Al igual que en la compraventa, pero en el caso del
arrendamiento el precio puede consistir materialmente en
dinero o en cosas. Cuando se trata de cosas, se trata en
realidad de cosas naturales de la cosa arrendada, y en este
caso el contrato de denomina de Aparcera.
Art. 1983 CC.

Cuando se produce esta sociedad el colono aparcero o

arrendatario se llama mediero, y el arrendador se denomina
cedente, el contrato es de mediera y es propiamente un
contrato de sociedad.
c. Si el precio se paga peridicamente se denominar Renta.

OBLIGACIONES DEL ARRENDADOR. (arrendamiento de

cosas).
44

1. La obligacin esencial es conceder el goce de una cosa.

Formas de cumplir con esta obligacin:
a. Entregndola en tiempo y lugar pactado.
Si el arrendador por hecho o culpa suya o de sus agentes
o dependientes se ha puesto en la imposibilidad de
entregar la cosa, el arrendatario tendr derecho para
desistir del contrato con indemnizacin de perjuicios.
Habr

lugar

esta

indemnizacin

aun

cuando

el

arrendador haya credo errneamente y de buena fe, que

poda arrendar la cosa; salvo que la imposibilidad haya
sido conocida por el arrendatario, o provenga de fuerza
mayor o caso fortuito. Art. 1925 CC.
Si el arrendador por hecho o culpa suya o de sus agentes
es constituido en mora de entregar, tendr derecho el
arrendatario a indemnizacin de perjuicios.
Si por el retardo se disminuyere notablemente para el
arrendatario la utilidad del contrato, sea por haberse
deteriorado la cosa o por haber cesado las circunstancias
que lo motivaron, podr el arrendatario desistir del
contrato,

quedndole

salvo

la

indemnizacin

de

perjuicios, siempre que el retardo no provenga de fuerza

mayor o caso fortuito. Art. 1926 CC.

Por tanto, para que opere la terminacin (art. 1489

CC) es necesario que el retardo sea imputable al
arrendador y que traiga como consecuencia una

45

notable disminucin de la utilidad que el contrato

reportaba al arrendatario.
Si

se

incumple

la

obligacin

de

entregar,

el

arrendatario tiene derecho a la indemnizacin de

perjuicios, a menos que hubiere conocido de la
imposibilidad de entregar o esta imposibilidad sea
consecuencia

de

fuerza

mayor

caso

fortuito.

Adems, si como consecuencia del retardo en el

cumplimiento de la obligacin de entregar que tiene el
arrendador, disminuye notablemente la utilidad del
contrato para el arrendatario, este puede desistirse
(terminacin) con indemnizacin de perjuicios.

b. Mantener la cosa en estado de servir para el fin que ha

sido arrendada.

Art. 1927 CC y art. 1935 CC.

Durante todo el arrendamiento el arrendador debe realizar

las reparaciones necesarias indispensables para la
conservacin de la cosa. La regla general es que
corresponden

al arrendador,

pero

si

las

realiza

el

arrendatario tendr accin de reembolso siempre que:

Que no se hayan hecho indispensables por su culpa.
Que se haya dado noticia al arrendador para que las efecte
y este no lo hubiere hecho oportunamente.
Que el arrendatario pruebe la necesidad de las reparaciones

46

Respecto de las mejoras tiles, que son aquellas que

aumentan el valor venal de la cosa, el arrendador no es
obligado a restituirlas y el arrendatario slo puede
llevrselas si puede separarlas sin detrimento de la cosa
arrendada. Art. 1936 CC.

c. Librar al arrendatario de toda turbacin en el goce de

la cosa.

Materialmente el arrendador no puede mudar la forma de

la cosa arrendada o hacer en ella obras o trabajos algunos
que puedan turbarle o embarazarle el goce de ella, pero si
estos trabajos no pueden diferirse el arrendatario deber
aceptar,

pero

puede

pedir

rebaja

en

el

precio

terminacin si los trabajos fueren de importancia.

Si el arrendador saba de los deterioros antes de arrendar,
tambin le debe indemnizacin de perjuicios. Art. 1928
CC. Estas turbaciones son provocadas por el arrendador.
Art. 1929 CC.
Si las turbaciones en el goce de la cosa son provocadas
por terceros, hay que distinguir:

Turbaciones de hecho:
El arrendatario, quien es dueo de un derecho personal,
perseguir a su propio nombre. Art. 928 CC. Se le
concede accin posesoria no obstante no ser poseedor
sino mero tenedor. Tiene recurso de proteccin. Ver art. 19
N25 CPE.

47

Turbaciones de derecho:
Si son de escasa importancia, el arrendatario tendr
derecho a rebaja en el precio. Si, en cambio, las
turbaciones son de magnitud, el arrendatario podr
solicitar la terminacin del contrato. Si la causa del
derecho

del

arrendador,

tercero
ste

era

estar

deba

ser

obligado

al

conocida
total

de

del
la

indemnizacin; pero si la causa no era ni deba ser

conocida del arrendador deber slo el dao emergente.
Art. 1930 inciso segundo CC, art. 1931 CC, art. 1556 CC.

Saneamiento de los vicios redhibitorios.

a. Si el mal estado de la cosa arrendada impide hacer uso de

la cosa:
Terminacin o rescisin segn corresponda. Art. 1932
inciso primero CC. Existe causal de terminacin cuando el
vicio de la cosa se presenta con posterioridad a la
celebracin al acto o contrato. Si el vicio es anterior a la
celebracin del contrato, la existencia de tal vicio es
causal de rescisin.
b. Si el mal estado impide parcialmente el goce de la cosa, el
juez decide si procede la terminacin o la rebaja del
precio.

Este

fenmeno

se

denomina

Modificacin

Judicial de Contrato en Curso. Art. 1932 inciso segundo

CC.
c. En los dos casos precedentes, el arrendador debe adems
indemnizacin

de

perjuicios.

Tendr

derecho

el

arrendatario para que se le indemnice slo el dao

48

emergente si el vicio de la cosa ha tenido una causa

anterior

al

contrato.

Si

el

vicio

era

conocido

del

arrendador al tiempo del contrato, o si era tal que el

arrendador debiera por los antecedentes preverlo o por su
profesin conocerlo, se incluir en la indemnizacin el
lucro cesante.
d. El arrendatario no tendr derecho a la indemnizacin de
perjuicios, que se le concede por el artculo precedente, si
contrat a sabiendas del vicio y no se oblig el arrendador
a sanearlo (renuncia presunta); o si el vicio era tal, que no
pudo sin grave negligencia de su parte ignorarlo; o si
renunci expresamente a la accin de saneamiento por el
mismo vicio, designndolo. Art. 1934 CC.

Art. 1937 CC: En todos los casos en que se debe indemnizacin

al arrendatario, no podr ste ser expelido o privado de la cosa
arrendada, sin que previamente se le pague o se le asegure el
importe por el arrendador.
Pero no se extiende esta regla al caso de extincin involuntaria
del derecho del arrendador sobre la cosa arrendada. En este
artculo se consagra el derecho legal de retencin del
arrendatario.
El derecho legal de retencin, en general, puede definirse
como aquel en virtud del cual el tenedor de una cosa
perteneciente a otro, la conserva en su poder para asegurar
el pago de lo que el propietario de la cosa le adeude.

Obligaciones del arrendatario (arrendamiento de cosas).

49

1. Pagar el precio o renta. Esta es la principal obligacin que

tiene el arrendatario. Para asegurar este pago, el arrendador
tambin tiene derecho legal de retencin. Art. 1942 CC. De
pagarse el precio o renta, el pago se realizar:
a. En el perodo estipulado.
b. Si no se pactare un perodo, la oportunidad del pago se
determinar conforme a la costumbre del pas.
No existiendo estipulacin ni costumbre fija, se siguen
las reglas siguientes:
Si se trata de un predio urbano, se paga por mes.
Si se trata de un predio rstico, se paga por ao.
Si la cosa es mueble o semoviente y se arrienda
por cierto nmero de aos, meses, das, el pago
de cada una de las pensiones peridicas debe
realizarse al expirar el perodo estipulado.
Si se arrend la cosa por una sola suma, el pago
deber realizarse al trmino del arrendamiento.
(Ver art. 1944 CC)
Art. 1943 CC: Si entregada la cosa al arrendatario hubiere
disputa acerca del precio o renta, y por una o por otra parte no se
produjere prueba legal de lo estipulado a este respecto, se estar
al justiprecio de peritos, y los costos de esta operacin se
dividirn entre el arrendador y el arrendatario por parte iguales.

2. Art. 1938 CC. El arrendatario est obligado (facultado) a

usar de la cosa segn los trminos del contrato; y no podr
en consecuencia hacerla servir a otros objetos que los
convenidos, o, a falta de convencin expresa, aquellos a que

50

la cosa es naturalmente destinada, o que deban presumirse

de las circunstancias del contrato o de la costumbre del pas.
Si el arrendatario contraviene a esta regla, podr el
arrendador

reclamar

indemnizacin

de

la

terminacin

perjuicios,

del

arriendo

limitarse

con
esta

indemnizacin, dejando subsistir el arriendo. Este artculo

consagra la facultad del arrendatario de gozar de la cosa.

3. El arrendatario emplear en la conservacin de la cosa el

cuidado de un buen padre de familia.
Por tanto, el arrendatario est obligado a emplear un cuidado
ordinario o mediano en la conservacin de la cosa arrendada.
Si faltare a esta obligacin, responder de los perjuicios; y
aun tendr derecho el arrendador para poner fin al
arrendamiento, en el caso de un grave y culpable deterioro.
Art. 1939 CC. Ms aun, el arrendatario es responsable no
slo de su propia culpa, sino de la de su familia, huspedes y
dependientes. Art. 1941 CC.
El arrendatario deber probar que los daos y prdidas
sobrevenidas durante su goce de la cosa no sobrevinieron por
su

culpa,

ni

por

culpa

de

sus

dependientes

subarrendatarios, y a falta de esta prueba ser responsable.

Art. 1947 inciso final CC.
4. El

arrendatario

tiene

la

obligacin

de

realizar

las

reparaciones locativas.
Art. 1940 CC.

El arrendatario es obligado a las reparaciones locativas. Se

entiende que son reparaciones locativas las que segn la
51

costumbre del pas son de cargo de los arrendatarios, y en

general

las

de

aquellas

especies

de

deterioro

que

ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de

sus dependientes, como descalabros de paredes o cercas,
albaales y acequias, rotura de cristales, etc.

5. El arrendatario es obligado a restituir la cosa al fin del

arrendamiento.

Art. 1947 CC. Deber restituirla en el estado en que le fue

entregada,

tomndose

en

consideracin

el

deterioro

ocasionado por el uso y goce legtimos. Si no constare el

estado en que le fue entregada, se entender haberla recibido
en regular estado de servicio, a menos que pruebe lo
contrario. La restitucin de la cosa raz se verificar
desocupndola enteramente, ponindola a disposicin del
arrendador y entregndole las llaves. Art. 1948 CC.

Terminacin del Contrato de Arrendamiento. Art. 1950 CC:

a. Por destruccin de la cosa arrendada.

b. Por la llegada del plazo. Este plazo puede ser determinado
cuando:
Las partes convinieron un trmino.
Si el trmino est establecido por el servicio especial a que se
destin la cosa arrendada.
Si el trmino est establecido conforme a la costumbre del
pas.

52

En estos casos en que existe plazo determinado no es

necesario desahucio. Art. 1954 CC.
Si no se ha pactado ningn trmino o el trmino es
indeterminado,

el

contrato

slo

podr

terminar

por

desahucio. El desahucio es la noticia anticipada que da

una de las partes a la otra de su intencin de poner
trmino

al

contrato,

presenta

las

siguientes

caractersticas:
Unilateral.
Judicial o extrajudicial. En el arrendamiento de predio
urbano el desahucio debe ser siempre judicial y siempre
se debe desahuciar.
Irrevocable, a menos que la otra parte consienta. Art. 1952
CC.
Debe darse con la anticipacin ajustada al perodo que
regula los pagos.
(ver art. 1950 CC, art. 1951 CC, art. 1952 CC, art. 1953 CC,
art. 1954 CC, art. 1976 CC, art. 1980 CC)

Tcita Reconduccin.
Este fenmeno jurdico es aquel en virtud del cual un
contrato que ha expirado por llegada del trmino o por
desahucio, el arrendatario sigue gozando de la cosa y
pagando las rentas.

Art. 1956 inciso tercero CC.

Para que opere la tcita reconduccin debe cumplirse los

siguientes requisitos:
Que se trate de un bien raz.
Que el arrendatario conserve la cosa en su poder.

53

Que se haya pagado la renta con el beneplcito del

arrendador.
Efectos de la tcita reconduccin:
Se renueva el contrato por 3 meses si es predio urbano.
Se renovar hasta recoger los frutos o que se terminen las
labores pendientes, si se trata de predios rsticos.

c. Por extincin del derecho del arrendador.

En estos casos el sucesor en el derecho del arrendador no es

obligado a respetar el arriendo, salvo que:
Se le transfiera la cosa arrendada a ttulo lucrativo.
Se le transfiera a ttulo oneroso y que el arrendamiento
conste en escritura pblica.
Se trate de un acreedor hipotecario y que el arrendamiento
haya sido otorgado por escritura pblica inscrita en el
Registro

del

Conservador

antes

de

la

inscripcin

hipotecaria.
(ver art. 1962 CC, art. 1958 CC, art. 1961 CC, art. 1959 CC)

Arrendamiento de Predios Urbanos: Ley N18.101.

a. Es

un

contrato

dirigido,

ya

que

se

establece

la

irrenunciabilidad de los derechos del arrendatario. Art. 19

Ley N18.101.
b. Regla de escrituracin del contrato por va de prueba. Art. 20
Ley N18.101.
c. Principio de reajustabilidad. En todo contrato no existe
reajustabilidad, la regala general es el nominalismo. En la
54

Ley N18.101 la reajustabilidad es un elemento de la

naturaleza del contrato. Art. 21 Ley N18.101.
d. Crea una nueva modalidad de pago por consignacin, ya que
no es necesario realizar oferta mediante ministro de fe, basta
el depsito en la Tesorera Comunal. Art. 23 Ley N18. 101.

Ambito de aplicacin de la Ley N18.101:

Bienes races urbanos dentro del radio urbano.
Los destinados a habitacin fuera del radio urbano que no
excedan de una hectrea.
No se aplica a:
a. Los bienes races ubicados fuera del radio urbano que
excedan una hectrea.
b. Los bienes fiscales.
c. La viviendas que se arriendan por temporadas no
superiores a 3 meses con fines de descanso y turismo.
d. Hoteles y residenciales.
En materia procesal, en esta Ley N18.101:
El desahucio es siempre judicial.
Se aplica el procedimiento sumario y no opera substitucin
de procedimiento ni audiencia de parientes.
La prueba se aprecia en conciencia.
En los contratos a plazo fijo superiores a un ao se
encuentra implcita la facultad de subarrendar.

LA SOCIEDAD.
Art. 2053 CC. La sociedad o compaa es un contrato en
que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con

55

la mira de repartir entre s los beneficios que de ello

provengan.
La sociedad forma una persona jurdica distinta de los
socios individualmente considerados.

Caractersticas del contrato de sociedad.

a. Es plurilateral.
Es plurilateral ya que existiendo obligaciones recprocas entre
las partes, todas ellas tienen la misma causa.
b. Es un contrato oneroso.
c. Es un contrato conmutativo.
La conmutatividad tiene importancia en cuanto al modo en
que han de repartirse los beneficios y las prdidas.
d. Es un contrato principal.
e. Es un contrato consensual.
f. El contrato de sociedad crea una persona jurdica. (art. 2053
inciso segundo CC).
Elementos de la esencia del contrato de sociedad.
a. Consentimiento.
b. Aporte de los socios, el que debe ser
a ttulo singular y
apreciable en dinero.
c. Determinacin de la reparticin de los beneficios.
d. Afectio societatis.
Art. 2055 CC: No hay sociedad, si cada uno de los socios
no pone alguna cosa en comn, ya consista en dineros o
efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en
dinero.
Tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios.

56

No se entiende por beneficio el puramente moral, no

apreciable en dinero.
Art. 2056 CC: Se prohbe toda sociedad a ttulo universal,
sea de bienes presentes y venideros, o de unos u otros.
Se prohbe asimismo toda sociedad de ganancias, a ttulo
universal, excepto entre cnyuges.
Podrn con todo ponerse en sociedad cuantos bienes se
quiera, especificndolos.
El inciso segundo del art. 2056 CC hace referencia a la sociedad
conyugal, pero debe hacerse el alcance de que sta no es en
realidad una sociedad universal de ganancias sino que es una
sociedad restringida de ganancias.

Del art. 2055 CC inciso final se deduce que el beneficio debe ser
apreciable en dinero, tales beneficios han de repartirse de las
siguientes formas:
a. De acuerdo a los estipulado por las partes.
Art. 2066 CC Los contratantes pueden fijar las reglas que
tuvieren por convenientes para la divisin de beneficios y
prdidas.
(autonoma de la voluntad).
b. Segn lo estipule un tercero, si las partes le han otorgado a
este tercero esa facultad. Art. 2067 CC.
c. A ninguno de los socios se le cometer el arbitrio de
determinar

la

manera

en

que

han

de

repartirse

los

beneficios. El inciso segundo de este precepto consagra esta

prohibicin en virtud de la conmutatividad del contrato.
d. Si las partes nada han pactado, los beneficios se repartirn
entre los socios a prorrata de sus aportes. Las prdidas han

57

de repartirse entre los socios a prorrata de la divisin de los

beneficios.

Art. 2068 CC.

e. Si uno de los socios contribuyere solamente con su industria,

servicio o trabajo, y no hubiere estipulacin que determine
su cuota en los beneficios sociales, se fijar esta cuota en
caso necesario por el juez; y si ninguna estipulacin
determinare la cuota que le quepa en las prdidas, se
entender que no le cabe otra que la de dicha industria,
trabajo o servicio.

Art. 2069 CC.

En este caso el beneficio puede

ser fijado por el juez en razn de que el beneficio de este

socio se produjo al trabajar.

Clasificacin de las sociedades.

a. Segn la naturaleza del negocio:
Comerciales. Si el contrato de sociedad es celebrado con el
fin de realizar actos de comercio, la sociedad ser
comercial.
Civiles ( la regla general es que las sociedades sean
civiles)
La sociedad annima es siempre comercial.
Art. 2059 CC: La sociedad puede ser civil o comercial.
Son sociedades comerciales las que se forman para
negocios que la ley califica de actos de comercio. Las otras
son sociedades civiles.
Art. 2060 CC: Podr estipularse que la sociedad que se
contrae, aunque no comercial por su naturaleza, se sujete
a las reglas de la sociedad comercial.
Art. 2064 CC: La sociedad annima es siempre mercantil
aun cuando se forme para la realizacin de negocios de
carcter civil.

58

b. Segn su organizacin:
Colectivas
En comandita.
Annimas.
Art. 2061 CC: La sociedad sea civil o comercial, puede ser
colectiva, en comandita o annima.
Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios
administran por s o por un mandatario elegido de comn
acuerdo.
(y la responsabilidad de los socios es con sus bienes
propios en forma ilimitada, pero proporcionalmente a
sus aportes.) (ver art. 2095 CC)
En el caso de la sociedad colectiva, la razn social debe
llevar agregada las palabras y compaa.
Es sociedad en comandita aquella en que uno o ms de los
socios se obligan solamente hasta concurrencia de sus
aportes.

Estos

socios

no

tienen

influencia

en

la

administracin de la sociedad y se denominarn socios

comanditarios. Por oposicin existen los socios gestores que
son los que administran la sociedad y responden como socio
colectivo, adems su nombre est incluido en la razn social.
(ver art. 2062 CC). Se prohbe a los socios comanditarios
incluir sus nombres en la firma o razn social, y tomar parte
en la administracin. La contravencin a la una o a la otra de
estas disposiciones les impondr la misma responsabilidad
que a los miembros de una sociedad colectiva.
Sociedad annima es aquella formada por la reunin de un
fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo
por sus respectivos aportes y administrada por un directorio

59

integrado

por

miembros

esencialmente

revocables.

Esta

sociedad es siempre solemne.

De la duracin del contrato de sociedad. Art. 2065 CC en

relacin al art. 2103 CC.
El contrato de sociedad durar:
a. Lo que las partes hayan pactado.
b. Si las partes nada han pactado, se entiende que la sociedad
ha sido celebrada para toda la vida de los asociados, salvo
que se hubiere celebrado para la ejecucin de un negocio de
duracin limitada.
Art. 2065 CC: No expresndose plazo o condicin para
que tenga principio la sociedad, se entender que principia
a la fecha del mismo contrato; y no expresndose plazo o
condicin para que tenga fin, se entender contrada por
toda la vida de los asociados, salvo el derecho de renuncia.
Pero si el objeto de la sociedad es un negocio de duracin
limitada, se entender contrada por todo el tiempo que
durare el negocio.
Art. 2103 CC: Disulvese asimismo la sociedad por la
muerte de cualquiera de los socios, menos cuando por
disposicin de la ley o por el acto constitutivo haya de
continuar entre los socios sobrevivientes con los herederos
del difunto o sin ellos.
Pero aun fuera de este caso se entender continuar la
sociedad, mientras los socios administradores no reciban
noticia de la muerte.
Aun despus de recibida por stos la noticia, las
operaciones iniciadas por el difunto que no supongan una
aptitud peculiar en ste debern llevarse a cabo.
Facultades de administracin de los socios.
La regla general es que las partes estipulen estas facultades,
pero si es del caso que las partes nada han estipulado al
60

respecto, las facultades de administracin correspondern a la

del giro ordinario del negocio.
El art. 2077 CC prescribe: El socio administrador debe
ceirse a los trmino de su mandato, y en lo que ste
callare, se entender que no le es permitido contraer a
nombre de la sociedad otras obligaciones, ni hacer otras
adquisiciones o enajenaciones, que las comprendidas en el
giro ordinario de ella.
a. Si las facultades de administracin y/o la designacin del
socio administrador se ha hecho en el contrato de sociedad y
no en un acto posterior, son elementos esenciales del
contrato y no se pueden modificar.

Art. 2071 CC La administracin de la sociedad colectiva

puede confiarse a uno o ms de los socios, sea por el
contrato
de
sociedad,
sea
por
acto
posterior
unnimemente acordado.
En el primer caso las facultades administrativas del socio
o socios forman parte de las condiciones esenciales de la
sociedad, a menos de expresarse otra cosa en el mismo
contrato.
Art. 2072 CC: El socio a quien se ha confiado la
administracin por el acto constitutivo de la sociedad, no
puede renunciar su cargo, sino por causa prevista en el
acto constitutivo o unnimemente aceptada por los
consocios.
Ni podr ser removido de su cargo sino en los casos
previstos o por causa grave; y se tendr por tal la que le
haga indigno de confianza o incapaz de administrar
tilmente. Cualquiera de los socios podr exigir la
remocin, justificando causa.
Faltando alguna de las causa antedichas, la renuncia o
remocin pone fin a la sociedad.

61

b. Si las facultades de administracin y/o la designacin del

socio administrador est determinada por acto posterior, se
siguen las reglas del mandato.

Art. 2074 CC: La administracin conferida por acto

posterior al contrato de sociedad, puede renunciarse por
el socio administrador y revocarse por la mayora de los
consocios, segn las reglas del mandato ordinario.
Facultades ordinarias.
Art. 2078 CC: Corresponde al socio administrador cuidar de la

COnservacin, REparacin y MEjora de los objetos que

forman el capital fijo de la sociedad; pero no podr empearlos, ni
hipotecarlos, ni alterar su forma, aunque las alteraciones le
parezcan convenientes.
Sin embargo, si las alteraciones hubieren sido tan urgentes que
no le hayan dado tiempo para consultar a los consocios, se le
considerar en cuanto a ellas como un agente oficioso de la
sociedad.
Art. 2079 CC: En todo lo que obre dentro de los lmites legales o
con poder especial de sus consocios, obligar a la sociedad;
obrando de otra manera, l slo ser responsable.
Art. 2080 CC: El socio administrador es obligado a dar cuenta
de su gestin en los perodos designados al efecto por el acto que
le ha conferido la administracin, y, a falta de esta designacin,
anualmente.
Caso en que los socios no han nombrado socio administrador.
El artculo 2081 CC consagra lo que en doctrina se denomina el
Mandato Tcito y Recproco, y que constituye un ELEMENTO
DE LA NATURALEZA DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.

Art. 2081 CC: No habindose conferido la administracin

a uno o ms de los socios, se entender que cada uno de
62

ellos ha recibido de los otros el poder de administrar con

las facultades expresadas en los artculos precedentes y
sin perjuicio de las reglas que siguen:
1 Cualquier socio tendr el derecho de oponerse a los
actos administrativos de otro, mientras est pendiente su
ejecucin o no haya producido efectos legales.
2 Cada socio podr servirse para su uso personal de las
cosas pertenecientes al haber social, con tal que las
emplee segn su destino ordinario, y sin perjuicio de la
sociedad y del justo uso de los otros.
3 Cada socio tendr el derecho de obligar a los otros a
que hagan con l las expensas necesarias para la
conservacin de las cosas sociales.
4 Ninguno de los socios podr hacer innovaciones en los
inmuebles que dependan de la sociedad sin el
consentimiento de los otros.
Obligaciones de los socios entre s.
Hacer el aporte, el que debe ser apreciable en dinero y puede
ser en propiedad o en usufructo. Art. 2082 CC. Art. 2084 CC.
Art. 2085 CC.
Obligacin de sanear la eviccin de los aportes.
Obligacin de reembolsar las sumas que el socio hubiere
adelantado con conocimiento de la sociedad.
Obligacin de responder de los perjuicios en los casos del art.
2083 CC, art. 2089 CC y art. 2093 CC. (por retardo en la
realizacin del aporte; por indemnizacin que se le deba al
socio por los perjuicios inseparables de la gestin).

Obligaciones de los socios respecto de terceros.

El socio obliga a la sociedad respecto de terceros slo si contrata

de manera expresa en nombre de ella o cuando se deduzca que
as

lo

hace

por

circunstancias
63

que

lo

manifiestan

inequvocamente. En caso de duda, se entiende que contrata a

nombre privado.
Si el socio que contrata a nombre de la sociedad lo hace sin
poder suficiente la obliga respecto de terceros slo en subsidio y
hasta la concurrencia del beneficio que ella hubiere reportado
del negocio.
Si la sociedad resulta obligada respecto de terceros, la
totalidad de la deuda se divide entre los socios a prorrata de
su inters social y la cuota del deudor insolvente gravar a
los otros. ()

Disolucin de la sociedad.
1. Por expiracin del plazo o el evento de la condicin.
2. Por finalizacin del negocio para el cual fue contrada.
3. Por insolvencia de la sociedad o extincin del haber
patrimonial.
4. Por el evento de la condicin resolutoria tcita.
5. Por muerte de uno de los socios, salvo que se pactare
continuar con lo sobrevivientes, sea con los herederos
del difunto o sin ellos. En las sociedades para el
arrendamiento de inmuebles, laboreo de minas y sociedades
annimas se aplica el art. 2104 CC, que determina que en
estos tipos de sociedades se subentiende la estipulacin de
continuar la sociedad con los herederos del difunto.
6. Por incapacidad sobreviniente o insolvencia de alguno de
los socios.
7. Por renuncia de alguno de los socios, notificada a los dems
socios. No vale la renuncia que se hace mala fe o es
64

intempestiva. Renuncia de mala fe el socio que lo hace por

apropiarse una ganancia que deba pertenecer a la sociedad.
Renuncia intempestivamente el socio que lo hace cuando su
separacin es perjudicial a los intereses sociales. (Renuncia
tempestiva notificada a los dems)
8. Por consentimiento unnime de los socios.
(Art. 2106 CC, Art. 2107 CC. Art. 2108 CC )

Para que la disolucin de la sociedad sea oponible a terceros

debemos encontrarnos en alguno de los casos del art. 2114 CC:
La disolucin de la sociedad no podr alegarse contra terceros
sino en los casos siguientes:
1 Cuando la sociedad ha expirado por la llegada del da cierto
prefijado para su terminacin en el contrato;
2 Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres
avisos publicados en un peridico del departamento o de la
capital de la provincia, si en aquel no lo hubiere;
3 Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportunamente
noticia de ella por cualesquiera medios.

Disuelta la sociedad queda una comunidad que se liquidar

de conformidad a las reglas de la particin hereditaria. Art.
2115 CC.

EL MANDATO.
Art. 2116 CC: El mandato es un contrato en que una persona
confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo
de ellos por cuenta y riesgo de la primera.

65

La persona que confiere el encargo se llama comitente o

mandante, y la que lo acepta, apoderado, procurador, y en
general, mandatario.
La definicin anterior de mandato hace mencin slo a la causa
del mandante. El objeto del contrato corresponde a la ejecucin
de los negocios encomendados al mandatario, por tanto emana
de la definicin el carcter de unilateral de este contrato, sin
perjuicio de que las partes lo pacten bilateral.

Elementos de la esencia del contrato de mandato

a. Consentimiento.
b. Cargo del negocio por cuenta y riesgo del mandante.
c. Confianza. (es un contrato intuito personae)

Objeto del mandato.

El objeto de los contratos es la creacin de obligaciones, que
para el caso particular del mandato corresponde a una
obligacin de hacer.
Hay que dilucidar que significa gestin de negocios.
Se puede decir que gestin de negocios consiste en la ejecucin
de

conductas

transferencia

atingentes
o

extincin

la

creacin,

de

relaciones

mantenimiento,
jurdicas

(ej.

Conservacin de un patrimonio, administracin de industria,

celebracin

de

negocio

jurdico,

enajenacin

de

bienes,

realizacin de modos de adquirir, convenciones extintivas,

matrimonio, reconocimiento de hijo, etc.)

66

UN ELEMENTO DE LA NATURALEZA DEL MANDATO ES LA

REPRESENTACIN.

La representacin es una ficcin, en razn de la cual un

interesado utiliza la voluntad de otro, y obtiene a su favor o
en contra los mismos efectos que si hubiere actuado por s
mismo.

Art. 1448 CC.

Las fuentes de la representacin:
La ley. Art. 43 CC (son representantes legales el padre o
madre, el adoptante, el tutor o curador)
Art. 700 CC (representacin en materia de posesin)
El mandato.
Por regla general se entiende que en todo mandato, las
actuaciones del mandatario provocarn efectos en el patrimonio
del mandante. Ahora, para que esto ocurra el mandatario debe
dar a conocer que contrata a nombre del mandante, y en ese
caso obliga al mandante respecto de terceros. Art. 2151 CC.

Fuente convencional de la representacin.

Mandato con representacin: el mandatario manifiesta que obra
por otro y los actos que celebra con terceros obliga al mandante
para con estos.

67

Mandato sin representacin: el mandatario no manifiesta que

obra por el mandante y por lo tanto slo el se vincula para con
los terceros.

La representacin puede ser voluntaria o consensual.

Entonces, para que opere la representacin en el mandato, y por

ende para que sus actos realizados con terceros obliguen al
mandante para con estos, es necesario que:
a. Que el representante manifieste su propia voluntad.
b. Que acte con intencin de representar a un tercero.
c. Que obre con poder suficiente.

Art. 2151 CC: El mandatario puede, en el ejercicio de su

cargo, contratar a su propio nombre o al del mandante; si
contrata a su propio nombre, no obliga respecto de terceros
al mandante.
Caractersticas del mandato.
1. Es consensual.
Dentro de esta caracterstica debemos estudiar la temtica
del silencio circunstanciado, que consiste en una manera
especial de formar el consentimiento que va ms all de la
reglas del Cdigo de Comercio.) art. 2124 CC y art. 2125 CC.
El art. 2124 CC determina la regla general, ya que prescribe
que el contrato de mandato se reputa perfecto por la
aceptacin expresa o tcita del mandatario. El silencio
circunstanciado

como

forma

especial

de

formar

el

consentimiento se consagra en el art. 2125 CC: Las

personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios
68

ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si

aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace; y
transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar como
aceptacin. Aun cuando se excusen del encargo, debern
tomar las providencias conservativas urgentes que requiera el
negocio que se les encomienda.
Por tanto, para que opere el silencio circunstanciado se
requiere:
Que el destinatario por su profesin u oficio se encargue de
negocios ajenos. Ej. Abogado.
Que el oferente sea persona ausente.
Que transcurra un trmino razonable sin que el destinatario
responda excusndose.
Dadas las circunstancias anteriores, el silencio se mirar
como aceptacin.
Por excepcin el mandato ser solemne: para
contraer matrimonio, mandato judicial, para reconocer un
hijo. La jurisprudencia ha determinado que cada vez que el
contrato que se realice va mandatario sea de naturaleza
solemne el mandato deber serlo tambin.

2. Es unilateral.
Existe discusin sobre si el mandato es un contrato
unilateral o bilateral. De la definicin se desprende la
existencia de slo un objeto, por lo que el contrato sera
unilateral, ya que se obliga slo el mandatario a realizar una
gestin por cuenta y riesgo del mandante. Otros dicen que el
contrato es bilateral argumentando que el mandante si
contrae una obligacin, la obligacin del art. 2158 n1 CC, o
69

sea, a proveer al mandatario de lo necesario para la

ejecucin del mandato. Los que acceden a la tesis de la
unilateralidad

del

mandato,

grupo

en

el

cual

nos

encontramos, objetan el argumento de sus contrarios con el

argumento de que el n1 del art. 2158 CC es un requisito
para el perfeccionamiento del contrato y no una obligacin.

3. Es gratuito.
Excepcionalmente ser oneroso. Art. 2158 n3 CC. Se dice
usual por el tipo de mandato que se est dando (ej.
Corretaje de propiedades). En la eventualidad de que el
mandato sea oneroso sera tambin conmutativo, pero si la
remuneracin quedare subordinada al xito o fracaso de la
gestin sera aleatorio. (en este caso el mandato es bilateral)
4. Es principal.
5. Es intuito personae. Art. 2163 n5 CC.

Obligaciones del mandante.

Las obligaciones del mandante no nacen al momento de
perfeccionarse el contrato.
Estas obligaciones tienen el carcter de eventuales. Se puede
dar

que

el

mandante

se

obligue

cuando

se

den

las

circunstancias del Art. 2158 CC:

a. Si

el

mandatario

puso

dinero,

el

mandante

debe

devolverlo con intereses.

b. Si el mandatario efecta gastos tendr accin de reembolso
en contra del mandante.

70

c. En los casos de servicios que se acostumbran pagar, el

mandante deber al mandatario la remuneracin usual.
d. Si a propsito de la ejecucin del negocio el mandatario
hubiese sufrido prdidas sin su culpa, el mandante est
obligado a indemnizarlas.
Respecto del art. 2158 n1 CC, debemos decir que para quienes
concuerdan que el mandato es un contrato bilateral, la
obligacin del mandante de proveer al mandatario de todo lo
necesario para la ejecucin del mandato, es de la esencia del
contrato.
Para nosotros que sostenemos la unilateralidad del mandato,
este n1 del art. 2158 CC es un requisito para que se
perfeccione el contrato.

Obligaciones del mandatario.

(El mandatario puede que sea un incapaz, pero para realizar
el contrato de mandato requiere autorizacin o representacin.
Art. 2128 CC. Si existe pluralidad de mandatarios, pueden
actuar separadamente a menos que se les prohiba. Art. 2127
CC. Art. 2172 CC.)
1. La obligacin principal que tiene el mandatario consiste en
ejecutar el o los negocios confiados rigurosamente en los
trminos convenidos, y eventualmente puede ocupar medios
equivalentes en caso necesario. Art. 2131 CC en relacin al
art. 2134 CC. Si al mandatario resultare imposible actuar, no
es obligado a constituirse como agente oficioso, basta que
emplee providencias conservativas. Art. 2150 CC. Art.
2132 CC.
71

2. Cul es el cuidado que el mandatario debe ocupar en la

gestin? Art. 2129 CC. Este artculo altera la regla general
del art. 1547 CC, porque no obstante que el contrato de
mandato cede en el solo beneficio del acreedor (mandante) el
deudor (mandatario) responder de culpa leve.
Si el mandato es remunerado, el mandatario responder de
culpa levsima. El inciso tercero del mismo artculo se pone
en el caso de que el mandatario ha tomado el encargo de
manera forzada, determinando que en tal caso el mandatario
responder de culpa grave.
3. Debe rendir cuenta de su administracin, sin perjuicio de
que el mandante le releve de dicha carga. Art. 2155 CC. Art.
2150 CC.
4. El mandatario es responsable tanto de lo que ha recibido de
terceros en razn del mandato (aun cuando no se deba al
mandante), como de lo que ha dejado de recibir por su culpa.
Art. 2157 CC.

Facultades especiales del mandatario.

1. Transigir o comprometer.
2. Vender.
3. Hipotecar.
4. Facultades especiales del mandato judicial.

Las facultades normales que confiere el mandato al mandatario

son las del art. 2132 CC: El mandato no confiere naturalmente
al mandatario ms que el poder de efectuar los actos de
administracin; como son:

72

Pagar las deudas y cobrar los crditos del mandante,

perteneciendo unos y otros al giro administrativo ordinario.
Perseguir en juicio a los deudores, intentar las acciones
posesorias e interrumpir las prescripciones, en lo tocante a
dicho giro
Contratar las reparaciones de las cosas que administra.
Comprar los materiales necesarios para el cultivo o beneficio
de las tierras, minas, fbricas, u otros objetos de industria
que se le hayan encomendado.
Para todos los actos que salgan de estos lmites, necesitar
poder especial.

Por regla general, el mandatario puede delegar el mandato, y en

ese sentido est legitimado para subcontratar, salvo que se le
haya

prohibido.

Esta

facultad

de

delegar

puede

ser

expresamente autorizada por el mandante o no. Si es del caso

que el mandante no ha autorizado expresamente al mandatario
para delegar, el mandatario responder de los hechos del
delegado, como de los suyos propios; asimismo tendr la misma
responsabilidad cuando el mandante lo ha autorizado sin
designar a persona determinada y el delegado resulta ser
notoriamente incapaz o insolvente.
Art. 2135 CC. Art. 2136 CC. Art. 2137 CC.

Caso de pluralidad de mandatarios.

Si los mandatarios son dos o ms y se les prohibi obrar
separadamente al constituir el mandato, basta que falle uno de
ellos para que se termine el mandato. Art. 2172 CC.

73

Prohibiciones al mandatario. Art. 2144 CC. Art. 2145 CC.

a. El mandatario no puede comprar para si, ni vender de lo
suyo lo que el mandante le orden comprar o vender, salvo
autorizacin expresa.
b. El mandatario no puede tomar prestado para s el dinero que
el mandante le orden colocar a inters, salvo autorizacin
expresa.
c. El mandatario no puede compensar lo que l debe a un
tercero con lo que este tercero le debe al mandante. Art. 1658
CC.

Extincin del mandato. Art. 2163 CC.

1. Por trmino del negocio para el cual fue constituido.
2. Por la llegada del plazo o el evento de la condicin.
3. Por revocacin del mandante.
4. Por renuncia del mandatario. (estos n3 y n4 constituyen
excepcin al art. 1567 inciso primero CC)
5. Por muerte de cualquiera de las partes. Esta causal deriva
del carcter de intuito personae del mandato. Ver art. 2168
CC, art. 2169 CC, art. 2170 CC y art. 2172 CC.
6. Por quiebra o insolvencia de uno u otro. En este caso la
administracin la toma el Sndico.
7. Por interdiccin de uno u otro. Se le nombrar curador,
opera representacin legal.
8. Por cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha
sido dado en ejercicio de ellas.(va consecuencial)
Respecto de la renuncia y la revocacin, estas producen efectos
desde el

momento en que pasan a ser conocidas por la otra

parte. En el caso de la renuncia del mandatario, este no se

74

libera de seguir cumpliendo sus obligaciones durante un tiempo

razonable mientras el mandante pueda hacerse cargo de los
negocios.
En todos los casos de extincin del mandato, excepto en el caso
de renuncia del mandatario, hay que tener presente el art. 2173
CC: En general, todas las veces que el mandato expira por causa
ignorada del mandatario, lo que ste haya hecho en ejecucin del
mandato ser vlido y dar derecho a terceros de buena fe contra
el mandante.
Quedar asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el
mandato, a lo que el mandatario sabedor de la causa que lo haya
hecho expirar, hubiere pactado con terceros de buena fe; pero
tendr derecho a que el mandatario le indemnice.
Cuando el hecho que ha dado causa a la expiracin del mandato
hubiere sido notificado al pblico por peridicos, y en todos los
casos en que no pareciere probable la ignorancia del tercero,
podr el juez en su prudencia absolver al mandante.

Los

contratos

estudiados

con

anterioridad

son

contratos

consensuales. A continuacin analizaremos individualmente los

contratos reales, que segn el art. 1443 CC, son aquellos que
para su perfeccionamiento requieren de la entrega o tradicin de
la cosa a que se refiere.

75

Los contratos reales.

El comodato.
El mutuo.
El depsito
La prenda.

EL COMODATO
Unilateral, Gratuito, Real, Principal, Titulo de mera
tenencia.
Este contrato tambin es denominado como prstamo de uso,
denominacin que hace directa mencin a su naturaleza.
El comodato es un contrato en que una persona entrega a otra
una especie, mueble o raz, gratuitamente, que la otra se
obliga a restituir en especie una vez terminado su uso.
Art. 2174 CC:
El comodato o prstamo de uso es un contrato en que una de las
partes entrega a la otra gratuitamente una especie, mueble o
raz, para que haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma
especie despus de terminado el uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa.
Se hace mencin a la tradicin de conformidad a una
interpretacin restrictiva.

Caractersticas del comodato.

a. Es un contrato unilateral.
Slo se obliga el comodatario a cuidar, conservar y restituir
la cosa despus del uso. Sin perjuicio de lo anterior puede
devenir en sinalagmtico imperfecto.
76

b. Es un contrato real.
c. Es un contrato gratuito.
Slo obtiene utilidad el comodatario al poder usar de una
cosa que no es de su propiedad.
El que se grava es el comodante al desplazar temporalmente
su facultad de uso.
d. Es un contrato principal.
e. Es un ttulo de mera tenencia.
f. No hay limitacin a la prueba de testigos. Ver art. 2175 CC
en relacin al art. 1710 CC.
g. La obligacin que nace es de especie o cuerpo cierto.

Elementos esenciales del comodato.

a. Entrega.
b. Cosa corporal mueble o raz. Especie o cuerpo cierto.
c. Gratuidad.
d. Restitucin.

Obligaciones del comodatario.

a. El comodatario, mientras tenga la especie o cuerpo cierto,
est obligado a cuidarla y conservarla con suma diligencia.
(El beneficio es solo del comodatario, que es el deudor de la
cosa, debe por tanto procurar el mximo cuidado y responde
entonces de culpa levsima)
b. El comodatario est obligado a usar la cosa segn el uso
ordinario o el uso convenido.
c. Obligacin de restituir la cosa prestada en el tiempo
convenido o al trmino del servicio para el que fue prestada.
La restitucin podr exigirse con anterioridad: art. 2180 CC.
77

Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido

prestada para un servicio particular que no pueda
diferirse o suspenderse.
Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y
urgente de la cosa.
Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el cual fue
prestado la cosa.
Si el comodatario infringe la obligacin de usar la cosa segn
su uso ordinario o segn los trminos convenidos. Art.
2177 inciso segundo CC.
En el caso de existir pluralidad de sujetos pasivos, las
obligaciones de los comodatarios sern solidarias.

Derecho legal de retencin del comodatario.

Este derecho legal de retencin, recordemos, es aquel que

declarado judicialmente faculta al tenedor de una cosa ajena
a retardar su restitucin con el objeto de asegurar el pago de
saldos

indemnizaciones

que

pudieren

debrsele.

El

comodatario como mero tenedor puede solicitar a su favor la

declaracin judicial de este derecho:
Si el comodante le debe indemnizacin:
a. Por el mal estado de la cosa prestada. Siempre que el mal
estado haya sido conocido por el comodante y no declarado
por l, que haya sido de presumir que se causara un
perjuicio y que el comodatario con mediano cuidado no
hubiere podido prever. Art. 2192 CC.
b. Por expensas de conservacin extraordinarias y urgentes,
que son aquellas de las que no se pudo dar aviso al
78

comodante y que es de presumir que este las hubiese

realizado. Art. 2191 CC.
En estos casos el comodato deviene en sinalagmtico imperfecto,
pero no olvidemos que el comodato es esencialmente un
contrato unilateral y que as debe clasificarse, ya que al
momento de su perfeccionamiento la nica parte que contrae
obligacin para con la otra es el comodatario. El comodante se
obligar

eventualmente

en

un

momento

posterior

al

perfeccionamiento del contrato, por lo que su obligacin no nace

del contrato sino que de una fuente distinta: la ley.

Otros casos en que cesa la obligacin de restituir la cosa.

1. Cuando el juez manda retener la cosa. Esta es una razn de
inexigibilidad. Art. 2183 CC.
2. Si el comodatario sabe que la cosa ha sido perdida, hurtada
o robada.
3. Si se trata de armas o de cosas que se sabe que se har un
uso criminal. Art. 2184 CC. Si restituye se transforma en
cmplice.
4. No deber restituir si descubre que la cosa es de su
propiedad. Art. 2185 CC.

Las obligaciones y derechos del comodante y del comodatario

pasan a sus herederos de acuerdo al art. 2186 CC. Por tanto,
hay que distinguir 2 situaciones:
a. Si fallecido el comodante, el comodatario podr seguir
usando la cosa; la restitucin la har a los herederos y
contra ellos accionar eventualmente en caso de que se le
deban expensas e indemnizaciones. El art. 2190 CC reafirma
79

esta idea al determinar que en el contrato de comodato no se

extingue por la muerte del comodante.
b. Sin embargo, si fallece el comodatario, sus herederos, por
regla general, no tendrn derecho a continuar en el uso de la
cosa prestada, y deben, por ende, restituirla. El comodato
para esta parte es un contrato intuito personae.

El comodato es precario siempre que el

comodante se reserva la facultad de recuperar la cosa a su mero
arbitrio. No se debe confundir con el Precario, as a secas, ya
que en este caso el que tiene la cosa en su poder no tiene ttulo,
slo la tiene por mera tolerancia o ignorancia del dueo.

Comodato precario: Es aquel en que la facultad de pedir

restitucin se pacta meramente potestativa a favor del acreedor,
o aquel en que la cosa no se presta para un servicio particular
ni se fija tiempo para su restitucin. Art. 2194 CC.

Precario: Es la tenencia de una cosa ajena sin ttulo y ante

ignorancia o mera tolerancia del dueo. Art. 2195 CC.
(ver art. 2499 CC)

Otro contrato real:

EL MUTUO.
Unilateral, Gratuito, Real, Principal, Titulo Translaticio de
dominio.
Art. 2196 CC:

80

El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de

las partes entrega a otra cierta cantidad de cosas fungibles con
cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad.

Este concepto adolece de una imprecisin, menciona que el

mutuante entrega una cosa al mutuario y debe decir que
transfiere una cosa al mutuario.
El art. 2197 CC refuerza el anterior alcance al consagrar que el
contrato de mutuo no se perfecciona sino por la tradicin de la
cosa, y la tradicin transfiere el dominio.(ver art.684 CC)

Caractersticas del mutuo.

a. Es un contrato unilateral. Slo se obliga el mutuario.

b. Es un contrato gratuito. Pero si el mutuo se paga con
intereses el contrato deviene en oneroso. Art. 2205 CC. Art.
2206 CC. Art. 2207 CC. Ver art. 12 Ley n18.010.
c. Es un contrato real. Art. 2197 CC.
d. Es un ttulo translaticio de dominio. Art. 2197 CC.

Elementos de la esencia del contrato de mutuo.

a. Cosa corporal fungible.
b. Tradicin.
c. Restitucin de la misma cantidad y calidad de cosas
fungibles del mismo gnero. Art. 2198 CC.
d. Gratuidad. Sin embargo, si se trata de operaciones de
crdito, el mutuo es oneroso.
e. Capacidad. El mutuante debe ser capaz de enajenar y dueo
de las cosas dadas en mutuo. Ver art. 2202 CC. El mutuario
81

debe ser capaz de obligarse, so pena de nulidad del contrato.

Art. 1688 CC.

Obligaciones del mutuario.

1. Obligacin de transferir, en el sentido de restituir igual

cantidad y calidad de cosas fungibles del mismo gnero,
cualquiera que sea la modificacin en el precio de estas. Pero
si no fuese posible restituir el mismo gnero de cosas
fungibles o el acreedor no lo exigiere, el mutuario podr
pagarlas en dinero de acuerdo al valor del tiempo y lugar del
pago (es una dacin en pago). Art. 2198 CC.
Hay que distinguir entre la restitucin de cosas fungibles que
no son dinero y la restitucin de dinero.
Si lo que se debe restituir es dinero, la restitucin se apegar
a las reglas

impuestas por la ley 18.010 (art. 12, art. 6, art.

3, art. 24, etc.)

Si se deben restituir cosas fungibles que no consisten en
dinero, se aplica el art. 2198 CC, artculo al que hicimos
referencia al iniciar el estudio de las obligaciones del
mutuario. Recordemos, entonces, que de acuerdo a la
disposicin citada, el mutuario debe restituir igual cantidad
de cosas del mismo gnero y calidad.
Cundo debe restituir? En el plazo pactado. En el silencio
de las partes, la ley fija un plazo mnimo de 10 das
subsiguientes a la tradicin para restituir. Art. 2200 CC. Sin
embargo, si las partes pactaron que el mutuario pueda
restituir cuando pudiera, el juez fijar el plazo. Art. 2201 CC.

82

Por regla general el mutuario puede pagar con anticipacin al

trmino estipulado. Art. 2204 CC. Podr el mutuario pagar la
suma prestada, aun antes del trmino estipulado, salvo que
se hayan pactado intereses. Ver art. 10 de la Ley 18.010.

Eventuales obligaciones del mutuante.

En el evento de que el mutuante se obligue, el contrato de

mutuo deviene en sinalagmtico imperfecto.
Nuevamente

es

menester

recordar

que

los

criterios

de

clasificacin de los contratos se aplican al momento de sus

respectivos perfeccionamientos, por lo que el contrato de mutuo
es esencialmente unilateral y slo en determinados casos
previstos por la ley devendr en bilateral.
La obligacin que nace para el mutuante es de origen legal, a
diferencia de la del mutuario cuya fuente es el contrato.
Adems de ser legal la obligacin del mutuante, es tambin
eventual, ya que slo nace si se dan los supuestos determinados
por la ley
La eventual obligacin del mutuante es:
La obligacin de indemnizar al mutuario por los perjuicios
que le haya provocado la mala calidad o vicio oculto de la
cosa que se presta, cuando se den las circunstancias del
art. 2192 CC (las mismas que en el comodato). Art. 2203
CC.

Si el mutuario hubiere llegado a pagar intereses sin haberse

pactado, el mutuante tiene derecho a quedarse con ellos. Art.
2208 CC.
83

EL DEPOSITO.
Unilateral, Gratuito, Real, Principal, Titulo de mera
tenencia.
Art. 2211 CC:

Llmase en general depsito el contrato en que una persona

confa una cosa a una persona que se encarga de guardarla y de
restituirla en especie.
La cosa depositada se llama tambin depsito.

Elementos esenciales.
a. Confianza
b. Cosa corporal mueble.
Las cosas corporales son aquellas que tienen un ser real y
pueden ser percibidas por los sentidos. Art. 565 CC.
Tratndose del secuestro ste puede recaer sobre bienes
races
c. Entrega. Art. 2212 CC. Art. 2213 CC. Art. 2216 CC.
d. Gratuidad. Art. 2219 CC
e. Conservacin con el debido cuidado.
f. Restitucin en especie. Slo recae sobre especie o cuerpo
cierto, salvo el caso del depsito irregular. Art. 2228 CC.
g. Capacidad. El art. 2218 CC determina que este contrato no
puede tener pleno efecto sino entre personas capaces de
contratar. Se pueden dar las siguientes situaciones:
Si es incapaz el depositante, el contrato adolece de un vicio
de nulidad, pero la nulidad, de acuerdo al art. 2218 inciso
segundo CC, slo aprovechar al incapaz, ya que el

84

depositario

contrae

validamente

las

obligaciones

derivadas del depsito.

Si el incapaz es el depositario:
El depositante tendr accin para reclamar la cosa depositada,
pero nicamente mientras est en poder del depositario.
Si el depositario incapaz ha enajenado la cosa, el depositante
tiene accin personal en contra de l slo hasta la
concurrencia de aquello en que por el depsito se hubiere
hecho ms rico.
El depositante tiene accin reivindicatoria en contra de los
terceros

poseedores

quienes

el

depositario

hubiere

enajenado la cosa.
Las

acciones

indicadas

corresponden

al

depositante

sin

perjuicio de la pena que impongan las leyes al depositario en

caso de dolo.

Caractersticas del depsito.

a. Es un contrato unilateral.
b. Es un contrato gratuito. Art. 2219 CC.
c. Es un contrato real. Este contrato, por regla general, se
perfecciona por la entrega, pero en el caso del depsito
irregular se perfecciona por la tradicin de la cosa (caso que
puede mencionarse como ejemplo de que la tradicin no es
siempre pago, al igual que en el mutuo). Art. 2212 CC. Art.
2221 CC. El secuestro, que es un tipo de depsito, o se
perfecciona por el slo consentimiento o por el cumplimiento
de una solemnidad, dependiendo si es convencional o judicial
respectivamente. Art. 2252 CC. Sin perjuicio de su carcter
real, el depsito deber constar por escrito cuando la cosa
85

depositada sea de un valor superior a 2 UTM, a falta de

escrituracin ser inadmisible la prueba testimonial y ser
credo el depositario sobre su palabra, sea en orden al hecho
mismo del depsito, sea en cuanto a la cosa depositada. Art.
2217 CC.

Clases de depsitos. Art. 2214 CC. Este artculo nos dice que
el depsito es de dos maneras:
1. Depsito propiamente dicho.
2. Secuestro
Analizaremos

cada

uno

de

ellos,

incluyendo

el

depsito

irregular.

1. Depsito propiamente dicho. El depsito propiamente

dicho puede ser:
Voluntario.
Necesario.
a. El depsito voluntario: Es aquel que recae sobre cosa
corporal mueble. Art. 2215 CC. Art. 2216 CC.
En este tipo de depsito, las obligaciones del depositario
son:
Obligacin de conservar y guardar la cosa. En silencio de las
partes, el cuidado que debe emplear el depositario es el
mnimo, ya que responde en principio de culpa lata. Sin
perjuicio de lo anterior, las partes pueden estipular que
responda hasta de culpa levsima. Asimismo, la ley hace
responsable al depositario de culpa leve en los casos que
determina el Art. 2222 inciso tercero CC.

86

Esta obligacin de guarda y conservacin de la cosa trae

como

consecuencia que el depositario no puede usarla

sin el consentimiento del depositante. Art. 2220 CC.

La obligacin de guardar la cosa comprende la de respetar
los sellos y cerraduras del bulto que las contiene. Art.
2223 CC. Art. 2224 CC.
Obligacin de restituir a voluntad del depositante la misma
cosa con todas sus accesiones y frutos (salvo en el
depsito irregular). Art. 2223 CC al art. 2235 CC. El
depositario

padeciendo

error

en

la

persona

del

depositante, o descubriendo que la guarda de la cosa

depositada

le

acarrea

peligro,

podr

restituir

inmediatamente el depsito. Art. 2216 inciso segundo CC.

(El error en la persona y el error en la substancia, calidad
o cantidad de la cosa depositada, no invalida el contrato.
Art. 2216 inciso primero CC. Puede decirse que este es
uno de los casos en que la existencia de un error no trae
como consecuencia que el contrato adolezca de un vicio de
nulidad. En este caso el error posibilita al depositario
para restituir anticipadamente.)
El depositario puede tambin retardar la
restitucin de la cosa depositada, lo que importa ejercicio
del derecho legal de retencin cuando:
Se

produzca

el

evento

de

que

el

depositante

deba

indemnizacin de perjuicios al depositario. Art. 2234 CC.

Art. 2235 CC. En este caso tambin el contrato unilateral
deviene en sinalagmtico imperfecto.
b. El depsito necesario. Es aquel en que la eleccin del
depositario no depende de la libre voluntad del depositante,
87

como en el caso de un incendio, ruina, saqueo, u otra

calamidad semejante. Art. 2236 CC.
De acuerdo al art. 2240 CC el depsito necesario est sujeto
a las mismas reglas que el voluntario, con los alcances que
estudiaremos a continuacin.
En materia de depsito necesario, la regla de responsabilidad
del depositario es hasta culpa leve. Art. 2239 CC
A diferencia del deposito voluntario, y en consideracin a las
circunstancias en que se contrae, el depsito necesario no
est afecto a la limitacin de prueba testimonial para
acreditar el hecho del depsito, la naturaleza, calidad y
cantidad de las cosas depositadas, en el caso de que no
exista principio de prueba escrito de acuerdo a las reglas
generales. Ver art. 2237 en relacin al art. 2217 CC y al art.
1709 CC.
Las mismas circunstancias de premura en que y por las que
se contrae el depsito necesario, trae como consecuencia que
la ley imponga reglas especiales para el caso de que el
depositario sea incapaz. Por tanto, si el depositario no tiene
la libre administracin de sus bienes, pero est en su sana
razn, constituye un cuasicontrato que obliga al depositario
sin la autorizacin de su representante legal. Art. 2238 CC
en relacin al art. 2218 CC. En este caso al contrato de
depsito le falta un elemento esencial general de todo
contrato: la capacidad. Es la ausencia de este elemento
esencial lo que trae como consecuencia que el contrato
degenere en un cuasicontrato.

88

El art. 2241 CC asemeja al depsito necesario el que hace el

pasajero de sus efectos en poder del posadero o sus
dependientes, y por tanto se le aplican los artculos 2237 CC
y

siguientes.

Las

mismas

reglas

se

aplican

los

administradores de fondas, cafs, casas de billar o de baos,

y otros establecimientos semejantes. Art. 2248 CC. (ver desde
art. 2241 CC al art. 2248 CC).

2. El secuestro. Es el depsito de una cosa que es disputada

entre dos o ms individuos en manos de otro (secuestre)
quien deber restituirla al que obtenga decisin a su favor.
Art. 2249 CC.
El depositario se denominar secuestre.
El secuestro es una medida conservativa.
Clases de secuestro:
Secuestro convencional: es aquel que se constituye por el slo
consentimiento de las personas que se disputan el objeto
litigioso. Art. 2252 inciso segundo CC.
Secuestro judicial: es aquel que se constituye por decreto de
Juez. Art. 2252 inciso tercero CC. Ver art. 290 n1 CPC,
art. 291 CPC y art. 292 CPC en relacin al art. 901 CC.
Ver art. 479 CPC, art. 483 CPC, art. 514 CPC y art. 516
CPC.

Las reglas del secuestro son las mismas que las del depsito
propiamente dicho, salvo las disposiciones que se expresan
tanto en el Cdigo Civil como en el Cdigo de Procedimiento
Civil. Art. 2250 CC. Art. 2253 CC.

89

Variantes del secuestro respecto del depsito propiamente

dicho:
Puede recaer sobre bienes races. Art. 2251 CC. (El secuestro
judicial slo puede recaer sobre bien mueble. Art. 901 CC
en relacin al art. 291 CPC.)
Su perfeccionamiento es o solemne o consensual, por lo
tanto no es real. Art. 2252 CC.
El secuestre no puede restituir mientras no recaiga sentencia
de adjudicacin pasada en autoridad de cosa juzgada. Art.
2256 CC en relacin al art. 2226 CC y art. 2227 CC.
El secuestre debe restituir al adjudicatario. Art. 2257 CC en
relacin a los art. 2181 CC y art. 2233 CC.
Derechos y facultades del secuestre.
a. En caso de que perdiera la tenencia de la cosa, podr
reclamarla contra toda persona, incluso en contra de
cualquiera de los depositantes, que la haya tomado sin el
consentimiento del otro, o sin decreto del juez, segn el
caso fuere. Art. 2254 CC.
b. El secuestre de un inmueble tiene, relativamente a su
administracin, las facultades y deberes de mandatario, y
deber dar cuenta de sus actos al futuro adjudicatario.
Art. 2255 CC.
Forma especial de trmino del secuestro:
a. Por sentencia ejecutoriada de adjudicacin.
b. Por

voluntad

de

las

partes,

si

el

secuestro

convencional.
c. Por decreto judicial, si el secuestro es judicial.
d. Por necesidad imperiosa del secuestre

90

es

Depsito irregular: art. 2221 CC En el depsito de dinero, si no

es en arca cerrada cuya llave tiene el depositante, o con otras
precauciones que hagan imposible tomarlo sin fractura, se
presumir que se permite emplearlo, y el depositario ser
obligado a restituir otro tanto en la misma moneda. Este tipo de
depsito se diferencia del depsito en general en que recae sobre
una cosa genrica y que se perfecciona por la tradicin de sta.

Los contratos anteriormente analizados eran los denominados

contratos reales. A continuacin analizaremos los contratos
accesorios, es decir aquellos que tienen como objeto asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no
pueda

subsistir

sin

ella.

Sin

perjuicio

de

lo

anterior

estudiaremos dentro de estos contratos a la prenda, que, de

acuerdo a su perfeccionamiento es un contrato real, pero que
segn su grado de subsistencia es un contrato de accesorio.

Los contratos accesorios.

La prenda.
La fianza
La hipoteca.

LA PRENDA.
Unilateral, Gratuito, Real, Accesorio, Titulo de mera
tenencia de la cosa. Titulo translaticio de dominio del
derecho real de Prenda.
La prenda puede ser entendida como
contrato,
como derecho real o

91

como la cosa prendada.

El contrato de prenda est definido en el art. 2384 CC:

Por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa
mueble a un acreedor para la seguridad de su crdito. La
cosa entregada se llama prenda. El acreedor que la tiene
se llama acreedor prendario.
En este artculo debera mencionarse que el acreedor prendario
se obliga a restituir en especie.
Caractersticas del contrato de prenda.

a. Es un contrato unilateral.
Slo se obliga el tenedor de la cosa (el acreedor prendario), a
guardarla y a conservarla como buen padre de familia, y
posteriormente a restituirla.
b. Es un contrato gratuito.
Slo tiene por objeto la utilidad del acreedor prendario ya que
la obligacin que este contrae cede en su propio beneficio
pues a consecuencia de ella obtiene el derecho real de
prenda.

No debemos olvidar que los contratos generan obligaciones,

que la prenda se perfecciona por la entrega de la cosa,
que la entrega hace nacer la obligacin y tal entrega le
reporta una utilidad para el acreedor prendario que
consiste en el derecho real de prenda que se radica en
su patrimonio.

92

c. Es un contrato real. Se perfecciona por la entrega de la cosa.

La prenda civil es siempre real. Las prendas especiales son
solemnes.
d. Es un contrato accesorio.
e. Es una caucin. Art. 46 CC. Es una caucin real, ya que la
seguridad o garanta para el acreedor consiste en tener
afectado al cumplimiento de la obligacin principal un bien
determinado.
f. Es un ttulo de mera tenencia de la cosa. El contrato se
perfecciona por la entrega de la cosa y respecto de ella es un
ttulo de mera tenencia.
g. Es un ttulo translaticio de dominio. La entrega de la cosa
mueble significa tradicin del derecho real de prenda, y en
este sentido el contrato de prenda es un ttulo translaticio de
dominio.

Elementos de la esencia del contrato de prenda.

a. Facultad de disposicin del deudor respecto de la cosa dada

en prenda. Art. 2387 CC. La prenda puede constituirse por
un tercero. Art. 2388 CC
b. Cosa mueble. Se puede entregar en prenda tambin un ttulo
de crdito. Art. 2389 CC.
c. Entrega.
Obligaciones del acreedor prendario.
a.

Cuidar y conservar la cosa como un buen padre de familia.

Art. 2394 CC. Art. 2395 CC.

93

b.

No puede servirse de la prenda sin el consentimiento del

deudor.

c.

Art. 2395 CC.

Obligacin de restituir en especie (de aqu se deriva el deber

de cuidado). Deber restituir una vez satisfecho el crdito a
menos que:

Opere la prenda tcita.

Que el acreedor prendario se percate que el deudor no era

dueo de la cosa.

Art. 2401 CC. Ver art. 2393 inciso tercero CC.

Art. 2390 CC. Art. 2391 CC. Art. 1496 CC.

Que se le deban indemnizaciones.

Art. 2396 inciso primero CC.

Facultades del derecho real de prenda.

(derecho: es la manera de hacer efectiva la libertad; es una
medida

de

libertad;

(facultades:

son

los

los

derechos

contenidos

del

contienen
derecho;

facultades.)
mbitos

de

actuacin vlida de un derecho.)

Facultad de retencin.
Facultad de persecucin.
Facultad de venta.
Facultad de preferencia.

a.

Facultad de retencin.

Art. 2396 inciso primero CC.

Es el derecho del acreedor para conservar la tenencia de la

prenda hasta el pago ntegro de su crdito.

(capital, intereses, gastos,

perjuicios.) art. 1526 n1 en relacin al art. 2405 CC.

Casos en los cuales caduca la facultad de retencin:

o

Cuando el deudor solicite reemplazar la prenda.

Art. 2396 inciso segundo CC.

Cuando el acreedor abusa de la prenda.

inciso tercero CC.

b.

Facultad de persecucin.
94

Art. 2396

Consiste en la facultad del acreedor prendario de reclamar la

tenencia de la prenda que ha perdido, contra toda persona.
Art. 2393 CC en relacin con el art. 890 CC. Art. 891 CC.

Los derechos reales son reivindicables. (Art. 889 CC. Accin

reivindicatoria: es la que tiene el dueo de una cosa singular,
de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea
condenada a restitursela.)

c.

Facultad de venta.

Art. 2397 CC.

Es la facultad que compete a todo acreedor prendario para

realizar la cosa empeada en pblica subasta, para que con
el producido de la venta se pague. Desde cuando se hace
exigible la prenda?
Desde que el deudor est en mora y la obligacin principal y
la accesoria consten en un ttulo ejecutivo.

d.

Facultad de preferencia.

Art. 2474 n3 CC.

El acreedor prendario tiene la ventaja de pagarse su crdito

con el producto de la realizacin de la prenda con preferencia
a otros acreedores. Pertenece a la segunda clase de crditos.

Extincin de la prenda.
a.

Por va consecuencial:
- Cuando se extingue la obligacin principal.

b.

Por va principal o directa.

Art. 2406 CC:

Por destruccin total de la prenda.

c. Cuando la propiedad de la cosa empeada pasa al acreedor
por cualquier ttulo. (confusin)

95

d. Art. 2406 inciso tercero CC este inciso opera debido a la

retroactividad de la condicin cumplida.
e. Por abuso de la prenda por parte del acreedor prendario. Art.
2396 inciso tercero CC.

LA FIANZA. Art. 2335 CC:

La fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms personas
responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a
cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple.
La fianza puede constituirse, no slo a favor del deudor principal, sino de otro
fiador.
La fianza es un contrato que genera obligaciones accesorias, obligacin
que de acuerdo a la naturaleza de la prestacin es siempre una
obligacin de dar una suma de dinero.

Caractersticas del contrato de fianza.

a. Es un contrato que se celebra entre acreedor y el fiador. No es
necesaria la intervencin del deudor. Art. 2345 CC.
b. Es un contrato consensual. La fianza comercial es solemne. La
fianza penal es tambin solemne (art. 855 CPC, art. 369 CPP).
c. Es un contrato unilateral, ya que el nico que se obliga es el fiador.
Art. 2355 CC. En algunos casos puede decirse que deviene en
sinalagmtico imperfecto.
d. Es gratuito. En ciertos casos puede devenir en oneroso. Art. 2341
CC.
e. Es un contrato accesorio. Art. 2381 n3 CC.
f. No es condicional, ya que pague el fiador no est supeditado a
ningn evento incierto, puede pagar cuando quiera, no slo cuando
no pague el deudor principal.

96

g. Es una caucin personal, ya que la seguridad para el acreedor

consiste en que puede hacer efectivo su crdito en un patrimonio
distinto al del deudor principal.
(Garanta: Es todo acto o hecho que tiene por objeto asegurar la
posibilidad que tiene el acreedor de perseguir el crdito y de ser
satisfecho.)
(Caucin: Es una especie de garanta que importa el nacimiento de una
nueva

obligacin.

Art.

46

Caucin

CC:

significa

generalmente

cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin

propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la
prenda.
Qu garanta no es caucin? La solidaridad pasiva, las medidas
conservativas.)

Clasificacin de la fianza.
a. Segn su origen:
Convencional.
Judicial (aqu el fiador no goza de beneficio de excusin. Art. 2358
n4 CC)
Legal.

b. Segn la naturaleza de la obligacin principal:

Civil.
Mercantil.

c. Segn si concurren garantas personales o reales:

Hipotecaria
Prendaria.
Personal.

(ver art. 2344 inciso segundo CC, art. 2430 CC)

97

d. Segn su extensin:
Limitada
Ilimitada.

(ver art. 2367 inciso segundo CC, art. 2347 CC)

e. - Fianza simple
- Fianza solidaria. En este caso el fiador esta privado del beneficio
de excusin. Art. 2358 n2 CC. El fiador en este caso deja
claramente establecido que no tiene inters en la deuda, si paga se
subroga en los derechos del acreedor sin necesidad de probar nada.

Requisitos de la fianza.
a. Consentimiento.
b. Capacidad. El fiador debe tener la capacidad especialsima que
determina el art. 2350 CC, debe tener capacidad legal, solvencia y
domicilio dentro de la jurisdiccin de la respectiva Corte de
Apelaciones. Respecto de la capacidad debe tenerse presente
tambin el art. 2342 CC en relacin al art. 404 CC.
c. Objeto. El objeto de este contrato es siempre una suma de dinero.
Art. 2343 CC.
d. Causa. La mera liberalidad es causa suficiente.
e. Existencia de una obligacin principal. Esta obligacin puede ser
civil o natural.

Quines estn obligados a rendir fianza?

Art. 2348 CC. El n1 de dicho precepto contiene una promesa de hecho
ajeno. El n2 se relaciona con la caducidad del plazo.

Efectos del contrato de fianza.

98

Los efectos del contrato de fianza deben ser estudiados desde tres
puntos de vista:
a. Efectos entre el acreedor y el fiador.
b. Efectos entre el fiador y el deudor.
c. Efectos entre los cofiadores.

a. Efectos entre el acreedor y el fiador. En principio el fiador puede

pagar no obstante no haberse perseguido al deudor principal, pero
goza del beneficio de excusin, por lo que perseguido previamente
al deudor principal puede oponerlo como excepcin dilatoria.. Art.
2363 CC. Art. 2358 CC. Art. 2357 CC. Art. 303 n5 CPC.
El art. 2356 CC prescribe que, aunque el fiador no sea reconvenido,
podr requerir al acreedor, desde que sea exigible la deuda, para que
proceda contra el deudor principal; y si el acreedor despus de este
requerimiento lo retardare, no ser responsable el fiador por la
insolvencia del deudor principal, sobrevenida durante el retardo.
El

fiador

puede

oponer

tambin

otro

beneficio

denominado

beneficio de divisin en el caso que exista pluralidad de fiadores

respecto de una misma deuda. Art. 2367 CC.
De acuerdo al art. 2355 CC, el fiador tambin tiene otra excepcin,
la excepcin de imposibilidad de subrogacin.

b. Efectos entre el fiador y el deudor. El fiador tiene derecho para que

el deudor le releve o le caucione las resultas de la fianza. Art. 2369
CC. El n4 de este artculo nos dice cual es el plazo en que prescribe
la accin de reembolso.
El que afianza contra la voluntad del deudor no tiene derecho a
relevo.

99

El fiador tiene accin de reembolso en contra del deudor principal

de conformidad al artculo 2370 CC. El art. 1610 n3 le otorga
adems accin subrogatoria.
Las acciones concedidas por el art. 2370 CC no tendrn lugar en los
casos prescritos en el art. 2375 CC.
Entre fiador y deudor principal deben darse avisos mutuos antes de
pagar a efectos de evitar que se produzcan pagos indebidos. Art.
2376 CC y Art. 2377 CC.

c. Efectos entre los cofiadores. Tales efectos pueden estudiarse en los

artculos 2378 CC, 2379 CC y 2380 CC.

Extincin de la Fianza.
a. Por va consecuencial.
- Cuando se extingue la obligacin principal.

b. Por va principal:
Cuando opere cualquier modo de extinguir.
Por el relevo concedido por el acreedor.
Si el acreedor por su hecho o culpa perdi las acciones en las que se
poda subrogar el fiador. Art. 2381 n2 en relacin al art. 2355
CC.
Por dacin en pago. Art. 2382 CC.
Por confusin. Art. 2383 en relacin al art. 1666 CC.

LA HIPOTECA.
TtuloXXXVIII
DELAHIPOTECA

100

Art. 2407. La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre

inmueblesquenodejanporesodepermanecerenpoderdeldeudor.

Contrato Unilateral, Gratuito, Accesorio, Titulo Translaticio de

dominio del Derecho real de Hipoteca.
Caractersticas del derecho real de hipoteca.
a. Es en cosa ajena.
b. Es una garanta.
c. Recae sobre la propiedad o el usufructo de bienes races.
d. Es accesorio, pero independiente de manera relativa de la obligacin
principal, ya que se puede constituir hipoteca para deudas futuras.
Art. 2413 inciso tercero CC. Adems, un tercero puede constituir la
hipoteca y no obligarse de manera principal. Art. 2428 CC. Incluso,
en materia de novacin, si esta opera con la denominada reserva de
lo accesorio, la hipoteca sobrevivir a la obligacin principal.
El

tercero

que

constituye

la

hipoteca

sin

obligarse

personalmente se llama garante hipotecario.

El tercero que hipoteca y que a la vez se constituye como fiador,
se denomina fiador hipotecario.
El deudor principal. que hipoteca se llama deudor hipotecario.

Modos de adquirir el derecho real de hipoteca.

a. Tradicin.
b. Prescripcin.
c. La ley. Art. 660 CPC y art. 662 CPC.(hipoteca legal) (Adjudicacin en
Comunidades)

Qu del dominio limita el derecho real de hipoteca?

101

Recordemos las facultades del dominio: uso, goce, disposicin y

derecho a poseer (facultad de posesin).
Se ha sealado que el derecho real de hipoteca grava la facultad de
disposicin del dominio, pero en realidad el dueo del bien gravado con
hipoteca sigue manteniendo al facultad de disponer a su arbitrio.
Ahora bien, lo que en realidad se grava con hipoteca del dominio es su
carcter de perpetuo, pues eventualmente ha de llegar un momento en
que el acreedor, al ejercer la accin real hipotecaria podr solicitar que
se disponga el inmueble, no obstante que el dueo de este no quisiere
hacerlo.

Contenido de la inscripcin del derecho real de hipoteca. Art. 2432 CC

y art. 81 RCBR.
a. Nombre y apellido de los contratantes o sus representantes.
b. La fecha y la naturaleza del contrato principal. (se debe indicar el
protocolo del notario con el fin de ser ubicable en el archivo judicial.)
c. Finca y linderos.
d. La suma determinada a que se extiende la hipoteca. La hipoteca no
puede garantizar ms del duplo de la obligacin principal. Art. 2431
CC.
e. La fecha y firma del Conservador. Es esta la mencin esencial. Art.
2433 CC.

Efectos de la hipoteca.
a. Efectos respecto de la finca.
b. Efectos respecto de las facultades del acreedor a propsito del
derecho real.
c. Efectos respecto del deudor gravado con hipoteca.

102

a. Efectos respecto la finca hipotecada. Art. 2420 CC. Art. 2421 CC.
Art. 2422 CC. La hipoteca se extiende:
A los inmuebles por destinacin.
A los aumentos y mejoras.
A las rentas de arrendamiento.
A la indemnizacin por seguro.
Al precio de la expropiacin.

b. Efectos respecto del acreedor. El acreedor hipotecario, a propsito

del derecho real de hipoteca tiene tres facultades:
Facultad de persecucin. Art. 2428 CC.
El acreedor tiene la facultad de perseguir la finca hipotecada sea
quien fuere el que la posea, y a cualquier ttulo que la haya
adquirido.
Si el que posee la finca hipotecada no es el principal obligado sino
que un tercer poseedor, la facultad de persecucin se ejerce previo
ejercicio de la accin de desposeimiento. Se notifica al tercer
poseedor la demanda de desposeimiento, dndole un plazo de 10
das para:
Pagar la deuda, o
Abandonar la finca. Art. 758 CPC.
La facultad de persecucin no procede en contra de:
El tercer adquirente en pblica subasta ordenada por el juez.
El Fisco, cuando la finca fue enajenada va expropiacin por utilidad
pblica.
En los dos casos anteriores los acreedores hipotecarios deben ser
citados para ser pagados con el producido de la venta del bien, por
lo que no pueden seguir persiguiendo la finca, es en ese sentido que

103

se habla de la Purga de la Hipoteca (caducidad de la facultad de

persecucin. Art. 2428 incisos segundo y tercero CC)
El acreedor hipotecario, a diferencia del acreedor prendario, no
tiene derecho de retencin, ya que la cosa nunca ha estado en su
poder, es decir no opera en la hipoteca el art. 2396 CC.

Facultad de venta.
Consiste en la posibilidad de realizar la finca en pblica subasta, va
ejercicio de la accin hipotecaria, previa tasacin ante el juez de la
causa o del lugar del inmuebles(s), sin perjuicio de que pueda
adjudicrsela el propio acreedor por 2/3 de la tasacin si no hay
postores al remate.

Facultad de preferencia. Art. 2470 CC. Art. 2477 CC.

La hipoteca es una preferencia de la tercera clase. La hipoteca no
es un privilegio, es una forma distinta de preferencia, una causal de
preferencia distinta, tanto as que en la hipoteca no es necesario
para el acreedor hipotecario esperar las resultas del concurso
general de acreedores para pagarse sus crditos, basta que caucione
los crditos de primera clase para que pueda hacerse pago. Adems,
si existen varios acreedores hipotecarios, ellos tienen su propio
concurso particular (el concurso dentro del concurso). Art. 2478 CC.
Art. 2479 CC.(es esta disposicin la que consagra la diferencia de la
hipoteca con el privilegio, constituyndola como una causal distinta
de preferencia) Ver art. 2477 inciso segundo CC. (en el Repertorio se
seala la hora de la inscripcin)

c. Efectos respecto de la situacin del deudor o garante hipotecario.

104

El deudor o garante hipotecario conserva su facultad de disposicin,

puede vender e incluso puede constituir nuevas hipotecas (art. 2415
CC). Si el deudor perdiere o deteriorare la finca hipotecada o la
gravare excesivamente con hipotecas, los acreedores hipotecarios
podrn, si la deuda es lquida, hacer caducar el plazo. Si la deuda es
ilquida o condicional, el acreedor puede impetrar providencias
conservativas. Art. 2427 CC. Art. 1496 inciso segundo CC.
Extincin de la Hipoteca.
Puede ser esta extincin tanto por va consecuencial como por va
principal:
a. Por va consecuencial, cuando se extingue la obligacin principal,
salvo la novacin con reserva.
b. Por va principal:
Por resolucin. Por rescisin del derecho del que la constituy.
Por la llegada del plazo.
Por la cancelacin que otorgue el acreedor por escritura pblica.
Por purga de la hipoteca.
Por confusin.

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