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Cada
um
dos
microssistemas
deve
respeitar
os
preceitos
constitucionais.
No h hierarquia entre princpios e normas constitucionais. Mas, no direito civil
o princpio da dignidade da pessoa humana (art. 1, III, CF) vem ganhando cada
vez mais destaque. Maria Celina Bodin de Moraes defende que esse princpio
comporta quatro subprincpios: liberdade, igualdade (material), integridade psicofsica e solidariedade (art. 3, I, CF).
Esse princpio projetado nas relaes privadas leva despatrimonializao do
direito civil. Isso significa que no CC/16 os institutos mais importantes eram o
contrato, a propriedade e a famlia. A funo primordial do direito civil era tutelar
esses 3 institutos. Com a projeo desse princpio nas relaes privadas, o
ordenamento civil passa a ter como finalidade primordial a dignidade da pessoa
fsica. Nesse contexto, quando h um conflito entre interesse patrimonial e
interesse existencial, prevalece o ltimo.
Em sntese, a despatrimonializao do direito civil a primazia dos interesses
existenciais em detrimento dos interesses patrimoniais.
O art. 12, CC, primeira parte, uma expresso dessa despatrimonializao do
direito civil.
Hoje, essa dicotomia entre direito pblico e privado no mais to presente.
nesse contexto que se insere a eficcia horizontal dos direitos fundamentais,
para resguardar o princpio da dignidade da pessoa humana.
Personalidade jurdica
Gonalves.
Mas,
uma
tendncia
de
parte
dos
autores
sujeita condio suspensiva. Essa posio adotada por Serpa Lopes, Wald e
Washington de Barros. Essa posio tida como superada porque praticamente
se equipara teoria natalista.
H tambm uma tese nova, que vem ganhando adeptos importantes, que uma
teoria hbrida entre a natalista e a concepcionista. Segundo essa tese, o
nascituro tem personalidade jurdica apenas para o exerccio dos direitos da
personalidade. O nascituro teria a personalidade jurdica formal, mas, no teria
personalidade jurdica para o exerccio dos direitos patrimoniais, que esses
autores chamam de personalidade jurdica material.
A inovao dessa posio que ela parece vir em sintonia com a
despatrimonializao do direito civil. H um regime diferenciado para o exerccio
de direitos extrapatrimoniais em relao aos direitos patrimoniais. So adeptos
dessa teoria Cristiano Chaves, Nelson Rosenvald, Pablo Stolze, Carlos Roberto
Gonalves e Maria Helena Diniz.
Temos um julgado do STJ que faz meno a essa teoria hbrida no voto vencido
(REsp 1120676).
Uma situao curiosa que mostra esse alargamento dos interesses do nascituro:
empregado morre e empregador responsabilizado pelo acidente de trabalho. O
empregado deixou dois filhos vivos e o nascituro. Nesse julgado, o STJ igualou o
montante devido aos filhos vivos ao montante devido ao nascituro. Para o STJ, a
dor de no ter conhecido o pai maior ou igual daqueles que conheceram (REsp
931.556). Antes, o STJ concedia valores diferentes para os filhos vivos e o
nascituro (REsp 399028).
Nesse contexto, devemos tambm observar o enunciado 1 do CJF.
Enunciado 1 - Art. 2: A proteo que o Cdigo defere ao nascituro alcana o
natimorto no que concerne aos direitos da personalidade, tais como: nome,
imagem e sepultura.
Trmino da personalidade jurdica
O trmino se d com a morte (art. 6, primeira parte, CC).
O direito brasileiro admite a morte civil? A morte civil era instituto do direito
romano e poca se entendia que algumas pessoas, apesar de vivas, seriam
destitudas de personalidade jurdica (ex: escravos, desertores e religiosos). No
direito brasileiro jamais se admitiu a figura da morte civil, todas as pessoas vivas
tem personalidade jurdica. Mas, Venosa e Maria Helena Diniz sustentam que
haveria resqucio de morte civil na hiptese de art. 1816, CC.
No devemos nos esquecer que para fins de transplante temos regra especfica
que est no art. 3, lei 9434/97.
No mesmo art. 6, parte final, CC, temos a morte presumida. Essa modalidade
de morte presumida j existia no CC/16.
validade
determinados
atos
praticados
por
incapazes,
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que
ningum
pode
se
beneficiar
da
prpria
torpeza.
Mas,
que viola a lei ou contrato no pode exigir de outrem o cumprimento da regra por
ele transgredida. Exemplo de tu quoque no CC est no art. 150 e na exceo de
contrato no cumprido, do art. 476 (enquanto no cumpro a minha prestao,
no posso exigir o cumprimento da prestao oposta).
O art. 4, II, traz a questo dos brios habituais, os viciados em txico e os
deficientes mentais.
Chama a ateno a questo dos prdigos (perdulrio) prevista no art. 4, IV. O
prdigo aquele que gasta desordenadamente. Mas, sua incapacidade relativa
se restringe aos atos de disposio patrimonial. Para os atos que no envolvam
disposio patrimonial, o prdigo capaz. Uma consequncia importante disso
que o curador do prdigo responde indiretamente pelos atos do curatelado (art.
932, II, CC). Mas, se o prdigo causa acidente de trnsito, no h
responsabilidade indireta do curador. A responsabilidade do curador do prdigo
se restringe aos atos de disposio patrimonial.
Art. 4, p. nico, CC, trata da questo do ndio. O CC/16 dizia que o silvcola era
relativamente incapaz. O CC/02 fala em ndio, o que criticado porque ndio
raa e silvcola aquele nascido e criado na selva. O CC/02 faz remisso
legislao especial, que a lei 6001/73 em seus artigos 4 e 8. Carlos Roberto
Gonalves diz que a lei 6001/73 j havia revogado o CC/16 pelo sistema
cronolgico e da especialidade. O CC/02 apenas tornou expressa essa
revogao.
O direito brasileiro admite o benefcio de restituio? Benefcio de restituio, ou
restitutio in integrum (essa expresso tambm pode ser utilizada para o
enriquecimento sem causa), permite ao incapaz desconstituir ato validamente
praticado com a mera alegao de prejuzo. A premissa que o ato tenha sido
validamente praticado.
Ex: menor assistido aliena imvel por R$ 500.000. Duas semanas depois, o
imvel passa a valor R$ 800.000. O mero prejuzo decorrente de ato
superveniente permitiria o ato ser desconstitudo com base no benefcio de
restituio.
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vinculados,
primordialmente,
interesses
extrapatrimoniais
ou
existenciais.
Classificao tripartida
Os direitos da personalidade buscam tutelar 3 setores principais:
1) Integridade fsica (ex: direito sade, vida, tutela corporal e aos
alimentos).
2) Integridade intelectual (ex: liberdade de pensamento e direitos morais do
autor art. 24, lei 9610/98).
3) Integridade moral (ex: tutela da honra, do recato e da identidade pessoal).
Esse rol taxativo ou exemplificativo? O rol exemplificativo. Todo e qualquer
rol de direitos da personalidade meramente exemplificativo porque a clusula
geral dos direitos da personalidade o princpio da dignidade da pessoa
humana. Sempre que estiver em jogo a personalidade da pessoa humana,
estamos tratando de direitos da personalidade. Nesse sentido, temos o
enunciado 274 do CJF e o art. 1, 2, CF.
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extrapatrimoniais
impenhorveis.
Manifestao
da
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autor. No que for compatvel, o que h no art. 12 vai se projetar no art. 20. No
que houver conflito, aplicamos o sistema da especialidade. A grande diferena
entre os dispositivos est na legitimao. No art. 20, o legislador no contemplou
os colaterais (enunciado 5, CJF).
Enunciado 5 - Arts. 12 e 20: 1) As disposies do art. 12 tem carter geral e
aplicam- se, inclusive, s situaes previstas no art. 20, excepcionados os casos
expressos de legitimidade para requerer as medidas nele estabelecidas; 2) as
disposies do art. 20 do novo Cdigo Civil tem a finalidade especfica de regrar
a projeo dos bens personalssimos nas situaes nele enumeradas. Com
exceo dos casos expressos de legitimao que se conformem com a
tipificao
preconizada
nessa
norma,
ela
podem
ser
aplicadas
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Art. 14, CC: trata da disposio post mortem de rgos. O art. 4 da lei de
transplantes, na sua redao atual, diz que a deciso final compete aos
familiares. Mas, o art. 14 permite ao prprio indivduo dispor do prprio corpo
com eficcia post mortem. Numa interpretao sistemtica entre os dispositivos,
o enunciado 277 do CJF diz que o art. 4 da lei de transplantes se aplica no caso
de silncio do doador.
Enunciado 277 - Art. 14: O art. 14 do Cdigo Civil, ao afirmar a validade da
disposio gratuita do prprio corpo, com objetivo cientfico ou altrustico, para
depois da morte, determinou que a manifestao expressa do doador de rgos
em vida prevalece sobre a vontade dos familiares, portanto, a aplicao do art.
4o da Lei n. 9.434/97 ficou restrita hiptese de silncio do potencial doador.
O enunciado 402 do CJF diz que o art. 9, 6 da lei de transplantes dispensa o
consentimento do incapaz para a doao nos casos do transplante de medula
ssea. O legislador se contenta com o consentimento dos pais e autorizao dos
responsveis. De acordo com o enunciado, esse dispositivo tem que ser
interpretado junto com os arts. 28, 2 e 45, 2 do ECA. Esses artigos exigem
o consentimento do adolescente (maiores de 12 anos) para a prtica de
determinados atos como, por exemplo, a sua adoo. Logo, seria indispensvel
a anuncia do adolescente, tendo em vista que se trata de situao existencial a
ele concernente (mais uma reflexo da despatrimonializao do direito civil).
Enunciado 402 - Art. 14, pargrafo nico. O art. 14, pargrafo nico, do Cdigo
Civil, fundado no consentimento informado, no dispensa o consentimento dos
adolescentes para a doao de medula ssea prevista no art. 9, 6, da Lei n.
9.434/1997 por aplicao analgica dos arts. 28, 2 (alterado pela Lei n.
12.010/2009), e 45, 2, do ECA.
Art. 15, CC: a exigncia de consentimento tem que ser interpretada luz do
princpio da boa-f objetiva, ou seja, exige-se o consentimento informado do
paciente. O paciente tem que ser previamente esclarecido em linguagem clara
sobre suas escolhas. Um dos desdobramentos da boa-f objetiva o dever
anexo de informao. H quem diga que o art. 15, CC, vai em defesa da
liberdade de convico religiosa porque exige o consentimento do paciente.
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Mas, a maioria dos autores diz que o consentimento para tratamento com risco
de vida e a transfuso sangunea, por si s, no implica em risco de vida (caso
da testemunha de Jeov). A jurisprudncia tende a dar primazia ao direito vida,
desde que a transfuso seja o nico meio preservao da vida. (Resoluo
136/99 CREMERJ). Divergem desse entendimento Cristiano Chaves, Nelson
Rosenvald e Anderson Schreiber.
Envolvendo todas essas questes temos o enunciado 403 do CJF, que est em
sintonia com a posio de Cristiano Chaves, Nelson Rosenvald e Anderson
Schreiber.
Esse
enunciado
no
representa
posio
dominante
da
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consentimento
para
tratamento
de
informaes
que
versem
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Exemplo: pessoa que mora 2 anos no exterior para fazer mestrado. Ter no
exterior sua residncia, mas no o seu domiclio.
Exemplos de importncia para fins de domiclio: arts. 327, 1785, CC; art. 94,
CPC; art. 101, I, CDC; art. 4, lei 9099; art. 469, CLT; art. 72, CPP e art. 651,
1, CLT.
O art. 71, CC, prev a possibilidade de pluralidade domiciliar. Considera-se
domiclio, nesse caso, qualquer um dos domiclios.
Art. 72: prev o domiclio profissional, que no exclui o domiclio voluntrio. Para
fins de relao profissional, Fabrcio entende que no fica excludo o domiclio
voluntrio. O art. 72 no parece ter proibido a pluralidade de domiclio em termos
de relao profissional, logo, o domiclio profissional no exclui o voluntrio.
Mas, levando em conta o sistema da especialidade, podemos considerar que o
domiclio profissional exclui os demais.
Vimos no art. 71 o cabimento de pluralidade domiciliar em geral, logo, possvel
que haja a pluralidade de domiclios profissionais. Nesse caso, aplica-se a
soluo do art. 72, p. nico, que diferente daquela prevista no art. 71. O art. 72
afirma que cada um dos deles constitui domiclio para aas relaes que lhe
corresponderem.
O art. 73 prev a possibilidade de ausncia de domiclio. O lugar onde a pessoa
encontrada no o domiclio, mas, vale como se fosse domiclio por fico
jurdica (Zeno Veloso). Orlando Gomes utiliza para esses casos, a expresso
domiclio aparente. Carlos Roberto Goncalves e Pablo Stolze falam em
domiclio ocasional.
O art. 74 prev a mudana de domiclio (mudana de residncia + nimo de
permanecer). Tepedino traz a seguinte considerao: esse artigo s prev a
mudana de domiclio por manifestao de vontade. Por exemplo, o sujeito que
preso tem mudana de domiclio por forca de disposio legal. Logo, o art. 74
no se aplica em casos de mudana compulsria de domiclio. Devemos fazer
remisso do art. 74 para o art. 87, CPC.
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Art. 75: trata do domiclio da pessoa jurdica. Os incisos I a III tratam do domiclio
dos entes federativos. O inciso IV prev o domiclio das demais pessoas
jurdicas que no os entes federativos. Via de regra, seu domiclio se d na
sede.
Algumas PJ tem estabelecimentos espalhados por todo o pas. Por exemplo, a
sede em So Paulo, mas, tem estabelecimento em vrios estados. Para
relaes no consumeristas (nas relaes de consumo, possvel ajuizar a ao
no foro do domiclio do ru), a redao do inciso IV manifestamente
insuficiente. Para isso, temos o art. 75, 1, CC. Em relao ao tema temos a
smula 363 do STF. Zeno Venoso afirma que a ratio do 1 a proteo
daqueles que negociam com a PJ. Em se sabendo que a regra tem finalidade
protetiva, o destinatrio da proteo pode dela renunciar. Se a pessoa renuncia
ao 1, ter que ajuizar a ao contra a PJ no foro de sua sede.
Domiclio necessrio ou legal
As hipteses esto no art. 76, CC.
Importante destacar que o domiclio necessrio nem sempre exclui o voluntrio.
As hipteses so: servidor pblico, militar e martimo. Nesse caso, teramos
pluralidade domiciliar, aplicando-se, por analogia, o art. 71, CC. Em relao ao
domiclio do incapaz, Tepedino defende que possvel o controle judicial sobre a
fixao abusiva do domiclio necessrio do incapaz, na tica de que o poder
familiar deve ser exercido em favor do incapaz.
Domiclio contratual ou domiclio especial ou foro de eleio
Art. 78, CC.
Para fins de locao de imvel temos o art. 58, II, da lei 8245/91. Sobre o tema
tambm temos a smula 335 do STF.
Pode o credor renunciar ao foro de eleio, desde que proponha a ao no
domiclio do devedor (REsp 961.326). Essa posio j era defendida por Carlos
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Dos bens
Arts. 79 e segs, CC.
Bens imveis
So aqueles insuscetveis de deslocamento sem prejuzo de sua substncia.
Classificao dos bens imveis:
a) Imveis por natureza, basicamente o solo;
b) Imveis por acesso natural, por exemplo, as plantas rasteiras. No
cabem aqui plantas em vasos removveis;
c) Imveis por acesso artificial ou fsica, que tudo aquilo que acede ao
solo atravs da atuao humana. Exemplo tpico so as construes;
d) Imveis por determinao legal (art. 80, CC). Sua importncia se d no
regime jurdico aplicvel. Por exemplo, o direito sucesso aberta
imvel por determinao legal. Logo, a cesso de herana exige
instrumento pblico (art. 108 c/c 1793, CC).
O CC/16 previa uma outra espcie de bens imveis, que eram os imveis por
acesso intelectual (art. 43, III, CC/16). Eles consistiam naqueles que no eram
partes integrantes do imvel, porm, se destinavam ao uso, servio ou
aformoseamento do imvel (ex: gado em relao a uma fazenda, estoque de
estabelecimento comercial...). O enunciado 11 do CJF reafirma que essa
categoria de imveis no mais existe.
Enunciado 11 Art. 79: no persiste no novo sistema legislativo a categoria dos
bens imveis por acesso intelectual, no obstante a expresso tudo quanto se
lhe incorporar natural ou artificialmente, constante da parte final do art. 79 do
CC.
Hoje, esses imveis se encaixam na definio de pertena (art. 93, CC).
Art. 81, CC: se esse artigo no existisse, afirmaramos que esses bens nele
previstos teriam se tornado mveis. Mas, esses bens permanecem qualificados
como imveis por fico jurdica, usando, basicamente, o chamado critrio
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que haja essa averbao para que o contrato possa ser oponvel a
terceiros de boa-f.
Art. 1214, p. nico, CC: o possuidor de boa-f tem que restituir ao proprietrio os
frutos pendentes. Logo, h aparente conflito entre esse artigo e o artigo 95, CC.
Partindo da posio de Eduardo Leite, h pretenso ressarcitria em favor do
adquirente de boa-f, a menos que o negcio tenha sido averbado no registro de
imveis.
O nosso CC ainda sofre influncia do sistema feudal, pois, trata de maneira
privilegiada os bens imveis em detrimento dos mveis. Por exemplo, meio de
aquisio de propriedade: para bem imvel se exige registro e para bens mveis
basta a tradio. Outra diferena a necessidade de outorga de cnjuge (art.
1647, I, CC), que se restringe a bens imveis. Em relao ao prazo de
usucapio, este bem maior para os imveis. Temos tambm a hiptese de
alienao de imvel dos filhos (art. 1691). Alm disso, os arts. 1417 e 1418, que
tratam do direito do promitente comprador. Por fim, a usucapio especial urbana
e rural traz como um dos requisitos que o usucapiente no seja proprietrio de
outro imvel e no leva em conta o valor que possui, por exemplo, em sua conta
corrente.
Bens fungveis e infungveis
Bens fungveis so aqueles que podem ser substitudos por outros de mesma
quantidade, qualidade e espcie. Essa definio consta do art. 85, CC. por
exemplo, a moeda, via de regra bem fungvel, salvo se for nota rara de um
colecionador.
Essa classificao dos bens repercute no direito das obrigaes. As obrigaes
de fazer podem ser fungveis e infungveis.
Exemplos de manifestao dessa classificao:
Contrato de emprstimo admite duas espcies, o comodato e o mtuo. A
diferena bsica entre eles : o comodato emprstimo de uso, o mtuo
emprstimo de consumo. O comodatrio se compromete a restituir o mesmo
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Temos uma exceo trazida pelos autores modernos, que a seguinte: pessoa
proprietria de uma pedreira e concede o usufruto sobre ela. Fica demonstrado,
no caso concreto, que o nico meio do usufruturio obter algum benefcio
econmico com aquele usufruto com a percepo das pedras. Concede-se o
usufruto sobre a pedreira e o usufruturio comea a perceber as pedras. Mas,
logo aps, o proprietrio alega que o usufruto s permite a percepo dos frutos
e no dos produtos, porque atinge a substncia dos bens. Se isso ocorrer,
podemos falar em venire contra factum proprium (teoria da contradio com a
prpria conduta). Portanto, nesse caso, excepcionalmente, se admite o usufruto
sobre os produtos. Defendem essa tese Marco Aurlio Viana, Clvis Bevilacqua
e Eduardo Ribeiro Leite.
O art. 1214, CC, trata da percepo dos frutos pelos possuidor de boa-f. Esse
dispositivo seria aplicvel por analogia aos produtos? A maioria dos autores
defende que sim (Pablo Stolze, Cristiano Chaves, Nelson Rosenvald). Mas,
Carlos Roberto Gonalves diverge porque a percepo dos produtos atinge o
direito de propriedade, alm disso, ns temos o art. 1232 do CC.
Pertenas
A definio est no art. 93, CC. So os bens que no constituindo partes
integrantes
se
destinam,
de
modo
duradouro,
ao
uso,
servio
ou
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Mas, h quem diga que pertena no seria acessrio. Dizem que ela principal
como, por exemplo Caio Mrio e Cristiano Chaves com Nelson Rosenvald. No
teria natureza acessria porque no parte integrante, no tem vnculo fsico
com a coisa e, alm disso, no acompanha a coisa. Todavia, ainda que no haja
vnculo fsico, a pertena buscar servir o bem principal e mais, o prprio art. 94
fala que a pertena tem natureza acessria.
O art. 566, I, CC, excepciona o art. 94, CC.
Os livros guardados no escritrio de casa so pertenas? Slvio Venosa e
Eduardo Ribeiro Leite dizem que no porque a pertena serve ao imvel e no
ao dono do imvel. Partindo desse raciocnio, o livro em uma biblioteca parece
ser pertena.
luz do critrio funcional, nada impede que a pertena valha mais que o
principal.
Rio, 09/04/12 Aula 04
Dos bens
Benfeitorias
Definio de Clvis Bevilacqua: so obras ou despesas que se fazem num bem
alheio para conserv-lo, melhor-lo ou embelez-lo.
Eduardo Ribeiro Leite trata de 2 excees na parte da definio que fala em
imvel alheio: arts. 453 (benfeitorias realizadas pelo evicto) e 505 (benfeitorias
realizadas no pacto de retrovenda), CC.
Classificao do art. 96:
a) Volupturias;
b) teis; e
c) Necessrias:
nos
remete
ideia
de
conservao.
Parte
mais
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benfeitorias
(porque
art.
97,
CC,
que
fala
sem
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classificado como tal o bem pertencente a pessoa jurdica de direito privado que
esteja afetado prestao de servios pblicos.
Art. 99, p. nico: bens dominicais so aqueles desafetados. Essa definio
permanece vlida, mas, o p. nico, traz mais um possibilidade de configurao
de bem dominical, que so aqueles pertencentes PJ de direito pblico qual
se tenha dado estrutura de direito privado. Uma primeira corrente (Cristiano
Chaves e Nelson Rosenvald e Pablo Stolze) defende que o dispositivo se aplica
s empresas pblicas e sociedades de economia mista. Parece que aqui h
equvoco porque o legislador fala em PJ de direito pblico. O entendimento
predominante consta do enunciado 141 do CJF, que fala em conselhos
profissionais e fundaes pblicas.
Enunciado 141 - Art. 41: A remisso do art. 41, pargrafo nico, do CC s
pessoas jurdicas de direito pblico, a que se tenha dado estrutura de direito
privado, diz respeito s fundaes pblicas e aos entes de fiscalizao do
exerccio profissional.
O art. 102, CC, reproduz o que j contemplava a CF, a impossibilidade de
usucapio.
Os bens pblicos de uso comum podem ter utilizao sujeita remunerao? O
art. 103, CC, permite, desde que haja previso legal.
Bem de famlia legal
Lei 8009/90.
O que inspira a impenhorabilidade do bem de famlia legal a dignidade da
pessoa humana e o direito social moradia. Ela no busca a proteo da famlia
enquanto instituio jurdica.
Art. 1: na literalidade do artigo, parece que ele s se aplica a casamento, unio
estvel e famlia monoparental, mas, como sabido que o objeto da lei no a
proteo da famlia enquanto instituio, temos a smula 364 do STJ, que afirma
que a lei tambm se aplica a pessoas solteiras, separadas ou vivas.
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Art. 5: fala em moradia permanente. O STJ vem decidindo que quando o sujeito
no reside no imvel mas utiliza dos recursos provenientes do aluguel para sua
sobrevivncia, aplica-se a lei (REsp 1095611 e Agravo Regimental no REsp
1216187).
A impenhorabilidade alcana o imvel e os bens mveis que guarnecem a
residncia e que no sejam adornos suntuosos (art. 1, p. nico e 2). Mas, por
exemplo, televiso, geladeira, ar condicionado, computador, entre outros, entram
na proteo da lei? A tendncia do STJ de ter um espirito bastante protetivo na
interpretao da lei. Ele entende que quando houver apenas uma unidade de
cada um desses bens, se aplica a lei. Mas, o REsp 1066463 afastou a lei no
caso de ar condicionado, freezer, lava-loua entre outros, dizendo que os bens
so teis, mas no essenciais famlia.
Imvel em construo destinado moradia futura protegido pela lei (REsp
1087727).
Vaga de garagem tem a smula 449 do STJ. Regra geral, se aplica a lei. A
exceo quando possui matrcula prpria no RGI. Se a conveno (registrada,
para ter oponibilidade erga omnes) impede que terceiros utilizem a vaga de
garagem legtimo ao condomnio sustentar a falta de interesse na penhora.
Imvel que pertence PJ, mas, sempre residiu um dos scios. Nesse caso, o
STJ tem admitido a aplicao da lei 8009/90 (REsp 1114767, REsp 1024394
REsp 949499).
Marido e mulher tem 2 imveis. H um dvida do casal e surge ao de
cobrana. Um desses imveis seria passvel de penhora. Mas, o casal se separa
de fato e cada um passa a residir em um imvel. isso assegura a aplicao da lei
para os 2 imveis? O STJ diz que a mera separao de fato no enseja a
aplicao da lei para ambos os imveis, porque com a separao de fato a
sociedade conjugal subsiste e, alm disso, poderia ser instrumento de burla ao
credores (REsp 518711). No caso de separao judicial, aplica-se a lei para
ambos om imveis (REsp 189937).
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dvida contrada pela PJ beneficiou a famlia. Em outra ocasio, o STJ disse que
no se aplica o art. 3 porque ele s se aplicaria para assegurar dvida do
prprio casal e a pessoa do scio no se confunde com a PJ (REsp1022735).
O inciso VII traz a hiptese de fiana em contrato de locao. Temos a tese que
defende a inconstitucionalidade do dispositivo (houve julgado antigo do STF
reconhecendo a inconstitucionalidade do dispositivo por conta do direito social
moradia RE 352.949-4) em razo da ausncia de interesse socialmente
relevante (o que h apenas o interesse patrimonial do locador). Logo, a
inconstitucionalidade pode ser embasada na ponderao de interesses. Alm
disso, podemos falar no princpio da isonomia, pois, o locatrio protegido pela
lei 8009/90 (o fiador que tem responsabilidade sem ter dbito no seria protegido
pela lei). A posio firme pela constitucionalidade em razo da anlise
econmica do direito, que est associada funo social do contrato. Numa
anlise econmica da regra, a consequncia da inconstitucionalidade seria a
diminuio das garantias (a posio do locador ficaria fragilizada), o que levaria
a um aumento no valor dos aluguis e diminuio na oferta de imveis, o que
atingiria o direito social moradia.
Cabe renncia impenhorabilidade do bem de famlia legal? A posio
predominante, inclusive no STJ, pela irrenunciabilidade (Ag Reg no Ag
1114259) porque os interesses protegidos pela lei so irrenunciveis, alm disso,
a lei 8009/90 traz proteo para a famlia, por isso, um nico indivduo no pode
renunciar em detrimento dos seus familiares. Mas, temos entendimento
divergente no sentido de que se o renunciante tem plena cincia do que faz,
lcita a renncia (REsp 554622 e REsp 114132). Aquele que renuncia
expressamente impenhorabilidade, no pode mais tarde alegar a lei 8009 com
base na boa-f objetiva, mas precisamente na venire contra factum proprium.
Outro julgado interessante: sujeito tinha 3 imveis. Morava em um e os outros 2
eram gravados com clusula de impenhorabilidade. A lei no se aplica ao imvel
que ele habitava, tendo em vista que geraria uma espcie de abuso de direito do
indivduo, que poderia morar em qualquer um dos 3 imveis (REsp 831811).
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pblicas
(so
os
chamados
consrcios
pblicos,
disciplinados pela lei 11107/05, que regulamenta o art. 241, CF). O inciso
V do art. 41 tem tese de Carlos Roberto Gonalves e Pablo Stolze no
sentido de que se refere s agencias reguladoras e fundaes pblicas.
Mas, as agncias reguladoras tem natureza de autarquia, logo, j
estariam no inciso IV. Ao p. nico do art. 41 deve ser aplicado o enunciado
141 do CJF.
a.2) Externo (art. 42, CC): exemplos de pessoas regidas pelo direito
internacional pblico FMI, Santa S, ONU, OMS e OIT.
b) PJ de direito privado (art. 44): associaes (sem fins lucrativos art. 53)
so diferentes das sociedades (tem fins lucrativos). Mas, ambas resultam
da conjugao de pessoas, so as chamadas corporaes (que os
romanos chamavam de universitas personarum, que se contrape a
universitas bonorum, que se refere s fundaes, que so um
reconhecimento de personalidade jurdica a um acervo patrimonial).
Qual o objetivo das organizaes e partidos polticos estarem previstos em um
inciso a parte no art. 44? O CC atual sistematiza de maneira detalhada o
funcionamento das associaes e sociedades. Antes, defendia-se que eles
tinham natureza de associao (enunciado 142 do CJF). Logo, o objetivo foi dar
maior liberdade para o seu funcionamento interno.
Enunciado 142 - Art. 44: Os partidos polticos, os sindicatos e as associaes
religiosas possuem natureza associativa, aplicando-se-lhes o Cdigo Civil.
Tepedino diz que no fica afastado o controle judicial sobre as atividades de
partidos polticos e entidades religiosas.
Na prtica, temos muitas associaes de moradores, que so condomnios de
fato e prestam servios a uma determinada comunidade, pelo qual cobram uma
remunerao, equivalente taxa condominial. Se o no associado no paga
essa remunerao, pode ser acionado? A smula 79 do TJRJ diz que cabe a
cobrana, inclusive em face de no associados com base na vedao ao
enriquecimento sem causa. Temos tambm julgados nesse sentido como, por
exemplo, o REsp 439661. Mas, no fim do ano passado o STF julgou o RE
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Enunciado 189 - Art. 927: Na responsabilidade civil por dano moral causado
pessoa jurdica, o fato lesivo, como dano eventual, deve ser devidamente
demonstrado.
Posteriormente smula, veio o CC e o art 52. A grande maioria defende que o
CC refora a smula, ou seja, cabe dano moral em favor de PJ. Cristiano
Chaves e Nelson Rosenvald falam que o art. 52 no busca maximizao os
resultados financeiros da PJ, mas sim ser o instrumento para a realizao da
funo social da empresa.
Doutrina e jurisprudncia majoritria admitem o dano moral em favor da PJ.
Diverge desse entendimento Tepedino porque o dano moral reflexo da
dignidade da pessoa humana. A pessoa fsica o epicentro do sistema jurdico.
Como o dano moral resulta da dignidade da pessoa humana, recebe uma srie
de protees ( in re ipsa, no pode sofrer tabelamento...). Logo, estend-lo
PJ faria com que a dignidade da pessoa humana fosse estendida PJ, o que
teria o condo de amesquinhar o papel de preponderncia que a pessoa fsica
ocupa no sistema (despatrimonializao do direito civil). Portanto, seria um
retrocesso, para ele, estender o dano moral PJ. Ademais, falar em honra
objetiva significa reputao e quando se atinge a reputao da PJ, temos dano
patrimonial e no moral. Mas, e no caso de associao (no tem fins lucrativos)?
Nessa hiptese, teramos dano institucional, que no resulta da dignidade da
pessoa humana, logo, como consequncia, caberia tabelamento legislativo de
dano institucional, que no in re ipsa.
Nesse contexto defendido por Tepedino, temos o enunciado 286 do CJF.
Enunciado 286 Art. 52. Os direitos da personalidade so direitos inerentes e
essenciais pessoa humana, decorrentes de sua dignidade, no sendo as
pessoas jurdicas titulares de tais direitos.
Rio, 16/04/12 Aula 05
Pessoa jurdica
Desconsiderao da personalidade jurdica:
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do
credor
em
receber
que
lhe
devido
autoriza
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em ato ilcito devemos parar por aqui. Mas, vrios autores contemporneos
destacam o ato ilcito lato sensu, que se divide em ato ilcito stricto sensu e ato
antijurdico. O ato ilcito stricto sensu aquele do art. 186, CC ( o ato ilcito
tradicional conduta/dano/dolo ou culpa/nexo causal). O ato antijurdico
aquele previsto no art. 187, CC, que trata especificamente do abuso do direito.
O abuso de direito ato ilcito? Para provas dissertativas, o tema
controvertido. Por essa nova dogmtica, defendida por vrios autores, ns
teramos um ato ilcito lato sensu que se dividiria no ato ilcito stricto sensu e no
ato antijurdico, que traria a ideia do abuso de direito.
Qual a diferena do art. 186 para o art. 187? No ato ilcito stricto sensu (art. 186),
ocorre a violao dos limites formais impostos pelo legislador, ao passo que no
abuso de direito ocorre a violao dos limites axiolgico-normativos (valorativos)
impostos pelo ordenamento jurdico. No ato ilcito stricto sensu o sujeito viola
frontalmente o direito positivo. No ato antijurdico, h violao aos limites
valorativos, que nos remetem aos limites principiolgicos, ou seja, o sujeito
exerce seu direito em desarmonia com os valores do sistema.
Exemplo: pessoa que pratica esbulho possessrio ato ilcito stricto sensu. Se
dentro do imvel da pessoa ela levanta um imvel com 10m de altura para
impedir que o sol bata na piscina do vizinho abuso do direito de propriedade.
Esse exemplo no o mais apropriado porque parece sugerir que premissa
configurao do abuso de direito que haja a inteno de prejudicar outrem, o que
no verdade.
No premissa para a configurao do abuso de direito que haja a inteno de
prejudicar algum. Ento, o art. 187, CC, no adota a teoria dos atos emulativos
(s h abuso de direito quando h a inteno de prejudicar outrem). Para que
haja abuso de direito, basta que o direito seja exercido em desarmonia com os
valores do sistema.
O CC adota a teoria dos atos emulativos no art. 1228, 2. A literalidade desse
artigo comtempla abuso do direito de propriedade luz da teoria dos atos
emulativos.
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fosse jurdico, no precisaria o legislador falar em ato jurdico licito, alm disso,
no podemos confundir juridicidade com licitude. Juridicidade a aptido para
produzir efeitos jurdicos. A grande maioria defende que o ato ilcito jurdico.
Quando o ato praticado em sintonia com o ordenamento, temos o ato lcito. H
quem diga que o ato lcito seria o ato jurdico lato senso.
Ato jurdico e negcio jurdico: ambos resultam da vontade humana. A diferena
essencial entre eles est nos efeitos. Os efeitos do ato jurdico so ex lege e os
efeitos do negcio jurdico so ex voluntate (resultam da vontade). Ento,
possvel afirmar que no ato jurdico h liberdade de iniciativa, ou seja, o sujeito
pratica o ato se quiser, ao passo que no negcio jurdico h liberdade de
iniciativa e de regulamentao.
Exemplos de ato jurdico: reconhecimento voluntrio de paternidade, aceitao e
renncia herana e fixao do domiclio voluntrio.
Exemplos de negcios jurdicos: contratos, testamento e promessa de
recompensa.
Obs: no falar em princpio da autonomia da vontade, falar em princpio da
autonomia privada. Alguns autores consideram ultrapassada a primeira
terminologia.
O CC adota o sistema dualista no que se refere a atos e negcios jurdicos
(prev em ttulos distintos os institutos). Os negcios jurdicos esto nos art. 104
a 184 e os atos jurdicos esto, em separado, no art. 185.
Ex: doar-te-ei o imvel se passares no vestibular. O efeito tpico do contrato de
doao a obrigao que tem o doador de transmitir os bens para o donatrio.
Com a insero da condio suspensiva, as partes acordaram a modificao dos
efeitos tpicos da doao (negcio jurdico). Essa possibilidade de modificao
de efeitos pressupe a liberdade de regulamentao, que no cabe nos atos
jurdico estrito senso.
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so:
clusula
de
inalienabilidade,
de
impenhorabilidade
de
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Em relao ao art. 108, temos excees: art. 108, parte final, art. 61, 5, lei
4380/64, art. 38, lei 9514/97 e art. 89, lei 6404/76.
Art. 109, CC: nada impede que o princpio da autonomia privada estabelea
como forma ad solemnitatem forma no prevista em lei para o negcio
celebrado. A forma ad solemnitatem pode resultar do acordo de vontades.
Rio, 07/05/12 Aula 06
Elementos do negcio jurdico
Elementos essenciais especficos de validade:
Esses elementos so apenas indispensveis para a validade de determinados
negcios jurdicos (ex: compra e venda os elementos essenciais especficos
so coisa, preo e consenso art. 482, CC).
Elementos naturais do negcio jurdico:
So
aqueles
que
decorrem
naturalmente
da
celebrao
do
negcio,
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cala
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O art. 121, utiliza a expresso das partes. Mas, apesar disso, possvel a
insero de condio em negcios jurdicos unilaterais (ex: testamento e
promessa de recompensa). Nesse sentido, temos Carlos Roberto Gonalves e
Zeno Veloso.
A condio, na prtica, pode ser instrumento para que se d relevncia jurdica
ao motivo.
Classificao das condies:
1) Suspensivas ou resolutivas:
A definio das condies suspensivas est no art. 125, CC. Ento, na condio
suspensiva, o NJ s produz efeitos se e quando ocorrer o implemento da
condio. Na pendncia da condio suspensiva, o NJ existente e vlido,
porm, ineficaz.
Temos na condio suspensiva o chamado perodo de pendncia, que aquele
que ocorre entre a celebrao do negcio jurdico e o implemento da condio.
No perodo de pendncia, h aquisio de direitos? O art. 125, CC,
aparentemente responde a questo. Todavia, como interpretar o art. 125, CC,
levando em conta o art. 6, 2, LINDB? No podemos confundir o direito visado
com o direito expectativo. O art. 125, CC, diz que no h aquisio do direito
visado (aquele que ser adquirido com o implemento da condio). O que a
LINDB diz que mesmo no perodo de pendncia h aquisio do direito
expectativo, ou seja, j h o direito adquirido titularidade do direito visado se
houver o implemento da condio.
O prprio CC j d indcio dessa diferena no art. 130. O ideal para a doutrina
era falar em direito expectativo.
Como projeo da aquisio do direito expectativo temos o art. 126. Alguns
autores defendem que esse artigo contempla a retroatividade das condies
suspensivas (Rizzardo e Washington de Barros Monteiro).
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reverso (art. 547, CC). Na doao em geral o doador transfere os bens para o
donatrio e quando ele falece os bens passam para seus sucessores. Porm,
quando h doao com clusula de reverso, o doador transfere os bens para o
donatrio, mas, se este falece antes, os bens retornam para o doador. Ento,
essa propriedade do donatrio resolvel. O donatrio pode praticar atos de
disposio? O art. 1359 c/c arts. 127 e 128, CC, afirmam que sim. Quem tem
propriedade resolvel transfere propriedade resolvel. Ningum pode transferir
mais direitos do que tem. Se o donatrio morrer antes do doador, o terceiro
perde o bem para o doador, porque o adquirente se submete mesma condio.
O CC/02 nos arts. 474 e 475, trata da clusula resolutiva tcita. No CC/16, a
disciplina dessa clusula estava na parte geral, dentro da disciplina dos
elementos acidentais. Era utilizada a expresso condio resolutiva tcita.
Andou bem o CC/02? Foi boa a mudana?
Na clusula resolutiva tcita, quando uma parte descumpre o contrato, a outra
pode optar pela resoluo do contrato. A condio resulta da manifestao de
vontade. A antiga condio resolutiva clssica resultava da lei e no da vontade.
Portanto, no havia voluntariedade. Por isso, essa clusula foi inserida na parte
do CC relativa teoria geral dos contratos. Portanto, andou bem o legislador,
pois, retirou da clusula qualquer natureza jurdica de condio.
2) Condies perplexas ou contraditrias (art. 122, 2, parte, CC):
A maioria da doutrina afirma que a condio perplexa quando guarda
contradio em seus prprios termos, logo, no produz efeitos.
Ex: sujeito faz testamento e deixa seu imvel para uma pessoa se esta morrer
antes dele; ou dou esse imvel para Jos se vend-lo antes para outra pessoa.
Cristiano Chaves e Nelson Rosenvald do o seguinte exemplo: doador transfere
o bem gratuitamente ao donatrio, mas, com clusula que impede o donatrio de
usar, fruir e dispor do bem. Essa clusula esvazia o contedo da doao, priva
de todo o efeito o NJ, logo, seria contraditria.
3) Casual, potestativa ou mista:
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Termo certo x termo incerto: quando se diz que o termo pressupe evento futuro
e certo, a certeza no abrange, necessariamente, o quando. Para que haja
termo, preciso que se saiba que o evento ir ocorrer e no necessariamente
quando. Essa classificao parte do pressuposto de quando ir ocorrer o evento.
O termo certo quando se sabe que o evento ir ocorrer e quando ir ocorrer. O
termo incerto quando no h certeza sobre quando o evento ir ocorrer.
Ex: usufruto vitalcio a morte termo incerto.
Termo essencial x termo no essencial: termo essencial aquele cujo
descumprimento afasta a utilidade da prestao para o credor (ex: vestido de
noiva que deve ser entregue na data do casamento). Termo no essencial
aquele cuja inobservncia no elide a utilidade da prestao para o credor.
Na prtica, quase sempre, o termo no essencial.
A mora pressupe a utilidade da prestao. Enquanto a prestao til, temos
mora. Quando a prestao no mais til, temos inadimplemento absoluto.
O descumprimento do termo essencial acarreta inadimplemento absoluto, ao
passo que o descumprimento do termo no essencial acarreta mora.
Orlando Gomes diz que o termo pode ser potestativo ou no potestativo. Termo
potestativo aquele em que o declarante se reserva a faculdade de cumprir a
prestao quando puder e quando quiser. Existe previso disso no CC
portugus. Apesar de no estar previsto no nosso CC, no proibido. Termo no
potestativo o termo potestativo a contrario sensu.
O art. 135, CC: se o termo ajustado entre as parte em um contrato 31/02, esse
termo tem qual natureza jurdica? A soluo se extrai do art. 135, CC. 31/02
seria termo impossvel. Se o termo for inicial, aplica-se o art. 123, I c/c 135, ou
seja, seria termo invalidante. Se o termo for resolutivo, ser inexistente, portanto,
o contrato ser por prazo indeterminado.
Modo ou encargo:
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c) Error in substantia (in quantate) (art. 139, I, ltima parte, CC): erro que
recai sobre qualidades essenciais do objeto (ex: compra esttua de osso
supondo ser de marfim.
d) Error in personae (art. 139, II, CC): o erro sobre a pessoa. Ele ganha
relevncia em algumas situaes especficas, por exemplo: contratos
gratuitos, onde o objetivo beneficiar uma determinada pessoa e
contratos personalssimos (ex; mandato, prestao de servios...). Para
fins de casamento, esse erro decisivo (art. 1557, I, CC).
Qual a diferena do error in substantia para o vcio redibitrio? No primeiro, o
defeito subjetivo, ou seja, ele existe em razo da suposio do declarante. No
vcio, temos defeito oculto objetivo. Alm disso, o error in substantia vcio de
consentimento, j o vcio redibitrio elemento natural do NJ, garantia
contratual. Por fim, o error in substantia traz como consequncia a anulabilidade
e o vcio redibitrio traz como consequncia as aes edilcias (o autor pode
optar entre a redibio e o abatimento proporcional do preo). Em relao a isso,
ver REsp 1021261.
Erro de direito
o desconhecimento da norma ou a sua equivocada interpretao.
Ele pode gerar anulabilidade? Clvis Bevilacqua sempre defendeu que no, em
razo da segurana jurdica e do art. 3, LINDB. Todavia, o art. 139, III,
explicitamente admite o erro de direito como causa de anulabilidade.
Essa regra do art. 139, III, uma exceo ao art. 3, LINDB? No. As regras
esto em harmonia. O art. 139, III, permite a alegao do desconhecimento da
norma para anular o NJ e no para descumpri-la.
O art. 140, CC, teve sua redao alterada em relao ao CC/16 e essa alterao
foi para melhor. Motivos representam as razes subjetivas e, em regra, no tem
relevncia jurdica. J a causa representa os efeitos mnimos e indispensveis
qualificao ou tipificao do NJ. Mas, o art. 140, CC, uma das excees
regra segundo a qual o motivo no tem relevncia jurdica. O CC exige que haja
declarao expressa de vontade, o que no pressupe manifestao escrita
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Por
exemplo,
pessoa
escolhe
mensageiro
manifestamente
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sempre que houver inteno de enganar com fim elogivel (ex: uma pessoa
engana a outra para que tome remdios indispensveis sua sobrevivncia;
espelho que emagrece nas lojas).
O art. 147, CC, prev o dolo por omisso, que est atrelado ideia de um
silncio intencional. Em muitas situaes, ele se confunde com a violao do
dever anexo de informao da boa-f objetiva (que tem cunho objetivo).
Enfrentando essa dicotomia temos o Tepedino, que afirma que, na verdade, so
institutos diferentes porque dolo por omisso gera anulabilidade, vcio de
consentimento. A violao dos deveres anexos, dentre os quais o de informao,
configura inadimplemento contratual (violao positiva do contrato). O dolo por
omisso vcio do consentimento, que representa vcio na formao da vontade.
A vontade se forma na fase pr-contratual, ento, o dolo por omisso se aplica
nela. J a violao positiva do contrato ocorre na fase contratual.
O art. 148, CC, trata do dolo de terceiro. O regime jurdico aplicvel aqui o da
solidariedade passiva? O entendimento dominante que se trata de
solidariedade passiva. Mas, devemos nos lembrar que ela no se presume (tem
que ter previso legal ou contratual). Aqui, o legislador no a prev. No art. 154,
o legislador trata da coao de terceiro e fala em solidariedade. Mas, no
podemos falar em analogia quando se trata de solidariedade, pois, ela no se
presume. O fundamento para justificar a solidariedade o art. 942, CC, que
clusula geral de solidariedade passiva em sede de responsabilidade civil.
O legislador fala se a parte sabe ou deveria saber do dolo do terceiro, o negcio
anulvel. Mas, e se for dolo acidental de terceiro o qual a parte sabe ou
deveria saber? Nesse caso, no haver anulao porque o dolo acidental gera
apenas perdas e danos.
O art. 148, CC, tem objetivo de tutelar a legtima expectativa do outro
contratante, por isso, s se aplica em NJ bilaterais ou plurilaterais. Ou seja, o art.
148, CC, no se aplica a NJ unilaterais (ex: testamento e promessa de
recompensa). Nesse caso, aplicam-se os arts. 145 e 146, CC.
90
(isso
no
existia
no
CC/16).
As
responsabilidades
do
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Arts. 154 e 155, CC: tratam da coao por terceiro. A sistemtica a mesma do
dolo de terceiro, inclusive a coao acidental por terceiro.
Silvio Rodrigues traz hiptese, que repetida por vrios autores, na qual diz que
possvel que na coao o mal seja dirigido ao prprio coator. Exemplo: filho
que para obter doao do pai ameaa suicdio ou seguir profisso perigosa.
A coao, para gerar vcio do consentimento, pressupe que o dano seja grave.
Por isso, o art. 151 fala em dano iminente e considervel pessoa do coagido,
sua famlia ou seus bens. E se a ameaa dirigida a um terceiro, que no da
sua famlia? Aplica-se o p. nico, que permite ao juiz decidir por equidade. O
critrio a ser observado o grau de proximidade entre o coagido e o terceiro.
Alm disso, devemos considerar a natureza do bem jurdico ameaado. Se
envolver, por exemplo, vida, integridade fsica e liberdade sexual, parece que
sustentvel a coao, ainda que no haja proximidade, em respeito ao princpio
constitucional da solidariedade.
Estado de perigo
Art. 156, CC.
Exemplos:
cheques-cao
em
hospitais;
promessas
exorbitantes
de
recompensa; pessoa que tem filho sequestrado e para pagar o resgate vende
um imvel por preo nfimo.
O art. 156, CC, exige o dolo de aproveitamento, que o conhecimento pela
outra parte da premente necessidade. Se no h dolo de aproveitamento, no
h estado de perigo, logo, no h possibilidade de anulao do NJ. Todavia, h
possibilidade de reviso judicial do NJ que justificada pelo princpio do
equilbrio econmico e a vedao ao enriquecimento sem causa.
No caso de perigo putativo (sujeito supe a situao de necessidade), cabe
estado de perigo? O que justifica a anulabilidade o vcio de consentimento, que
no caso de perigo putativo to intenso quanto no caso de perigo real, razo
pela qual o perigo putativo no exclui a aplicao do instituto.
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1) Eventus damni:
o evento danoso, ou seja, prejuzo aos credores. Uma alienao causar
prejuzo quando induzir o devedor insolvncia ou agravar eventual insolvncia
pr-existente. Para que se configure o eventos damni preciso que haja a
alienao de bens penhorveis (porque servem como instrumento satisfao
dos credores). O bem impenhorvel no serve como instrumento satisfao
dos credores.
No REsp 1.098.620, o STJ entendeu que a renncia ao usufruto no configura
fraude execuo (a lgica a mesma para a fraude contra credores), porque o
usufruto inalienvel e impenhorvel (art. 1393, 1 parte, CC). O direito real de
usufruto inalienvel e impenhorvel. O direito real de usufruto impenhorvel,
mas, os frutos percebidos so passiveis de penhora.
2) Consilium fraudis (scientia fraudis):
Nos sugere conluio entre o devedor alienante e o terceiro adquirente. Ser que o
ordenamento efetivamente exige conluio? No, conforme o art. 159, CC. Numa
prova dissertativa, se o legislador exigisse conluio, estaramos no campo da boaf subjetiva. Quando no se exige o conluio, estamos no campo da boa-f
objetiva. O consilium fraudis espcie de ponderao de interesses. Os
interesses em rota de coliso so: os interesses dos credores atingidos com a
alienao e os interesses do terceiro adquirente. A ideia do consilium proteger
os credores desde que a insolvncia fosse ao menos perceptvel aos
adquirentes. Se o ato que leva o devedor insolvncia ato de transmisso
gratuito, o ordenamento necessariamente protege os credores. O consilium no
se exige nos atos gratuitos de transmisso de bens ou de remisso de dvida
(art. 158, CC). Nesses casos, basta demonstrar que com o ato de liberalidade o
devedor foi reduzido insolvncia. No apenas a transferncia da propriedade a
ttulo gratuito leva aplicao do art. 158, CC. por exemplo, pessoa tem um
imvel como nico bem penhorvel e o valor desse imvel aquele necessrio
para quitar as dvidas. A pessoa resolve oferecer garantia real sobre esse
imvel, o que deprecia seu valor. Nesse caso, tambm se aplica o art. 158, CC.
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CC. Este fala em status quo ante. Se fosse invalidade, o status quo ante seria os
R$ 100.000,00 voltarem para o A. Por fim, a fraude contra credores no
pressupe a m-f do adquirente (porque no se exige conluio). A tese da
ineficcia relativa protege melhor a expectativa do adquirente, que no
necessariamente se encontra de m-f. Nesse sentido temos Nelson Rosenvald
e Cristiano Chaves, Pablo Stolze, Dinamarco e Alexandre Cmara.
Diferenas essenciais entre fraude contra credores e fraude execuo:
Fraude execuo instituto de direito processual. Fraude contra credores de
direito material.
Na fraude execuo a alienao se d na pendncia da relao processual. O
divisor de aguas a citao. Na fraude contra credores a alienao se d antes
da citao (REsp 799.440).
A fraude execuo afeta a prpria prestao jurisdicional, por isso matria de
ordem pblica. A fraude contra credores atinge os interesses patrimoniais dos
credores quirografrios.
A fraude contra credores gera anulabilidade (posio majoritria). A fraude
execuo gera a ineficcia relativa.
A fraude contra credores pressupe o manejo de ao pauliana. A fraude
execuo pode ser suscitada por simples petio.
A fraude execuo independe da m-f do terceiro (isso era unnime at
pouco tempo atrs) porque atinge matria de ordem pblica. Ela se contenta
com a mera perceptibilidade.
Ex: A props ao contra B. No transcorrer da relao processual, B praticou ato
de disposio patrimonial que lhe reduziu insolvncia em favor de C. A vai
alegar fraude execuo, logo, vai conseguir a penhora do bem que se encontra
com C. C vai manejar embargos de terceiro porque sofreu constrio sem que
tenha participado da relao processual. Vamos supor que o A quando analisa a
inicial se convence de que realmente no houve fraude execuo, mas sim
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fraude contra credores (foi antes da citao do C). Pode o A suscitar a fraude
contra credores? Conforme a sm. 195, STJ, no possvel. Os pressupostos
da smula so: a via prpria para invalidar atos em fraude contra credores a
ao pauliana, embargos de terceiro no tem natureza dplice e no comporta
reconveno por conta do rito, por fim, a ao pauliana tem litisconsrcio
passivo necessrio, o que seria violado porque o C no faz parte de nenhum dos
polos da relao processual.
Invalidade do negcio jurdico
Temos a ineficcia em sentido amplo que um gnero que comporta 3 espcies:
inexistncia, invalidade e ineficcia em sentido estrito.
Se o NJ no existe, no h como se investigar se ele valido ou eficaz stricto
sensu.
A investigao sobre a validade ou eficcia pressupe um juzo positivo quanto
existncia.
Existe diferena entre inexistncia e nulidade absoluta? A nulidade est no plano
da validade. A inexistncia dispensa reconhecimento judicial (essa diferena no
aplicada no Brasil, apenas em alguns outros pases. Aqui, diante da
inafastabilidade da tutela jurisdicional, preciso se invocar o judicirio). O que
no existe no vlido e no produz efeitos. A nulidade absoluta pode produzir
efeitos. A afirmativa de que o ato nulo no produz efeitos comporta excees (a
nulidade absoluta no atinge terceiros de boa-f art. 167, 2, CC; o ato nulo
pode ser aproveitado por meio da converso; casamento putativo...).
Ineficcia em sentido estrito a aptido do ato para produzir efeitos. Ela pode
ser relativa ou absoluta. Ser relativa quando o ato no produz efeitos em
relao a determinada ou determinadas pessoas (ex: fraude execuo, cesso
de crdito no notificada ao devedor). A ineficcia absoluta aquela em que o
ato no produz efeitos erga omnes (ex: NJ sujeito condio suspensiva e
testamento enquanto vivo o testador). O NJ pode ser existente, invlido e eficaz,
no caso da anulabilidade.
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Nulidade Absoluta
Nulidade Relativa
efeitos ex tunc.
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Exemplo: compra e venda de imvel nula por vcio de forma (ex: feita por
instrumento particular). Ela pode ser convertida no compromisso de compra e
venda. Temos aqui o princpio da conservao dos atos jurdicos.
Exemplo: a alienao de usufruto pode ser convertida na cesso de seu
exerccio.
H quem defenda que a converso pode ser formal ou substancial. Na formal,
no h modificao na qualificao jurdica, mas apenas no aspecto formal (ex:
testamento pblico que no atende aos requisitos, mas, atende aos requisitos do
testamento particular). J a converso substancial ou converso material,
aquela em que h modificao na qualificao jurdica (ex: compra e venda que
se converte no compromisso de compra e venda).
A converso excepciona o brocardo segundo o qual o ato nulo no produz
efeitos. Essa exceo se justifica luz do princpio da conservao dos atos e
dos negcios jurdicos.
Rio, 02/06/12 Aula 09
Simulao:
A simulao tratada no art. 167, CC.
a declarao enganosa de vontade em conluio com o declaratrio (esse
conluio chamado de pactum simulationis) com o objetivo de enganar terceiro,
havendo um negcio meramente aparente.
Em outras palavras, h situao de aparncia negocial intencionalmente criada
pelas partes.
A simulao pode ser:
a) Relativa: h o negcio simulado (negcio aparente) e tambm o negcio
dissimulado (aquele que corresponde real inteno das partes). O
exemplo clssico est no art. 50, CC (doao do cnjuge adltero para o
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praticado?
No sentido afirmativo temos Orlando Gomes, Serpa Lopes e Zeno Veloso.
Contra esse entendimento temos Pontes de Miranda e Humberto Theodoro
Jnior. Se cabe ratificao tcita, qual o sentido de se exigir o rigor formal para a
ratificao expressa? Alm disso, a ratificao seria negcio jurdico distinto.
O art. 172, CC, fala em salvo direito de terceiro. Mas, que terceiro esse? O
art. 177, CC, diz que s os interessados podem suscitar a anulabilidade. Dentro
desses interessados, encontramos o terceiro adquirente de boa-f, os
sucessores ou sub-rogados e mais, devemos fazer remisso para o art. 105, CC.
Necessidade de reinterpretao do art. 182, CC: poca do CC/16, a
impossibilidade de status quo ante se restringia s hipteses de impossibilidade
fsica. Numa reinterpretao do dispositivo, ao lado da impossibilidade fsica,
passamos a ter a impossibilidade jurdica. Haveria impossibilidade jurdica
quando o bem se encontrar com terceiro de boa-f (aplicao por analogia do
art. 167, 2, CC e tambm o princpio da boa-f objetiva tutela da legtima
expectativa).
Art. 183, CC: isso se aplica em qualquer questo de forma? O art. 183, CC, s
se aplica no caso de forma ad probationem tantum.
Art. 184, CC: trata do instituto da reduo dos negcios jurdicos. Ex: a
invalidade de uma clusula pode no causar a invalidade do contrato como um
todo (utile per inutile nin vitiatur).
Qual a diferena entre a reduo dos negcios jurdicos e a converso do ato
nulo?
De comum entre eles temos que ambos se inspiram no princpio da conservao
dos atos e negcios jurdicos. Mas, na reduo ocorre mera limitao
interpretativa, sem qualquer modificao na qualificao jurdica ou na forma do
negcio jurdico.
As principais manifestaes do princpio da conservao so: converso do ato
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Enunciado 295 - Art. 191. A revogao do art. 194 do Cdigo Civil pela Lei n.
11.280/2006, que determina ao juiz o reconhecimento de ofcio da prescrio,
no retira do devedor a possibilidade de renncia admitida no art. 191 do texto
codificado.
Surgiu entendimento do Arruda Alvim segundo o qual preciso conciliar o
reconhecimento de ofcio com o cabimento da renncia. Para isso, o juiz no
pode reconhecer de ofcio a prescrio antes de ouvir o ru. Se o juiz no ouve o
ru e reconhece a prescrio de ofcio, isso aniquilaria a possibilidade de
renncia. Em no renunciando prescrio o ru, o juiz poderia reconhec-la de
ofcio. Aqui, a renncia tem que ser expressa. Se no houvesse renncia
expressa, a sim o juiz poderia reconhecer.
Leonardo Matietto tem tese segundo a qual o juiz no pode reconhecer de ofcio
a prescrio antes de ouvir o ru, salvo se o ru for a fazenda pblica. Essa tese
boa para a advocacia pblica.
Art. 193, CC: a prescrio pode ser alegada em qualquer grau de jurisdio.
Trata-se de exceo ao princpio da eventualidade ou da concentrao do CPC,
segundo o qual toda tese defensiva deve ser trazida na contestao (art. 303,
CPC). Mas, o limite para arguio da prescrio o pr-questionamento. O tema
no pode ser alegado de maneira indita em recurso especial, extraordinrio ou
de revista.
Por exemplo: autor ingressa em juzo com pretenso prescrita. O ru no alega
prescrio. O juiz julga procedente o pedido. O ru apela e no alega a
prescrio. Depois, ele embarga de declarao para pr-questionar o tema. Isso
cabvel, pois, a prescrio pode ser reconhecida de ofcio (embargos no Ag
977.413), ento, o julgado ser omisso.
Se o recurso sobe por outro fundamento que no a prescrio e o ministro a
reconhece, o STJ tem entendimento firme no sentido de que a prescrio pode
ser reconhecida (AgR no Ag 138.6123 e REsp 869.534 e 885.152). Nesse
sentido temos tambm a smula 456 do STF que contempla o amplo efeito
devolutivo.
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de
ofcio
da
prescrio
em
desvantagem
da
parte
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CJF.
Enunciado 416 - 416) Art. 202, I. O art. 202, I, do CC deve ser interpretado
sistematicamente com o art. 219, 1o, do CPC, de modo a se entender que o
efeito interruptivo da prescrio produzido pelo despacho que ordena a citao
retroativo at a data da propositura da demanda.
luz do enunciado, seria hiptese de interrupo da prescrio, considerando
que o rol do art. 202, CC, meramente exemplificativo.
Art. 199, II, CC: se o prazo no est vencido, no h prazo prescricional. Isso se
aplica muito em direitos reais. a questo da usucapio de propriedade
resolvel. Exemplo: fideicomitente (que o testador) transfere a propriedade
para o fiducirio sob termo ou condio. Com o implemento da condio ou
termo, a propriedade vai para o fideicomissrio. No caso, o prazo de 50 anos.
Nesse perodo, o fiducirio desaparece e aparece terceiro que preenche todos
os requisitos da usucapio, que forma de aquisio originria da propriedade.
Ento, surge direito novo (o STJ tem entendimento que quando h usucapio de
propriedade hipotecada, desaparece a hipoteca). A concluso aqui que se o
usucapiente preenche todos os requisitos no prazo de 50 anos, em relao ao
fideicomissrio ou no houve o implemento da condio ou no houve o
implemento do termo. Ento, se sustenta que o usucapiente possuir
propriedade
resolvel. A usucapio
no
atinge
direito
diferido
do
fideicomissrio.
Rio, 04/06/12 Aula 10 (1 parte)
Prescrio:
Alm das hipteses que vimos no fim da aula passada, temos regras especficas
regulando hipteses de impedimento e suspenso art. 6, lei 11101/05, art. 40,
lei 6830/80, art. 4, decreto 20910/33 (AgRg REsp 782.787) e sm. 229, STJ.
E no caso de impossibilidade absoluta de agir (por exemplo, greve do poder
judicirio no ltimo dia do prazo)? Hoje h entendimento firme no sentido de que
deve-se demonstrar a impossibilidade absoluta de agir. Aplica-se o art. 183,
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2003, desprezando-se o tempo anteriormente decorrido, salvo quando o noaproveitamento do prazo j decorrido implicar aumento do prazo prescricional
previsto na lei revogada, hiptese em que deve ser aproveitado o prazo j
decorrido durante o domnio da lei antiga, estabelecendo-se uma continuidade
temporal.
O prazo do novo CC comea a valer a partir de sua vigncia, mas, ter como
limite o prazo prescrito no CC/16.
Art. 206, 3, V, CC: prazo da reparao civil. Esse prazo se aplica a ilcito
contratual e extracontratual? A primeira corrente diz que sim (enunciado 419 do
CJF), at porque a lei no distingue. Temos julgados do STJ nesse sentido
(AgRg Ag 1.085.156 e REsp 1.228.104). Ainda nesse sentido, temos, de maneira
implcita, a smula 405 do STJ. Mas, temos segunda corrente, tambm adotada
pelo STJ, no sentido de que esse dispositivo s se aplica a ilcito extracontratual
porque a reparao civil pelo ilcito contratual teria natureza acessria. O
principal o cumprimento da prestao. No observado o principal, surge a
consequncia acessria. Portanto, o prazo prescricional seria o mesmo exigido
para o cumprimento da prestao (REsp 1.222.423 e REsp 1.276.311).
Enunciado 418 - Art. 206, 3, V. O prazo prescricional de trs anos para a
pretenso de reparao civil aplica-se tanto responsabilidade contratual quanto
responsabilidade extracontratual.
Ainda sobre esse inciso, vale consignar o enunciado 420 do CJF.
Enunciado 419 - Art. 206, 3, V. No se aplica o art. 206, 3, V, do Cdigo
Civil s pretenses indenizatrias decorrentes de acidente de trabalho, aps a
vigncia da Emenda Constitucional n. 45, incidindo a regra do art. 7, XXIX, da
Constituio da Repblica.
Prazo para a reparao civil contra a fazenda pblica: a questo aqui a
existncia do decreto 20910/33 que prev o prazo de 5 anos. A primeira corrente
diz que subsiste o prazo de 5 anos do decreto luz do sistema da especialidade
(prevalece sobre o cronolgico). A segunda corrente prescreve que o prazo para
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Decadncia legal
Decadncia convencional
Deve ser reconhecida de ofcio pelo juiz No pode ser reconhecida de ofcio
(art. 210, CC)
Pode ser alegada em qualquer grau de Pode ser alegada em qualquer grau
jurisdio (art. 211, CC)
de jurisdio
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