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Y MARXISMO

Evgeni B. PaSukanis

TEORIA GENERAL
DEL DERECHO
Y MARXISMO
PRESENTACION Y TRADUCCION DE VIRGILIO ZAPATERO

LABOR UNIVERSITARIA

Monografas

Primera edicin: noviembre, 1976

Titulo de la edicin original:

OBSCHAIA TEORIA PRAVA I MARXISMA

VAAP, Mosc
de la edicin en lengua castellana y de la traduccin:
E d it o r ia l L a b o r, S. A.-Calabria, 235-239- B a r c e l o n a *15 (1976)
Depsito legal: B> 50164-1976

ISBN: 84-335-1711-2
Printed n Spain - Impreso en Espaa

P resentacin

En torno a E. B. Pasukanis

Evgeni Bronislavovic PaSukanis fue, y sigue siendo, un autor anal*

dito. Su ausencia del panorama jurdico actual da fe de la maldicin
que sobre l pesa y que est ntimamente relacionada con la propia
evolucin del marxismo sovitico en el que al esplndido florecimiento
de los aos veinte le seguir la esclerosis ms pertinaz y finalmente
la liquidacin de su faceta ms crtica y revolucionaria. En este marco
de purga revolucionaria del marxismo por obra y gracia de Jos Stalin
hay que situar las razones de la maldicin y olvido de Pasukanis.
Olvidado y marginado no slo en Occidente (esto no sera, al n
y al cabo, de extraar) sino (y aqu radica la piedra de escndalo)
en la propia cultura sovitica de la que, tras ser el idelogo indiscu
tible de los primeros tiempos heroicos, sera expulsado a golpes de
insultos como traidor, feln, espa a sueldo de Alemania y del
Japn, etc.
'
El olvido tiene sus razones que son, obviamente, diferentes en uno
u otro caso.
Para los pases socialistas es suficiente causa explicativa de dicho
olvido la condena fulminante que Stalin y su testaferro Vysinskij, el
antiguo menchevique, hicieran de las teoras de Pasukanis. Definida
la verdad por decreto y, s! fuere necesario, con la vara de la ortodoxia
en la mano, slo haba que cumplir la orden: enterrar al espa,
feln y traidor paSukanis metafrica y literalmente.
Por lo que se refiere a los pases de Oocidente, la ausencia es ms
explicable: alguno lo entender como simple reflejo de la lucha de
clases a nivel terico. Y algo de esto hay. Pero tambin puede que
exista una razn ms simple: la lejana fsica tambin social, econ
mica y poltica de la Rusia bolchevique y su lgica marginacin
de la cultura jurdica occidental.
Han pasado ya muchos aos desde que Pasukanis fuera fusilado.
7

Ha habido tiempo para perdonar a las vctimas y tambin a los ver

dugos, pero no para rehabilitarle totalmente. No somos tan ingenuos
como para creer que se trata de un simple olvido. Es miedo. Se trata
de un cadver molesto, para unos, y peligroso, para otros, porque su
obra sigue viva, crtica, abierta y con una lozana que resiste el paso
del tiempo. No es un clsico en el sentido de vieja gloria cargada de
honores y reconocimientos pero inofensiva, Es un moderno. A PaiSukanis le es aplicable perfectamente y an mejor lo que J. R. Ca*
pella dijera de F. I. Stucka:1 que sus escritos no son todava un docu
mento porque para convertirse definitivamente en documento les
falta a estos escritos lo esencial: que quede consumada prcticamente
la solucin al conjunto de problemas subyacentes a ellos. El aparente
olvido, pues, de Paukanis no es ms que miedo a la letra viva del
marxismo. Y en este sentido una vuelta a Pasukanis, a la hora de
plantear el tema de las relaciones entre marxismo y derecho, no
significa el recurso erudito y acadmico de buscar en la historia los
antecedentes del problema: en PaSukanis est ya su exacto, preciso
y correcto planteamiento.
Tampoco en otro sentido tendramos rubor en postular una vuelta
a un pensador marxista de los aos veinte como Pasukanis: como
catarsis frente a un marxismo que se repite en frmulas escolsticas,
frente a inspidos cientificismos de cualquier tipo, frente a un normativismo absolutamente encantado con la contemplacin de s mismo.
No sera tarea interesante ni fcil la de componer una biografa
de E. B. PaKukanis. Lo primero porque, si bien es cierto que nuestro
autor ocupar importantes cargos en el joven Estado sovitico, no
menos cierto es que su prestigio derivaba fundamentalmente de la
calidad de su produccin terica. Respecto a la dificultad de escribir
tal biografa no es preciso extendernos: los escasos datos que es posible
reunir en tomo a su vida no slo ponen de relieve la escasa incidencia
inmediata de Pasukanis sobre la poltica concreta, sino tambin la
pasin con que se ha trabajado para enterrarlo. Los datos que en
tomo a su vida es posible encontrar, pueden resumirse as:
E. B. Pasukanis nad en Staritsa (cerca del actual Kalinin) el
10 de febrero de 1891 en el seno de una familia de campesinos lituanos.
De su juventud slo sabemos que se interesa por el Derecho y con
sigue graduarse como licenciado. En 1912, a los veintin aos, ingres
en el Partido Bolchevique con el que es de suponer participar
en la lucha poltica que desembocar en la Revolucin de 1917. Toda
va muy joven ser nombrado Adjunto del Comisario del Pueblo para
la Justicia bajo la direccin de su colega P. I. Stu&ca. La novedad
del proceso revolucionario enfrentar al joven Estado sovitico con
graves problemas jurdicos, en parte derivados del escaso desarrollo y
aplicacin del marxismo al Derecho. Pero sern fundamentalmente
8

las parentorias necesidades prcticas, que derivaban de la estructuracin

y puesta en funcionamiento de un nuevo poder, lo que lleva a la
creacin de la Academia Comunista: en sta Pasukanis ser nom
brado vicepresidente del Instituto para la Construccin del Derecho,
cargo que ocupar hasta 1936 en que ser nombrado director de la
Academia de Ciencias de Mosc.
Estas son las escasas noticias que se tienen en torno a la actividad
de E. B. Pasukanis en los primeros tiempos de lucha revolucionaria.
Y de esta temprana poca data su primer trabajo (del que tengamos
noticia) que gira en torno al tema del imperialismo y la cuestin colo
nial Es en 1924 cuando sale a la luz su obra ms importante, Lateara
general del Derecho y el Marxismo. Ensayo de una critica de los
conceptos jurdicos fundamentales, obra que, en poco tiempo, tendr
tres ediciones (1924-26/27).*
La obra de Pasukanis surge en un momento donde la produccin
jurdica, alentada por las especiales circunstancias, est dando ya sus
frutos. Pero entre todos ellos destaca la obra de Paukanis como la
exposicin y sistematizacin ms completa que sobre el tema se hace
en la Rusia sovitica.
Citemos algunas de las producciones del momento para enmarcar
la obra de PaSukanis.4 Por supuesto que, dejando a un lado el plan
teamiento metodolgico y ciertas sugestiones de Marx y Engels, la
primera obra que incide sobre la teora marxista del derecho es El Es
tado y la Revolucin de Lenin. No aporta, ciertamente, un tratamiento
sistemtico, sino algunas orientaciones que servirn de punto de
referencia para posteriores elaboraciones. Efectuada ya la toma del
poder poltico por el proletariado ruso se promulgarn los primeros
textos legales (de 1918 a 1923 entrarn en vigor la primera Constitu
cin de la RSFSR, los "Principios directivos del derecho penal, Ley ju
dicial, Cdigo civil, Cdigo penal. Cdigo de trabajo, Cdigo de la
tierra. Cdigo procesal, Cdigo de la familia, etc.) que van as suscitar
ya una teorizacin ms concreta. As en 1921 aparece una obra real
mente importante dentro del panorama sovitico: La funcin revolu
cionaria del Estado y del Derecho de StuSka, as como la Teora del
Estado y la Constitucin de la RSFSR del mismo autor. Otra obra
importante surge en 1923, Sobre el Estado -de Adoratskij.* En 1924
Pasukanis publica su citada obra y Korovine El derecho internacional
en el perodo de transicin, obra de matices similares a la de Pa^ukanis. El penalista Krylenko publicar tambin en 1924 sus Coloquios
sobre el derecho y l Estado y en 1925 saldr la obra principal de
Rejsner El Derecho. Nuestro Derecho, El Derecho extranjero. El De
recho en general, mientras que P. I. Razuraovskij publica sus Proble
mas de teora marxista del Derecho. Tales son los juristas ms impor
tantes del momento y que constituyen la primera generacin de juris
9

tas bolcheviques.* De ellos los que dan una visin ms general y siste
mtica autnticos jefes de escuela sern Stuka, Pasukanis y
Rejsner.
La obra de Pasukanis supona, en estas circunstancias, una profundizacin del tema de las relaciones entre marxismo y derecho, esca
samente iniciada por la obra de StuSka La juncin revolucionara del
Derecho (que en esos momentos conoce numerosas ediciones). La obra
de Pasukanis es, respecto de la de StXka y pese a diferencias impor
tantes, no un cambio de ptica ni una crtica, sino ms bien una reela
boracin ms cuidada, sistemtica y exquisitamente jurdica,4 por lo
que consigue muy pronto un gran predicamento. Esto se pone de re
lieve no slo en los cargos que Pasukanis pasa a ocupar sino tambin
en el testimonio de sus propios colegas. Para StuSka, por ejemplo,7
la forma marxista y revolucionaria de entender la esencia del derecho
era la contenida en la obra de Pasukanis. En idntico sentido se
pronunciar Kelsen para quien8 el representante ms prominente de
la teora jurdica sovitica durante el primer perodo de su desarrollo
es E. B. PaSukanis. Por ltimQ, y para no incurrir en reiteraciones de
reconocimientos, no resistimos la tentacin de citar las palabras de
un pensador habitualmentp tan crtico como Karl Korsch para quien 9
la significacin terica revolucionaria del presente libro no es puesta
en tela de juicio por el hecho de que las ideas de Pasukanis no sean
verdaderamente nuevas, sino que representen un restablecimiento y re
novacin de ideas que el mismo' Marx expresara hace ya ochenta aos,
en parte implcitamente, pero tambin en gran parte explcitamente, en
su crtica de La Ideologa Alemana, en el Manifiesto Comunista y, al
gunos aos despus, de nuevo en El capital y en las Glosas marginales
al programa del 'Partido Obrero alemn de 1875. En este marco de
florecimiento de los estudios jurdicos soviticos y como su ms alta
expresin aparece, pues, la obra de Pasukanis.
Por lo que se refiere a la situacin poltica interna del momento en
el que sale a la luz dicha obra, recordemos que 1924 es el ao de la
muerte de Lenin que marca el inicio de la lucha por el poder en
la URSS; lucha que, a largo plazo, determinar un importante cambio
en la lnea poltica, econmica y cultural sovitica. Pero no adelan
temos acontecimientos: cuando Pasukanis escribe su obra las espe
ranzas de una revolucin mundial todava no se haban esfumado total
mente y hablar de socialismo en un solo pas no slo era una hereja
sino tambin una autntica traicin. Son momentos en los que la
teora se hace eco de una situacin a la que se considera esencialmente
revolucionaria. Es el momento de los grandes tericos: G. Lukcs,
K. Korsch, Gramsci, etc.
La obra de Pasukanis est en la lnea de la gran teora socialista
que, en manos fundamentalmente de Lukcs y Korsch, alcanza en
10

esa 'poca sus iras ievahos'irios.'La ora ae t asKariis mueira un

claro e intimo parentesco con Historia y conciencia de clase que se
publicar en 1923 y con Marxismo y filosofa que Karl Korsch publica
por las mismas fechas. As lo har notar el propio Karl Korsch quien,
refirindose a Historia y conciencia de clase dir que10 por sus desa
rrollos acerca de los fenmenos particulares de la reificacin (es
decir, el disfraz fetichista de la realidad social en la poca de la pro
duccin mercantil) en la ciencia del derecho, Lukcs debe ser consi
derado el precursor directo de la presente obra de Pasukanis. En
cuando a Karl Korsch anotemos que su Marxismo y filosofa revela
una semejante actitud metodolgica y de objetivos respecto a la obra
de Pasukanis.11 Similar es el mtodo de los tres autores; similares son
sus preocupaciones: se trata, cada uno por su parte, de tres jnarxistas
autnticamente revolucionarios que representan la izquierda marxista,
crtica, que todava no ha sido liquidada (Palukanis) ni ha ido a
Canosa (Lukcs) ni ha roto con el Partido (K. Korsch). Escriben los
tres en un momento donde, para ellos, todo an era posible; la revo
lucin mundial, la liberacin absoluta del hombre, la desaparicin
definitiva del Estado, la completa superacin del derecho. No consi
deraron el marxismo todava como conocimiento puro, a la moda
socialdemcrata, sino fundamentalmente como arma contundente en
la lucha por el socialismo; arma imprescindible para acometer esa
tarea urgente de correr el velo a todas las representaciones ideolgicas
porque la premisa para la desaparicin de stas es descubrir las rela
ciones sociales que ellas ocu,ltan.
En pocas palabras: Pasukanis escribe en una situacin interna en
la que se comienza a echar los cimientos para una teorizacin marxista
en torno al derecho; en un contexto internacional al que se concepta
como esencialmente revolucionario y en la mejor lnea marxista de
la poca. Tener en cuenta estos datos es imprescindible si se quiere
comprender la obra de Pasukanis, con sus aciertos y sus errores.

n
No es posible resumir en estas lneas toda la riqueza de tesis y
orientaciones que la obra encierra. Se trata de una autntica visin
general y sistemtica del derecho desde una ptica marxista. Trata,
pues, de todos los problemas que hoy en da ocupan a una teora gene
ral del derecho: relacin jurdica, derecho subjetivo-derecho objetivo,
derecho pblico-derecho privado, derecho y Estado, derecho y moral,
etctera, hasta el punto de hacer injusta, o inexacta, la habitual idea
de que el marxismo carece de una teora general del derecho. Porque
precisamente de esto se trata para PaKukanis: construir una teora
general del derecho sobre bases autnticamente marxistas y con una
11

metodologa especfica que no incurra ni en sociologismo ni en psicologismo, a Ja vez que eyita el procedimiento habitual marxista (que
toma en consideracin nicamente los contenidos y desprecia las for
mas jurdicas). Difcil tarea, realmente, la que se propone Pasukanis.
Por si no fuera ya difcil pasar entre Scila y Caribdis, tiene que mani*
brar para no chocar contra el normatiyismo.
PaSukanis mismo explcita su proyecto:12 Es, por el contrario,
evidente que la teora marxista debe no slo analizar el contenido
material de la reglamentacin jurdica en las diferentes pocas hist
ricas, sino dar tambin una explicacin materialista a la misma regla
mentacin jurdica como formia histrica determinada. Teora hist
ricamente determinada pues tiene como objeto este derecho, el derecho
burgus, ya que18 es solamente la sociedad burguesa la que crea todas
las condiciones necesarias para que el momento jurdico asuma toda
su determinacin. Las categoras jurdicas as descubiertas son, por
dio, histricas y en absoluto eternas. Y ante las crticas de que ser
objeto insistir Pasukanis en su idea clave de que slo hay un derecho
el burgus porque slo la sociedad burguesa precisa la unifica
cin de las condiciones de trabajo para que sea posible el principio del
cambio de equivalentes,
Establecida la necesidad de una teora general del derecho que
desvele los misterios reales que se ocultan tras el derecho, y hecha la
reduccin de derecho a derecho burgus, Pasukanis acomete la tarea
de construir tal teora. Lo realmente.novedoso es la metodologa que
utilizar. Como dice Cerroni,14 Pasukanis advierte los lmites de la
tradicional interpretacin del nexo estructura-superestructura" en
Marx y se da cuenta de que la representacin del derecho como forma
ideolgica no puede significar negacin de la historia real de los insti
tutos jurdicos. Y en busca de esa historia real se arma Pasukanis
con el mismo mtodo que utiliza Marx en El capital: lo mismo que
para Marx la mercanca es ja forma mixtificadora de las relaciones de
produccin capitalista, Pasukanis tratar de demostrar que el derecho
es la forma mixtificadora de una relacin social especfica. El dere
cho es la forma velada de ciertas relaciones sociales, dentro de las
cuales, dir,14 el ncleo ms slido de la nebulosa jurdica si se me
permite hablar as est precisamente en el campo de las relaciones
privadas, en el derecho privado. Pues lo caracterstico de la relacin
social apta para convertirse en relacin jurdica la clula primaria
del tejido jurdico es ser una relacin entre poseedores de mer
cancas que se relacionan en el mercado mediante el cambio de equi
valentes.
Planteado as el problema, acometer el anlisis y desvelamiento
de los conceptos jurdicos fundamentales: sujeto jurdico (el posee
dor de mercancas transpuesto en las nubes), derecho subjetivo-dere12

cho objetivo, derecho pblico-derecho privado, Estado y derecho, de

recho y moral, etc., remitindoles a su respectiva base econmica.
El punto nodal de la teora de Pasukanis consiste en su afirmacin
de que la forma del derecho tiene un carcter tan fetichista como la
mercanca en economa poltica. Como sta y por ello el derecho
en su desarrollo ms acabado corresponde a la poca de la produccin
mercantil capitalista. Y como sta, ha tenido en su evolucin diferentes
etapas que van desde las formas ms embrionarias e imperceptibles
hasta la forma ms desarrollada y perfecta como la que se presenta en
el actual estado burgus. Derecho y Estado hallan, pues, su mxima
expresin en la sociedad burguesa: el paso siguiente no es, as, la
metamorfosis del Estado y del derecho ni su disfraz con ropajes prole
tarios, sino su desaparicin al comps de la socializacin y de la desa
paricin de las clases. Hic Rodha, le saltus.
in

Para Hans Kelsen17 da teora jurdica sovitica se adapta sumisa

mente a todos los cambios de poltica del gobierno sovitico. El examen
que haremos de esa teora mostrar la vergonzosa decadencia de una
ciencia social que no es capaz de emanciparse de la poltica. Hablar
de una teora ajena totalmente a la economa, a la sociedad y a la
poltica, slo lo puede hacer quien, obsesionado por la pureza meto
dolgica, rechace como metajurdico todo aquello que no sea reductibie a puro momento normativo. No vamos a justificar nosotros las
graves aberraciones de la ciencia jurdica en la poca de Stalin ni a
afirmar que aqulla tenga que seguir, como humilde ancilla domini,
las directrices del jerarca de turno, o lo que es peor, del jerarca de
siempre. Unicamente sealaramos que, en concordancia con la teora
del derecho, lo aberrante no es una ciencia jurdica dcil (al fin y al
cabo la funcin del jurista ha sido muchas veces la de explicar en
latn las leyes que el legislador ha dictado). Lo aberrante es una legis
lacin injusta y de esto, por metajurdico, el jurista puro no puede
hablar.
Pero adems no es ste el caso de Pasukanis, quien comete el error
y la osada de escribir contra corriente, de mantener unas tesis que,
por ortodoxas que fueran, haca tiempo que haba sido decretada su
falsedad. En el mismo ao en que publica Paukanis su trabajo comien
za en la Internacional Comunista la depuracin ms perseverante diri
gida contra su linea izquierdista. En 1924 Zinoviev anatematiza a Karl
Korsch quien dos aos ms tarde ser expulsado del Partido Comu
nista alemn. Lukcs comienza a dar un giro en sus tesis para no estar
fuera del sujeto histrico el Partido en un momento en que avanza
incontenible el fascismo. La Tercera Internacional, en su Congreso
13

de 1924, interpreta el perodo histrico que se avecina como de esta

bilizacin relativa del sistema capitalista. Las expectativas de una
revolucin mundial tras el fracaso del espartaquismo alemn fun
damentalmente desaparecen del horizonte inmediato. Muere Lenin
y en Rusia se comienza a hablar de socialismo en un solo pas.
Por lo que se refiere a la lucha por el poder en la Rusia bolchevique,
el nuevo perodo se caracteriza por el ascenso y progresiva consoli
dacin de Stalin, la liquidacin de la NEP y una progresiva reforma
de los medios coercitivos. Es en este contexto donde, decimos, se
producen las tesis de Pasukanis que pecan, as, de ingenuidad y defec
tuosa visin poltica, pues es dice Remigio Conde18 al finalizar
la nueva poltica econmica cuando PaSukanis crey que se haba ter
minado la fase burguesa del derecho sovitico y que haba llegado
el momento de ir pensando en la desaparicin del derecho.
Aunque todava PaSukanis se encuentra en la cumbre de su pres
tigio, como lo prueban los cargos que ocupaba, comienzan a aparecer,
a finales de la dcada de los veinte, las primeras tmidas crticas contra
sus t^sis si bien los autores eran, de momento, personajes muy jvenes
y de segunda fila. Tales criticas alcanzarn su punto lgido en el Con
greso de Constitucionalistas marxistas que se celebrar en Mosc
en 1931 y donde, dice Strogovic,18 se llam la atencin de los juristas
soviticos sobre la necesidad de considerar 1 derecho sovitico como
un instrumento contra el enemigo de clase al tiempo que se reco
mendaba a Stuka, Koroyine y Pasukanis entonar su autocrtica de
lante de los miembros del Instituto jurdico del que paSukanis era
director. Podramos resumir Jas crticas a las tesis de Pasukanis o al
menos las ms importantes de la siguiente manera:
1. Su metodologa idealista. Dice a este respecto K, Stoyanovitch20 que se le reprochar, principalmente, haber partido, en la
elaboracin de su teora general del derecho, de conceptos abstractos
para descender despus a los hechos en Jugar de seguir el camino in
verso. Ha imitado as Ja metodologa idealista, cayendo en el indivi
dualismo y el subjetivismo del derecho burgus...; acusacin sta que
se basar en el hecho de ver en el sujeto jurdico el elemento bsico
de la relacin jurdica y, por tanto, del derecho con la consiguiente
marginacin y olvido del elemento objetivo, constituido por los bienes
y en los que se puede encontrar, mejor que en el sujeto jurdico, el
contenido histrico de la regla de derecho,
2. Su economismo. El primero en hacer esta acusacin ser
Vysinskij quien81 criticar a Pasukanis la tendencia a reducir las
relaciones jurdicas a relaciones econmicas, perdiendo as de vista la
especfica estructura normativa del derecho,32 Realmente, creemos
que ste es uno de los puntos ms dbiles de Pasukanis; su reduccin,
14

en ocasiones alegre, de todo el derecho a .relaciones de cambio, impe

dir encontrar el camino que le permita, sin caer en el normativismo
puro, armar la especificidad del momento normativo. Por ello, este
punto es el ms unnimemente criticado. Asi, por ejemplo, Kelsen,a
Vincent21 y Poulantzas85 entre otros muchos. Su proyecto de cons
truir una teora marxista del derecho y no una teora jurdica colo
reada de sociologismo no siempre tiene un feliz resultado como en todo
lo relativo a la reduccin privatstica del derecho penal donde la
argumentacin parece un tanto forzada,

3.
De indudable peso ser la crtica que le har Stu&ka cuand
seala que el punto ms rechazable del sistema de PaSukanis es su
teora del cambio de mercancas como base explicativa del fenmeno
jurdico. Para Cerroni si, se quisiera identificar el punto nodal de
los lmites y dificultades tericas que emergen en la doctrina de PaSu*
kanis podramos resumirlo en la inadecuada comprensin de aquella
misma relacin de cambio que, no obstante, PaSukanis tiene el gran
mrito de haber colocado en el centro de su anlisis de la forma
jurdica, Para Stu&ka, PaSukanis reduce todo el derecho al campo del
mercado, al cambio como mediacin de relaciones entre poseedores
de mercancas, lo que significa que el derecho es un fenmeno propio
nicamente de la sociedad burguesa. En otro artculo dir Stucka:ST
creo que si queremos comprender el derecho burgus no hay que
detenerse en la abstracta sociedad mercantil simple ms de lo nece
sario para descubrir los secretos de las abstracciones de ese derecho.
Conseguido esto, hay que volver a la realidad, a la sociedad clasista de
la burguesa.
Definir, por otra parte, el derecho a partir del cambio de equiva
lentes significa marginar el elemento clave de la lucha de clases. Asi
lo ver Stuka: 28 Pero de estas ltimas palabras se infiere otra con
secuencia y aqu est nuestra divergencia: que se niega, se ignora
o al menos se subestima el carcter clasista de todo derecho. Puesto
que las compras y las ventas se concluyen solamente entre individuos
aislados, est fuera de lugar la bsqueda de relaciones entre clases
sociales enteras. Esto es, que siguiendo este mtodo en la economa
poltica y en el anlisis terico de las instituciones jurdicas, debera
mos rechazar la introduccin del elemento de clase en el derecho civil;
sin embargo, esto conducira a esa separacin entre teora de la econo
ma poltica y teora de la lucha de clases que hemos experimentado
en nosotros mismos no hace mucho tiempo, En idntico sentido se
pronunciar en 1930 K. Korsch cuando criticar de Pasukanis!B su
sobrevaloracin, extraa para un marxista, de la "circulacin" que
no concibe solamente como una razn determinante de la ideologa
tradicional de la propiedad, sino tambin como el nico fundamento
15

econmico de la actual propiedad y entre sus errores enumerar su

oposicin igualmente injustificada a todos los tericos socialistas y
comunistas, presentes o pasados, que han considerado el descubri
miento del carcter de clase del derecho, inherente tanto a todos sus
contenidos particulares como a su forma, como la tarea esencial de la
crtica marxista del derecho.

4.
Su teora conduce a considerar el derecho privado como l
esencia del derecho mientras que el derecho pblico no es un verda
dero derecho. Y puesto que el derecho se refiere al cambio de equi
valentes. Pasukanis asimilar el derecho burgus al derecho en general
sin preocuparse por las particularidades de los diferentes sistemas ju
rdicos que han surgido a lo largo de la historia. Las consecuencias
que de ello se derivaban eran realmente peligrosas: si el derecho ms
desarrollado es el derecho burgus, qu es el derecho sovitico? Este
no es ms que derecho burgus no slo por su contenido sino, incluso,
en su forma misma. Debe, por consiguiente, desaparecer. Pero esto era
lo inaceptable: Slo un enemigo implacable del socialismo o un
idiota rematado dir P. Yudin80 podra dejar de entender real
mente que el derecho socialista sovitico nuevo tanto en su conte
nido como en los problemas planteados comenz a ser creado desde
los primeros das de existencia de la autoridad sovitica. Y citar
P. Yudin las palabras de Lenin: No reconocemos nada privado; para
nosotros todo, en el campo de la economa, tiene carcter de derecho
pblico y no de derecho privado.*1 Lo que se discuta era la existencia
de un derecho sovitico as como su sentido y funcin en el perodo de
transicin. Pero en este punto ni su compaero ms afn, Stu2ka,
aceptar las radicales tesis de Pasukanis: Por ltimo dir Stuka82 no estoy de acuerdo siquiera en la valoracin del proceso de
extincin del derecho. El camarada Pasukanis dibuja este proceso
como un paso inmediato del derecho burgus al no derecho. Yo con
sidero, en cambio, que, como escribi Lenin citando a Marx, hay un
Estado burgus sin burguesa; que en la prctica este Estado es la
dictadura proletaria o el poder sovitico y que, de manera igualmente
necesaria, se crea tambin un derecho sovitico temporal del perodo
de transicin. Mucho ms tajante ser Vysinskij: He aqu dice*3
por qu es una burda deformacin de la teora de Marx sobre el de
recho la afirmacin de los Pasukanis, los Berman, etc., de que el
paso al comunismo no comporta el paso a nuevas formas de derecho
sino la extincin de la forma jurdica en general. La rehabilitacin
en este punto no se ha producido: todava hoy el punto en que se
centran las crticas soviticas de forma unnime sigue siendo ste.
As un autor actual, como Strogovic,*1 dir al respecto: Toda esta
"concepcin mercantil estaba equivocada, disminua el alcance del
16

derecho sovitico configurndolo como un residuo o una supervi

vencia de la sociedad burguesa que es preciso utilizar pero del que
conviene separarse tan pronto como sea posible, Con ello se recha
zaba el concepto de un derecho socialista y se negaba la posibilidad
de construir un sistema jurdico sovitico.

5.
Lo mismo que se rechaza su tesis sobre la desaparicin de
derecho, se criticar su concepcin del Estado y su postulacin de
una radical liquidacin del mismo. Es la misma lgica que le lleva a
asimilar el Estado al Estado burgus la que le lleva a afirmar que
el Estado socialista no es sino una prolongacin del Estado burgus.
En Pasukanis, dice Cerroni,85 el concepto de Estado tiende a cons
truirse como concepto lgica e histricamente indiferendado en cuanto
queda reducido al aparato coercitivo igual, ms o menos, a cualquier
tipo concreto de Estado: el Estado surge cuando ninguna clase social
logra imponerse a las dems y como aparato coercitivo que est por
encima de las clases. E! razonamiento de Pasukanis es el siguiente:
si en Rusia ha vencido ya el proletariado, para qu el Estado? M
IV
Hemos expuesto hasta aqu algunas de las objeciones ms impor
tantes que se hicieron a las tesis de Pasukanis desde la perspectiva
marxista. No menos importantes sern las que la orientacin normativista lance contra Pasukanis aos ms tarde. Nos referimos, en
concreto, a la crtica de autores como Hans Kelsen y Norberto Bobbio,
entre otros y que. por motivos de espacio y unidad expositiva, no
hacemos sino sealar.37
PaSukanis va a responder ya a algunas crticas en el Prlogo a la
edicin de 1927. Pero ser fundamentalmente en el trabajo que pu
blique en 1930 con el ttulo de El Estado sovitico y la revolucin
en el dominio del derecho98 donde rectificar ciertas tesis secundarias
al tiempo que insiste con mayor fuerza en las ideas claves. Dos son
los temas fundamentales que toca en este trabajo:
1, Su concepcin del Estado, que Paukanis reconoce como err
nea. Los razonamientos en tomo al Estado y a su desaparicin son
radicalmente falsos, reconoce PaSukanis: la victoria de una clase no
implica el aniquilamiento de su adversaria y en este sentido, puesto
que la clase enemiga no desaparece, sigue siendo necesario el Estado
como mquina de dominacin clasista durante el periodo de transicin.
La consolidacin y construccin del socialismo as lo exigen.
2. En cuanto al derecho proletario, sigue insistiendo, tiene que
perecer. Su razonamiento es el siguiente: el perodo de transicin no
17
2. Pasukanis

es un sistema social aparte; slo hay dos posibilidades: sistema capi

talista y sistema socialista de produccin. Entre el derecho burgus
(propio del capitalismo) y la superacin del derecho (socialismo) no
hay un derecho intermedio, sino solamente un proceso de desaparicin
del primero; desaparicin que ser definitiva cuando se haya sociali*
zado toda la produccin de bienes. Y as se preguntar con cierto
asombro:48 Cmo vais a construir un sistema jurdico definitivo si
parts de relaciones sociales que implican la necesidad de que se ex*
tinga todo tipo de derecho? No podemos ocuparnos de la creacin de
un ordenamiento jurdico proletario especfico, porque partimos de re
laciones objetivas que la dictadura proletaria est cambiando a cada
momento.
No es derecho lo que se necesita. Es absurdo pensar que el derecho
pueda acelerar el proceso hacia el socialismo ya que aqul, por defi
nicin, no es sino cristalizacin en frmulas estables de ciertas rela
ciones sociales. Por ello, PaSukanis dir que, en lugar de derecho,
lo que se precisa es poltica audaz, atrevida, que se desenvuelva, du
rante el perodo de transicin, en el marco como mal menor de
una legislacin con el mximo de flexibilidad. Esta primaca que otorga
a la poltica sobre el derecho slo es explicable en una situacin revo
lucionaria como la que viva la Rusia bolchevique y, como indica
Cerroni,40 se basa en Ja conviccin de que la fase de transicin de una
sociedad sin Estado y sin derecho iba a ser, a pesar de todo, breve....
En este contexto adquieren plena significacin las palabras que pro
nuncia Pasukanis: 42 La aspiracin a crear sistemas jurdicos cerrados,
definitivos, sin contradicciones internas, es propia de los juristas bur
gueses. Tal aspiracin no tiene sentido entre nosotros. En nuestro caso
pedimos que nuestra legislacin posea el mximo de elasticidad. Nos
otros tenemos una poltica proletaria en la que debe orientarse el
derecho. Rechazamos un derecho que dirija y que absorba la poltica.
Para nosotros es la poltica la que ocupa un primer lugar ante el de
recho. Y por todo ello seguir afirmando que exaltar el derecho so
vitico es, en el fondo, una tendencia seudorrevolucionaria y esencial
mente conservadora.
S observamos, pues, sus rectificaciones nos daremos cuenta de que
stas no son tan grandes. As lo reconoce y critica Strogovic para
quien42 Pasukanis no lleg, sin embargo, a construir una nueva
teora cientfica acabada y as en el volumen Ucenie o gosudartsvo i
pravo (Doctrina del Estado y del derecho) publicado en 1932 por un
grupo de juristas entre los que est Pasukanis, nada se dice del
derecho sovitico como derecho de tipo socialista y el tratamiento que
los autores hacen de la evolucin histrica del derecho termina con
el derecho burgus.
18

V
Pero lo que hasta entonces no pasaban de ser crticas tericas muy
pronto van a convertirse en ataques polticos. Pasukanis va a estar
muy pronto fuera de la correcta lnea general que Stalin iba impri
miendo a la poltica en la URSS; lo que, en tales circunstancias, no
dejaba de ser un tanto peligroso. Todava Pasukanis ser nombrado
director de la Academia de Ciencias de la URSS al cesar, en 1936,
en su cargo de director del Instituto Sovitico para la construccin del
Derecho. Igualmente seguir dirigiendo la principal revista jurdicopoltica, Estado Sovitico y Derecho. Pero el signo de los tiempos no
apuntaba en su direccin.4*
Desde haca algunos aos que Stalin vena manteniendo tesis
abiertamente contrarias respecto de las que Pasukanis siempre defen
diera. Stalin no slo llegar a afirmar la necesidad de un Estado y
de un derecho sovitico, sino que llegar a poner en duda la desapa
ricin del Estado y del derecho incluso en la fase comunista (lo que
no se poda defender sin violentar clarsimamente las doctrinas de
Marx y Engels)/14 Pero la seal de ataque, por lo que a Pasukanis
respecta, ser el artculo citado de P. Yudin publicado en el nme
ro 17v de la revista Boevik (Mosc, 1937) en el que las crticas se
convertirn en clarsimas amenazas. A partir de aqu, lo habitual es
referirse a Pasukanis y a su grupo utilizando eptetos como cretinos,
enemigos del pueblo, agentes fascistas a sueldo de Alemania y
de! Japn, etc. Y el ataque sera continuado en profundidad y viru
lencia por A. Ja. Vysinskij, antiguo menchevique y ahora fiel admi
rador del genial camarada Stalin as como su sumiso fiscal general.
La ocasin escogida sera el Informe por l presentado al Primer
Congreso de Juristas celebrado en Mosc en 1938. Pero... qu haba
ocurrido para que el que fue mximo representante de la ciencia jur
dica sovitica fuera insultado, encarcelado y fusilado?
Precisamente cuando Pasukanis terminaba la tercera y ltima edi
cin de su Teora general del Derecho y el Marxismo (1927) se haba
liquidado ya la NEP y se haban iniciado los famosos Planes Quin
quenales. La idea de una revolucin mundial slo la seguan defen
diendo los trotskistas a quienes, para justificar su eliminacin, se
identificaba con agentes del fascismo de Alemania y del Japn, Con
seguir l colectivizacin total de la agricultura, controlar los sectores
industriales y de comercio, planificar una economa nueva sustituyendo
as el mercado, fortalecerse militarmente ante el amenazante avance
del fascismo... eran objetivos que no podan ser conseguidos sin un
fortalecimiento de los medios represivos; ejrcito, polica, tribunales,
nuevas leyes, etc. Es decir, se necesitaba un fuerte Estado y un rgido
e inflexible orden jurdico.
19

Pero, para conseguir esto, Stalin consideraba de todo punto nece

sario eliminar las tendencias opuestas representadas por adversarios
tan peligrosos como Trotsky, Bujarin, Kamenev, etc. Por ello, una vez
conseguida la mayora en el Comit Central, denunciar en abril
de 1929 la tendencia anarquista de la teora de Bujarin y su hostilidad
a toda forma de Estado y en consecuencia al Estado sovitico, propio
del periodo de transicin.43 En noviembre del mismo ao, Bujarin,
Rykov y Tomsky harn una declaracin en la que reconocen haber
defendido en el Partido ideas errneas inclinndose seguidamente ante
la correccin de la lnea general. Y en enero de 1933 en el Pleno
del Comit Central dir Stalin estas tajantes palabras: 4 La aboli
cin de las clases no se obtiene mediante la extincin de la lucha de
clases sino a travs de su reforzamiento. La extincin del Estado se
har no mediante el debilitamiento del poder estatal, sino mediante su
reforzamiento, indispensable para aniquilar los residuos de las clases
que se estn extinguiendo y para organizar la defensa contra el cerco
capitalista que ni ha sido destruido ni lo ser en breve tiempo.
Haba, pues, que proporcionar al Estado sovitico la mxima autori
dad para que preparara las condiciones de su propia desaparicin:
una de las cuales, segn Stalin, era la desaparicin de los contrin
cantes. Fruto de esta nueva situacin poltica ser el cambio total de
postura de Pasukanis en 1936 en un artculo titulado El Estado y
el Derecho bajo el socialismo.47
El proceso de su desaparicin est relacionado con la depuracin
de N. Bujarin y otros veinte viejos bolcheviques. La acusacin contra
Bujarin se basar en cierto artculo escrito por ste en 1916 en el que
defenda la desaparicin del Estado y del derecho una vez realizada
la socializacin de los medios de produccin. En idntico sentido se
pronunciar un ao despus de la muerte de Lenin, con un artculo
titulado La teora del Estado imperialista, y que, si creemos a
Vysinskij,48 haba sido escrito en colaboracin con Pasukanis. Tal es
la disculpa para, que, cuatro aos ms tarde, se les acusara de querer
destruir el Estado sovitico, y abrir las fronteras de la URSS a los
fascistas.
La detencin de Pasukanis se produce con motivo de los famosos
procesos de Mosc. Tras el segundo proceso (23 y 30 de enero de 937)
en el que sern juzgados, fundamentalmente, viejos bolcheviques como
Piatakov y Karl Radek, comienzan los preparativos para el tercer
proceso. El 20 de enero de dicho ao se produce un ataque a Paukanis en Pravda mientras que el nombre de Bujarin haba salido en
todos los procesos celebrados hasta ahora. Para P. Broue4 es inme
diatamente despus del segundo proceso cuando se produce la deten
cin de Bujarin, Rikov y el jurista Pasukanis, Se les acusar de
formar parte del bloque de derechistas y trotskistas (!). En dicho
20

proceso no aparece personalmente Pasukanis pero, segn Harold J.

Berman,50 tras la denuncia de los crmenes de Stalin en 1956 los
juristas soviticos declararon que Pasukanis fue fusilado poco despus
de ser detenido. Su muerte marca el fin de un perodo y el comien
zo de la etapa llamada, por eufemismo, del culto a la personalidad
que, en la ciencia jurdica, significar el predominio de un normativismo teido de marxismo, como el de A. Ja. Vysinskij. La rica relacin
entre marxismo y derecho que, aun cuando con evidentes simpli
ficaciones, iniciaran viejos bolcheviques como Stuka y Pa&ikanis
queda truncada por derecho y la tarea impuesta al jurista desde ahora
es la de buscar una definicin consoladora del derecho.
Ni siquiera la posterior rehabilitacin de Pasukanis (8 de octubre
de 1956) tendr significado alguno para la ciencia del derecho de la
URSS. Si bien se reconoce que las acusaciones lanzadas contra Paftikanis eran de todo punto falsas, se sigue insistiendo en la heterodoxia
y peligrosidad de su pensamiento. Y es que el error imperdonable que
PaSukanis cometiera fue como dice J. M. Vncent61 el que como
toda una generacin de viejos bolcheviques se haba tomado dema
siado en serio los temas liberadores de Marx y Lenin sobre la desapa
ricin del Estado y del Derecho. Este es el motivo de que valga la
pena de ser ledo por todos los que luchan verdaderamente por el
socialismo.
V irg ilio Z a p a te ro

Universidad Autnoma de Madrid

21

NOTAS DE LA PRESENTACION

1
Derecho, poltica y poder social en el socialismo. Prlogo a La funcin
revolucionaria del derecho y dei Estado de P. I, Stuka, Ediciones Pennsula,
Barcelona, 1969, p 5,
3 Ser tambin editada en alemn (Verlag fr Literatur und Politik, Wien*
Berlin, 1929), francs (Etudes et Documentaron Internationales, Pars, 1969)
ingls (en Soviet Legal Phlosophy; The Twentieth Qentury Legal Phisophy
Series, vol. 5f Cambridge, Mass; Harvard University Press, 1951) e italiano (en
Teorie soviet che del diritto. Giuffr, Miln, 1964. Edicin de U. Cerroni),
a Vide, L. Cerroni, 7/ pensiero gittridico sovitico; Editori Riuniti, Roma,
1969, pp. 24 y ss. Prximamente se editar en Cuadernos para el Dilogo la
traduccin de este libro realizada por Manuel de l Rocha y Virgilio Zapatero.
4 En el mismo ao, se traduce al ruso otra obra clave dentro del pensa
miento jurdico marxista. Nos referimos a la obra de Karl Renner, Die soziale
Funktion des Rechts que vendr a significar una perspectiva antagnica, aunque
donde se mantiene la necesidad de un derecho y un Estado soviticos.
*
Se ha discutido en torno a las posibles clasificaciones de los juristas so
viticos. K, Stoyanovitch (La Philosophie du droit en URSS 1917-1953, L.G.O.J,,
Pars, 1965) habla de dos perodos: el primero, que cubrirla de 1917 a 1938,
englobara a juristas como Stuka, Paukanis, Rejsner, Korovine. El segundo
perodo lo abrira Vysinskij. Otros prefieren hablar de un perodo en el que
todava se habla de la desaparicin del derecho y del Estado y de otro perodo
donde se mantiene la necesidad de un derecho y un Estado sovitico.
a Mucho se ha discutido en tomo a los puntos de contacto o'de divergencia
entre Paiukanis y Stuka. Dice Strogovic (Sulla impostazione di aicuni problemi
del diritto nelle opere di P, I. Stuka, N. V. Krylenko, E. B. Pahtkanis, en
Teorie sovietiche del diritto, op, cit, p. 316): Confrontando las concepciones
de Pasukanis y de Stuka es preciso poner de relieve diferencias substanciales
que van claramente en ventaja de Stucka, Para Stuka es fundamental la fun
cin revolucionaria del derecho sovitico, funcin que falta por el contrario en
Paiukanis, En el proceso de construccin del socialismo Stucka considera
que se produce una consolidacin, un reforzamiento de la funcin del derecho;
para Pasukanis, por el contrario, se j>roducc una atenuacin; un debilitamiento
del derecho. Para Stuka el derecho'"expresa relaciones de produccin; para
Pasukanis expresa relaciones mercantiles, relaciones de cambio. Pero a tales
diferencias que hoy en da ve Strogovic en la obra de ambos pensadores, l
mismo no deja de reconocer que Stuka cree perfectamente compatibles sus
teoras con las de Paukanis, como lo expresa el propio Stuka en el articulo
Estado y derecho en el perodo de la construccin socialista publicado
en 1927 (recogido en La funcin revo lu cio n a rla op. cit., p. 307), y que en
la poca en que ambos escriben, el prof. A. K. Stalgevic (os vas del desa
rrollo del pensamiento jurdico sovitico,, ed. Academia Comunista, Mosc,
1928) pone de relieve las afinidades entre ambas teoras, o mejor, su identidad.
Para otro autor, I. V. Pavlov (Sobre el desarrollo de la ciencia jurdica sovi
tica en cuarenta aos en Sovetskoe gosudartsvo i pravo, 1957) dir refirin
dose a la teora de Stuka que prosecucin lgica de esta concepcin (y no
sus antpodas como piensan algunos) fue la errada teora mercantilstica del
derecho de E. B, Pasukanis. Las razones de la predileccin que tiene Strogovic
por Stucka sobre PaSukanis pueden tener alguna relacin con las diferencias

22

existentes en el tratamiento que uno y otro autor hacen del tema de la desaparicin del Estado y del derecho.
T El Derecho, en Enciclopedia del Estado y del derechot tomo III, Mosc,
1925-1927, cit. por K. Stoyanoyitch, La Phiiosophie du droit en URSS, op. cit.,
pgina 148),
* La teora comunista del derecho y del Estado, Emec editores, Buenos
Aires, 1958* p. 131.
- * Recensin publicada en 1930 en los Archv fr die Geschichte des Soiia?
lismus und der Arbeiterbewegung sobre la obra de PaSukanis y la de Karl
Renner Die Rechtsinstitute des Privairechts und ihre soviale Funktion. Ein
Beitrag zur Kritlk des brgerlichen Rcchts, publicadas ambas en 1929. Recogida
en la edicin francesa de la obra de PaSukanis (citada) con el ttulo En guise
d'introduction (de donde la tomamos, pp. 15-16).
30 Ibtdem, p- 12.
11 El problema que preocupa a Karl Korsch las relaciones entre marxismo
y filosofa es tratado de forma semejante a como Pasukanis trata su pro
blema relaciones marxismo y derecho. I-as palabras de Karl Korsch que
transcribimos podan ser firmadas perfectamente por E. B. Paukanis: La eru
dicin burguesa y semisocialista comete un grave error al suponer que el
marxismo pretende poner una nueva filosofa en el lugar de la filosofa
habitual (burguesa), una nueva "historiografa en el lugar de la historiografa
tradicional (burguesa), una nueva "teora del derecho y del Estado en lugar
de la antigua teora (burguesa) del derecho y del Estado, o tambin una
nueva sociologa en lugar de ese edificio inacabado que la actual teora bur
guesa denomina la ciencia sociolgica. La teora marxista no pretende esto de
la misma manera que el movimiento social y poltico del marxismo (del que
es su expresin terica) no pretende sustituir el antiguo sistema burgus de
Estado y los miembros que lo componen por nuevos Estados y un nuevo
sistema de Estados. Marxismo y Filosofa, Ediciones Era, Mxico, 1971,
pgina 100.
La teora general del d e r e c h o op. cit., p. 96.

11Ibdemt p. 100,
14 Introduzione a Teorle sovietiche del diritto, op. cit., pp. xxxm-xxxiv.
* La teora general del d e r e c h o op. cit., p. 121.
Ibdem* p. 122.
1T La teora comunista del Estado y del derecho, op. cit., p. 14. Para el
estudio de las relaciones entre la teora jurdica y los cambios en la poltica
del gobierno sovitico, vase I Schtesinger, Soviet legal Theory. Its social
Background and Development. Routledge and Kegan Paul, Londres, 1951.
MSociedad, Estado y derecho en la filosofa marxista, Cuadernos para el
Dilogo, Madrid, 1968, p. 35.
* Sulla impostazione di alcuni problemi del diritto, op. cit, p. 317.
50 La Phiiosophie du droit en URSS, op. cit., p. 149.
51 U. Cerroni, Introduzione >a Teorie sovietiche del diritto, op. cit., p. xxxvi.
* Vide la obra de Vysinskij, Problemi del diritto e dello Stato in Marx, en
Teorie sovietiche del diritto, op. cit.
* La teora del derecho de PaSukanis, La teora comunista del Estado
y del derecho, op. cit., pp. 131 y ss.
34 Presentation de la edicin francesa de La teora general del derecho...,
op. cit., pp. 4-5.
v La teora marxista del Estado y del Derecho y el problema de la alter
nativa, en Hegemona y dominacin en el Estado moderno, Ediciones Pasado
y Presente, Buenos Aires, 1969, pp. 11-15. En idntico sentido, vase IL Cerroni,
Marxisme et droit. Consideratim historico-critiques, A. 'Ph- D., n. 12, 1967,
pginas 131-145; N. Poulantzas, A propos de la thorie marxiste du droit
A. Ph. D., 1967, pp. 145-163,
Introduzione a Teorie sovietiche del diritto, op. cit., p . XLV.
aT Estado y derecho en el perodo de la construccin socialista, op. cit.,
pgina 309.
w Ibdem, p. 309.

23

* En Guise dlntroduction, op. cit., p. 21.

MP* Yudin, Socialismo y derecho, en Soviet Legal Philosophy, op. cit.,
pgina 291.
MIbidem.
* Estado y derecho en el perodo de la construccin socialista, en La fun
cin revolucionaria.<.t op. cit., p. 311.
93 Problemi del diritto c dello Stato in Marx, en Teorie sovietiche del
diritto, op. cit., p. 282.
u Sulla impostazione di alcunt problemi del diritto, op cit., p. 313.
Jntroduzione a Teorie sovietiche del dirittof op. cit., p p . XLII-Xun,
MNos hemos referido hasta aqu a las criticas que se hacen a la teora de
Pasukanis en la URSS. No deberamos olvidar otra importante crtica reali
zada contra algunas tesis de Pasukanis desde el ala ms izquierdista del marxis
mo europeo. Concretamente K. Korsch (En Guise d'introduction, op. cit.).
Aparte de adherirse a algunas de las criticas hasta ahora sealadas, K. Korsch
aade las siguientes: ) Algunas inconsecuencias y razonamientos truncados:
>,* PaSukanis, a pesar de su voluntad de ortodoxia, no ha dado toda su
fuerza a todas las conclusiones de la teora de Marx en el dominio del derecho
y de hecho incluso a la totalidad de las conclusiones expuestas claramente por
el mismo Marx, sino que, por el contrario, fia echado finalmente marcha atrs
ante algunas de las conclusiones ms importantes y ms atrevidas de la teora
marxista a pesar del vigor de su punto de partida. Por ejemplo, dir, PaXu*
kanis todava admite en la sociedad comunista una cierta moral, y un cierto
derecho penal, b) Cierto intelectualismo despegado de la concreta realidad:
... el defecto capital dir Korsch, p. 17 de esta crtica materialista del
derecho es su carcter terico, ideolgico, demasiado doctoral, pedante y dog
mtico que da directamente la impresin de ser "extrao por su aspecto
jurdico a la realidad y a la prctica del presente, c) Su proceder idealista
puesto de relieve en su concepcin del perodo de transicin: El hecho mismo,
sin embargo dir en la pgina 19, de que el autor sovitico mantenga evi
dentemente el concepto de ^perodo de transicin-, el que su concepcin
fundamental dena el conjunto del desarrollo que actualmente tiene lugar
en Rusia, en los campos del derecho, la poltica, la economa y en todos los
dems sectores de la vida social como una etapa transitoria de evolucin hacia
la sociedad comunista que se produce tras el cambio total del orden social
capitalista, todo ello hace que el conjunto de su reexin sea inevitablemente
ilusoria.
T Por lo que se refiere a Kelsen, ste criticar a Pasukanis en La teora
comunista del Estado y del derecho (op. cit.): a) incurrir en el error de reducir
la validez del derecho a eficacia pp. 131-133 al concebir el derecho como
sistema de relaciones sociales; b) reducir el derecho a relaciones entre posee
dores de mercancas, olvidando otras como p. 135 la relacin entre marido
y mujer, o entre padres e hijos que pueden existir igualmente en una sociedad
comunista; c) dejar sin definir la forma del derecho: Pero Paftikanis dir
Kelsen, p. 136 no contesta ni puede contestar a esta pregunta que es la pre
gunta esencial en una teora del derecho diferente de una teora de la economa
porque la interpretacin econmica de la sociedad lo fuerza a identificar las
relaciones jurdicas con relaciones sociales especificas; d) su incorrecta reduc
cin del derecho a derecho privado (pp. 138 y ss.) y por tanto tambin del
derecho penal (p. 144); e) critica los diferentes dualismos que PaXukanis man
tiene en su teora general del derecho: derecho pblico-derecho privado; dere
cho subjetivo-derecho objetivo; f) critica la diferencia que PaSukanis hace
entre las reglas jurdicas y las reglas tcnicas; h) rechaza la tesis de Pasukanis
de que el derecho sovitico es un derecho llamado a desaparecer. Por lo que
se refiere a N. Bobbio (La teora pura del diritto e suoi critici, en Studl sulla
teora generle del diritto, G. Giappichelli, Turn, 1955) objetar a Paukanis
haber olvidado lo principal: que el derecho es una estructura formal que,
pomo tal, se puede aplicar a cualquier tipo de sociedad y que lo caracters
tico del mismo es ser una tcnica de organizacin social y no regulacin de
relaciones entre poseedores de mercancas (pp. 99 y ss.).

24

w En Soviet Legal Philosophy, op, cit.

El Estado sovitico y la revolucin en el dominio del derecho, op. cit,,
pginas 237 y ss.
* 11 pensiero giundico sovitico>op. cit., p. 97.
41 l Estado sovitico y la revolucin en el dominio del derecho, op.cit.,
pginas 279-280
43 Sulla impostazione di alcuni problemi del dirittox op, cit., p, 318,
43 Segn Cerroni, todava en 1936 ser nombrado Vicecomisario del Pueblo
para la Justicia. No he podido encontrar ms noticias en este sentido.
As se preguntar [Soviet Legal Philosophy, op, cit., p. 349): Se man
tendr el Estado entre nosotros tambin durante el perodo del comunismo?
La respuesta es que s; que se mantendr a no ser que haya desaparecido el
cerco capitalista y se haya eliminado la amenaza blica exterior.
41 Vide K. Stoyanovitch, La Phiiosophie du droit en URSS, op. cit., pgi
nas 160 y ss*
** Tomado de Vysinskij, Problemi del diritto e dello Stato in Marx, op cit.,
pgina 296
41 Publicado en la revista Sovetskoe Gosudarstvo (Estado sovitico), 1936,
nmero 3. Tomado de La Justicia en la URSS, Harold J, Berman, Ariel, Bar
celona, 1967, p. 429.
48 Informe al Primer Congreso de Juristas, op. cit
49 El Partido Bolchevique>ted. Ayuso* Madrid, 1974*
M La justicia en la URSS, op. cit., p. 429.
MPresentaron de la edicin francesa de La teora general del derecho,
op cit, p. 6.

25

P rlog o

a la t e r c e r a e d ic i n s o v i t ic a

Esta tercera edicin del libro no contiene modificaciones sustan

ciales respecto de la segunda. La causa de esto, naturalmente, no
estriba en el hecho de que no tenga nada que aadir a cuanto ya haba
dicho antes o que considere que una posterior reelaboracin no sea
ni necesaria ni posible. Por el contrario, ha llegado el momento de
que las ideas, slo brevemente delineadas en este libro, puedan y deban
ser expuestas de manera ms sistemtica, concreta y detallada. Los l
timos aos no han pasado en vano para la teora marxista del derecho;
existe ya material suficiente en orden a las distintas disciplinas; muchos
problemas parciales han sido examinados y han sido puestas, si bien
grosso modo, las bases sobre las que se puede intentar formular una
orientacin marxista para la teora general del derecho.
Precisamente porque me propongo para el futuro inmediato la
tarea de exponer tal orientacin, he decidido renunciar a hacer ulte
riores modificaciones al presente trabajo. Ser mejor que este esbozo
contine siendo lo que ha sido: un primer estudio de critica marxista
de los conceptos jurdicos fundamentales.
Las nicas notas aadidas en esta tercera edicin han sido indicadas
en el texto.
Julio de 1927

27

P rlog o

a l a seg u n d a e d ic i n s o v i t ic a

Lo que menos me esperaba, cuando publiqu mi libro, era que

tuviera necesidad de una segunda edicin; sobre todo en un lapso tan
breve. Por otra parte todava sigo convencido de que si esto ha ocurrido
se debe nicamente a que el trabajo que, en el mejor de los casos,
habra debido servir de estmulo y material para una posterior discu
sin, ha encontrado un uso convertirse en libro de texto que el
autor ni siquiera Imaginaba. Este hecho, a su vez, se explica por la
extrema pobreza de la literatura marxista en relacin con la teora
general del derecho (y no puede por otra parte dejar de ser as puesto
que hasta hace poco tiempo se pona en duda, en los crculos marxistas, la existencia misma de una teora general del derecho).
Sea como fuere, el presente trabajo no pretende en absoluto me
recer el honroso ttulo de texto de orientacin marxista para la teora
general del derecho. En primer lugar, aunque slo sea por el hecho
de que ha sido escrito en gran medida con fines de esclarecimiento
personal; de aqu su abstraccin y su forma de exposicin concisa y
a veces casi esquemtica; y de aqu tambin la uqilateralidad, inevitable
cuando la atencin se centra sobre algunos aspectos del problema que
se presentan como centrales. Todas estas caractersticas hacen que el
libro sea poco idneo como texto de enseanza.
Sin embargo, aunque soy plenamente consciente de estas deficien
cias, he renunciado a la idea de introducir correcciones a la segunda
edicin en atencin a las siguientes consideraciones. Una crtica mar
xista de la teora general del derecho apenas est en sus inicios. En
este campo ciertamente no se alcanzarn de forma inmediata solu
ciones definitivas que deben basarse en el estudio profundo de cada
una de las ramas del derecho en particular; y en esta direccin todava
queda mucho camino por recorrer. Basta decir que ciertas ramas
como, por ejemplo, el derecho internacional, la crtica marxista casi
29

ni las ha rozado todava. Lo mismo cabe decir respecto del proceso y,

ciertamente en menor medida, respecto del derecho penal Por lo que
se refiere a la historia del derecho, nicamente tenemos lo que nos ha
proporcionado la historiografa marxista general. A este respecto slo
el derecho constitucional y el derecho civil representan en cierto modo
una feliz excepcin. 1 marxismo, pues, apenas acaba de conquistar
una regin nueva para l. Y naturalmente esto ocurre hasta ahora en
forma de discusiones y lucha entre puntos de vista contrapuestos.
Mi libro, que ha sometido a discusin algunas cuestiones de teora
general del derecho, sirve precisamente, y sobre todo, para este obje
tivo preliminar. Y ste es el motivo por el que he decidido que el libro
conserve fundamentalmente su precedente carcter, sin tratar de adap
tarlo a las exigencias que todo texto de enseanza debe satisfacer,
aadindole nicamente aquellos complementos necesarios, debidos en
parte a las indicaciones de la crtica.
Considero til exponer aqu, en el prlogo, algunas precisiones
previas respecto a los conceptos fundamentales de mi trabajo.
El camarada P. I. Stuka ha definido con toda exactitud mi posi
cin ante la teora general del derecho como cuna tentativa de acercar
las formas del derecho y las formas de la mercanca. A juzgar por las
opiniones expuestas, este concepto, no obstante algunas reservas, ha
sido reconocido fundamentalmente como positivo y fecundo. La razn
de ello se debe, con toda seguridad, a la circunstancia de que en este
caso yo no he necesitado descubrir Amrica. En la literatura marxis
ta y ante todo en el propio Marx, es posible encontrar suficientes ele
mentos en relacin con el mencionado planteamiento. Aparte de las
citas de Marx que aducir en el libro, baste adems con recordar ni
camente el captulo Moral y derecho. Igualdad del Anti-Dhrng.
Aqu Engels da una formulacin bastante precisa-del nexo que existe
entre el principio de la igualdad y la ley del valor, haciendo notar
que esta deduccin de las modernas ideas de igualdad a partir de
las condiciones econmicas de la sociedad burguesa ha sido expuesta
primeramente por Marx en El capital.1 Por consiguiente lo que haba
que hacer era reducir a unidad los conceptos formulados por Marx y
Engels y tratar de valorar atentamente ciertas consecuencias que de
aqu se derivaban. La tarea no era ms que esto, La tesis fundamental
de que el sujeto de las teoras jurdicas est en estrecha relacin con el
poseedor de mercancas, no era preciso demostrarla nuevamente des
pus de Marx.
De igual manera, tampoco contena nada nuevo la otra conclusin
segn la cual la filosofa del derecho, que considera como su funda
mento la categora del sujeto con su capacidad de autodeterminacin
(y la ciencia burguesa no ha creado otros sistemas coherentes de filo
sofa del derecho) es, en sustancia, la filosofa de la economa mercantil
30

que instaura las ms generales y abstractas condiciones sobre las que

el cambio puede realizarse conforme a la ley del valor y sobre las
que puede efectuarse la explotacin en las formas del libre contrato.
Esta concepcin est en la base de la crtica que el comunismo ha
realizado y realiza contra la ideologa burguesa de la libertad y de la
igualdad y contra la democracia formal burguesa, en la cual la rep
blica del mercado oculta el despotismo de la fbrica. Esta concep
cin nos proporciona la conviccin de que la defensa de los llamados
conceptos abstractos del sistema jurdico son la forma ms general de
defensa de los intereses de clase de la burguesa, etc. Pero .si el anlisis
marxiano de la forma de mercanca y de Ja correspondiente forma del
sujeto ha sido ampliamente utilizado como instrumento de crtica de
la ideologa jurdica burguesa, no ha sido utilizado en absoluto para
el estudio de la superestructura jurdica como fenmeno objetivo.
Lo ha obstaculizado, ante todo, el hecho de que los pocos marxistas
que se ocuparon de los problemas del derecho han considerado, sin
duda alguna, como caracterstica central, esencial y la nica tpica
de los fenmenos jurdicos, el momento de la reglamentacin social
coercitiva (estatal). Pareci, en efecto, que nicamente este punto de
vista garantizaba una actitud cientfica, es decir, sociolgica e histrica,
ante el problema del derecho en contraposicin con los sistemas idea
listas, meramepte especulativos de la filosofa del derecho, que pos
tulaban como su fundamento la concepcin del sujeto con su capa
cidad de autodeterminacin. Fue as natural pensar que la crtica
marxiana del sujeto jurdico, directamente derivada del anlisis de
la forma de mercanca, no contuviese referencia alguna a la teora
general del derecho, dado que la exterior reglamentacin coercitiva de
las relaciones entre poseedores de mercancas constituye slo una
parte irrelevante de la reglamentacin social en general.
En otras palabras, todo lo que se puede deducir de la concepcin
marxiana del Waarenhter, cuya voluntad se encuentra en las cosas,
pareci, segn este punto de vista, nicamente relevante para una
esfera relativamente pequea, para el llamado derecho comercial de
la sociedad burguesa y absolutamente intil para las dems ramas
del derecho (derecho constitucional, penal, etc.) y para las otras for
maciones histricas, por ejemplo, para la esclavista o feudal, etc.:
es decir, por un lado, la importancia del anlisis marxiano estaba limi
tada a una sola regin, muy especializada del derecho y, por otro lado,
sus datos eran utilizados nicamente para desenmascarar la ideologa
burguesa de la libertad y de la igualdad; nicamente para la crtica
de Ja democracia formal y no para esclarecer tambin las caracters
ticas fundamentales, en cuanto principio, de la superestructura jurdica
como fenmeno objetivo. Por otra parte, se perdan de vista dos
cosas: en primer lugar, que el principio del sujeto jurdico (nos refe*
31

rimos con ello a los principios de la igualdad y de la libertad, el prin

cipio de la autonoma de la persona, etc.) no es nicamente un instru
mento de engao y un producto de la hipocresa de la burguesa en
cuanto se opone a la lucha proletaria para la eliminacin de las clases
sino, al mismo tiempo, un principio realmente operante en la sociedad
burguesa, cuando sta se genera a partir de la sociedad feudal-patriarcal y la destruye; en segundo lugar, que el triunfo de este principio es
no solamente y no tanto un proceso ideolgico (es decir, referido en
un todo a la historia d las ideas), sino ms bien un proceso real de juridizacin de las relaciones humanas que acompaa al desarrollo de
la economa mercantil-monetaria (y, en ia historia europea, al desa
rrollo de la economa capitalista) y que implica profundas y completas
transformaciones. Estas comprenden lo siguiente: el nacimiento y con
solidacin de la propiedad privada, su universalizacin en relacin
tanto a los sujetos como a todos los posibles objetos, la liberacin de
la tierra de las relaciones de dominio y sujecin, la transformacin
de toda propiedad en propiedad mueble, el desarrollo y el predominio
de las relaciones de obligacin y por ltimo, la separacin del poder
poltico como fuerza particular al lado de la cual aparece el poder pura
mente econmico del dinero, con la consiguiente divisin, ms o
menos neta, entre la esfera de las relaciones pblicas y la de las rela
ciones privadas, entre el derecho pblico y el derecho privado.
Si, por consiguiente, el anlisis de la fonna de mercanca descubre
el significado histrico concreto de la categora del sujeto y desvela la
base de los esquemas abstractos de la ideologa jurdica, el proceso
histrico del desarrollo de la economa mercantil-monetaria y de la
economa mercantil-capitalista acompaa la realizacin de estos es
quemas en la forma de una concreta superestructura jurdica. En la
medida en que las relaciones entre los hombres se construyen como
relaciones entre sujetos, nos encontramos ante la condicin misma del
desarrollo de la superestructura jurdica con sus leyes formales, con
los tribunales, los procesos, los abogados, etc.
De esto se deduce que los rasgos fundamentales del derecho pri
vado burgus son al mismo tiempo los rasgos determinantes ms carac
tersticos de la superestructura jurdica en general Si en los primeros
estadios del desarrollo el cambio de equivalentes, en la forma del
talin y del resarcimiento del dao producido, gener la ms primitiva
forma jurdica que reencontramos en las leyes llamadas brbaras, en
el futuro las supervivencias del cambio de equivalentes en la esfera de
la distribucin, que se conservan tambin en la organizacin socia
lista de la produccin (hasta el paso al comunismo desarrollado), obli
gar a la sociedad socialista como previ Marx a moverse durante
algn tiempo dentro de los estrechos horizontes del derecho burgus.
Entre estos dos puntos extremos se efecta el desarrollo de la fonna
32

jurdica que logra su momento culminante en la sociedad burguesacapitalista. Este proceso puede tambin definirse como proceso de
disolucin de las relaciones patriarcales orgnicas y su sustitucin por
relaciones jurdicas, esto es, relaciones entre sujetos formalmente igua
les. La disolucin de la familia patriarcal, en la que el pater familias
era propietario de la fuerza de trabajo de la mujer y de los hijos, y
su transformacin en familia contractual, en Ja que Jos cnyuges
estipulan un contrato patrimonial y los hijos (como por ejemplo en
las factoras americanas) reciben del padre un salario, constituyen uno
de los ejemplos ms tpicos de esta evolucin. El desarrollo de las
relaciones mercantiles-monetarias acelera esta evolucin. La esfera de
la circulacin, que se expresa mediante la frmula mercanca-dineromercanca, desempea un papel preeminente. El derecho comercial
ejerce la misma funcin respecto al derecho civil que la que desempea
este ltimo respecto a todos los dems sectores, es decir, les indica la
va del desarrollo. Por consiguiente, el derecho comercial es, por una
parte, el sector especfico que nicamente tiene relevancia para las
personas que han hecho de la transformacin de mercancas en dinero
y viceversa, su profesin. Por otra parte, el derecho mercantil es el
mismo derecho civil en su dinmica, en su movimiento hacia esquemas
ms puros, donde ha desaparecido ya todo rastro de organicismo,
hacia esquemas en los que el sujeto jurdico opera en su forma acabada
como complemento necesario e inevitable de la mercanca.
El principio, pues, del sujeto jurdico y los esquemas basados en
l que para la jurisprudencia burguesa son como esquemas a priori
de )a voluntad humana derivan con absoluta necesidad de las con
diciones de la economa mercantil-monetaria. La concepcin estricta
mente emprica y tcnica de la conexin existente entre estos dos
elementos se manifiesta en discusiones acerca del hecho de que el
desarrollo del comercio exige garantas para la propiedad, buenos
tribunales, una buena polica, etc. Pero si examinamos la cuestin
con ms detenimiento, est claro que no slo las diferentes estructuras
tcnicas del aparato del Estado surgen sobre el terreno del mercado,
sino que entre las mismas categoras de la economa mercantil-mone
taria y la forma jurdica.existe un nexo interno indisoluble. En una
sociedad en la que existe el dinero, en la que el trabajo privado indi
vidual se hace social slo con la mediacin del equivalente general,
se dan ya las condiciones para la forma jurdica con sus contradic
ciones entre lo subjetivo y lo objetivo, lo privado y lo pblico.
Slo en una sociedad de este tipo el poder poltico tiene la posibi
lidad de oponerse al poder puramente econmico, que se presenta de
la manera ms ntida como poder del dinero. Al mismo tiempo se
hace posible tambin la forma de la ley. Para el anlisis, pues, de las
fundamentales definiciones del derecho no hay necesidad de partir del
33
3.

P a Su k a n i s

concepto de ley y de servirse de 61 como hilo conductor, ya que el

mismo concepto de ley (como volicin del poder poltico) corresponde
a un estadio del desarrollo en el cual se ba verificado y consolidado
la divisin de la sociedad en civil y poltica y en la cual por consi
guiente, se han conectado ya los elementos esenciales de la forma jur
dica. La constitucin del Estado poltico dice Marx y la descom
posicin de la sociedad civil en individuos independientes cuyas
relaciones estn regidas por el derecho, lo mismo que la relacin de
los hombres de las corporaciones y gremios era el privilegio se rea
liza por un mismo y nico cc/a.
De lo que llevamos dicho no se deduce, naturalmente, en absoluto
que yo considere la forma del derecho como un mero reflejo de la
ms pura ideologa (cfr. P. I. Stuka, Revoliutsionnaia roVprava i
gosudarstva [La funcin revolucionaria del derecho y del Estado],
prlogo, p. v). Tengo la impresin de haberme expresado al respecto
en forma suficientemente clara; El derecho como forma no existe
nicamente en las mentes y en las teoras de los especialistas del
derecho. Este tiene una historia real paralela, que se desarrolla no
como sistema de conceptos, sino como sistema especfico de relaciones
(cfr. p. 55). En otro lugar hablo de los conceptos jurdicos que refle
jan tericamente el sistema jurdico como un todo orgnico (cfr. p. 58.)
En otras palabras: la forma jurdica, expresada mediante abstrac
ciones lgicas, es el producto de una real o concreta (segn la expre
sin del camarada Stucka) forma jurdica, de una mediacin real
de las relaciones de produccin. Yo no solamente he afirmado que
hay que buscar la gnesis de la forma jurdica en las relaciones de
cambio, sino que he identificado tambin el elemento que, segn mi
punto de vista, constituye la ms plena realizacin de la forma jurdica,
esto es. el tribunal y el proceso.
Es evidente que en el desarrollo de toda relacin jurdica subsisten
en la cabeza de los participantes diferentes representaciones ideol
gicas, ms o menos acabadas, de s mismos en tanto que sujetos, de
las obligaciones y derechos propios, de la libertad de las propias ac
ciones, de los lmites de la ley, etc. Sin embargo, la significacin prctica
de las relaciones jurdicas no consiste naturalmente en estos estados
subjetivos de conciencia. Cuando el poseedor de mercancas toma con
ciencia de si como poseedor de mercancas, todava no ha mediado la
relacin econmica de cambio con todas sus ulteriores consecuencias
que escapan a su conciencia y a su voluntad. La mediacin jurdica
se realiza en el momento del contrato. Pero el contrato no es ya un
fenmeno de orden psicolgico; no es una idea, una forma de la
conciencia: es un hecho econmico objetivo, una relacin econmica
indisolublemente unida a su tambin objetiva forma jurdica.
El jin prctico profundo de la mediacin jurdica es el de asegurar
34

el movimiento, ms o menos libre de obstculos, de la produccin y de

la reproduccin social, que en la sociedad mercantil se realiza formal
mente mediante una serie de contratos privados. Este fin no puede
conseguirse nicamemnte con el auxilio de las formas de la conciencia,
esto es, de elementos puramente subjetivos: para ello se necesita recu
rrir a criterios precisos, a leyes y a interpretaciones de leyes, a una
casustica, a los tribunales y a la ejecucin coercitiva de las sentencias.
Slo por este hecho uno no se puede limitar, en la consideracin de la
forma jurdica, a la pura ideologa y no puede dejar de examinarse
todo este aparato objetivamente existente.
Todo resultado jurdico, por ejemplo, la resolucin de una contro
versia jurdica, es un hecho objetivo que est fuera de la conciencia de
las partes como el fenmeno econmico que en determinado caso est
mediado por el derecho. La otra crtica que me hace el camarada
StuSka de que yo solamente acepto la existencia del derecho en la sociedad burguesa, la acepto pero con ciertas reservas. Efectivamente
he afirmado, y sigo afirmando, que la mediacin jurdica ms desarro
llada, ms universal y acabada est generada por las relaciones mer
cantiles de produccin y que, por consiguiente, toda teora general del
derecho y toda jurisprudencia pura es una descripcin unilateral de
relaciones entre los hombres que operan en el mercado como propie
tarios de mercancas, sin tener en cuenta todas las dems condiciones.
Pero una forma desarrollada y acabada no excluye formas no desarro
lladas y embrionarias, sino que, al contrario, las presupone. As, por
ejemplo, ocurre en la propiedad privada: nicamente el momento
de la libre disposicin revela plenamente la esencia fundamental de
esta institucin aunque, sin duda alguna, la propiedad, en tanto que
apropiacin, haya existido antes no slo de las formas desarrolladas
sino tambin de las formas embrionarias del cambio. La propiedad
como apropiacin es la consecuencia natural de cualquier modo de
apropiacin, pero slo en el interior de una determinada formacin
social la propiedad asume su forma lgicamente ms simple y univer
sal de propiedad privada, en la cual se caracteriza como la condicin
elemental de la ininterrumpida circulacin del valor segn la frmula
mercanca-dinero-mercancia.
Lo mismo ocurre en lo que se refiere a la explotacin. Esta no
est unida en absoluto a relaciones de cambio y es posible tambin en
una economa natural. Sin embargo, slo en la sociedad burguesa-capi
talista, en la que el proletario se mueve como sujeto que dispone de
su fuerza de trabajo como mercanca, la relacin econmica de explo
tacin est jurdicamente mediatizada bajo la forma del contrato.
A esto se une precisamente el hecho de que en la sociedad bur
guesa. a diferencia de la sociedad esclavista y la feudal, la forma jur
dica asume significado universal; la ideologa jurdica se convierte en
35

ideologa por antonomasia y la defensa de los intereses de clase de

los explotadores se hace ms eficaz, precisamente como defensa de los
principios abstractos de la persona jurdica.
En una palabra, el sentido de mi estudio no era, en absoluto, el
de impedir a la teora marxista del derecho el acceso a ios periodos
histricos que no conocan una economa mercantil-capitalista desa
rrollada. Por el contrario, he tratado y trato de facilitar la compren
sin de aquellas formas embrionarias que encontramos precisamente
en tales pocas y de ponerlas en relacin con Jas formas ms desarro
lladas segn una linea de evolucin general.
El futuro dir hasta qu punto es fecunda esta orientacin.
Por supuesto que en este mi pequeo ensayo nicamente puedo
tratar las lineas fundamentales del desarrollo histrico de la forma
jurdica, sirvindome para ello principalmente de ios conceptos que he
encontrado en Marx. No entra dentro de mis objetivos la solucin
de todos los problemas de la teora del derecho ni incluso de slo
algunos. Unicamente me gustara mostrar desde qu ngulo de obser
vacin se les puede abordar y cmo se les puede plantear. Me doy
por satisfecho con el hecho de que entre los amaradas marxistas
haya ya algunos a los que les ha parecido que mi forma de tratar los
problemas del derecho no slo es interesante, sino que tambin abre
perspectivas. Esto reafirma, ms mi deseo de seguir trabajando en la
direccin escogida.
E. P.

1 F. Engels, Antl-DBhring, Ciencia Nueva, Madrid, 1968, p. 116, n. (N. del T.)

36

I n t r o d u c c i n

Finalidad de la teora general del derecho

La teora general del derecho puede definirse como el desarrollo

de los conceptos jurdicos fundamentales, es decir, los ms abstractos.
A esta categora pertenecen, por ejemplo, las definiciones de norma
jurdica, relacin jurdica, sujeto jurdico, etc. A consecuencia
de su naturaleza abstracta estos conceptos son igualmente utilizables
en todas Jas ramas del derecho y su significacin lgica y sistemtica
permanece invariable con independencia del contenido concreto al
que sean aplicados. Nadie negar, por ejemplo, que el concepto de
sujeto en el derecho civil y en el derecho internacional est subordi
nado al concepto ms general de sujeto jurdico como tal y que, por
consiguiente, esta categora puede ser definida y desarrollada indepen
dientemente de este o aquel contenido concreto. Por otra parte, si
permanecemos dentro del mbito de cualquiera de las ramas del dere
cho, podemos comprobar que las mencionadas categoras jurdicas fun
damentales no dependen del contenido concreto de las normas jur
dicas en el sentido de que conservan su significacin, incluso cuando
vara este contenido material concreto.
Por supuesto que estos conceptos jurdicos ms generales y simples
son el resultado de una elaboracin lgica de las normas de derecho
positivo y constituyen el ms reciente y elevado producto de la crea
cin consciente en relacin con el carcter espontneo de las rela
ciones jurdicas y de las normas que las expresan. Pero esto no es un
obstculo para que los filsofos neokantianos consideren las categoras
jurdicas fundamentales como algo que se sita por encima de la expe
riencia y que hace posible la experiencia misma. As, por ejemplo,
leemos lo siguiente en SavaFskij (Osnovy filosofii prava v nauZnotn
idealizme [Principios de filosofa del derecho en el idealismo cientfico],
Mosc, 1908, p. 216): Sujeto, objeto, relacin y regla de relaciones son
el a priori de la experiencia jurdica, categoras lgicas necesarias que
37

la hacen posible. Y un poco ms adelante dir: La relacin jurdica

es la condicin necesaria y nica de todas las instituciones jurdicas, por
tanto, tambin de la jurisprudencia ya que si no existe relacin jurdica
no hay ciencia que la estudie, esto es, jurisprudencia; lo mismo que sin
el principio de causalidad no hay ni naturaleza ni, por consiguiente,
ciencia de la naturaleza {ibid., p. 218). En sus argumentaciones, por
lo dems, Savalskij se limita a repetir las conclusiones de uno de los
mximos representantes del neokantismo. Cohn (cfr. Cohn, Ethik
des reinen Willens, 1907, pp. 227 y ss.). El mismo punto de vista lo
encontramos en Stammler tanto en su primera obra fundamental
Wirtschajt und Recht (1896) como en su ltimo trabajo Lehrbueh der
Rechtsphilosophie (3.a ed., 1923). En este ltimo leemos lo siguiente:
Es necesario distinguir en los conceptos jurdicos por una parte los
conceptos puros y por otra los conceptos condicionados. Los primeros
representan las formas generales del pensamiento de los conceptos
jurdicos fundamentales. No necesitan para su comprensin ms pre
supuestos que la idea misma del derecho. Por consiguiente, encuentran
su aplicacin en todos los problemas jurdicos que puedan surgir por
que no son ms que las manifestaciones diversas del concepto formal
del derecho. Deben, por tanto, ser extrados de definiciones del derecho
que tengan validez inmutable (bleibende) (op. cit., p. 245). Los neokantianos pueden asegurarnos que segn su concepcin la idea del
derecho precede a la experiencia no genticamente, esto es, cronol
gicamente, sino slo desde un punto de vista lgico y gnoseolgico; sin
embargo, debemos reconocer que Ja pretendida filosofa crtica nos lleva
en este punto, como en otros muchos, a la escolstica medieval.
Se puede considerar seguro que un pensamiento jurdico desarro
llado no puede prescindir de un cierto nmero de definiciones muy
abstractas y generales. Incluso nuestra jurisprudencia sovitica en
cuanto sigue siendo jurisprudencia, es decir, en cuanto responde a un
fin prctico, no puede prescindir de las mismas. Los conceptos jur
dicos fundamentales, es decir, los conceptos formales, continan vi
viendo en nuestros cdigos y en los comentarios a Jos mismos. El m
todo del pensamiento jurdico con sus procedimientos especficos
contina igualmente en vigor.
Pero, queda con ello demostrado que una teora cientfica del
derecho deba ocuparse del anlisis de dichas abstracciones? Una con
cepcin ampliamente difundida atribuye a estos conceptos jurdicos
ms generales y fundamentales un significado meramente condicio
nado y tcnico. La jurisprudencia dogmtica, se nos dice, no utiliz
estas denominaciones sino por razones de comodidad. Estas no tienen
otro valor teortico-cognoscitivo. Sin embargo, el hecho de que la
jurisprudencia dogmtica sea una disciplina prctica y en cierto sen
tido tcnica, no permite todava sacar la conclusin de que sus con
38

ceptos no puedan pasar a formar el cuerpo de una correspondiente

disciplina teortica. Se puede estar de acuerdo con Kamer1 en que
la ciencia del derecho comienza all donde termina la jurisprudencia,
pero de esto no se deduce que la ciencia del derecho deba echar por
la borda las abstracciones fundamentales que expresan la esencia
terica de la forma jurdica. La misma economa poltica comenz a
desarrollarse a partir de problemas prcticos referidos fundamental
mente a la circulacin monetaria, y en los inicios se propuso indicar
dos medios de enriquecimiento de los gobiernos y de los pueblos.
No obstante, ya en estos consejos tcnicos encontramos las bases de
aquellos conceptos que. en forma profundizada y generalizada, pasa
ron luego a constituir una disciplina teprtica: la economa poltica.
Est en condiciones la jurisprudencia de llegar a convertirse en
teora general del derecho sin disolverse por ello en la psicologa o en
la sociologa? Es posible un anlisis de las definiciones fundamen
tales de la forma jurdica lo mismo que en la economa poltica nos
encontramos con un anlisis de las definiciones fundamentales y ms
generales de la forma de mercanca o de valor? Estos son los proble
mas de cuya solucin depende el que la teora general del derecho
pueda ser considerada una disciplina teortica autnoma.
Para la filosofa del derecho burgus, que en la mayora de sus
exponentes se basa en posiciones neokantianas, el problema indicado
queda resuelto con la simple contraposicin de dos categoras: la ca
tegora del ser y la categora del deber ser. Conforme a esto, se recono
ce la existencia de dos tipos de ciencias: causales y normativas. Mien
tras las ciencias causales o explicativas dice, por ejemplo, Wundt
tratan de encontrar las leyes de la naturaleza en base a las cuales se
desarrollan de hecho, o deben desarrollarse, con necesidad natural
los procesos de la vida real, el fin y el objeto de las disciplinas normtivas, que no tratan de explicar lo que sucede, es exclusivamente las
normas en base a las cuales algo debe suceder, aunque de hecho a
veces no se verifique.2 En Simmel la categora del deber ser define
un tipo particular de pensamiento, separado por un abismo infran
queable de aquel orden lgico en el cual pensamos el ser. que se realiza
con necesidad natural. El concreto T debes puede ser fundamen
tado slo recurriendo a otra deontologa. Si nos mantenemos en el
mbito de'Ja lgica no podemos deducir de la necesidad el deber ser
y viceversa.8 Esta misma concepcin segn la cual las uniformidades
pueden ser establecidas con dos mtodos diferentes el causal y el
teleolgico es sostenida con una amplia gama de variantes por
Stammler en su obra principal. Wirschaft und Recht. As la jurispru
dencia, como una de las disciplinas normativas, fue adquiriendo una
base metodolgica que pretenda ser estable. Hay ms: la tentativa
de profundizar esta metodologa condujo por ejemplo, a Kelsen a
39

la conviccin de que precisamente la jurisprudencia era la ciencia nor

mativa por excelencia, porque puede mantenerse mejor que ninguna
otra disciplina de este tipo dentro de los confnes de una concepcin
lgico-formal de la categora del deber ser. En la moral y en la est
tica, de hecho, la normatividad est impregnada de psicologa y puede
considerarse como volicin cualificada, es decir, como hecho, como
algo existente: la causalidad se introduce en ella en todo instante
alterando la pureza de la concepcin normativa. En el derecho, por
el contrario, del que Kelsen considera a la ley estatal como su suprema
expresin, el principio del deber ser opera en forma indudablemente
heternoma, definitivamente separado del hecho, de lo que es. Basta
por tanto transferir la misma funcin legislativa .a la esfera metajurdica y esto es precisamente Jo que hace Kelsen para que entonces
no le quede a la jurisprudencia ms que la esfera pura de la normatividad, de suerte que su tarea consistir exclusivamente en disponer
en riguroso orden lgico los distintos contenidos normativos.
Sin duda, es preciso reconocer un gran mrito a Kelsen: con su
impertrrita lgica ha conducido al absurdo la metodologa del neokantismo con sus dos categoras. Es evidente que la categora pura
del deber ser, liberada de todo contacto con el ser, con el hecho, de
toda escoria psicolgica y sociolgica, no tiene en general, ni puede
tener, definiciones racionales: para el deber ser jurdico, es decir, para
una deontologa Acondicionadamente heternoma, el fin mismo es
algo accesorio e indiferente, T debes a fin de que... es, para Kelsen,
una proposicin diferente del t debes jurdico.
En el plano de la deontologa jurdica existe slo el paso de una
norma a otra segn una escala jerrquica en cuya cima est la autori
dad suprema omnicomprensiva que dicta las normas, un concepto
limite del que la jurisprudencia parte como si se tratara de un dato.
Esta actitud hacia los fines de la jurisprudencia teortica ha sido re
presentada por uno de los crticos de Kelsen de la siguiente manera
en este caricaturesco discurso que dirige un jurista al legislador: No
sotros ni sabemos ni nos preocupa qu leyes debis dictar, ya que ello
pertenece al arte, al que somos ajenos, de la legislacin. Dictad las
leyes que queris. Cuando lo hayis hecho, os explicaremos en latn
qu leyes habis promulgado.4
Una teora general del derecho que no trata de explicar nada, que
vuelve la espalda de antemano a los hechos de la realidad, es decir, a
la vida social y que tiene por objeto las normas sin interesarse en su
origen (cuestin metajurdica) ni en su relacin con ningn tipo de
inters material, puede naturalmente pretender el nombre de teora
nicamente en el sentido en que se habla, por ejemplo, de una teora
del juego de ajedrez. Pero una tal teora nada tiene en cQmn con la
ciencia. Ella no se preocupa de analizar el derecho, la forma jurdica
40

como forma histrica ya que no se ocupa en general de analizar lo

que existe. De ella, por consiguiente, y para utilizar una expresin
vulgar, no hay nada que sacar.
Algo diferente ocurre, por el contrario, con las llamadas teoras
sociolgicas y psicolgicas del derecho. Son ms aprovechables ya que,
con la ayuda del mtodo empleado, intentan explicar el derecho
como fenmeno, en su origen y en su desarrollo. Pero stas nos reser
van, a su vez. otra decepcin. Las teoras sociolgicas y psicolgicas
del derecho dejan habitualmente fuera de su campo de observacin la
forma jurdica como tal; en otros trminos, no ven, pura y simple
mente, los problemas en ella implcitos. Desde el principio operan con
conceptos extrajurdicos, y si someten a examen las definiciones pura
mente jurdicas lo hacen nicamente para presentarlas de inmediato
como ficciones, fantasmas ideolgicos, proyecciones, etc. Esta
actitud naturalista o nihilista a primera vista inspira ciertamente sim
pata sobre todo si se la compara con las teoras idealistas del derecho
embebidas de teologismo y moralismo. Tras las frases ampulosas sobre
la idea eterna del derecho, o sobre el significado absoluto de la
persona, el lector que busca una explicacin materialista de los fen
menos sociales se inclina con particular satisfaccin a las teoras que
consideran el derecho como resultado de una lucha de intereses, como
manifestacin de la coaccin estatal o incluso como proceso que se
desenvuelve en la psique real del hombre. A muchos camaradas marxistas les ha parecido que sera suficiente introducir en las mencio
nadas teoras el elemento de la lucha de clases para construir una teora
del derecho autnticamente materialista y marxista. Pero el resul
tado es, por el contrario, que con ello se obtiene una historia de las
formas econmicas con un, ms o menos dbil, colorido jurdico, o una
historia de las instituciones, pero no una teora general del derecho.5
Por otra parte, mientras los juristas burgueses que han intentado desa
rrollar una concepcin ms o menos materialista, por ejemplo Gumplowicz, se han considerado obligados, por as decirlo por deber de
oficio, a inspeccionar el arsenal de los conceptos jurdicos fundamentales
aunque slo sea para considerarlos construcciones artificiosas y conven
cionales, los escritores marxistas, como personas no responsables ante
la jurisprudencia, olvidan casi siempre las definiciones formales de la
teora general del derecho y dedican toda su atencin al contenido
concreto de las normas jurdicas y al desarrollo histrico de las insti
tuciones jurdicas. Es preciso, en general, poner de manifiesto que los
escritores marxistas, al hablar de los conceptos jurdicos, se refieren
fundamentalmente al contenido concreto de la reglamentacin jurdica
propia de esta o aquella poca, esto es, a aquello que en un deter
minado nivel de desarrollo consideran los hombres como derecho.
Esto es lo que se pone de manifiesto en la formulacin siguiente:
41

Sobre la base de un determinado estado de las fuerzas productivas

se constituyen determinadas relaciones de produccin que encuentran
su expresin ideal en los conceptos jurdicos de los hombres y en las re
glas ms o menos abstractas, en las costumbres no escritas y en las
leyes escritas (Beltov, K voprosu [Sobre el problema], etc.). Aqu el
concepto jurdico es considerado exclusivamente desde el punto de
vista de su contenido; no se plantea en absoluto el problema de la
forma jurdica como tal. En cambio, no hay duda de que la teora
marxista debe, no solamene analizar el contenido material de la
reglamentacin jurdica en las diferentes pocas histricas, sino que
debe dar, adems, una explicacin materialista a la misma reglamen
tacin jurdica en cuanto forma histricamente determinada.
Si se renuncia al anlisis de los conceptos jurdicos fundamentales
nicamente obtenemos una teora que explica el origen de la reglamentacin jurdica a partir de las exigencias materiales de la sociedad
y por consiguiente la correspondencia de las normas jurdicas con los
intereses materiales de esta o aquella clase social. Pero la reglamen
tacin jurdica en s, pese a la riqueza del contenido histrico que
introduzcamos en este concepto, contina inexplicada en cuanto forma.
En lugar de una riqueza de determinaciones y de nexos internos nos
veremos obligados a servimos de determinaciones tan pobres y aproximativas que desaparecer totalmente el lmite que separa la esfera de
lo jurdico de las esferas contiguas.6
Un procedimiento de este tipo puede ser considerado legtimo hasta
cierto punto. La historia de la economa decimos puede ser ex
puesta dejando completamente a un lado las sutilezas y los detalles de
la teora de la renta o del salario. Pero, qu -diramos de un histo
riador de las formas econmicas para quien las categoras fundamen
tales de la economa poltica valor, capital, .beneficio, renta, etc.
se disolvieran en el concepto vago e indeterminado de economa? Y no
vamos a hablar de la acogida que se dispensara a la tentativa de
presentar tal historia como teora de la economa poltica. Sin embargo,
en el campo de la teora marxista del derecho las cosas se presen
tan en estos trminos. Siempre nos podremos consolar diciendo que los
juristas todava andan buscando sin encontrarla la definicin de
su concepto del derecho. Pero si la mayor parte de los textos de teora
general del derecho comienzan habitualmente con esta o aquella frmu
la, de hecho slo dan una representacin vaga, aproximativa, indeter
minada de lo jurdico en general. Se puede afirmar en forma axiom
tica que del derecho conocemos menos precisamente por las definicio
nes que se dan del mismo y que, inversamente, el cientfico nos da
a conocer mejor el derecho en cuanto forma cuanto menos se atiene a
su propia definicin.
La causa de ello es clara: un concepto tan complejo como el con
42

cepto de derecho no puede agotarse en una definicin basada en las

reglas de la lgica escolstica, per genus et differentam spedficam.
Desgraciadamente los pocos marxistas que se ocuparon de teora del
derecho no han escapado a las tentaciones de la sabidura escolstica.
Asi por ejemplo, Renner (Marxstudien, I, 1905) coloca en la base de
su definicin del derecho el concepto de imperativo dirigido por la
sociedad (considerada como persona) al individuo. Esta construccin
simplista le parece suficiente para seguir la evolucin pasada, presente
y futura de las instituciones jurdicas.7
El defecto fundamental de estas formulaciones estriba en su inca
pacidad de abarcar el concepto de derecho en su efectivo movimiento,
descubriendo la plenitud de sus nexos internos. En lugar de darnos el
concepto de derecho en su forma ms plena y precisa y mostrar, en
consecuencia, la importancia que tal concepto tiene para una deter
minada poca histrica, nos dan una definicin abstractamente general
de la reglamentacin autoritaria externa, que corresponde indistin
tamente a todas las pocas y a todos los estadios del desarrollo de la
sociedad humana. Es ste un procedimiento anlogo a las tentativas
que, en la economa poltica, tratan de dar una definicin del concepto
de economa que abarque en si todas las pocas histricas. Ahora bien,
si toda la teora econmica consistiera en tales infecundas generaliza
ciones escolsticas, difcilmente merecera el nombre de ciencia.
Marx, como sabemos, comienza su anlisis no ya tratando de la
economa general, sino partiendo del anlisis de la mercanca y del
valor. Y esto porque slo al aparecer el cambio la economa se dife
rencia como especfica esfera de relaciones. Hasta entonces no existen
relaciones de valor y la actividad econmica difcilmente puede distin
guirse del conjunto de las funciones vitales con las que precisamente
forma un todo orgnico. Una economa meramente natural no puede
constituir el objeto de la economa poltica como ciencia autnoma.8
Unicamente las relaciones mercantiles-capitalistas constituyen por pri
mera vez el objeto de la economa poltica como disciplina terica par
ticular que opera con sus conceptos especficos: La economa pol
tica comienza con Ja mercanca, en el momento en que se cambian
unos productos por otros, ya sea por obra de individuos aislados o
de comunidades de tipo primitivo.*
Anlogas consideraciones pueden legtimamente hacerse con rela
cin a la teora general del derecho. Las fundamentales abstracciones
jurdicas elaboradas por el pensamiento jurdico desarrollado, que
constituyen las definiciones ms aproximadas de la forma jurdica en
general, reflejan relaciones sociales determinadas y bastante complejas.
La tentativa de encontrar una definicin del derecho que respondiera
no slo a estas relaciones complejas, sino a la naturaleza humana o
a la humana convivencia en general, deba inevitablemente desem
43

bocar en frmulas escolsticas, puramente verbales. Cuando es preciso

pasar despus de tales frmulas sin vida al anlisis de la forma jurdica
tal y como la encontramos, se nos plantean necesariamente una serie de
dificultades que nicamente es posible superar mediante evidentes suti
lezas y artificios. Habitualmente despus de drsenos la definicin ge
neral del derecho es cuando aprendemos que, hablando con precisin,
existen dos tipos de derecho: derecho subjetivo y derecho objetivo, el
jus agetjdi y la norma agendi. Pero en la definicin no estaba prevista
la posibilidad de una tal dicotoma por lo cual es entonces preciso,
o negar uno de ios dos tipos de derecho declarndolo mera ficcin,
fantasma, etc., o bien establecer entre el concepto general del derecho
y sus dos tipos una conexin meramente extrnseca. Sin embargo, esta
doble naturaleza del derecho, esta su distincin en norma y poder
jurdico tiene una significacin tan importante como, por ejemplo, el
desdoblamiento de Ja mercanca en valor de cambio y valor de uso.
El derecho en cuanto forma resulta difcil captarlo fuera de sus
ms inmediatas definiciones. No existe ms que en las contradicciones:
derecho objetivo-derecho subjetivo, derecho pblico-derecho priva
do, etc. Pero todas estas distinciones fundamentales estarn referidas
mecnicamente a la formulacin principal si la hemos construido para
que comprenda todas las pocas y todos los estadios del desarrollo
social, incluso aquelloS que no han conocido en absoluto las mencio
nadas contradicciones.
La sociedad burguesa capitalista, nicamente, es la que crea todas
las condiciones necesarias para que el momento jurdico asuma en las
relaciones sociales su plena determinacin. Dejando a un lado las ci
vilizaciones primitivas donde difcilmente podemos distinguir el de
recho en la serie de fenmenos sociales con carcter normativo, hay
que decir que incluso en la Europa feudal de la Edad Media las for
maciones jurdicas estn caracterizadas por un escassimo desarrollo.
Todas las contradicciones mencionadas se funden en un todo indiferenciado. Falta una demarcacin entre el derecho como norma obje
tiva y el derecho como poder. La norma de carcter general no se
diferencia de su aplicacin concreta; por consiguiente la actividad
del juez se confunde con la del legislador. La anttesis entre derecho
pblico y derecho privado est totalmente borrada tanto en la orga
nizacin de la marca como en la organizacin del poder feudal. En
general falta aquella anttesis caracterstica de la poca burguesa entre
el hombre como persona privada y el hombre como miembro de la
sociedad poltica. Para que todos estos lmites de Ja forma jurdica
pudieran asumir toda su determinacin fue necesario un largo pro
ceso evolutivo que tuvo como principal escenario Jas ciudades. El desa
rrollo dialctico, pues, de los conceptos jurdicos fundamentales no
slo nos proporciona la forma del derecho en su ms completa expan
44

sin y articulacin, sino que refleja igualmente el proceso histrico

real que no es otro sino el proceso de desarrollo de la sociedad bur-1
guesa.
Contra la teora general del derecho como la entendemos nosotros
no se puede objetar que tal disciplina tenga por materia nicamente
definiciones formales y convencionales y construcciones artificiales.
Nadie pone en duda que la economa poltica estudia una realidad
efectiva aunque Marx haya hecho la advertencia de que el valor, el
capital, el beneficio, la renta, etc., no pueden observarse con el auxi
lio del microscopio y del anlisis qumico. Ahora bien, la teora jurdica
opera con abstracciones no menos artificiales; el sujeto jurdico o
la relacin jurdica tampoco pueden serestudiados con los mtodos
de las ciencias naturales, pero detrs de tales abstracciones se ocultan
tal vez fuerzas sociales absolutamente reales.
Desde el punto de vista de un hombre que vive en una economa
natural, una economa basada sobre relaciones de valor aparecer
como una deformacin artificial de cosas simples y naturales; del mis
mo modo se presenta al buen sentido del hombre medio el modo de
pensar jurdico.
Es preciso sealar adems que para la conciencia del hombre
medio el punto de vista jurdico es bastante ms extrao que el
punto de vista econmico, ya que, incluso cuando la relacin econ
mica se realiza simultneamente como relacin jurdica, es en la ma
yora de los casos el aspecto econmico precisamente el que aparece
como actual para los sujetos que participan de esta relacin, mientras
que el elemento jurdico permanece en segundo plano y nicamente
se nos muestra con claridad en casos particulares y excepcionales (el
proceso, la controversia sobre el derecho). Por otra parte, los repre
sentantes de una casta particular (los juristas, los jueces) sn habitual
mente los portadores del elemento jurdico en el estadio de su acti
vidad, ya que para el hombre medio el pensar mediante categoras
econmicas se presenta ms fcil y natural que el pensar en catego
ras jurdicas.
Sostener que los conceptos fundamentales que expresan la forma
jurdica son producto de construcciones arbitrarias significa caer en
el error que Marx denuncia en los iluministas del siglo x v h i . Ya que
estos ltimos dice Marx an no haban logrado explicar el origen
y el desarrollo de las formas enigmticas de las relaciones sociales,
tendan a eliminar, de las mismas aquellp que no entendan afirmando
que eran una invencin humana y que no haban cado del cielo.
(Cfr. El capital, ed. rusa I, p. 61.)
No se puede negar, sin embargo, que una parte considerable de
las construcciones jurdicas presentan, en efecto, caracteres muy ines
tables y convencionales. Tal es el caso, por ejemplo, de la mayor
45

parte de las construcciones del derecho pblico. Trataremos poste

riormente de esclarecer las causas de este fenmeno. De momento
nos limitaremos a poner de relieve que la forma del valor, en las con*
diciones de una economa mercantil desarrollada, se unlversaliza y
reviste, junto a formas primarias, una serie de expresiones derivadas
y artificiales: aparece asi, por ejemplo, en forma de precio de venta de
bienes que no son productos del trabajo (tierra) o que no tienen
incluso nada que ver con el proceso de produccin (por ejemplo,
unos secretos militares comprados con un espa). Esto, sin embargo,
no obsta para que el valor como categora econmica pueda ser
comprendido considerndolo desde el punto de vista de la cantidad
de trabajo socialmente necesario para producir este o aquel bien.
Del mismo modo la universalidad de la forma jurdica no nos debe
impedir buscar las relaciones que constituyen su base real. Esperamos
poder demostrar seguidamente que esta base no est dada por las
relaciones denominadas relaciones de derecho pblico.
Otra objecin que se hace a la concepcin que defendemos acerca
de las tareas de la teora general del derecho consiste en decir que las
abstracciones que sirven de fundamento a su anlisis son propias
nicamente del derecho burgus. El derecho proletario, se nos dice,
debe encontrar otros conceptos ordenadores y su investigacin deber
ser precisamente el fin de una teora marxista del derecho.
Es sta una objecin que parece a primera vista bastante grave;
pero reposa sobre un equivoco. Reivindicando para el derecho pro
letario nuevos conceptos ordenadores, esta orientacin parece ser revo
lucionaria por excelencia. Pero en realidad proclama la inmortalidad
de la forma jurdica ya que tiende a desvincular esta forma de las con
diciones histricas que determinaron su pleno florecimiento y a decla
rarla capaz de una perpetua renovacin. La desaparicin de las ca
tegoras del derecho burgus (precisamente de las categoras y no ya
de estas o aquellas prescripciones) no significa de suyo su sustitucin
por nuevas categoras de un derecho proletario, lo mismo que la desa
paricin de las categoras del valor, del capital, del beneficio, etc., con
el paso al estadio de un socialismo desarrollado, tampoco significar
la aparicin de nuevas categoras proletarias del valor del capital, de la
renta, etc. En aquellas condiciones la desaparicin de las categoras del
derecho burgus significar la extincin del derecho en general, es
decir, la gradual desaparicin del momento jurdico en las relaciones
humanas.
En una poca de transicin, como indic Marx en la Critica del
programa de Gotha, es caracterstico el hecho de que las relaciones
entre los hombres continan por un tiempo determinado necesaria
mente encerradas dentro del estrecho horizonte del derecho burgus.
Y es interesante analizar en qu consiste, segn Marx, ese estrecho
46

horizonte del derecho burgus. Este presupone un sistema social en el

que los medios de produccin pertenecen a toda la sociedad y en
el que los productores no intercambian sus productos; un estadio, pues,
ms avanzado que aquel en el que vivimos con la NEP. La relacin
de mercado est, pues, ya enteramente sustituida por una relacin de
organizacin, de forma que el trabajo transformado en productos no
aparece como valor de estos productos, como una propiedad objetiva
poseda por ellos, puesto que desde ahora, en contraposicin a la so
ciedad capitalista, los trabajos individuales no operan ms como partes
constitutivas del trabajo total mediante un proceso indirecto, sino de
modo directo,10 Pero incluso con la completa eliminacin del mercado
y del cambio mercantil la nueva sociedad comunista, segn Marx,
debe, por un cierto perodo de tiempo, seguir llevando en toda rela
cin econmica, moral, intelectual, los estigmas de la vieja sociedad
de cuyo seno ha surgido.11 Esto se manifiesta en el principio de la
distribucin segn el cual todo productor recibe de la sociedad un
resguardo en el que consta que ha prestado tanto trabajo (tras la
deduccin de su trabajo para el fondo comn) y con este resguardo
retira del fondo social tantos medios de consumo como cuesta el co
rrespondiente trabajo. Marx insiste en el hecho de que. pese a la
radical transformacin de la forma y del contenido, domina el mismo
principio que en el cambio de equivalentes de mercancas: se cambia
una cantidad de trabajo en una forma por una igual cantidad en otra
forma. Dado que las relaciones entre el producto aislado y la socie
dad continan conservando tambin la forma de un cambio de equiva
lentes, continan tambin conservando la forma jurdica ya que el
derecho puede consistir nicamente, por su naturaleza, en la aplicacin
de una medida igual. Pero puesto que con esta forma no se toman
en cuenta las diferencias naturales de las capacidades individuales, este
derecho es por ello, por su contenido, un derecho de la desigualdad,
como todo derecho. Marx no menciona la necesidad de un poder
estatal que con sus instrumentos de coercin garantice la ejecucin
de estas normas del derecho desigual que conserva su limitacin
burguesa; pero esto cae por su propio peso. Lenin saca precisamente
esta conclusin: Ciertamente el derecho burgus, por lo que se refiere
a la reparticin de los objetos de consumo, supone necesariamente un
Estado burgus, puesto que el derecho no es nada sin aparato capaz
de obligar a la observancia de las reglas jurdicas. D& aqu se deriva
que en el rgimen .comunista subsisten, durante cierto tiempo, no slo
el derecho burgus sino tambin el Estado burgus sin burguesa.1*
Dada la forma de la relacin de equivalentes est dada la forma del
derecho, es decir, la forma del poder pblico, o lo que es lo mismo
del poder estatal, la cual, sin embargo, subsiste durante algn tiempo
aun cuando ya no existan ms divisiones de clases, La extincin del
47

derecho, y con l la del Estado, nicamente se produce, segn Marx,

cuando el trabajo, al dejar de ser un medio para la existencia, se
convierta en una necesidad primaria de la vida, es decir, cuando
con el desarrollo multiforme de los individuos se acrecienten igual
mente las fuerzas productivas, cuando cada uno trabaje espontnea
mente segn las capacidades o. como dice Lenin, no haga clculos
a lo Shylock para no trabajar media hora ms que otro; en una pa
labra. cuando est definitivamente superada la forma de la relacin de
equivalentes.
Marx. pues, conceba el pasaje al comunismo desarrollado, no
como pasajes a nuevas formas de derecho, sino como extincin de la
forma jurdica en general, como liberacin de esta herencia de la po
ca burguesa, destinada a sobrevivir a la burguesa misma.
Al mismo tiempo Marx pone en claro la fundamental condicin
de existencia de la forma jurdica que hunde sus races en la economa
misma: la unificacin de las condiciones del trabajo efectuada sobre
la base del principio del cambio de equivalentes. Asi descubre el pro
fundo nexo interno que une la forma jurdica a la forma de mercanca.
Una sociedad que est obligada por el estado de sus fuerzas productivas
a conservar la relacin de equivalencia entre el gasto de trabajo y la
remuneracin en una forma que, aunque sea de lejos, recuerda el
cambio de mercancas-valores, tambin se ver obligada a conservar
la forma jurdica. Slo partiendo de este elemento fundamental e
puede comprender por qu toda una serie de otras relaciones sociales
revisten la forma jurdica. Afirmar, por el contrario, que los tribu
nales y las leyes subsistirn siempre porque, incluso cuando exista la
mxima seguridad econmica, no desaparecern ciertos delitos contra
la persona, significa considerar como principales y fundamentales
elementos que son nicamente secundarios y. derivados. Incluso la
criminologa progresista burguesa ha terminado tericamente por con
vencerse de que la lucha contra la criminalidad puede considerarse en
s y por s misma un problema de carcter mdico-pedaggico para
cuya solucin no es necesario recurrir al jurista y a sus tipos legales,
a sus cdigos, a su concepto de culpabilidad, de responsabilidad
penal plena o reducida, a sus sutiles distinciones entre complicidad,
auxilio, instigacin, etc. Y si esta conviccin no ha conducido, hasta
ahora, a la eliminacin de los cdigos penales y de los tribunales se
debe, evidentemente, a que la superacin de la forma jurdica va unida
no slo a la trasgresin del cuadro de la sociedad burguesa, sino tam
bin a una eliminacin radical de todas sus supervivencias.
Una crtica de la jurisprudencia burguesa efectuada desde el punto
de vista del socialismo cientfico debe tomar como modelo la crtica
de la economa poltica tal como la ha desarrollado Marx. A este res
pecto debe, ante todo, penetrar en el territorio del enemigo, es decir,
48

no debe dejar a un lado las generalizaciones y las abstracciones que

han sido elaboradas por los juristas burgueses sobre la base de las
exigencias de su tiempo y de su clase, sino que, sometiendo a anlisis
estas categoras abstractas, debe descubrir su significado real; debe,
en otras palabras, mostrar el condicionamiento histrico de la forma
jurdica.
Toda ideologa muere juntamente con las relaciones sociales que
la han generado. Pero esta extincin definitiva est precedida por una
fase en la que la ideologa, a causa de los golpes que sobre la m ism a
descarga la crtica, pierde la capacidad de cubrir y velar las relaciones
sociales de las que ha surgido. El develamiento de las races de una
ideologa es el verdadero preludio de su fin.'Ya que, como dice Lasalle,
el anuncio de una nueva poca no se manifiesta ms que por la adqui
sicin de la conciencia de lo que la realidad era hasta entonces en si
misma.1*

49
4.

P aW

anis

NOTAS DE LA INTRODUCCION
1 Cfr, Karner, Die soziale Funktlon des Rechts (La funcin social del De
recho), trad. rusa, 1923, p. 11.
1 Wundt, Ethik (Etica), p, 1.
* Cfr. Simmel, Einlcitung in die Moralmssenschaft (Introduccin a la ciencia
moral).
4 J. Offner, Das soziale Rechtsdenken (El pensamiento social jurdico),
1923, p. 54.
* N i siquiera el libro del camarada P. I. Stucka, Revoiiutsionnaia roVprava
i gosudarstva (La funcin revolucionaria del Derecho, ed. castellana en Editonal Pennsula, Barcelona, 1969), citado, que trata de una amplia serie de pro*
blemas de teoria general del derecho, los presenta en una unidad sistemtica.
En la exposicin, el desarrollo histrico ae la reglamentacin jurdica (desde
el punto de vista de su contenido clasista) pasa a primer plano respecto al
desarrollo lgico y dialctico de la forma jurdica. Hay adems que advertir
que si se compara la tercera edicin de este libro con la primera, salta a la
vista ciertamente el progreso realizado por nuestro ilustre autor en el sentido
de una mayor consideracin de los problemas de la forma jurdica. Esto de*
pende, entre otros motivos, del punto de partida del camarada Stuka que
entiende el derecho, en primer lugar, como sistema de relaciones de produc
cin y de cambio. Si se considera inicialmente el derecho, en cierto modo,
como forma de relaciones sociales hay que cuidar de que sus caracteres espe
cficos no queden fuera del campo de observacin. Por el contrario, el derecho
en cuanto forma de relaciones de produccin y de cambio manifiesta fcilmente,
con un anlisis ms o menos detallado, sus rasgos especficos.
* Un ejemplo de cmo la riqueza de exposicin puede convivir con la ms
deficiente exposicin de la forma jurdica puede verse en el libro de M. Pokrovskij, Oerki po istoril russkol kultury (Ensayo de historia de la cultura rusa) en
el que la definicin del derecho se limita a las caractersticas de inmovilidad
y estancamiento que caracterizan al derecho respecto a la fluidez de los fen
menos econmicos (op. cit., 2 / ed. vol. I, p. 16).
T Cfr. tambin Zicocr, Sobranie sonenii (Obras), vol. II, p. 134: El derecho
no es ms que el conjunto de normas coactivas que dan expresin a la reali
zacin tpica de fenmenos econmicos y que tienen el fin de prevenir y repri
mir toda desviacin del curso normal de las cosas. Anloga definicin del
derecho, como norma coactiva establecida por el poder estatal, encontramos
tambin en el libro del camarada Bujarin, storiieskii materiallzm (El materialismo histrico, trad. castellana en Ed. Siglo XXI, Argentina, 1972), 2.4 ed.,
pgina 175. Bujarin se diferencia de Zieber y en particular de Renner porque
subraya fuertemente el carcter clasista del poder estatal y, consiguientemente,
del derecho. Una definicin ms desarrollada de Podvolockij, discpulo de
Bujarin: El derecho es un sistema de normas sociales coactivas que reflejan
las relaciones econmicas y las dems relaciones sociales de una determinada
sociedad; normas que son puestas y tuteladas por el poder estatal de la clase
dominante con el fin de sancionar, regular y consolidar estas relaciones y,
por tanto, afianzar el predominio de aquella clase social (Podvolockij, Marksistkaia teoriia prava [Teora marxista del derecho], p. 156). Todas estas defi
niciones subrayan la conexin existente entre el contenido concreto de la
reglamentacin jurdica y la economa. Al mismo tiempo, sin embargo, tienden

50

a reducir el derecho, en cuanto forma, a la mera caracterstica de la coercin

estatal organizada y externa, con lo que no superan aquel tosco empirismo que
caracteriza a la jurisprudencia pr&ctica o dogmtica, cuya superacin debe
constituir, en cambio, el objetivo del marxismo.
Es preciso decir, entre otras cosas, que entre los marxistas no existe
plena unidad de puntos de vista respecto al objeto de la economa terica,
como ha demostrado la discusin desarrollada a propsito de la intervencin
del camarada I. L. Stepanov-Skvorcov sobre el tema Qu es la economa
poltica? (cfr. Vestnik Kommunisticeskoi Akad emito, 1925, n. 12). La gran
mayora de nuestros economistas que intervinieron en tal debate rechaz deci
didamente el punto de vista del camarada Stepanov, para quien las mencionadas
categoras de la economa mercantil y mercan til-capitalista no constituyen
precisamente el objeto especifico de la economa terica.
* F. Engels. Recensin al libro de Marx Zur Kritik, etc., aparecida en el
peridico obrero londinense Das Volk el 6-20.de agosto de 1859 (K. Marx,
Contribucin a la Critica de la economa poltica, p. 294; Ed. Comunicacin,
Madrid, 1970).
Critica del programa de Gotha, pp. 20-21; Ed. Ricardo Aguilera, Madrid,
1971.

Ibdcm.

9 Lenin, Estado y Revolucin, Ed. Ayuso, Madrid, 1975, p. 121,

u Lasalle, System der erworbenen Rechte.

51

CAPTULO

p r im e r o

Los mtodos de construccin

de lo concreto en las ciencias abstractas

Toda ciencia que procede de generalizaciones se dirige, en el es

tudio de su objeto, a una sola y misma realidad total. Una sola y misma
observacin por ejemplo, la observacin de un cuerpo celeste pa
sando por el meridiano puede dar lugar a conclusiones no slo astro
nmicas sino tambin psicolgicas. Un solo y mismo hecho por
ejemplo, el arrendamiento de la tierra puede ser el objeto de anli
sis econmicos o jurdicos. Por ello, las diferencias existentes entre
las diversas ciencias reposan ampliamente en las diferencias en sus m
todos de aproximacin a la realidad. Toda ciencia posee su propio
plan a partir del cual intenta reproducir la realidad. Y toda ciencia
construye asi la realidad concreta con toda su riqueza de formas, rela
ciones y correlaciones, como el resultado de la combinacin de los
elementos ms simples y de las ms simples abstracciones. La psico
loga quiere descomponer la conciencia en sus elementos ms simples.
La qumica ejecuta la misma tarea en lo relativo a la materia. Cuando
en la prctica no podemos descomponer la realidad en sus elementos
ms simples, la abstraccin viene en nuestra ayuda, En las ciencias so
ciales el papel de la abstraccin es particularmente importante. La ma
durez de cada una de las ciencias sociales se define sobre la base de
la mayor o menor plenitud de las abstracciones en cuestin. Es lo
que Marx expone magnficamente a propsito de la economa poltica:
parecera correcto deca comenzar el anlisis por lo real y lo
concreto, a .partir de la premisa efectiva, esto es, por. ejemplo, por la
economa de la poblacin que vive y produce en unas circunstancias
geogrficas determinadas; pero la poblacin es una abstraccin vaca
si se deja a un lado las clases de la que est compuesta. Estas, a su vez,
no son nada si no se conocen los elementos sobre los que se basan, tales
como trabajo asalariado, beneficio, renta, etc. El anlisis de estos lti
mos presupone las categoras ms simples de precio, valor y
53

mercanca. Partiendo de estas determinaciones ms simples, el eco

nomista recrea la misma multiplicidad concreta pero ya no como un
todo catico y desarticulado, sino como una totalidad plena de nume
rosas determinaciones e interrelaciones. Marx aade que el desarrollo
histrico de la ciencia ha seguido precisamente el camino inverso: los
economistas del siglo x v i i comenzaron por lo concreto, por la nacin.
Estado, poblacin, para llegar despus a la renta, beneficio, salario,
precio y valor. Pero lo que fue histricamente necesario, no es en abso
luto metodolgicamente correcto.1
Estas observaciones son plenamente aplicables a la teora general
del derecho. En este caso igualmente la totalidad concreta, sociedad,
poblacin y Estado, debe ser el resultado y la etapa final de nuestras
bsquedas, y no ya su punto de partida. Cuando se procede de lo ms
simple a lo ms complejo, cuando se va de la forma ms pura del
proceso a sus formas ms concretas, seguimos un camino metodolgica
mente ms preciso, ms claro y por lo mismo, ms correcto que cuando
se avanza tanteando, no teniendo delante de si nada ms que una difusa
e indiferenciada representacin de la totalidad concreta.
La segunda observacin metodolgica que tenemos que hacer aqu
se refiere a una particularidad de las ciencias sociales o ms exacta
mente a unos conceptos que ellas utilizan.
Si tomamos un concepto cualquiera de las ciencias de la natura
leza, por ejemplo, el concepto de energa, podemos establecer el mo
mento cronolgico preciso en que aparece por primera vez en la histo
ria. Tal fecha no tiene, sin embargo, significacin sino para la his
toria de la cultura y de las ciencias. En la investigacin propiamente
dicha de las ciencias de la naturaleza, la utilizacin de este concepto
no est restringida por ninguna suerte de lmite cronolgico. La ley de
la transformacin de la energa actuaba bastantes aos antes de la apa
ricin del hombre sobre la tierra y continuar actuando despus de
la extincin de toda forma de vida sobre la misma. Esta ley se encuen
tra fuera del tiempo, es una ley eterna. Se puede plantear, ciertamente,
la cuestin de la fecha del descubrimiento de la ley de la transformacin
de la energa, pero sera absurdo cuestionarse de qu poca datan las
relaciones de las que ella es expresin.
Si nos volvem9s hacia las ciencias sociales por tanto tambin
a la economa poltica y si consideramos uno de sus conceptos fun
damentales por ejemplo, el de valor aparecera en seguida que
este concepto, en tanto que elemento de nuestro pensamiento, es no
solamente histrico sino que nosotros tenemos tambin, como pendant
de la historia de este concepto, como parte de la historia de la teora de
la economa poltica, una historia real del valor, es decir, el desa
rrollo de las relaciones humanas que han hecho progresivamente de
este concepto una realidad histrica.2 Sabemos exactamente qu con
54

diciones materiales son necesarias para que esta cualidad ideal,

imaginaria de las cosas adquiera una importancia real, an ms
decisiva en relacin a sus cualidades naturales, al transformar el pro
ducto del trabajo de fenmeno natural en fenmeno social. Conoce
mos as el substrato histrico real de estas abstracciones de las que nos
servimos y podemos verificar igualmente que los lmites en los que
la utilizacin de estas abstracciones tiene sentido coinciden con el
cuadro del proceso histrico real y estr de igual modo determinados
por l. Otro ejemplo, citado por Marx, nos da la evidencia de este
hecho. El trabajo, como relacin social ms simple del hombre con
la naturaleza, se encuentra en todos los estadios del desarrollo sin
excepcin; pero, como abstraccin econmica aparece relativamente
taide (cfr. la sucesin de las escuelas mercantiles, fisicratas, clsicos).
La evolucin real de las relaciones econmicas que xeleg a segundo
plano las distinciones entre las diferentes clases de trabajo humano
para poner en su sitio el trabajo en general, corresponda a esta evo
lucin del concepto. La evolucin de los conceptos corresponde asi a
la dialctica real del proceso histrico.8 Tomemos otro ejemplo ms;
esta vez ya no del dominio de la economa poltica. Consideremos el
Estado. Podemos observar as, por una parte, cmo el concepto de Es
tado adquiere progresivamente una forma precisa y acabada y de
sarrolla toda la riqueza de sus determinaciones y, por otra parte,
cmo el Estado nace en realidad de la sociedad primitiva y de la so
ciedad feudal, cmo se abstrae y se transforma en una fuerza inde
pendiente que penetra por todos los poros de la sociedad. El dere
cho, igualmente tomado en sus determinaciones generales, el derecho
en tanto que forma no existe solamente en el cerebro y en las teoras
de los juristas. Tiene una historia real, paralela, que no se desarrolla
como un sistema de conceptos sino como un sistema especfico de rela
ciones que los hombres contraen, no mediante una eleccin consciente
sino bajo el constreimiento de las condiciones de produccin. El hom
bre llega a ser sujeto jurdico por la misma necesidad por la cual se
transforma el producto natural en una mercanca dotada de la enigm
tica propiedad de valor.
El pensamiento que no sale fuera del cuadro de las condiciones de
existencia burguesa no puede concebir esta necesidad de otra manera
que bajo la forma de una necesidad natural; por esto la doctrina del
derecho natural es, consciente o inconscientemente, el 'fundamento de
las teoras burguesas del derecho. La escuela del derecho natural no
fue solamente la expresin ms clara de la ideologa burguesa en una
poca en la que la burguesa apareci como clase revolucionaria y
formul sus reivindicaciones de manera abierta y consecuente, sino que
nos dio tambin el modelo de concepcin ms profunda y ms clara
de la forma jurdica. No es una casualidad que el apogeo de la doctrina
55

del derecho natural coincida aproximadamente con la aparicin de

los grandes tericos clsicos de la economa poltica burguesa. Las dos
escuelas se impusieron como tarea formular bajo la forma ms general
y adems ms abstracta, las condiciones de existencia fundamentales
de la sociedad burguesa que les parecan ser las condiciones de exis
tencia de toda sociedad.
Incluso un defensor del positivismo jurdico y adversario del dere
cho natural como Bergbohm tiene que reconocer los mritos de la
escuela del derecho natural en la fundacin del orden jurdico bur
gus moderno: El derecho natural hizo vacilar los fundamentos del
derecho servil y de las relaciones de dependencia feudal y abri la va
para la liberacin de la propiedad de la tierra. Rompi las cadenas de
las corporaciones y las limitaciones del comercio [...]; consigui la
libertad de conciencia. Asegur la proteccin del derecho privado de
todo hombre, cualesquiera que sean sus creencias y su nacionalidad [..,].
Elimin la tortura y disciplin el proceso penal. (Bergbohm, Jursprudenz und Rechtsphilosophie, p. 215.)
Sin tener la intencin de examinar aqu en detalle la sucesin de las*
diferentes escuelas en la teora del derecho, no podemos dejar de indi
car un cierto paralelismo entre la evolucin del pensamiento jurdico
y la del pensamiento conmico. As la escuela histrica puede ser con
siderada en ambos casos como una manifestacin de la reaccin aristocrtico-feudal y en parte pequeo-burguesa corporativista. Adems,
cuando la llama revolucionaria de la burguesa se extingui definitiva
mente en la segunda mitad del siglo xix, la pureza y la precisin de
las doctrinas clsicas dejaron de ejercer su atractivo sobre ella. La so
ciedad burguesa aspira a la estabilizacin y el poder fuerte. Por eso
el centro de inters de la teora jurdica no es ya el anlisis de la forma
jurdica, sino del problema de la legitimacin de la fuerza coercitiva
de las prescripciones jurdicas. De lo cual resulta una mezcla singu
lar de historicismo jurdico y de positivismo jurdico que se reduce a la
negacin de todo derecho que no sea el derecho oficial.
El pretendido renacimiento del derecho natural no significa l
retorno de la filosofa del derecho burgus a las concepciones revolu
cionarias del siglo xviii. En tiempos de Voltaire y de Beccaria todo
juez ilustrado consideraba que era un mrito poner en prctica, bajo
pretexto de aplicar la ley, las concepciones de los filsofos que no eran
otras que la negacin revolucionaria del sistema feudal. En la actuali
dad un profeta del derecho natural renaciente, Rudolf Stammler, sos
tiene la tesis de que el derecho justo (richtiges Recht) exige ante todo
la sumisin al derecho positivo, aunque este ltimo sea injusto.
La escuela psicolgica en economa poltica es paralela a la escuela
psicolgica del derecho. Ambas se esfuerzan en transferir el objeto del
anlisis a la esfera de las condiciones subjetivas de la conciencia
56

(valoracin, emocin imperativo-atributiva) y no ven que las ca

tegoras abstractas correspondientes expresan con la regularidad de
sus estructuras lgicas relaciones sociales que operan a espaldas de los
individuos y que superan el cuadro de la conciencia individual.
En fin, el formalismo extremo de la escuela normativa (Kelsen)
expresa sin ninguna duda la tendencia general decadente del ms re
ciente pensamiento cientfico burgus que se agota en los artificios
metodolgicos y logicoformales estriles, coqueteando con la idea de
una ruptura total con la realidad. En la teora de la economa los repre
sentantes de la escuela matemtica ocupan una posicin similar.
La relacin jurdica es, para utilizar la expresin de Marx, una
relacin abstracta, unilateral, pero no aparece en esta unilateralidad
como el producto de la evolucin social. Como en toda ciencia hist
rica o social en general no es posible olvidar, al ordenar las categoras
econmicas, que el sujeto, en este caso la sociedad burguesa moderna,
est ya dado tanto en la realidad como en el cerebro, que las cate
goras expresan por tanto formas de ser, determinaciones de existencia,
a menudo slo aspectos particulares de esta sociedad determinada.4
Lo que Marx dice aqu de las categoras econmicas es tambin total
mente aplicable a las categoras jurdicas. En su universalidad aparente
expresan en realidad slo un determinado aspecto de la existencia de un
sujeto histrico determinado: la sociedad burguesa productora de mer
cancas.
Encontramos finalmente an, en la misma Introduccin tan a me
nudo citada, una segunda aguda reflexin metodolgica de Marx. Se
refiere a la posibilidad de explicar las formaciones anteriores mediante
el anlisis de las formas que les han sucedido y que estn, por consi
guiente, ms desarrolladas. Cuando se comprende la renta de bienes
races dice Marx se comprenden igualmente los diezmos y los'
tributos feudales. La forma ms desarrollada explica los estadios pa
sados en que apareca de manera embrionaria. La evolucin ulterior
descubre, por asi decir, los elementos que se pueden encontrar en el
pasado. La sociedad burguesa es la organizacin histrica de la pro
duccin ms desarrollada y ms compleja. Las categoras que expresan
las relaciones de esta sociedad y que permiten comprender su estruc
tura. permiten tambin darse cuenta de la estructura y de las relaciones
de produccin de todas las formas de sociedad desaparecidas, sobre
cuyas ruinas y con cuyos elementos ella se ha edificado, de la que
sobreviven ciertos .vestigios, parcialmente no superados an. mientras
que lo que en aqulla apenas estaba insinuado ha adquirido toda su
significacin.6
Si
queremos aplicar las reflexiones metodolgicas anteriores a l
teora del derecho, debemos comenzar con el anlisis de la forma
jurdica en su configuracin ms abstracta y ms pura y luego pasar,
57

por complicacin, basta la concrecin histrica. No podemos olvidar

que la evolucin dialctica de los conceptos corresponde a la evolucin
dialctica del proceso histrico mismo. La evolucin histrica im
plica no slo un cambio en el contenido de normas jurdicas y una
modificacin de instituciones jurdicas, sino tambin un desarrollo de
la forma jurdica como tal. Esta, despus de haber aparecido en un es
tado determinado de la civilizacin, permanece largo tiempo en un
estadio embrionario, con una dbil diferenciacin interna y sin sepa
rarse de las esferas vecinas (costumbres, religin). Solamente al desa
rrollarse gradualmente alcanza su apogeo supremo, su diferenciacin
y su determinacin mxima. Este estadio de desarrollo corresponde a
unas relaciones econmicas y sociales determinadas. Al mismo tiempo
este estadio se caracteriza por la aparicin de un sistema de concep
tos generales que reflejan en teora el sistema jurdico como totalidad
orgnica. Podemos identificar dos pocas de mximo desarrollo de
los conceptos jurdicos generales: Roma y su sistema de derecho pri
vado y los siglos xvji y xvm en Europa cuando el pensamiento filo
sfico descubri la significacin universal de la forma jurdica como
potencialidad que la democracia burguesa estaba llamada a realizar.
Por consiguiente, slo podemos obtener definiciones claras y ex
haustivas si ponemos como fundamento de nuestro anlisis la forma
jurdica enteramente desarrollada que entiende las formas jurdicas
pasadas como sus propias formas embrionarias. Slo en este caso
podremos comprender el derecho no ya como un atributo de la so
ciedad humana abstracta, sino como una categora histrica que co
rresponde a una estructura social determinada, edificada sobre la
oposicin de intereses privados.

58

NOTAS DEL CAPITULO PRIMERO

1 Cfr. Marx, Prlogo a Contribucin a la crtica de la economa poltica,
citado, p. 269.
1 No se debe, ciertamente, suponer que las Qrmas del valor y la teora del
valor se hayan desarrollado simultneamente: estos dos procesos no coinciden
en absoluto en el tiempo. Formas ms o menos desarrolladas do cambio, y
por tanto formas de valor en correspondencia con ellas, se encuentran ya en
la remota antigedad mientras que es un lugar comn afirmar que la economa
poltica es una de las ciencias ms jvenes.
Cfr. Marx, op. cit., p. 271.
4 Marx, Prlogo a Contribucin a la crtica de a economa poltica, op. cit.,
pgina 276.
Marx, op. cit., p. 275.

59

C ptlo

II

Ideologa y derecho

En la polmica habida entre el camarada P. I. Stucka y el pro

fesor Rcjsner1 ha ocupado el centro de la misma el problema de la
naturaleza ideolgica del derecho. Haciendo acopio de un conside
rable nmero de citas, el profesor Rejsner ha tratado de demostrar
que los mismos Marx y Engels consideraban el derecho como una
de las formas ideolgicas y que ste fue tambin el pensamiento de
muchos otros tericos marxistas. Naturalmente que estas afirmaciones
y estas citas no pueden ser rechazadas. Lo mismo que tampoco se
puede negar que el derecho sea experimentado por los hombres, psico
lgicamente, en particular bajo la forma de principios generales, reglas
o normas. El problema, sin embargo, no es en absoluto el de recono
cer o negar la existencia de una ideologa (o psicologa) jurdica, sino
demostrar que las categoras jurdicas no tienen ningn significado
aparte del ideolgico. Slo en este ltimo caso aceptaramos como
necesaria la conclusin del profesor Rejsner, es decir, que el marxista solamente puede estudiar el derecho como un subtipo de una
especie general: la ideologa. Toda la substancia de la cuestin con
siste en esta palabrita: solamente. Aclarmoslo con un ejemplo
sacado de la economa poltica. Las categoras de mercanca, valor de
cambio son, sin duda, formaciones ideolgicas, formas alteradas, mis
tificadas (segn la expresin de Marx) de representacin en las cuales
una sociedad fundada sobre el cambio concibe las relaciones de tra
bajo de los diferentes productores. El carcter ideolgico de estas
formas est demostrado por eLhecho de que basta pasar a otras estruc
turas econmicas para que las categoras de mercanca, valor, etc.,
pierdan todo significado. Podemos por ello hablar con toda exactitud
de una ideologa mercantil o, como la llam Marx, de un fetichismo
de la mercanca e incluir este fenmeno en la serie de fenmenos psi
colgicos. Pero esto no'significa, en absoluto, que las categoras de
61

la economa poltica tengan un significado exclusivamente, que se

refieran nicamente a experiencias, representaciones y dems procesos
subjetivos. Sabemos perfectamente que, por ejemplo, la categora de
mercanca, pese a su manifiesto carcter ideolgico, refleja un fen
meno social objetivo. Sabemos que este o aquel grado de desarrollo
de tal relacin, su mayor o menor universalidad, son hechos materiales
que deben ser tomados como tales, y no slo en la forma de procesos
psicolgicos. Los conceptos generales de la economa poltica son,
por tanto, no slo elementos de una ideologa, sino igualmente un tipo
de abstracciones a partir de las cuales podemos reconstruir cientfica
mente, es decir, tericamente, la realidad econmica objetiva. Para
decirlo con las palabras de Marx: son formas del pensamiento sola
mente vlidas, por tanto objetivas, para las relaciones de produccin
de este modo de produccin social histricamente determinado, para
las relaciones de produccin de la produccin de mercancas.3
Lo que. por tanto, debemos demostrar no es que los conceptos ju
rdicos generales puedan entrar y- de hecho entren en los procesos
y sistemas ideolgicos (lo cual queda fuera de discusin), sino que
esos conceptos no pueden damos ms que una realidad social que ha
sido en cierto modo mistificada. En otras palabras, debemos esclarecer
si las categoras jurdicas representan o no formas del pensamiento
objetivas (objetivas para una sociedad histricamente determinada)
que corresponden a relaciones sociales objetivas. En consecuencia, plan
teamos la cuestin de si es posible entender el derecho como relacin
social, en el mismo sentido en que Marx calificaba al capital como
una relacin social.
Tal planteamiento del problema elimina de entrada toda referencia.
al carcter ideolgico del derecho por lo que todo nuestro anlisis se
sita en un plano diferente.
El reconocimiento de la naturaleza ideolgica de diferentes con
ceptos no nos exime, en general, de la investigacin de la realidad
objetiva, es decir, de una realidad existente en el mundo externo y no
ya solamente en la conciencia. En caso contrario estaramos obligados
a eliminar todo lmite entre el mundo de ultratumba, que efectivamente
existe en la representacin de ciertas gentes y, digamos, el Estado.
El profesor Rejsner, despus de todo, hace esto precisamente. Apoyn
dose en una conocida cita de Engels a propsito del Estado como
fuerza ideolgica primaria que domina sobre los hombres, no duda
en identificar el Estado con la ideologa estatal: El carcter psico
lgico de las manifestaciones del poder es tan evidente y el mismo
poder estatal, existente slo en la psique de los hombres, est tan des
provisto de caracteres materiales que nadie, al parecer, puede consi
derar al poder estatal como algo diferente de una idea que opera en
la realidad sino en la medida en que los hombres hacen de ella el
62

principio de su propia conducta.4. Asi pues, finanzas, ejrcito, admi

nistracin: todo esto carece de caracteres materiales, existe slo
en la psique de los hombres. Y, qu ocurre, para decirlo con pala
bras del profesor Rejsner, con esa masa enorme de poblacin que
vive fuera de toda conciencia del Estado? Es preciso, evidentemente,
excluirla. Para l existencia real del Estado estas masas no tienen
ningn significado. Pero, qu ocurre con el Estado desde el punto de
vista de su unidad econmica? Y de la poltica aduanera? Se trata
tambin de un proceso ideolgico y psicolgico? Podramos plan
tearnos muchsimas cuestiones similares pero su sentido ser siempre
el mismo. El Estado no es solamente una forma ideolgica, sino al
mismo tiempo una forma del ser social. El carcter ideolgico del
concepto no anula la realidad y la materialidad de las relaciones que
expresa.
Se puede comprender a un neokantiano consecuente como Kelsen
cuando afirma la objetividad normativa, es decir, puramente ideal,
del Estado dejando a un lado no slo los elementos materiales sino
tambin la psique humana real. Pero nosotros renunciamos a entender
en estos trminos la teora marxista, es decir, una teora materialista
que quiere operar exclusivamente con sugestiones subjetivas. Por lo
dems, seguidor como es de la teora psicolgica de Petraiickij que
descompone completamente el Estado en una serie de emociones
imperativo-atributivas, el profesor Rejsner como lo demuestran sus
ltimas obras no vera ningn inconveniente en combinar este punto
de vista con la concepcin logicoformal neokantiana de Kelsen.4 Tal
tentativa hace ciertamente honor a la versatilidad de nuestro autor
aun cuando sea en detrimento de la lgica y de la claridad metodol
gica. Una de dos: o el Estado es (para Petraiickij) un proceso ideol
gico, o bien es (para Kelsen) una idea reguladora que nada tiene en
comn con procesos de todo gnero que se desarrollan al mismo tiempo
y que estn sometidos a la ley de causalidad. Al tratar de unificar estos
puntos de vista M. A. Rejsner cae en una contradiccin que no es
precisamente dialctica.
La perfeccin formal de los conceptos de territorio del Estado, de
poblacin, de poder refleja no slo una ideologa sino la objetiva for
macin de una esfera real de dominio centralizado y por tanto, la
constitucin sobre todo de una real organizacin administrativa, finan
ciera y militar y de un correspondiente aparato humno y material.
El Estado no es nada sin medios de comunicacin, sin posibilidad de
transmitir rdenes y directivas, de movilizar sus fuerzas armadas, etc.
Cree entonces el profesor Rejsner que las vas militares romanas o
los modernos medios de comunicacin constituyen fenmenos de la
psique humana? O piensa que estos elementos materiales deben ser
excluidos totalmente del estudio del proceso de formacin del Estado?
63

Entonces naturalmente, no nos queda ms remedio que identificar la

realidad del Estado con la realidad de la literatura, de la filosofa y
de otros productos semejantes del espritu humano.8 Unicamente ten
dremos que lamentar que la prctica de la lucha poltica, de la lucha
por el poder, contradiga completamente esta concepcin psicolgica
del Estado ya que continuamente nos hace topar con factores objetivos
y materiales.
A este respecto es preciso hacer notar que la consecuencia ine
vitable del punto de vista psicolgico al que se adhiere el profesor
Rejsner es un subjetivismo sin salida. Es totalmente natural que el
poder estatal, al ser creacin de tantas psicologas como individuos
existen y presentar tan diversos tipos como grupos y clases operan en
el ambiente, ser diferente en la conciencia y en la conducta del mi
nistro y en la del campesino que todava no ha llegado a la idea del
Estado, en la psique del hombre poltico y en la del anarquista, en
una palabra: en hombres de las ms diversas condiciones sociales,
profesionales, culturales, etctera.4 Se deduce claramente de esto
que si nos mantenemos en el plano psicolgico, perdemos, pura y sim
plemente, toda motivacin para hablar del Estado como de una unidad
objetiva. Slo si consideramos el Estado como organizacin real del
dominio de clase, es decir, si tomamos en consideracin todos sus
elementos, incluso por consiguiente los que no son psicolgicos sino
materiales y a estos ltimos en primer lugar, pisaremos terreno slido
y podremos estudiar el Estado efectivamente tal y como es en reali
dad y no slo las innumerables y diferentes formas en las que es con
cebido y experimentado.1
Pero si las abstractas definiciones de la forma jurdica no se refie
ren solamente a ciertos procesos psicolgicos o ideolgicos, sino que
por el contrario son conceptos que expresan una relacin social obje
tiva, en qu sentido decimos que el derecho regula las relaciones
sociales? No queremos decir con ello, en efecto, que las relaciones so
ciales se regulan a s mismas? O. cuando decimos que esta o aquella
relacin social reviste forma jurdica, no es esto una pura tautologa:
es decir, que el derecho adopta forma de derecho? 8
La objecin, a primera vista, es hasta tal punto persuasin que
parece no dejar otra salida que la del reconocimiento de que el derecho
es ideologa y slo ideologa. Tratemos, sin embargo, de aclarar estas
dificultades y, para facilitar nuestro cometido, recurramos nuevamente
a una comparacin. La economa poltica marxista ensea que el ca
pital es una relacin social. No se la puede observar en el microscopio,
dice Marx, pero no se agota en absoluto en la experiencia, en la ideo
loga y en otros procesos subjetivos que se desarrollan en la psique
humana. Es una relacin social objetiva. Adems, cuando observamos
decimos la esfera de la pequea produccin, gradual transicin
64

del trabajo para el que lo encarga al trabajo para el comerciante,

comprobamos que las correspondientes relaciones han tomado forma
capitalista. Quiere decir esto que hemos cado en una tautologa?
En absoluto: solamente hemos dicho que aquella relacin social deno*
minada capital ha comenzado a adoptar un color diferente o bien
que ha dado su forma a otra relacin social. Podemos asi considerar
todo lo que ocurre desde un punto de vista exclusivamente objetivo,
como un proceso material, eliminando totalmente la psicologa o la
ideologa de los protagonistas. Por qu no puede ocurrir lo mismo
con el derecho? Al ser el mismo una relacin social, est en situacin
de adoptar en mayor o menor medida una coloracin diferente o
bien de dar su forma a otras relaciones sociales. Ciertamente, no po
dremos nunca abordar el problema de este modo si nos dejamos guiar
por la vaga representacin del derecho como forma en general, as
como la economa poltica vulgar no pudo captar la esencia de las
relaciones capitalistas partiendo del concepto de capital como trabajo
acumulado en general.
Evitaremos, por lo tanto, esta aparente contradiccin si mediante el
anlisis de las principales definiciones del derecho conseguimos demos
trar que sta es la forma mistificada de una relacin social especfica.
.En este caso no ser absurdo afirmar que tal relacin, en este o aquel
caso, da forma a otra relacin social o incluso a la totalidad de rela
ciones sociales.
Sucede exactamente igual en lo que se refiere a la segunda apa
rente tautologa: el derecho regula las relaciones sociales. Si elimi
namos efectivamente de esta formulacin cierto elemento de antropo
morfismo a ella inherente se reduce a la proposicin siguiente: la reglamentacin de las relaciones sociales en determinadas condiciones asu
me carcter jurdico. Esta formulacin es, sin duda, ms correcta y,
sobre todo, ms historicista. No podemos negar que existe tambin
una vida colectiva entre los animales y que de un modo u otro est
tambin regulada. Pero no se nos ocurrir nunca afirmar que las rela
ciones entre las abejas o entre las hormigas estn reguladas por el
derecho. Si consideramos a los pueblos primitivos observamos que,
aunque podamos rastrear rudimentos de un derecho, la mayor parte
de sus relaciones estn reguladas con medios extrajurdicos, por ejem
plo, con prescripciones religiosas. Finalmente, incluso en la sociedad
burguesa, instituciones como la organizacin de correos o del servicio
ferroviario o de los asuntos militares, etc., pueden ser reducidas a
reglamentacin jurdica slo con una consideracin bastante super
ficial que se deja engaar por la forma externa de las leyes, de los
estatutos y de los decretos. El horario ferroviario regula el trfico de
los ferrocarriles de forma totalmente distinta a como, por ejemplo,
lo hace la ley de la responsabilidad de los ferrocarriles que regula las.
65
5. P a Su k a n i s

relaciones de estos ltimos con los expedidores de cargas. 1 primer

tipo de reglamentacin es eminentemente tcnico, el segundo eminen
temente jurdico. La misma relacin existe entre el plan de movili
zacin y la ley sobre el servicio militar obligatorio, entre la investiga
cin dirigida a encontrar al criminal y el cdigo de procedimiento
penal.
Sobre la diferencia entre normas tcnicas y normas jurdicas ha
blaremos en seguida. Es suficiente con hacer notar aqu que la regla
mentacin de las relaciones sociales reviste, en mayor o menor medida,
carcter jurdico, es decir, se colorea, en mayor o menor medida, del
mismo color que caracteriza aquella relacin especfica fundamental
propia del derecho.
La reglamentacin y normacin de las relaciones sociales parece
homognea en cuanto principio, y por tanto plenamente jurdica slo
en una consideracin muy superficial o puramente formal. De hecho
existe al respecto entre los diversos campos de las relaciones humanas
una diferencia que llama la atencin. Ya Gumplowicz (cfr. Rechtstaat
und Sozialismus) estableci un lmite claro entre el derecho privado
y las normas estatales y consider dominio de la jurisprudencia sola
mente el primer sector. En efecto, el ncleo ms slido de la nebu
losa jurdica (si se nos permite expresarnos asi) est precisamente en
el campo de las relaciones del derecho privado. Y es precisamente
aqu donde el sujeto jurdico, la persona, encuentra su ms adecuada
encamacin en la concreta personalidad del sujeto que opera egosta
mente, del propietario portador de intereses privados. Y precisamente
es en el derecho privado donde el pensamiento jurdico se mueve
ms libre y seguramente: sus construcciones revisten aqu la forma ms
acabados y armoniosa. La sombra clsica de Aulus Aegcrius y Numerius Negidius, estos protagonistas de la frmula procesal romana,
planea as continuamente por encima de los juristas que se han inspi
rado en ella. Es precisamente en el derecho privado donde las premisas
a priori del pensamiento jurdico se revisten de la carne y de la sangre
de las dos partes contendientes que defienden con la vindicta en la
mano el derecho propio. Aqu el papel del jurista como terico
se funde inmediatamente con su funcin social prctica. El dogma
del derecho privado-no es ms que una infinita cadena de argumentos
en pro y en contra de exigencias imaginarias y de demandas poten
ciales. Tras cada artculo de ley est, invisible, un abstracto cliente
pronto a utilizar los correspondientes enunciados como asesoramiento
profesional. Las disputas jurdicas de la doctrina acerca de la impor
tancia del error o de la reparticin de la carga de la prueba no se
distinguen en absoluto de aquellas que se desarrollan entre los tri
bunales. La diferencia no es aqu ms grande que la que exista entre
los torneos de caballera y las guerras feudales. Los primeros, como
66

es sabido, se desarrollaban a veces con aspereza bastante ms grande

y exigan no menor dispendio de energa ni menor nmero de vctimas
que las colisiones blicas reales. Slo cuando la economa individua
lista sea reemplazada por una produccin y distribucin social pla
nificada tendr fin este gasto improductivo de fuerzas intelectuales del
hombre.9
La premisa fundamental de la reglamentacin jurdica es, por
consiguiente, el antagonismo de los intereses privados. Y ste es,
al mismo tiempo, el presupuesto lgico de la forma jurdica y la causa
real del desarrollo que toma la superestructura jurdica. La conducta
de los hombres puede ser regulada por las normas ms complejas, pero
en esta reglamentacin el momento jurdico comienza all donde
comienza el aislamiento y la oposicin de los intereses. La contro
versia dice Gumplowicz es el elemento fundamental de lo jur
dico. La unidad de fines, por el contraro, constituye la premisa de
la reglamentacin tcnica. Por ello las normas jurdicas que regulan la
responsabilidad de los ferrocarriles presuponen exigencias privadas,
intereses privados diferenciados, mientras que las normas tcnicas que
regulan el trfico presuponen un fin unvoco que no es ms que la
consecucin de la mxima capacidad de transporte. Tenemos otro
ejemplo: la curacin de un enfermo presupone una serie de reglas
tanto para el enfermo mismo como para el personal mdico; pero dado
que tales 'reglas son establecidas desde el punto de vista de un nico
fin la curacin del enfermo tienen un carcter tcnico. La aplica
cin de esta regla est acompaada por cierta limitacin con respecto
al enfermo, pero si esta constriccin es considerada desde el punto de
vista de un mismo fin (idntico para quien la ejercita y para quien
la padece) no es ms que un acto que tiene una finalidad tcnica y
nada ms. Entre estos lmites el contenido de las reglas est fijado
por la ciencia mdica y cambia con el avance de la misma. El jurista,
en el fondo, no tiene nada que hacer. Su funcin comienza donde
estamos obligados a abandonar este terreno de la univocidad del
fin y pasamos a un punto de vista diferente, el de los sujetos aislado^
y contrapuestos entre s y donde cada uno de ellos es portador de un
inters privado propio. El mdico y el enfermo se convierten entonces
en sujetos de derechos y de obligaciones, y las reglas que les unen
se convierten en normas jurdicas. Al mismo tiempo la coercin no
es ya considerada solamente desde el punto de vista de la confor
midad con el fin sino tambin desde el punto de vista formal, es decir,
desde el punto de vista de su permisibilidad jurdica.
No es difcil comprobar que la posibilidad de pasar al punto de
vista jurdico depende del hecho de que las ms diversas relaciones,
en una sociedad que produce mercancas, se plasman sobre el tipo
del cambio comercial y, por tanto, revisten forma jurdica. Del mismo
67

modo, es del todo natural para los juristas burgueses deducir esta
universalidad de la forma jurdica a partir de eternas o absolutas
propiedades de la naturaleza humana o bien de la circunstancia de
que las disposiciones del poder se pueden aplicar a todo objeto.
En relacin con este ltimo aserto no se necesitan pruebas particula
res. En nuestro cdigo existe un artculo que impone al marido la obli
gacin de amar a la propia esposa como a su propio cuerpo. Pero ni
siquiera el ms audaz de los juristas ha intentado nunca construir una
relacin jurdica correspondiente con la consiguiente posibilidad de
accin judicial y dems consecuencias jurdicas.
Por otra parte, una construccin jurdica, aun cuando pueda
parecer artificiosa e irreal, mientras permanece en el mbito del dere
cho privado y en especial bajo el perfil del derecho patrimonial, se
apoya en terreno slido. Sera de otro modo imposible explicar por
qu las lneas fundamentales del pensamiento jurdico romano han
conservado valor hasta nuestros das y han quedado como la ratio
scrpta de cualquier tipo de sociedad productora de mercancas.
Con esto hemos anticipado hasta cierto punto la respuesta a la
cuestin planteada al principio: Dnde es necesario buscar esta rela
cin social sui gneris de la que la forma jurdica es reflejo necesario?
Seguidamente trataremos de demostrar ms detalladamente que tal
relacin es la relacin que existe entre poseedores de mercancas.10
El anlisis habitual que podemos encontrar en cualquier filosofa del
derecho construye la relacin jurdica esencialmente como una rela
cin de voluntad entre hombres en general. El razonamiento procede
aqu de resultados acabados del proceso, de jas formas corrientes
del pensamiento y no percibe su origen histrico. Mientras que en
realidad, con el desarrollo de una economa mercantil es como los
presupuestos naturales del acto de cambio se convierten en premisas
naturales, en formas naturales de toda comunicacin humana a la
que imprimen su marca, en la cabeza de los filsofos los actos de
comercio se presentan, por el contrario, como un caso particular de
una forma general que para ellos ha tomado carcter eterno (cfr. El ca
pital, trad. rusa, yol. I. pp. 44, ed. 1?20).
El camarada Stuka, en nuestra opinin, ha planteado correcta
mente el problema del derecho como problema de una relacin social.
Pero, en lugar de tratar de investigar la especfica objetividad social
de esta relacin, vuelve a la habitual definicin formal, aunque tal
definicin est delimitada por una caracterizacin clasista. En la frmu
la general que da el camarada Stuka el derecho no aparece ya como
una relacin social especfica, sino como todas las relaciones en general,
como sistema de relaciones que responde a los intereses de la clase
dominante y est garantizado por la fuerza organizada. Dentro de
estos lmites de clase, por consiguiente, el derecho como relacin no
68

es diferenciable de las relaciones sociales en general y el camarada

StuSka no puede responder a la sinuosa pregunta del profesor Rejsner:'
de qu modo las relaciones sociales se transforman en instituciones
jurdicas o bien de qu modo el derecho se convierte en lo que es.11
La definicin de Stucka, tal vez por provenir del Comisariado del
Pueblo para la Justicia, est modelada sobre las exigencias del jurista
prctico. Indica el lmite emprico que la historia pone constantemente
a la lgica jurdica, pero no pone al descubierto las races profundas
de aquella misma lgica. Esa definicin revela el contenido de clase
incluso en las formas jurdicas, pero no nos explica por qu este con
tenido toma una forma semejante.
Para la filosofa del derecho burgus; que considera la relacin
jurdica como forma eterna y natural de toda relacin humana, tal
problema no se plantea en absoluto. Pero para la teora marxista,
que se esfuerza por penetrar en los misterios de las formas sociales y
por referir todas las relaciones de los hombres al hombre mismo, este
problema ocupa un puesto de primer orden.

69

NOTAS DEL CAPITULO II

1 Cfr. Vestnik Socialistieskoi Akademii, n. 1.
9 Marx, El capital, cap. I, p. 43, La Habana, 1965.
* M. Rejsner, Gosudarstvo (El Estado), 2.* ed., parte I, p. xxxv. La cursiva
es ma.
4 Cfr. M. Rejsner, Social'naia psikologa i ucenie Frejda (La psicologa social
y la teora de Freud) en Pefcati revoliutsia, vol. UI, 1925.
Op. cit., p. XLVIII.
* Op. cit., p. xxxv.
* El profesor M. A. Rejsner (cfr. su obra sobre la psicologa social y el
freudismo) busca apoyo para su punto de vista en una carta de Engels a
Konrad Schmidt en la que Engels considera el problema de la relacin entre
idea y realidad. Poniendo como ejemplo el ordenamiento feudal, Engels afirma
que la unidad de idea y fenmeno es un proceso substancialmente infinito.
No ha correspondido se demanda Engels el feudalismo a su idea? Es po
sible que el ordenamiento feudal haya sido una ficcin ya que lleg a la per
feccin solamente en Palestina, por poco tiempo y (en gran parte) slo sobre
el papel. Pero de estas anotaciones de Engels no se deriva en absoluto que
sea exacto el punto de vista defendido por el profesor Rejsner acerca de la
identidad de idea y fenmeno. Para Engels la idea del feudalismo y el orde
namiento feudal no son precisamente la misma cosa. Por el contrario, Engels
demuestra que el feudalismo no se adecu nunca a su idea y, sin embargo,
no dej por ello de ser feudalismo. La idea misma de feudalismo es una abs
traccin en cuya base encontramos las tendencias reales de aquel ordenamiento
social que denominamos feudalismo. En la realidad histrica estas tendencias
se conectan y se interrelacionan con innumerables otras y no puede por tanto
observrselas en su forma lgica pura sino en diferentes grados de aproximacin
a ella. A esto precisamente alude Engels cuando hab}a de la unidad de idea
y fenmeno, como proceso substancialmente infinito.
* Cfr. la recensin del profesor Rejsner al libro de P. I. Stuka en Vestnik
SocialistisZeskoi Akademii, n. 1. p. 176.
* Una idea de la magnitud de las dimensiones conseguidas por aquel despil
farro puede ofrecerla el breve trabajo de T. Jablokov, Suspensivnoe uslovie i
bremia dekazyvaniia (La condicin suspensiva y la carga de la prueba) (YuridlIcskii Vestnik, 1916, vol. XV) que ilustra la historia y la literatura del proble
ma de la reparticin de la carga de la prueba entre las partes en derecho
privado cuando el acusado aduce la existencia de una condicin suspensiva.
El autor del articulo cita no menos de cincuenta autores que han escrito sobre
este tema, y hace notar que sobre el mismo existe una literatura que se inicia
ya en la poca de los postglosadores, afirmando que para la solucin del pro
blema existen dos teoras que dividen en campos casi iguales todo el mundo
de la doctrina jurdica. Tras haber expresado su admiracin por la agotadora
riqueza de los argumentos aducidos por una y otra parte desde hace cien afios
(lo cual no ha impedido, naturalmente, a los posteriores estudiosos repetir de
modo diferente los mismos argumentos) y tras haber rendido homenaje a la
profundidad de anlisis y a la agudeza de los procedimientos metodolgicos
de diferentes polemistas, el autor manifiesta que aquella discusin ha sido tan
apasionada que ha provocado en la aspereza de la polmica reciprocas acusa
ciones de calumnia, difamacin, inmoralidad, deshonestidad intelectual, etc.

70

u Cfr. V. V. Adorackij, O gosudarstve (Del Estado), p. 41: La excepcional

influencia ejercida por la ideologa jurdica, sobre todo el modo de pensar
de un ortodoxo miembro de la sociedad burguesa, se explica por el excep
cional papel que desempea aqulla en la vida de esta sociedad. La relacin
de cambio se efecta en la forma de negocios jurdicos como la compraventa,
el crdito, el comodato, el contrato de trabajo, etcj*. Y ms adelante dir que
El hombre que vive en la sociedad burguesa es siempre considerado como
sujeto de derechos y obligaciones; cotidianamente realiza un indefinido nmero
de actos jurdicos que comportan las ms diversas consecuencias jurdicas.
Ninguna sociedad tiene mayor necesidad que la sociedad burguesa de la idea
del derecho (y precisamente para un uso prctico cotidiano) ni lleva aquella
idea a una elaboracin tan detallada, transformndola en un instrumento nece
sario del trato cotidiano.
El camarada P. I. Stucka afirma haber resuelto este problema un ao
antes de que apareciese mi trabajo (cfr, Revollutsionnaia rol'prava i gosudarstva,
cit., 3. ed., p. 112, nota). El derecho como'sistema especifico de relaciones
sociales se diferencia, en su opinin, por el hecho de estar sostenido por un
poder de clase organizado, es decir, estatal. Este punto de vista me era natural
mente conocido, pero incluso ahora, tras una segunda explicacin, pienso que
en el sistema de relaciones correspondientes a los intereses de la clase domi
nante y sostenidos por su fuerza organizada, se pueden y se deben individuar
los elementos que fundamentalmente dan materia para el desarrollo do la forma
jurdica.

71

C a p t u l o m

Relacin y norma

Lo mismo que la riqueza de la sociedad capitalista reviste la

forma de una acumulacin enorme de mercancas, tambin la sociedad
en su conjunto se presenta como una cadena ininterrumpida de rela
ciones jurdicas. El cambio de mercancas presupone una economa
atomizada. Entre las diferentes unidades econmicas privadas y aisla
das la unin se realiza, cada vez, mediante los contratos. La relacin
jurdica entre los sujetos no es ms que el reverso de la relacin entre
los productos del trabajo convertidos en mercancas. Esto no es obs
tculo para que ciertos juristas, como por ejemplo L. Petrazickij, in
viertan la relacin. Este cree que no es la forma mercantil la que
engendra la forma jurdica sino que, por el contrario, los fenmenos
econmicos estudiados por la economa poltica representan el com
portamiento individual y colectivo humano determinado por unas
motivaciones tpicas que tienen su origen en las instituciones del
derecho civil (propiedad privada, obligaciones y contratos, derecho
de familia y derecho de sucesiones).1 La relacin jurdica es la clula
del tejido jurdico y es en sta nicamente donde el derecho completa
su movimiento real. El derecho en tanto que conjunto de normas no es,
por el contrario, ms que una abstraccin sin vida.
Es, pues, del todo lgico que la escuela normativa, con Kelsen a
la cabeza, niegue completamente la relacin entre los sujetos, rehu
sando considerar el derecho bajo la perspectiva de su existencia real
y concentrando toda su atencin sobre el valor formal de las normas.
La relacin jurdica es una relacin referida al orden jurdico, ms
exactamente, al interior del orden jurdico; no existe, pues, una rela
cin entre sujetos jurdicos opuestos a este orden (Kelsen, Das "Problem der Souveranitt, 1920, p. 125). Sin embargo, segn la concep
cin corriente, el derecho objetivo o la norma es considerado como
fundamento, no slo lgico sino real, de la relacin jurdica. Segn
73

esta concepcin, la relacin jurdica est engendrada por la norma

objetiva: La norma sobre el derecho a la devolucin de una deuda
no existe porque los acreedores habitualmente la exijan sino que.
al contraro, los acreedores la exigen debido a que existe la norma;
el derecho est establecido no a partir de la abstraccin de los casos
observados, sino mediante una deduccin a partir de una regla esta
blecida por alguien (erenevi, Obsbaia teora prava [Teora gene
ral del derecho], 1910, p. 274).
La expresin la norma genera la relacin jurdica puede ser
comprendida en un doble sentido: real y lgico. Examinemos el
primer caso. Es preciso subrayar ante todo y los juristas mismos
con frecuencia han tratado en vano de persuadirse mutuamente que
el conjunto de normas escritas o no escritas pertenece en s ms bien
al dominio de la creacin literaria.3 Este conjunto de normas nica
mente adquiere una significacin real gracias a las relaciones a las que
se concibe como derivadas de estas normas y que derivan efectivamente
de jas mismas. Incluso el partidario ms consecuente del mtodo pura
mente normativo. Hans Kelsen, ha tenido que reconocer que haba
que conferir de una manera o de otra un elemento de vida real, es decir,
de conducta humana efectiva al orden normativo ideal.8 En realidad,
quien considerara, por ejemplo, las leyes de la Rusia zarista como el
derecho actualmente en vigor estara loco. El mtodo jurdico formal,
que no trata ms que de normas y de lo que es conforme a derecho,
no puede mantener su autonoma ms que dentro de lmites muy
estrechos y, por consiguiente, mientras la tensin entre el hecho y la
norma no supere un cierto mximum. En la realidad material la rela
cin tiene primaca sobre la norma. Si algn deudor no paga sus deu
das la regla correspondiente debera ser considerada entonces como
efectivamente inexistente. Y si, a pesar de todo,, se quiere afirmar la
existencia de esta regla, sera preciso entonces fetichizar la norma de
una u otra manera. Muy numerosas teoras del derecho se ocupan
precisamente de una tal fetichizacin y la fundamentan con conside
raciones metodolgicas muy sutiles.
El derecho, en tanto que fenmeno social objetivo, no puede ser
agotado por la norma o la regla, sea sta escrita o no escrita. La nor
ma como tal, es decir, su contenido lgico, bien es una inferencia de
relaciones ya existentes, o bien no representa, cuando es promulgada
como ley estatal, ms que un sntoma que permite prever con una
cierta verosimilitud el futuro nacimiento de las relaciones correspon
dientes. Para afirmar la existencia objetiva del derecho no es suficiente
conocer su contenido normativo, sino que es preciso igualmente saber
si este contenido normativo se produce o no en la vida, es decir, en
las relaciones sociales. La fuente habitual de errores en este caso es
el mtodo jurdico dogmtico que confiere al concepto de norma
74

vigente una significacin especfica que no coincide con lo que el soci

logo o el historiador entiende por existencia objetiva del derecho.
Cuando el jurista dogmtico debe decidir si una forma jurdica deter
minada es vlida o no, generalmente no busca establecer la existencia
o no de un fenmeno social objetivo, sino nicamente la presencia o
no de un engarce lgico entre un caso normativo dado y las premisas
normativas ms generales.4
No hay para el jurista dogmtico, pues, dentro de los lmites
estrechos de su tarea puramente tcnica, nada fuera de las normas;
puede entonces identificar con la mayor serenidad el derecho con la
norma. En lo que se refiere al derecho consuetudinario debe, lo quiera
o no, volverse hacia la realidad. Pero si la ley estatal es para el jurista
el supremo principio normativo, o para emplear una expresin tcnica,
la fuente del derecho es una ley estatal, las consideraciones del jurista
dogmtico sobre el derecho vlido no son obligatorias en absoluto
para el historiador que quiere estudiar el derecho realmente existente.
El estudio cientfico, es decir, teortico, slo puede centrarse en los
hechos. Si ciertas relaciones se han formado efectivamente, esto signi
fica que ha nacido un derecho correspondiente. Pero si una ley o un
decreto han sido promulgados nicamente sin que ninguna relacin
correspondiente haya aparecido en la prctica, esto significa que se
ha llevado a cabo una tentativa para crear un derecho, pero que no ha
tenido xito. Este punto de vista no equivale, en absoluto, a la nega
cin de la voluntad de clase como factor de la evolucin o a la renun
cia a la intervencin planificada en el curso del desarrollo social, o
incluso al economismo, al fatalismo y otras cosas excecrables. La
accin poltica revolucionara* puede hacer muchas cosas: puede rea
lizar maana lo que no existe todava hoy; pero no puede hacer
existir lo que efectivamente no ha existido en el pasado. Cuando afir
mamos, por otra parte, que el propsito de construir un edificio, e
incluso el proyecto de este edificio, todava no representan la construc
cin verdadera, de aqu no se deduce en absoluto que su edificacin
no necesite ni propsito ni proyecto. Pero si la decisin no ha ido ms
all del proyecto, no podemos afirmar que el edificio haya sido edi
ficado.
Se puede por lo dems modificar la proposicin mencionada antes
y colocar en primer lugar no ya la norma como tal, sino las fuerzas
objetivas determinantes que actan en la sociedad, o segn la expre
sin de los juristas, el ordenamiento jurdico objetivo.6 Pero incluso
bajo esta formulacin modificada, esta tesis puede ser sometida a otra
crtica. Si por fuerzas sociales determinantes no se entiende ms que
estas mismas relaciones en su regularidad y continuidad, estamos ante
una tautologa; pero si por ello se entiende un orden organizado cons
cientemente, que garantiza y preserva estas relaciones, el error lgico
75

se pone en claro. No se puede afirmar, en efecto, que la relacin entre

el acreedor y el deudor est creada por un ordenamiento que obliga
a la devolucin de la deuda existente en el Estado en cuestin. Este
ordenamiento objetivamente existente garantiza por cierto la relacin,
la preserva, pero no la crea en ningn caso. La mejor prueba de que
no se trata de una disputa verbal y escolstica es que pueden repre
sentarse y encontramos ejemplo en la historia los grados ms
variados de perfeccin en el funcionamiento de este aparato de regula
cin social exterior y coercitiva y, por consiguiente, los grados ms
variados de garantas de estas o aquellas relaciones, sin que stas
supongan la menor modificacin en estructura de las relaciones mismas.
Podemos igualmente representarnos un caso lmite donde no existira,
al lado de dos partes que entran mutuamente en relacin, una tercera
fuerza capaz de establecer la norma y de garantizar su respeto: por
ejemplo, cualquier contrato de los varegos con los griegos. Incluso en
este caso, sin embargo, la relacin subsiste.4 Pero basta representarse la
desaparicin de una de las partes, es decir, de uno de los sujetos en
tanto que portador de un inters particular autnomo, para que desa
parezca la posibilidad misma de la relacin.
Se nos puede objetar que si se hace abstraccin de la norma obje
tiva, los conceptos de relacin jurdica y de sujeto jurdico quedan
en el aire y no pueden ser captados en general por ninguna defi
nicin. En esta objecin se expresa el espritu eminentemente prctico
y emprico de la jurisprudencia contempornea que slo est conven
cida con seguridad de una nica verdad: a saber, que todo proceso
se perdera si la parte no pudiera apoyarse en un artculo dado de
cualquier ley. Tericamente, sin embargo, la conviccin de que el
sujeto y la relacin jurdica no existen fuera de la norma objetiva
es tan errnea como la conviccin segn la cual el valor no existe
ni es definible fuera de la oferta y la demanda porque sta no se mani
fiesta empricamente ms que en las fluctuaciones de precios.
El estilo hoy dominante en el pensamiento jurdico, que coloca
en primer plano la norma como regla de conducta establecida autori
tariamente. es caracterstico de un profundo empirismo que como
se lo puede igualmente observar en las teoras econmicas va acom
paado de un formalismo extremo y totalmente privado de vida. La
oferta y la demanda pueden existir para todo tipo de objetos entre
los cuales se incluyen tambin los que no son en absoluto productos
del trabajo. De ello se deduce que el valor puede ser determinado con
independencia del tiempo de trabajo socialmente necesario para la
produccin del objeto en cuestin. La apreciacin emprica, individual,
sirve aqu de fundamento a la teora logicofomjal de la utilidad mar
ginal. Igualmente las normas que emanan del Estado pueden rela
cionarse con los objetos ms diversos y tener los caracteres ms ya76

riadas. De aqu se concluye que la esencia del derecho se agota en

las formas de las rdenes o leyes que provienen de una autoridad
superior y que la materia misma de las relaciones sociales no con
tiene ningn elemento generador de la forma jurdica. La teora lgicoformal del positivismo jurdico reposa sobre el hecho emprico de que
las relaciones que se encuentran bajo la proteccin del Estado estn
dotadas de mayor garanta.
La cuestin examinada por nosotros se reduce para utilizar la
terminologa de la concepcin materialista de la historia al pro
blema de las relaciones recprocas entre la superestructura jurdica y
la superestructura poltica. Si consideramos la norma como el elemento
primario de todas las relaciones, debemos -entonces, antes de buscar
cualquier superestructura jurdica, presuponer la presencia de una
autoridad que establezca la norma, en otros trminos, de una orga
nizacin poltica. De lo cual debemos concluir que la superestructura
jurdica es una consecuencia de la superestructura poltica. Marx mis
mo. sin embargo, subraya que las relaciones de propiedad que cons
tituyen el estrato fundamental, ms profundo, de la superestructura jur
dica, se encuentran en contacto tan estrecho con la base que aparecen
como las mismas relaciones de produccin expresadas en lenguaje
jurdico. El Estado, es decir, la organizacin de la dominacin poltica
de clase nace sobre el terreno de las relaciones de produccin y
propiedad dadas. Las relaciones de produccin y su expresin jurdica
forman lo que Marx denominaba, siguiendo a Hegel, la sociedad
civil. La superestructura poltica y sobre todo la vida poltica estatal
oficia] es un momento secundario y derivado.
La manera como Marx se representa las relaciones entre la so
ciedad civil y el Estado aparece en la cita siguiente: El individuo
egosta de la sociedad burguesa puede, en su representacin insensible
y en su abstraccin sin vida, inflarse hasta convertirse en tomo, es
decir, en un ente bienaventurado, carente de relaciones y de necesi
dades, que se basta a s mismo y que est dotado de absoluta plenitud.
Pero la desdichada realidad sensible hace caso omiso de su represen
tacin; cada uno de sus sentidos le obliga a creer en el sentido del
mundo y de los individuos fuera de l. e incluso su estmago profano
le recuerda diariamente que el mundo fuera de l no es un mundo
vaco, sino lo que en rigor tiene que llenarlo. Cada una de sus activi
dades esenciales y calidades, dados sus impulsos vitales, se convierte
en necesidad, en imperativo que incita a su egosmo a buscar otras
cosas y otros hombres fuera de l. Pero, como la necesidad de un
individuo no tiene un sentido que se comprenda por s mismo en
cuanto al otro individuo egosta y que posea el medio de satisfacer
aquella necesidad y, por tanto, una concatenacin directa con la satis
faccin, cada individuo tiene que crear necesariamente esta concate77

nacin, convirtindose tambin en mediador entre la necesidad ajena

y los objetos de esta necesidad. Por tanto, la necesidad natural, las
cualidades esenciales humanas, por extraas que las unas a las otras
puedan parecer, el inters, mantienen en cohesin a los miembros
de la poltica que es su vinculo real. No es, pues, el Estado el que man
tiene en cohesin los tomos de la sociedad burguesa, sino el que
sean esto, tomos, solamente en la representacin, en el cielo de su
imaginacin y en la realidad, en cambio, sean entes enormemente
distintos de los tomos, es decir, no egostas divinos, sino hombres
egostas. Solamente la supersticin poltica puede imaginarse todava
en nuestros das que la vida burguesa debe ser mantenida en cohesin
por el Estado, cuando en realidad ocurre al revs, que es el Estado
quien se halla mantenido en cohesin por la vida burguesa.7
En otro ensayo. La crtica moralizante o la moral critica, vuelve
Marx sobre el mismo problema. Polemiza contra el representante del
socialismo verdadero, Karl Heinzen, y escribe: Por otra parte si
la burguesa mantiene polticamente, es decir, mediante su poder
poltico, la injusticia en las relaciones de propiedad, no las crea. Tal
como est condicionada por la moderna divisin del trabajo, por la
forma moderna del cambio, la competencia, la concentracin, etc.,
no tiene en absoluto su origen en la supremaca poltica de la bur
guesa; al contrario, es la supremaca poltica de la burguesa la que
tiene su origen en estas relaciones modernas de produccin que los
economistas burgueses proclaman como leyes necesarias, eternas.8
As, el camino que va de la relacin de produccin a la relacin
jurdica, o relacin de propiedad, es ms corto de lo que cree la
llamada jurisprudencia positiva que no puede prescindir de un eslabn
intermedio: el poder del Estado y sus normas. El hombre que produce
en sociedad es el presupuesto del que parte la teora econmica.
La teora general del derecho, dado que tiene que operar con defini
ciones fundamentales, debera partir de los mismos presupuestos fun
damentales. As, por ejemplo, es preciso que la relacin econmica del
cambio exista para que la relacin jurdica del contrato de compra*
^venta pueda nacer. El poder poltico puede, con la ayuda de leyes, re
gular, modificar, determinar, concretar de manera muy diversa la
forma y el contenido de este contrato jurdico. La ley puede determinar
de manera muy precisa lo que puede ser comprado y vendido, cmo,
en qu condiciones y por quin. La jurisprudencia dogmtica saca de
aqu la conclusin de que todos los elementos de la relacin jurdica,
incluso el sujeto mismo, estn engendrados por la norma. En realidad,
la existencia de una economa mercantil y monetaria es, naturalmen
te, la condicin fundamental, sin la cual todas estas normas concretas no
tienen ningn sentido. Unicamente con esta condicin el sujeto jurdico
tiene un substrato material en la persona del sujeto econmico egosta
78

que la ley no crea sino que se lo encuentra delante de s misma. Donde

falta este substrato la relacin jurdica correspondiente es a priori in
concebible.
El problema se aclara todava ms si lo consideramos en su dimen
sin dinmica e histrica. Vemos en este caso cmo la relacin econ
mica en su movimiento real es la fuente de la relacin jurdica que
nace solamente en el momento de la controversia. Es precisamente
el litigio, la oposicin de intereses lo que produce la forma jurdica,
la superestructura jurdica. En el litigio, es decir, en el proceso, los
sujetos econmicamente activos aparecen ya como partes, esto es,
como elementos de la superestructura jurdica. El tributo representa,
incluso en su forma ms primitiva, la superestructura jurdica por
excelencia. Por el proceso judicial lo jurdico se separa de lo econmico
y aparece como elemento autnomo. Histricamente el derecho ha
comenzado con el litigio, es decir, con la accin judicial. Unicamente
ms tarde es cuando el derecho se apodera de las preexistentes rela
ciones de hecho, o puramente econmicas, que revistieron as desde
el principio un doble aspecto, a la vez econmico y jurdico. La juris
prudencia dogmtica olvida esta sucesin histrica y comienza inme
diatamente por el resultado ya acabado, por las normas abstractas con
las que el Estado llena, por asi decir, todo el espacio social, confiriendo
a todas las acciones que en l se realizan propiedades jurdicas. Segn
esta concepcin no es el contenido material, econmico, de las mismas
relaciones el momento fundamental, determinante en las relaciones de
compraventa, emprstito, prstamo, etc., sino el imperativo dirigido
en nombre del Estado a cada una de las personas. Este punto de par
tida del jurista prctico es tan inutilizable para el anlisis y la expli
cacin del orden jurdico concreto como para el anlisis de la forma
jurdica en sus determinaciones ms generales. El poder del Estado con
fiere claridad y estabilidad a la estructura jurdica, pero no crea sus
premisas, que se enrazan en las relaciones materiales, es decir, en las
relaciones de produccin.
Gumplowicz (cfr. su Rechtstaa und Sozidismus) llega, a partir de
aqu, como se sabe, a la conclusin estrictamente opuesta: proclama
la primaca del Estado/ es decir, del dominio poltico. Acude a la
historia del derecho romano y cree haber probado que todo derecho
privado fue un tiempo derecho pblico. Esto proviene, segn l. del
hecho de que. por ejemplo, todas las instituciones fundamentales del de
recho privado romano han nacido como privilegios de la clase domi
nante, como privilegios de derecho pblico destinados a consolidar
el poder de un grupo victorioso. No se puede negar que esta teora
subraya el momento de la lucha de clases y pone fin a las represen
taciones idlicas sobre el origen de la propiedad privada y de la auto
ridad. Pero Gumplowicz comete, sin embargo, dos grandes errores.
79

En primer lugar atribuye a la violencia como tal, un papel determi

nante y olvida completamente que cada sistema social, incluso el ba*
sado sobre la conquista, est determinado por el estado de las fuerzas
productivas sociales. En segundo lugar, borra, al hablar del Estado,
toda distincin entre las relaciones primitivas de dominacin y la
autoridad pblica en el sentido moderno, es decir, burgus, del
trmino. Este es el motivo de que considere que el derecho privado
est engendrado por el derecho pblico. Pero a partir de la misma
comprobacin, a saber, que las instituciones esenciales del antiguo
jus chile romano propiedad, familia, herencia fueron creadas por
las clases dominantes para consolidar su poder, se puede sacar una
conclusin diametralmente opuesta, a saber: que todo derecho p
blico fue en un tiempo derecho privado. Esto sera igualmente co
rrecto o, ms bien, igualmente falso, porque Ja oposicin entre el
derecho privado y el derecho pblico corresponde a unas relaciones
mucho ms desarrolladas y pierde su significacin cuando se le aplica
a estas pocas primitivas. Si las instituciones del jus civile romano
representan efectivamente una mezcla de elementos jurdicos pblicos
y privados empleando la terminologa moderna, en la. misma
medida contienen elementos religiosos y. en el sentido amplio del trmi
no. elemento rituales. A este nivel de evolucin, por consiguiente, el
elemento puramente jurdico no poda todava distinguirse de otros
y encontrar una expresin en un sistema de conceptos generales.
El desarrollo del derecho como sistema fue engendrado no ya
por las exigencias del Estado, sino por las exigencias de cambios mer
cantiles con tribus que precisamente no estaban comprendidas en
una misma esfera de poder. Esto lo reconoce por otra parte el mismo
Gumplowicz (cfr. Rechtstaat und Sozialismus, 36). Las relaciones
comerciales con las tribus extranjeras, con los peregrinos, con plebeyos
y, en general, con el conjunto de personas que no forman parte de la
comunidad de derecho pblico (segn la terminologa de Gumplowicz)
dieron vida al jus gentium, que es un modelo de superestructura jur
dica en su forma pura. Contrariamente al jus civile con sus rgidas
y pesadas formas, el jus gentium rechaza todo aquello que no es fun
cional con el fin y la naturaleza de la relacin econmica que lo
fundamenta. Se adapta a la naturaleza de esta relacin y aparece as
como un derecho natural. Trata de reducir esta relacin al mnimo
posible de premisas y se desarrolla as con facilidad en un sistema
lgicamente armonioso. Gumplowicz tiene razn sin duda cuando
identifica la lgica especficamente jurdica con la lgica del civilista,0
pero se equivoca cuando cree que el sistema del derecho privado puede
desarrollarse, por as decirlo, sin el consentimiento de la autoridad
constituida. Su razonamiento es, poco ms o menos, el siguiente: dado
que las controversias privadas no afectan de modo directo y material
80

a los intereses de la autoridad, esta ltima concedi a la casta de los

juristas plena libertad para desarrollar sus capacidades intelectuales
en esta esfera (cfr. op. cit., 32). En el dominio del derecho pblico,
por el contrario, los esfuerzos de los juristas se ven generalmente
frustrados por la realidad, ya que la autoridad no tolerara en sta,
su esfera, ningn tipo de intrusin y no reconocera, por tanto,
la omnipotencia de la lgica jurdica.
Es del todo evidente que la lgica de los conceptos jurdicos corres
ponde a la lgica de las relaciones sociales de una sociedad de pro
duccin mercantil. Es precisamente en estas relaciones, y no ya en el
permiso de la autoridad pblica, donde es preciso buscar las races del
sistema de los conceptos jurdicos. Por ello, la-concepcin jurdica
del Estado no puede nunca convertirse en una teora y continuar sien
do siempre una deformacin ideolgica de los hechos.
Nosotros comprobamos as, donde quiera que encontremos el
estrato primario de la superestructura jurdica, que la relacin jurdica
est engendrada directamente por las relaciones materiales de produc
cin que existen entre los hombres. De ello se deduce que no es nece
sario partir del concepto de norma como mandato autoritario externo
para analizar la relacin jurdica en su forma ms simple. Es sufi
ciente con fundamentar el anlisis sobre una relacin jurdica cuyo
contenido est dado por la relacin econmica misma (Marx) y
examinar en seguida la forma legal de esta relacin jurdica como
un caso particular.
Planteada en esta perspectiva histrica real, la cuestin de saber
si la norma debe ser considerada como el presupuesto de la relacin
jurdica, nos ha conducido al problema de las relaciones entre Ja
superestructura poltica y la superestructura jurdica. En la esfera
lgica y sistemtica esta cuestin es la de la relacin entre el derecho
objetivo y el derecho subjetivo.
En su manual de derecho constitucional Duguit llama la atencin
sobre el hecho de que con una sola y misma denominacin, derecho,
se designan cosas que se interpenetran profundamente sin duda,
pero que tambin se distinguen unas de otras muy netamente. Se re
fiere al derecho objetivo y al derecho subjetivo. Abordamos efectiva
mente en este caso uno de los puntos ms oscuros y ms controvertidos
de la teora general del derecho. Tenemos ante nosotros una extraa
duplicidad del concepto de derecho, dos aspectos que, aun movin
dose sobre planos diferentes, se condicionan recprocamente. El dere
cho es simultneamente, bajo un aspecto, la forma de la reglamen
tacin autoritaria externa y. bajo otro aspecto, la forma de la auto
noma privada subjetiva. En un caso lo fundamental y esencial es la
caracterstica de la libertad garantizada y reconocida dentro de ciertos
lmites. El derecho aparece unas veces como el principio de la orga81
6.

P aSu k a n u

nizacin social, y otras veces como el medio que permite a los indi
viduos delimitarse dentro de la sociedad. En un caso el derecho se
funde, por as decirlo, totalmente con la autoridad externa; en el
otro caso, se opone tambin completamente a toda autoridad externa
que no lo reconoce. El derecho como sinnimo de existencia oficial
del Estado y el derecho como divisa de la lucha revolucionaria: he ah
un campo de infinitas controversias y de las ms increbles confu
siones.
La conciencia de esta profunda contradiccin que tiene en s ha
suscitado algunas tentativas de suprimir de una manera o de otra
esta desintegracin desagradable de los conceptos. Numerosas tenta
tivas se han hecho para sacrificar uno de estos significados al otro.
Asi. por ejemplo, el mismo Duguit, que califica en su manual las ex
presiones de derecho objetivo y derecho subjetivo como felices,
claras y precisas, se esfuerza por demostrar en otra obra que el
derecho subjetivo es nicamente un malentendido, un concepto metafsico que no puede ser conservado en una poca de realismo y de
positivismo como la nuestra.10
La corriente opuesta mantenida en Alemania por Bierling, y entre
nosotros, por los psicologistas con Petraiickij a la cabeza, se inclina
por el contrario a considerar el derecho objetivo como una fantasa,
una proyeccin emocional privada de significado real, producto de
la objetivacin de procesos internos, es decir, psquicos.11
Dejando a un lado la escuela psicolgica y las tendencias afines,
nos ocuparemos de la concepcin para la que el derecho es entendido
exclusivamente como norma objetiva. En base a tal concepcin tene
mos. por una parte, la prescripcin autoritaria de un deber o norma y,
por la otra parte, la obligacin subjetiva que le corresponde y est
creada por ella. El dualismo parece radicalmente suprimido, pero
esta superacin no es ms que aparente. Porque cuando se pasa a
aplicar esta frmula aparecen las tentativas para reintroducir de nuevo
subrepticiamente todos los matices indispensables para la formacin
del concepto de derecho subjetivo. Volvemos a estos dos mismos
aspectos con la nica diferencia de que uno de ellos, precisamente
el derecho subjetivo, es representado mediante procedimientos artifi
ciosos como una especie de sombra, ya que ninguna combinacin de
imperativos y de obligaciones nos dar el derecho subjetivo en aquel
significado autnomo y plenamente real en que lo encama todo pro
pietario de la sociedad burguesa. Y basta en realidad con tomar el
ejemplo de la propiedad para convencemos de ello. Si la tentativa
de reducir el derecho de propiedad a una serie de prohibiciones diri
gidas a terceros no es ms que un logicismo. una construccin muti
lada y deformada, la presentacin del derecho de propiedad burgus
como una obligacin social es en s y por s una hipocresa.13
82

Todo propietario, lo mismo que los que lo rodean, comprende

perfectamente que el derecho que le corresponde como propietario
tiene en comn con la obligacin slo una oposicin diametral. El de
recho subjetivo es el elemento primario porque se basa, en ltima ins
tancia, en intereses materiales que existen con independencia de la
reglamentacin externa, es decir, consciente, de la vida social.
El sujeto en cuanto portador y destinatario de todas las exigencias
posibles, la serie de sujetos unidos los unos con los otros por unas
exigencias reciprocas, constituyen la estructura fundamental que se
corresponde con la estructura econmica, es decir, con las relaciones
de produccin de una sociedad basada en la divisin del trabajo y en
el cambio.
La organizacin social que dispone de medios de coercin es la
totalidad concreta en la que tenemos que desembocar despus de
haber comprendido la relacin jurdica de modo preliminar en su forma
pura y ms simple. La obligacin en tanto que resultado de un impe
rativo o de un mandato aparece, por consiguiente, en el estudio
de la forma jurdica como elemento de concrecin y complicacin.
En su forma ms abstracta y ms simple la obligacin jurdica debe
ser considerada como el reflejo y el correlato de una pretensin jur
dica subjetiva. Al analizar la relacin jurdica vemos clarsimamente
que la obligacin no se agota en el contenido lgico de la forma
jurdica. Esta no es ni siquiera un elemento suyo autnomo. La Obli
gacin opera siempre como reflejo o correlato del derecho subjetivo.
La deuda de una parte no es ms que Jo que es debido a la otra parte
y que a sta se le garantiza. Lo que para el acreedor es un derecho,
desde el punto de vista del deudor es una obligacin. La categora
jurdica se agota lgicamente slo donde incluye al portador y al
titular de los derechos que no son, en sustancia, ms que las obliga
ciones de los otros garantizadas en su confrontacin. Esta naturaleza
doble del derecho est insistentemente subrayada por Petraiickij que
hace de ella el fundamento bastante inestable de su teora psicolgica
ad hoc. Es preciso, sin embargo, hacer notar que estas relaciones entre
el derecho y la obligacin fueron formuladas de manera muy precisa
por otros juristas independientemente del tipo de psicologismo que las
subtiende (cfr., por ejemplo, Merkel, Juristische Enzyklopadie, 1885,
pargrafos 146 y ss., y Korkunov, Entsiklopedia prava [Enciclopedia del
Derecho]).
La relacin, pues, no nos muestra nicamente el derecho en su
movimiento real, sino que descubre, por otra parte, caractersticas ms
peculiares del derecho en tanto que categora lgica. La norma, por
el contrario, es, en cuanto tal, es decir, en tanto que prescripcin de
un deber ser, al mismo tiempo elemento de la moral, de la esttica,
de la tcnica y del derecho.
83

La diferencia entre tcnica y derecho no consiste precisamente,

como piensa I. Alekseev (cfr. Vvedenie v izucenie prava [Introduc
cin al estudio del derecho], p. 114), en la circunstancia de que la
tcnica presupone un fin externo al propio material, mientras que en
el orden jurdico todo sujeto constituye un fin en si. Mostraremos en
seguida que fin en si del orden jurdico no es ms que la circula*
cin de mercancas. En lo que se refiere, sin embargo, a la tcnica
del pedagogo o del cirujano que tienen como material propio, el uno.
la psique del nio y, el otro, el organismo del paciente operado, nadie
negar que el material constituye un fin en si mismo.
El orden jurdico se distingue precisamente de toda otra especie
de orden social por estar conectado con sujetos privados aislados.
La norma jurdica deriva su differentia specifica que la distingue de
la masa de las dems reglas morales, estticas, utilitarias, etc., preci
samente del hecho de que presupone una persona dotada de un dere
cho y que, por otra parte, esgrime activamente una pretensin.18
La tendencia a hacer del concepto de reglamentacin externa el
elemento lgico fundamental del derecho conduce a la identificacin
del derecho con el orden social instaurado autoritariamente. Esta ten
dencia del pensamiento jurdico refleja el espritu de la poca en que
la escuela de Manchester y la libre competencia fueron reemplazados
por los grandes monopolios capitalistas y la poltica imperialista.
El capital financiero aprecia mucho ms el poder fuerte y la dis
ciplina que no los eternos e intangibles derechos del hombre y del
ciudadano. El propietario capitalista que percibe hoy dividendos y
beneficios en bolsa no puede considerar sin un cierto cinismo el
sagrado derecho de propiedad. Basta con referirse a las divertidas
lamentaciones de Jhering (en La lucha por el derecho, trad. de S. Ersov,
pgina 46) sobre el fango de la especulacin en bolsa y del giro
donde perece el sano sentimiento del derecho.
No es difcil demostrar que la idea de una obediencia Acondicio
nada a una externa autoridad normativa no tiene nada en comn
con la forma jurdica. Basta considerar los ejemplos lmites que son,
por ello mismo, los ms claros: el caso de una formacin militar en la
que una multitud de hombres est en sus movimientos subordinada
a un orden comn y en el que el nico principio activo y autnomo
es la voluntad del comandante. O todava mejor: el ejemplo de una
comunidad de jesutas en la que todos los hermanos ejecutan ciega
mente y sin que medie discusin la voluntad del superior. Basta con
profundizar en estos ejemplos para sacar la conclusin de que cuanto
ms consecuentemente se realiza el principio de la reglamentacin
autoritaria que excluye toda especificidad y autonoma de voluntad,
tanto ms se reduce el terreno de aplicacin de la categora jurdica.
Esto se advierte con particular evidencia en la esfera del llamado de
84

recho pblico, donde la teora jurdica choca con las mayores dificul*
tadcs. En general aquel mismo fenmeno que Marx defini como
separacin del Estado poltico de la sociedad civil, se refleja en la
teora general del derecho en dos distintos problemas que tienen un
lugar especfico y especficas soluciones. El primero tiene un carcter
puramente abstracto y consiste en la desarticulacin, que ya hemos
visto, de un concepto fundamental en dos distintos elementos. El dere*
cho subjetivo es la caracterizacin del hombre egosta, del miembro
de la sociedad civil concentrado sobre sus intereses privados y sobre
su arbitrio privado, separado de la sociedad. El derecho objetivo es
la expresin del Estado burgus en su plenitud, que se siente Estado
poltico y proclama su principio universal slo -en contraposicin con
sus elementos.
El problema del derecho subjetivo y objetivo es el problema del
hombre-burgus y del hombre-miembro del Estado, del citoyen puesto
en su forma ms general, filosfica. Pero este mismo problema surge
sin embargo nuevamente, y en forma ms concreta, como problema
del derecho pblico y privado. Se trata aqu de distinguir algunos
sectores realmente existentes del derecho y de rubricar instituciones
nacidas histricamente. Bien se comprende que la jurisprudencia dog
mtica con su mtodo logicoformal no es capaz de resolver ni el pri
mero ni el segund problema y ni siquiera de aclarar el nexo que
une a ambos.
La distincin entre derecho pblico y derecho privado presenta
dificultades especficas precisamente porque slo en abstracto es po
sible trazar un lmite entre el inters egosta del hombre como miem
bro de la sociedad civil y el abstracto inters general del organismo
poltico. En realidad estos elementos se compenetran recprocamente.
De aqu la imposibilidad de individualizar las instituciones jurdicas
concretas en las cuales este famoso inters privado se realiza plena
mente. sin residuos y de forma pura.
Otra dificultad surge del hecho de que, fijando con mayor o menor
xito emprico entre las instituciones del derecho pblico y del derecho
privado, el jurista vuelve de nuevo a plantearse en el mbito de cada
una de las dos esferas el mismo problema que haba dado ya por
resuelto y que aflora ahora con una forma diferente y abstracta.
El problema se le presenta ahora como una contradiccin entre el
derecho subjetivo y el derecho objetivo. Los derechos pblicos subje
tivos son de hecho los mismos derechos privados (y por consiguiente
tambin los mismos intereses privados) resucitados, y nicamente un
poco modificados, que irrumpen en una esfera donde habra debido
dominar el inters general despersonalizado, reflejado en las normas
del derecho objetivo. Pero mientras la doctrina civilstica. la cual
tiene que operar con el estrato jurdico fundamental y primario, utiliza
85

abundantemente y con seguridad el concepto de derecho subjetivo,

en la teoria del derecho pblico el empleo de este concepto genera a
cada momento equvocos y contradicciones. Por ello precisamente el
sistema del derecho privado se caracteriza por su simplicidad, claridad
y plenitud, mientras que la teora del derecho pblico abunda en cons
trucciones forzadas, artificiosas y unilaterales hasta el punto de con
vertirse en monstruosas. La forma jurdica con su patrimonio subje
tivo de derecho nace en una sociedad estructurada por individuos sepa
rados, portadores de intereses privados egostas. Unicamente cuando
toda la vida econmica se fundamenta sobre el principio del consenso
de voluntades independientes, toda funcin social asume por va
ms o menos refleja una caracterizacin jurdica; no es ya una
mera funcin social, sino que se convierte en un derecho del que
cumple aquella funcin Pero, puesto que en la1organizacin poltica,
por su misma naturaleza, los intereses privados no pueden desarro
llarse con la plenitud ni la importancia determinante que toman en
la economa de la sociedad burguesa, los derechos pblicos subjetivos
operan como algo efmero, privados como estn de autnticas races
y constantemente revocados. Y al mismo tiempo el Estado no es
una superestructura jurdica, sino que nicamente puede ser pensado
como tal.14
La teora jurdica no puede identificar los derechos del parla
mento, los derechos del poder ejecutivo, etc., con el derecho,
por ejemplo, del acreedor al pago de la deuda, ya que esto significara
transponer el inters privado separado all donde la ideologa bur
guesa presume, por el contrario, del dominio del inters pblico ge
neral y despersonalizado. Pero al mismo tiempo cada jurista se da
cuenta de que no puede conferir a estos derechos ningn otro con
tenido sin que la forma jurdica se le escape de las manos. Un derecho
pblico puede subsistir nicamente como reflejo de la forma jurdica
privada en la esfera de la organizacin poltica, o bien deja en general
de ser derecho. Toda tentativa de representar la funcin social como
tal, es decir, como funcin social simplemente, y la norma como mera
regla organizativa, significa la muerte de la forma jurdica. Pero el
presupuesto real de esta superacin de la forma jurdica y de la ideo
loga jurdica es una condicin de la sociedad en la cual est elimi
nada la misma contradiccin entre inters individual e intereses so
ciales.
Rasgo caracterstico de la sociedad burguesa es precisamente el
hecho de que los intereses generales se separan de los intereses pri
vados y a ellos se contraponen, pero asumen involuntariamente en
esta contraposicin la forma de intereses privados, es decir, la forma
del derecho. Por otra parte, como es de esperar, los elementos jurdicos
de la organizacin estatal son preeminentemente aquellos que entran
86

sin residuos en el esquema de los intereses privados separados y con

trapuestos.15
A. G. Gojchbarg (Choziaistvennoe pravo [El Derecho econmico],
pgina 5) niega incluso la necesidad de distinguir los conceptos de
derecho pblico y de derecho privado. Dice as: la divisin del
derecho en derecho pblico y en derecho privado nunca ha tenido un
xito total entre los juristas y actualmente no la aceptan sino los juris
tas ms retrgados, entre ellos los nuestros.
Gojchbarg apoya adems esta idea de la inutilidad de la divisin
del derecho en derecho pblico y derecho privado con el argumento
de que los principios de la escuela de Manchester acerca de la no intro
misin del Estado en los asuntos econmicos no son ya los del siglo xx,
de que el arbitrio individual ilimitado en la vida econmica atenta
contra los intereses del conjunto; existe, incluso en pases que no han
pasado por una revolucin proletaria, numerosos institutos mixtos de
derecho privado y pblico y, entre nosotros por ltimo, donde la
actividad econmica est principalmente concentrada en las manos
de organismos del Estado, la delimitacin del concepto de derecho
civil en relacin con otros conceptos no tiene ya sentido. Nos parece
que esta argumentacin se basa en toda una serie de malentendidos.
La eleccin de esta o aquella direccin en la poltica prctica no re
suelve nada en relacin con los fundamentos tericos de los diferentes
conceptos. Podemos asi, por ejemplo, estar convencidos de que la edi
ficacin de relaciones econmicas sobre la base de relaciones mercan
tiles tiene abundantes consecuencias nefastas. Pero de aqu no se deriva
que la distincin de los conceptos de valor de uso y valor de cam
bio sea tericamente inconsistente. En segundo lugar, la afirmacin
(que, por otra parte, nada tiene de nuevo) segn la cual los dominios
del derecho pblico y del derecho privado van integrndose no tendra
ninguna significacin si no consiguisemos distinguir estos dos con
ceptos. Cmo podra integrarse lo que no tiene una existencia sepa
rada? Las objeciones de A. G. Gojchbarg se basan en la idea de que
las abstracciones del derecho pblico y del derecho privado no
son el fruto del desarrollo histrico, sino simplemente el producto de
la imaginacin de los juristas. Sin embargo, es precisamente esta
oposicin la propiedad caracterstica de la forma jurdica como tal.
La divisin del derecho en derecho pblico y derecho privado carac
teriza esta forma jurdica tanto desde el punto de vista lgico como
desde el punto de vista histrico. Si consideramos esta oposicin sim
plemente inexistente no nos situaremos por encima de estos juristasprcticos retrgrados sino que. por el contrario, nos veremos obli
gados a servirnos de las mismas definiciones formales y escolsticas
con las que ellos operan.
El concepto de derecho pblico slo puede ser desarrollado
87

en su mismo movimiento: que, por as decir, lo contrapone al derecho

privado para definirlo como su opuesto y lo reconduce despus a
aqul como a su centro de gravedad.
La tentativa inversa, es decir( de encontrar las definiciones funda*
mentales del derecho privado que no son sino las definiciones del
derecho en general partiendo del concepto de norma, no puede en
gendrar ms que vacas construcciones formales que no estn por
otra parte exentas de contradicciones internas. 1 derecho, como fun
cin, deja de ser derecho mientras que el poder jurdico se convierte,
sin el inters privado que lo sostiene, en algo difcilmente captable,
abstracto, que se convierte con facilidad en su contrario, es decir, en
la obligacin (todo derecho pblico es en efecto al mismo tiempo una
obligacin). Tan simple, comprensible y natural como es el derecho
del acreedor a la restitucin de la deuda, as d precario, problem
tico y ambiguo es el derecho, por ejemplo, del parlamento a votar
el presupuesto. Si en el derecho civil los litigios son tratados en el ni
vel de lo que Jhering denominaba la sintomatologa jurdica, el fun
damento de la jurisprudencia misma es lo que se pone en duda.
Aqu est la fuente de las bsquedas metodolgicas y de las incertidumbres que amenazan con transformar la jurisprudencia unas veces
en sociologa y otras en psicologa.
Algunos de mis crticos, por ejemplo, Razumovskij (cfr. Vestnik
Kommunistieskoi Akademii, vol. IU) e I. Uinskij (Molodaia
Gvardia n. 6) han credo, en parte, al parecer, sobre la base de las
anteriores argumentaciones, que yo me haba impuesto como tarea
la de construir una teora de la jurisprudencia pura. I. ITinskij,
por su parte, concluye que este objetivo no ha sido conseguido y
escribe que el autor ha producido en esencia una teora sociolgica
del derecho aunque tuviera la intencin de construirla como jurispru
dencia pura. En cuanto a Razumoyskij, aunque sin expresar una
opinin concreta acerca del resultado por m conseguido, no duda de
que en m est presente el mencionado propsito que critica muy
severamente: su [es decir, el mo, E. P.] miedo a que las investiga
ciones metodolgicas puedan transformar la jurisprudencia en socio
loga y en psicologa revela nicamente que tiene una representacin
insuficiente del carcter del anlisis marxista. Lo que es ms ex
trao afirma perplejo mi crtico es que PaSukanis mismo ve un
cierto paralelismo entre la verdad sociolgica y la verdad jurdica y
sabe que el conocimiento jurdico es un conocimiento unilateral.
En efecto, esto es realmente extrao. Por una parte, temo que la
jurisprudencia se transforme en sociologa; por otra, reconozco que
el conocimiento jurdico es un conocimiento unilateral. Por una
parte quiero producir una teora de la jurisprudencia pura; por otra
parte, parece, hago una teora sociolgica del derecho. Dnde est
88

la explicacin de esta contradiccin? Es muy simple. En tanto que

marxista, yo no me he impuesto ni poda hacerlo la tarea de
construir una teora de la jurisprudencia pura. Desde el principio
me daba perfecta cuenta del objetivo que, segn la opinin de ITinskij,
habra conseguido inconscientemente. Este objetivo era el de dar una
interpretacin sociolgica de la forma jurdica y de las categoras espe
cficas que expresan esta forma jurdica. Por ello precisamente he
subtitulado mi iibro Ensayo de critica de los conceptos jurdicos
fundamentales. Pero mi tarea hubiera sido del todo incoherente si
no hubiese reconocido la existencia misma de esta forma jurdica y
si no hubiera rechazado las categoras que expresan esta forma como
vacuas invenciones.
Si, cuando defino la precariedad e inadecuacin de las construcciones
jurdicas en el dominio del derecho pblico, hablo de dudas y de incer*
tidumbres metodolgicas que amenazan con convertir la jurisprudencia
unas veces en sociologa, otras en psicologa, no es lgico pensar que
yo quiera entonces precaver contra la tentativa de una crtica sociol
gica de la jurisprudencia desde el punto de vista del marxismo. Tal
puesta en guardia se dirigira entonces, en primer lugar, contra mi
mismo. Las lneas que provocaron el asombro de Razumovskij y que
1 explica por mi representacin insuficiente del carcter del anlisis
marxista se refieren, sin embargo, a las desventuras de la jurispru
dencia burguesa que precisamente pierde la confianza y armona de
sus concepciones cuando se aleja de la relacin de cambio en el ms
amplio sentido del trmino. Tal vez hubiera debido mostrar con una
cita explcita que esta frase relativa al peligro que amenaza a la
jurisprudencia es una alusin a las lamentaciones de un filsofo
burgus del derecho. Estas lamentaciones no se refieren ciertamente
a la critica marxista sta todava no preocupaba entonces las mentes
de los juristas puros sino a las mismas tentativas de la jurispru
dencia burguesa tratando de velar la estrechez de su propio mtodo
pidiendo ayuda a la sociologa y la psicologa. Pero yo estaba lejos de
pensar que se pudiera ver en m un jurista puro que sufre por las
amenazas que hace pesar sobre la jurisprudencia la crtica sociolgica
marxista, hasta el punto de recurrir a tales medidas de precaucin.

89

NOTAS DEL CAPITULO III

1 L. I. Petraiickij, Vvedenle v izwtenie prava i nravstvennostl (Introduccin
al estudio del derecho y de la- moral), vol. I, p. 77.
a Es preciso tener presente que las leyes generan el derecho en cuanto
existen, en cuanto las normas abandonan su existecia "sobre el papel y se
manifiestan como una fuerza en la vida de los hombres (A. Ferneck, Die RechtS'
wldrigkeit (La ilegalidad), 1903, p. 11).
' H. Kelsen, Der Soziologische und der furisische Staatsbegriff, Tubinga,
1922, p. 96.
4 En el idioma ruso para designar el derecho eficaz y el derecho vigente
nos servimos de trminos que tienen la misma raz. En la lengua alemana la
diferencia lgica se hace ms evidente por el empleo de dos verbos absoluta
mente diferentes: wirken en el sentido de ser eficaz y gelten en el sentido
de ser vlido, es decir, lgicamente relacionado a una premisa normativa ms
general.
* Hay que hacer notar al respecto que la actividad de regulacin social
puede tambin prescindir de normas prefijadas. Esto lo prueba la creacin
jurisprudencial del derecho. Su importancia fue particularmente grande en
los periodos que no conocieron la produccin centralizada de las leyes. Asi, por
ejemplo, el concepto de una norma acabada, dada exterionnente, era total
mente extrao a los tribunales de la antigua Alemania. Todo tipo de recopi
lacin de leyes no eran para los tribunales leyes obligatorias sino medios auxi
liares que les permitan formarse su propia opinin. S. Stintzing, Geschichte
der deutschen Rechtswlssenschaft, tomo 1, 1880, p. 39.
* Sobre semejantes relaciones contractuales, no garantizadas por ninguna
tercera fuerza, se basar todo el sistema feudal del derecho. Igualmente el
moderno derecho internacional tampoco conoca una coercin externa orga
nizada. Un tal tipo de relaciones jurdicas no garantizadas, naturalmente, no
se distingue por 6u estabilidad, pero esto no autoriza en absoluto a negar su
existencia. Un derecho absolutamente estable no existe en general; por otra
parte la estabilidad de las relaciones jurdicas privadas en el Estado burgus
contemporneo bien ordenado, no se basa en absoluto solamente sobre la
polica y sus tribunales. Las deudas se restituyen no solamente porque en
cualquier caso sern pagadas sino tambin para conservar el crdito cara al
futuro. Esto resulta claro aunque slo sea por el efecto prctico que tiene
en el mundo de los negocios el protesto de una letra.
T K. Marx-F. Engels, La sagrada familia. Editora Poltica, La Habana, 1965,
pginas 197-198.
1 Nachlass, II, p. 445. Marx pone entre comillas las palabras de Heinzen.
Serla un error craso naturalmente concluir de aqu que la organizacin poltica
no desempea en general ningn papel y que, en particular, el proletario no
debe tender a la conquista del poder estatal por no ser esto lo esencial.
Comenten este error los sindicalistas que predican la accin directa. Una
deformacin semejante es la teora de los reformistas que repiten una verdad
como aquella de que el dominio poltico de la burguesa deriva de relaciones
de produccin y sacan de esto la conclusin de que la revolucin poltica
violenta del proletariado es imi>osible y carece de objetivo, transformando
as el marxismo en una teora fatalista y sustancialmente contrarrevolucionaria.
En realidad, naturalmente, las mismas relaciones de produccin de que deriva

90

el dominio poltico de la burguesa crean en el curso de su desarrollo los pre

supuestos de un crecimiento de la fuerza poltica del proletariado y en defi
nitiva de su victoria poltica sobre la burguesa.'Cenar los ojos ante esta
dialctica de la historia slo se puede hacer ponindose, conscientemente o no,
do parte de la burguesa y en contra de la clase trabajadora. Nos limitamos
a estas fugaces precisiones puesto que en este lugar no es nuestra tarea refutar
errneas conclusiones sacadas de la teora de Marx acerca de la base y la
superestructura tanto m&s que el marxismo revolucionario ha desarrollado
esto brlanemanto en lucha con el sindicalismo y con el refaimismo, sino
extraer de esta teora histrica algunos puntos de vista tiles para el anlisis
de la estructura del derecho.
*
Este profundo nexo interno entre la lgica jurdica y la lgica del civi
lista es puesto de relieve tambin por el hecho histrico de que las definiciones
generales del derecho se desarrollaron por largo tiempo como partes de la teora
del derecho civil. Unicamente una actitud bastante superficial puede inducir a
pensar, como en el caso de Kavelin, que tal hecho se explica nicamente como
un error o un malentendido; cfr. Kavelin, Sobrante soinenli (Obras), vol. IV,
pgina 838.
ML. Duguit, Les transformations gnrales du droit priv, trad. rusa de
M. M. Sivers, p. 15.
u Cfr. por ejemplo, Bierling: La tendencia a representarse el derecho sobre
todo como algo objetivo, existente por si ms all de los miembros de la
comunidad jurdica, corresponde a una inclinacin general del espritu humano.
Esto tiene naturalmente un cierto valor prctico, pero no se puede olvidar
?|ue el derecho objetivo, aunque haya adquirido en el derecho escrito una
orma externa especifica, sigue siendo siempre nada ms que un forma de
nuestra concepcin del derecho y, como cualquier otro producto de nuestra
vida psquica, slo tiene en efecto su autntica realidad en la mente, y princi
palmente en la mente de los miembros mismos de la comunidad jurdica
(Bierling, Jurlstiche Prinzlpienlehre, bd. I, 1894, p. 145).
u En su comentario al Cdigo civil de la RSFSR, A. A. Gojchbarg subraya
que los juristas burgueses rehsan siempre considerar la propiedad privada
como un derecho subjetivo arbitrario y ven en ella un bien conferido a la
persona y que lleva implcitas obligaciones positivas hacia la comunidad.
En particular A. G. Gojchbarg cita a Duguit, que afirma que el poseedor del
capital debe ser tutelado por el derecho solamente y en la medida en que cum
pla funciones socialmente tiles, aplicando justamente su capital.
Estas argumentaciones de los juristas burgueses son naturalmente muy carac
tersticas como presagios del ocaso de la poca capitalista pero, por otra parte,
si la burguesa tolera tales argumentaciones sobre el tema de la funcin social
de la propiedad es porque aquellas argumentaciones no la vinculan seriamente
a nada. Las antpodas reales de la propiedad, en efecto, no es la propiedad
privada concebida como funcin social, sino la economa socialista planificada,
es decir, la abolicin de la propiedad privada. .Ya que el significado de la
propiedad privada, su subjetivismo, no consiste en el hecho de que cada uno
coma su pedazo de pan; no consiste, pues, en los actos del consumo individual,
aunque sea productivo, sino en el cambio, en los actos de adquisicin y venta,
en el cambio mercantil en el que el fin econmico-social es nicamente el
resultado ciego de los fines privados y de las autnomas decisiones privadas.
Las afirmaciones de Duguit de que el propietario ser tutelado solamente
en el caso de que cumpla la obligacin social no tiene en esta forma general
ningn significado. Para el Estado burgus es una hipocresa; para el Estado
proletario es disimular los hechos. Para el Estado proletario indicar directa
mente a todo propietario su funcin, significar quitarle el derecho de disponer
de la propiedad. Y si no lo puede hacer desde el punto de vista econmico,
significa que debe tutelar el inters privado como tal ponindole solamente
determinados lmites cuantitativos. Seria una ilusin afirmar que todo individuo
que ha acumulado dentro de las fronteras de la Repblica de los Soviets una
cierta cantidad de dinero est tutelado por nuestras leyes y nuestros tribunales,
solamente porque este Individuo ha aplicado o aplicar el dinero acumulado

91

de modo socialmente til. Parece, al respecto, que A. G. Gojchbarg olvida

totalmento la propiedad del capital en esta su forma ms abstracta, es decir,
en la forma de dinero, y razona como si el capital existiese solamente en
la forma material y concreta del capital productivo. El carcter antisocial de la
propiedad privada puede ser paralizado solamente de facto, es decir, con el
desarrollo de la economa socialista, planificada, a expensas de la economa
de mercado. Ninguna frmula, incluso aunque est tomada de los juristas occi
dentales ms avanzados, har que sean socialmente tiles los contratos que
constituyen la base de nuestro Cdigo civil, ni har de un propietario un
sujeto que realiza funciones sociales. Esta superacin verbal de la economa
privada y del derecho privado puede solamente oscurecer la perspectiva de su
superacin real
El derecho no viene dado gratuitamente a quien tiene necesidad del
mismo. Muroncev, Obrazovanie prava (La formacin del derecho), 1885, p
gina 33.
14 Para la conciencia jurdica se trata exclusivamente de responder a la
pregunta: cmo debe pensar jurdicamente el Estado? (Jellineck, System der
Subjektlven Offentllchen Rechte, p. 13).
u Cfr., por ejemplo, los argumentos de S. A. Kotljarevskij sobre el derecho
electoral: En el sistema representativo el elector cumple una determinada
funcin que le es dictada por el ordenamiento estatal y formulada en la cons
titucin. Pero desde el punto de vista del Estado de derecho es imposible ads
cribirle solamente tales funciones y perder de vista el derecho a aqulla inhe
rente. Por nuestra parte aadiremos que esto es tan imposible como lo es la
transformacin de la propiedad privada burguesa en una funcin social.
S. A. Kotljarevskij subraya con toda razn que si se niega, siguiendo a Laband,
el elemento de la investidura subjetiva del elector, la elegibilidad de los repre
sentantes pierde todo significado y se reduce a una cuestin de tcnica y de
oportunidad. Y encontramos aqu la misma contraposicin entre oportunidad
tcnica, en cuya base est la unidad del fin, y organizacin jurdica, construida
sobre la separacin y contraposicin de los intereses privados. Y, por ltimo,
el sistema representativo recibe su plena caracterizacin jurdica con la intro
duccin de la tutela jurisdiccional o jurisdiccional-administrativa de los dere
chos de los electores. El procedimiento judicial y la lucha de las partes operan
tambin aqu como el elemento ms esencial de la superestructura jurdica.
(Cfr. S. A. Kotljarevskij, Vlast'l prave (Autoridad y derecho), p. 25.
El derecho estatal se convierte, en general, en objeto de elaboracin jur
dica como derecho constitucional, es decir, con la aparicin de fuerzas en
lucha entre si: Rey y Parlamento, Cmara Alta y Cmara Baja, Gabinete y
representacin popular. Lo mismo vale para el derecho administrativo. Su con
tenido jurdico se reduce a las garantas de los derechos de los representantes
de la jerarqua burocrtica, de una parte, y del pueblo, de la otra. Fuera de
esto el derecho administrativo o, como se le denominaba antes, el derecho de po
lica constituye una mezcla variada de reglas tcnicas, frmulas polticas, etc.

92

C aptulo

IV

Mercanca y sujeto

. t

Toda relacin jurdica es una relacin entre sujetos. 1 sujeto es

el tomo de la teora jurdica, el elemento ms simple e irreductible
a otros elementos. Este es el punto de partida para nu&iro anlisis.
El compaero I. P. Razmuvoskij no est de acuerdo conmigo en
que en la consideracin de la forma jurdica se deba tomar como
base el anlisis del concepto de sujeto. Piensa que esta categora de
la sociedad burguesa desarrollada es, en primer lugar, demasiado com
pleja y, en segundo lugar, no caracterstica para las precedentes pocas
histricas. En su opinin debe tomarse como base el desarrollo de
una relacin fundamental para todas las sociedades de clase y tal
sera, como indica Marx en su Introduccin, la posesin que, a partir
de la apropiacin de hecho, se desarrolla sucesivamente hasta conver
tirse en propiedad jurdica (I. P. Razumovskij, Problemy marksistskoi
teorii prava [Problemas de la teora marxista del derecho], 18). Pero
al dibujar las lneas de aquel desarrollo el compaero I. P. Razumovs
kij llega l mismo a la conclusin de que la propiedad privada se
constituye como tal, se convierte en propiedad privada en el signifi
cado actual de la palabra, slo en el proceso de desarrollo de rela
ciones mercantiles, en la medida en que se da no slo la posibilidad
de poseerla sin impedimentos' sino tambin la posibilidad de ena
jenarla" (ibldem, p. 114). Esto, sin embargo, significa precisamente que
la forma jurdica, en su. forma ms desarrollada, corresponde a las
relaciones sociales burguesas capitalistas. Est claro que las formas
especficas de las relaciones sociales no suprimen estas mismas rela
ciones y las leyes que constituyen su fundamento: as la apropiacin
del producto creado en el interior de una determinada formacin
social y de sus fuerzas es el hecho fundamental o, si se quiere, la ley
fundamental. Pero esta relacin reviste la forma jurdica de la pro
piedad privada solamente en un determinado estadio del desarrollo
93

de las fuerzas productivas y de la correspondiente divisin del trabajo.

1 compaero Razumovskij opina que, al basar mi anlisis en el con
cepto de sujeto, con esto excluyo del examen las relaciones de dominio
y de subordinacin, mientras que la posesin y la propiedad estn
unidas inseparablemente a tales relaciones. Yo no pienso en absoluto
negar esta relacin, naturalmente; slo afirmo que la propiedad cons
tituye la base del desarrollo y de la forma jurdica slo en cuanto
libertad de disposicin sobre el mercado y que la ms general expre
sin de esta libertad de disposicin es precisamente la categora de
sujeto. Qu significa, por ejemplo, propiedad jurdica de la tierra?
Nada ms, a juicio de Marx, que el propietario de las mercancas
puede disponer de las mismas (El capital, III, 3, cit.). Por otra par
te el capitalismo transforma la propiedad de la tierra en propiedad
moderna precisamente en el sentido de que libera completamente
a la propiedad de la tierra de las relaciones de dominio y de
subordinacin (Herrschaft und Knechtsschaftsverhltmsse). Precisa
mente porque el siervo estaba bajo la total sumisin de su patrn, la
^elacin de explotacin no exiga una estructuracin jurdica particular.
El trabajador asalariado, por el contrario, se presenta en el mercado
como libre vendedor de su fuerza de trabajo y, por consiguiente, la
relacin de explotacin capitalista est mediada por la forma jurdica
del contrato. Parece que estos dos ejemplos son totalmente suficientes
para comprobar el significado decisivo que la categora de sujeto
tiene en el anlisis de la forma jurdica.
Las teoras idealistas del derecho desarrollan el concepto de sujeto
a partir de esta o aquella idea general, es decir, por va puramente
especulativa: El concepto fundamental del derecho es la libertad [...].
El concepto abstracto de libertad es la posibilidad de determinarse en
cualquier relacin [...]. El hombre es un sujeto de derecho porque
tiene la posibilidad de autodeterminarse. porque posee una voluntad
(Puchta, Institutionen, I, B, 1850, pp. 4, 9). Y confrntese tambin
Hegel (Filosofa del derecho, pargrafo 36): La personalidad contiene
en general la capacidad jurdica y constituye el concepto y el fun
damento igualmente abstracto del derecho abstracto y, por consi
guiente, formal. El precepto jurdico es, por consiguiente, s persona
y respeta a los dems como personas; y ms adelante ( 42): Lo in
mediatamente diferente al espritu libre es, por s y. en s, lo externo
en general, una cosa, algo no libre, impersonal, carente de derechos.
Veremos un poco ms adelante en qu sentido esta contraposicin
de sujeto y cosa es la clave para la comprensin de la forma jurdica.
La jurisprudencia dogmtica, por el contrario, emplea este concepto
en su aspecto formal. Para ella el sujeto no es ms que el modo de
cualificacin jurdica de fenmenos desde el punto de vista de su
utilidad o inutilidad para insertarse en la relacin jurdica (cfr. Rozh94

destvenskij. Teora subektivnych publinych prav [Teora de los de

rechos pblicos subjetivos], p. 6). La jurisprudencia dogmtica, por
consiguiente, no se pregunta por las causas por las que el hombre se
ha transformado de individuo zoolgico en sujeto jurdico puesto que
considera la mediacin jurdica como una forma lista, ya dada.
La teora marxista considera, por el contraro, toda forma social
como una forma histrica y acepta, por consiguiente, la tarea de
explicar las condiciones histrcas-materiales que han hecho reales
esta o aquella categora. Los presupuestos materiales de la mediacin
jurdica o de la mediacin de los sujetos jurdicos son explicados
de modo no diferente a como lo explica Marx en el primer tomo de
El capital. Es cierto que Marx lo hace de pasada, a (nodo de indi
caciones generales: pero se trata de indicaciones que, para la compren
sin del elemento jurdico de las relaciones humanas, ayudan bastante
ms que los grandes tratados de teora general del derecho. El anlisis
de la forma del sujeto se desarrolla en Marx directamente a partir del
anlisis de la forma de mercanca.
La sociedad capitalista es. ante todo, una sociedad de poseedores
de mercancas. Esto significa que las relaciones Sociales de los hombres
en el proceso de produccin revisten una forma cosificada en los pro
ductos del trabajo que se relacionan entre si como valores. La mer
canca es un objeto en el que la concreta multiplicidad de las propie
dades tiles se convierte solamente en la simple envoltura csica de
la propiedad abstracta del valor, que se manifiesta como capacidad
de cambiarse por otras mercancas en una proporcin determinada.
Y tal cualidad se presenta como inherente a las cosas mismas debido
a una suerte de leyes naturales que operan a espaldas de los hom
bres con total independencia respecto a sus voluntades.
Pero si la mercanca adquiere valor con independencia de la volun
tad del sujeto que la produce, la realizacin del valor en el proceso
del cambio presupone, por el contraro, un acto consciente de voluntad
por parte del poseedor de la mercanca, o, como dice Marx: Las
mercancas no pueden ir ellas solas al mercado y no pueden cambiarse
ellas solas. Debemos, por consiguiente, tratar de buscar a sus cela
dores, los poseedores de mercancas. Las mercancas son cosas; por
consiguiente no pueden resistir al hombre. Si ellas no se someten l
puede usar la fuerza, en otras palabras, puede apoderarse de ellas.1
Asi pues, la conexin social de los hombres en el proceso de pro
duccin, objetivada en productos del trabajo y que reviste la forma
de una regularidad espontnea, exige para su realizacin una relacin
particular entre los hombres en tanto que individuos que disponen
de productos, es decir, como sujetos cuya voluntad domina en las
cosas. La circunstancia de que los bienes econmicos contienen
trabajo es una propiedad inherente a los mismos; el hecho de que
95

puedan ser cambiados es una propiedad diferente que depende sola*

mente de la voluntad de los poseedores, la cual supone solamente
que estos bienes sean apropiables y enajenables (Hilferding, BhmBawerck vals Marx-Kritik). Por esto, al mismo tiempo que el producto
del trabajo adquiere la propiedad de mercanca y se hace portador de
valor, el hombre adquiere la propiedad de sujeto jurdico y se hace
portador de un derecho: 2 La persona cuya voluntad es definida como
determinante es sujeto de derecho (Windscheid, Pandektenrecht, I,
pargrafo 49).
Al mismo tiempo la vida social se escinde, por una parte, en un
conjunto de relaciones objetivadas de formacin espontnea (tales
son todas las relaciones econmicas: nivel de precios, tasa de plusvala,
tasa de beneficio, etc.), esto es. de relaciones en las que los hombres
no nos dicen ms de lo que nos dicen las cosas. Por otra parte, en
relaciones en las cuales el hombre no se determina de otra forma que
por su contraposicin a la propia cosa, es decir, como sujeto, en rela
ciones jurdicas. Son stas dos formas fundamentales que se diferen
cian entre s en principios y que, sin embargo, estn estrechamente
unidas del modo ms estricto y se condicionan reciprocamente. La
conexin social, productiva, se presenta en dos formas incoherentes:
como valor de la mercanca y como capacidad del hombre de ser
sujeto de derechos.
Asi como la natural multiplicidad de las cualidades tiles del
producto es en la mercanca solamente una mera envoltura del valor,
mientras las concretas formas del trabajo humano se disuelven en
trabajo humano abstracto, creador de valor, la concreta multiplicidad
de relaciones del hombre con las cosas se desarrolla como abstracta
voluntad del propietario; y todas las concretas particularidades que
diferencian a un miembro del gnero del Homo sapiens de otro miem
bro se disuelven en la abstraccin del hombre en general, en cuanto
sujeto jurdico.
Si desde el punto de vista econmico la cosa domina al hombre
porque, como mercanca, objetiva en si una relacin social que no
depende del hombre, desde el punto de vista jurdico el hombre domi
na la cosa porque, como su poseedor y propietario, se convierte en
mera encamacin de un abstracto e impersonal sujeto de derechos,
un puro producto de relaciones sociales. Para decirlo con las palabras
de Marx: para poner en relacin unas cosas con otras como mer
cancas, los celadores de las mercancas deben comportarse uno frente
a otro como personas, cuya voluntad habita en las cosas mismas, de
tal forma que el uno se apropia de la mercanca del otro, alienando
la propia, solamente con la voluntad del otro; as pues, ambos realizan
aquel acto solamente mediante un acto de voluntad comn a ambos.
Por consiguiente los poseedores de mercancas deben reconocerse reci
96

procamente. como propietarios privados (El capital, I, II, p. 51).

Por supuesto que la evolucin histrica de la propiedad como
institucin jurdica, con todos los diferentes modos de adquisicin y
de tutela, con todas sus modificaciones en relacin con diferentes ob
jetos, etc., no se ha desarrollado, en absoluto con la coherencia y la
lgica del razonamiento mencionado ms arriba. Pero solamente
aquella deduccin nos aclara el sentido general del proceso histrico.
Despus de haber cado en una dependencia de esclavo con res
pecto a las relaciones econmicas, que nacen a sus espaldas bajo la
forma de la ley del valor, el sujeto econmico recibe, por as decirlo,
en compensacin como sujeto jurdico un singular presente: una
voluntad jurdicamente presunta qi^e lo hace bsolutamente libre e
igual entre los dems poseedores de mercancas como l. Todos deben
ser libres y nadie debe violar la libertad del otro... Todo hombre
posee el propio cuerpo como libre instrumento de su voluntad.8
He aqu el axioma del que parten los tericos del derecho natural.
Y esta idea de la persona aislada y cerrada en si, este estado de
naturaleza de donde se deriva un Widerstreit der Freheit ins Unetidiche corresponde plenamente al modo de produccin mercantil en el
cual los productores son formalmente independientes el ut?) del otro
y no estn unidos entre s sino por un orden jurdico artificialmente
construido. Esta condicin jurdica o, para decirlo con las palabras
del mismo autor, esta existencia simultnea de muchos entes libres
en la cual todos deben ser libres y la libertad del uno no debe obstacu
lizar la libertad del otro, no es ms que el mercado en el que se
encuentran los productores independientes, idealizado y transpuesto
en la ultratumba de la abstraccin filosfica, liberado de su craso em
pirismo. ya que. como nos advierte otro filsofo, en el contrato
comercial ambas partes hacen lo que quieren y no se toman ms liber
tad que la que dios mismos dan a los dems.4
La creciente divisin del trabajo, la cada vez mayor facilidad de
las relaciones y el subsiguiente desarrollo del intercambio que de esto
deriva hacen del valor una categora econmica, es decir, una encar
nacin de las relaciones sociales de produccin que dominan al indi
viduo. A tal fin es necesario que los diferentes actos accidentales de
cambio se hayan transformado en una amplia y sistemtica circulacin
de mercancas. En este estadio de desarrollo el valor se separa de las
valoraciones ocasionales, pierde su caracterstica de fenmeno corres
pondiente a la psicologa individual y adquiere un significado econmi
co objetivo. Condiciones igualmente reales son necesarias para que el
hombre se convierta de ente zoolgico en abstracto e impersonal sujeto
de derechos, en una persona jurdica. Estas condiciones reales con
sisten en el estrechamiento de los nexos sociales y en la fuerza cre
ciente de la organizacin social, es decir, de clase, que alcanza su cima
7.

Pasukanis

97

en el Estado burgus bien organizado. Aqu la capacidad de ser

sujeto de derechos se separa definitivamente de la concreta persona
lidad, deja de ser una funcin de la efectiva y consciente voluntad
y se convierte en una cualidad puramente social. La capacidad de
actuar se abstrae de la capacidad jurdica* El sujeto jurdico adquiere
el alter ego del representante mientras l mismo asume el significado
de un punto matemtico, de un centro en el que est concentrado un
cierto nmero de derechos.
De manera correspondiente, la propiedad burguesa capitalista deja
de ser una posesin provisional e inestable, una posesin meramente de
hecho que en todo momento puede ser contestada y debe ser defen
dida con las armas en la mano. Se convierte en un derecho ab
soluto, estable, que sigue a la cosa all donde sta vaya y que, desde
que la civilizacin burguesa ha extendido su dominacin sobre todo
el globo, est protegida en cualquier sitio de la tierra, por leyes, po
lica y tribunales.0
En este estadio del desarrollo la llamada teora volitiva de los
derechos subjetivos comienza a mostrarse inadecuada a la realidad
(cfr. Dernburg, Pandekten, t. I, p. 39). Es preferible ms bien definir
el derecho en sentido subjetivo como conjunto de bienes que la
voluntad general reconoce como inherentes a una determinada per
sona. Y a esta ltima no se le exige, por otra parte, la capacidad
de querer y obrar. La definicin de Dernburg, naturalmente, est
mucho ms cerca de la concepcin del jurista moderno que opera
con la capacidad de los dementes, lactantes, de las personas jurdicas,
etctera. Por el contrario, la teora de la voluntad es indiferente, en sus
conclusiones extremas, a la exclusin de las mencionadas categoras
del acervo de sujetos de derecho (cfr., por lo que se refiere a las per
sonas jurdicas, Brinz, Pandekten, II, p. 984). Indudablemente Demburg. concibiendo el sujeto de derecho como un mero fenmeno social,
est ms cerca de la verdad. Por otra parte, sin embargo, tenemos
perfectamente claro por qu el elemento de la voluntad ha desempe
ado una funcin tan esencial en la construccin del concepto de
sujeto jurdico. En otras palabras lo reconoce el mismo Dernburg
cuando dice: Los derechos en sentido objetivo han existido mucho
tiempo antes de que se constituyese un ordenamiento estatal, cons
ciente de sL Estaban fundamentados en la personalidad de cada indi
viduo. y sobre el respeto que saba l guardar e imponer para s y
para su propiedad. Slo gradualmente, por va de abstraccin, a partir
de la concepcin de los derechos subjetivos existentes se form el
concepto de ordenamiento jurdico. Por ello la concepcin de que
los derechos en sentido subjetivo son nicamente una consecuencia
del derecho objetivo, es antihistrica y errnea (Pandektenrecht, I,
pgina 39). Es evidente que nicamente quien posee no slo una
98

voluntad sino tambin una considerable parte de poder puede ganar

e imponer. Pero Demburg, como la mayor parte de los juristas, se
inclina a tratar el sujeto de derecho como personalidad en general,
es decir, fuera de condiciones histricas determinadas, como una cate
gora eterna. Segn este punto de vista es propio del hombre en
cuanto ente animado y dotado de voluntad racional ser sujeto de
derecho. En realidad, est claro que la categora de sujeto de derecho
se abstrae de los actos de cambio del mercado: en ellos precisamente
el hombre realiza prcticamente la formal libertad de autodetermina
cin. La conexin del mercado manifiesta la oposicin ^ptre sujeto y
objeto: el objeto es la mercanca, el suj<p es el poseedor de la mercan
ca que dispone de ella con actos de adquisin y de enajenacin. Es pre
cisamente en el acto de cambio donde el sujeto se manifiesta, por pri
mera vez, en toda la plenitud de sus determinaciones. El concepto,
formalmente ms pleno, de sujeto solamente connotado por la capa
cidad jurdica, nos aleja mucho ms del viviente significado histrico
real de esta categora jurdica: he aqu el motivo por el que les es tan
difcil a los juristas renunciar completamente el elemento activo, voli
tivo, en la construccin de los conceptos de sujeto jurdico y de derecho
subjetivo.
La esfera del dominio que asume la forma del derecho subjetivo
es un fenmeno social inherente al individuo del mismo modo que
el valor, otro fenmeno social, est adscrito a la cosa, producto del
trabajo. El fetichismo de la mercanca se completa con el fetichismo
jurdico.
En un determinado estadio del desarrollo, pues, las relaciones
humanas en el proceso de produccin asumen una forma doble y enig
mtica. Por una parte operan como relaciones entre cosas-mercancas;
por otra, al contraro, como relaciones de voluntad de entes recpro
camente independientes e iguales: los sujetos jurdicos. Al lado de la
propiedad mstica del valor aparece algo no menos enigmtico: el dere
cho. Al mismo tiempo una nica y unitaria relacin asume dos funda
mentales aspectos abstractos: un aspecto econmico y un aspecto jur
dico.
En el desarrollo de las categoras jurdicas la capacidad de realizar
actos de cambio no es ms que una de las manifestaciones concretas
de una propiedad general: la capacidad jurdica y la capacidad de
obrar. Histricamente, sin embargo, el acto de cambio precisamente
ha hecho madurar la idea del sujeto como portador abstracto de todas
las pretensiones jurdicas posibles. Slo en las condiciones de la econo
ma mercantil nace la forma jurdica abstracta; dicho de otra forma,
la capacidad general de tener derechos se separa de las pretensiones
jurdicas concretas. Unicamente la transferencia continua de derechos
que se opera sobre el mercado crea la idea de un portador inmutable
99

de estos derechos. Sobre el mercado el que obliga se obliga simult

neamente a s mismo. Pasa en uu instante de la situacin de parte
pretensora a la situacin de parte obligada. As se crea la posibilidad
tfe hacer abstraccin de las diferencias concretas entre los sujetos de
derecho y de reunir a stos bajo un nico concepto genrico.0
Del mismo modo que los actos de cambio de la produccin mer
cantil desarrollada han sido precedidos por actos casuales y formas
primitivas de cambio como los regalos recprocos, por ejemplo, igual
mente el sujeto jurdico, con la esfera de la dominacin jurdica que
se extiende en tomo a l, ha sido precedido morfolgicamente por el
individuo armado, ms a menudo, por un grupo de hombres (gen?,
horda, tribu) capaz de defender en el conflicto, en la controversia lo
que constitua para l una condicin de su existencia. Esta estrecha
relacin morfolgica crea una unin evidente entre el tribunal y el
duelo, entre las partes de un proceso y los protagonistas de una lucha
armada. Pero con el crecimiento de las fuerzas socialmente regula
doras, el sujeto pierde su concrecin material. En lugar de su energa
personal aparece el poder de la organizacin social, es decir, de la
organizacin de clase, que encuentra su ms alta expresin en el
Estado.7 Al abstracto e impersonal poder del Estado que acta en el es
pacio y en el tiempo con una regularidad y una continuidad ideales
corresponde aqu el sujeto impersonal y abstracto del que es el re
flejo.
Este poder abstracto tiene un fundamento enteramente real en la
organizacin del aparato burocrtico, del ejrcito permanente, de las
finanzas, del sistema de Jos medios de comunicacin, etc. Pero la con
dicin previa de todo esto es el desarrollo adecuado de las fuerzas
productivas. Pero antes de servirse de estos mecanismos estatales, el
sujeto se apoya en la continuidad orgnica de las relaciones. Del mismo
modo que la repeticin regular del acto de cambio convierte el valor
en una categora universal que se eleva por encima de la evaluacin
subjetiva y de las proporciones ocasionales de cambio, igualmente la
repeticin regular de estas mismas relaciones la costumbre confiere
a la esfera subjetiva de la dominacin un sentido nuevo, al dar un fun
damento a su existencia con una norma externa.
La costumbre o la tradicin, en tanto que fundamento supraindividual de las pretensiones jurdicas, corresponde a la estructura feudal
con sus lmites y su estancamiento. La tradicin o la costumbre es.
por esencia, algo terminado dentro de determinados lmites geogrficos,
bastante restringido. Por esto cada derecho no se relaciona sino con
un sujeto concreto dado o con un grupo limitado de sujetos. En el
mundo feudal cada derecho era un privilegio:, dice Marx. Cada
ciudad, cada estamento social, cada corporacin viva segn su propio
derecho que segua al individuo dondequiera que fuera. Faltaba en
100

aquella poca la idea de un estatuto jurdico formal comn a todos

los ciudadanos, a todos los hombres. A esto corresponda, en la esfera
de la economa, la presencia de unidades econmicas autosuficientes,
la prohibicin de importacin y de exportacin, etc. Nunca la perso
nalidad tuvo un contenido enteramente idntico. Originariamente,
el estado, la situacin patrimonial, la profesin, la confesin, la edad, el
sexo, la fuerza fsica, etc., entraaban una desigualdad profunda en
la capacidad jurdica (Gierke, op. cit., p. 35). La igualdad de los
sujetos se postulaba slo para unas relaciones comprendidas en una
esfera relativamente estrecha. As, los miembros de un nico y mismo
estamento social eran iguales entre s en la esfera de los derechos inhe
rentes al estado mismo; los miembros de una misma corporacin en
la esfera de los derechos corporativos y asi, sucesivamente. En este
estadio el sujeto jurdico como portador general abstracto de todas
las pretensiones jurdicas concebibles opera slo en calidad de titular
de privilegios concretos. La conciencia jurdica ve en este estadio
que los mismos o anlogos derechos son inherentes a cada personalidad
o a cada colectividad, pero de aqu no deduce que esta personalidad o
estas colectividades sean idnticas en esta propiedad de tener derechos
'{Gierke, op. cit., p. 34).
Concediendo que faltaba en la Edad Media el concepto abstracto
de sujeto jurdico, la idea de una norma objetiva que se refiere a un
circulo indeterminado y extenso de personas se confunda y recaa
en la institucin de privilegios y libertades especficas. En el siglo xih
no se encuentra todava ningn rastro de una representacin clara de
la diferencia existente entre el derecho objetivo y derechos subjetivos
o poderes jurdicos. En los privilegios y franquicias concedidos por
los emperadores y los prncipes a las ciudades se encuentra a cada
paso la confusin de estos dos conceptos. La forma habitual del esta
blecimiento de una regla general o de una norma era el reconoci
miento de cualidades jurdicas en un dominio territorial determinado
o en una poblacin considerada como grupo. La clebre frmula:
Stadtluft mach fre tena igualmente este carcter y la supresin de los
duelos judiciales fue tambin realizado de la misma manera, as como
el reconocimiento de los derechos de los ciudadanos a la utilizacin
de los bosques de los prncipes o del emperador. En el mismo derecho
ciudadano se puede observar inicialmente la misma mezcla de mo
mentos subjetivos y objetivos. Los estatutos urbanos eran, en parte,
reglamentos generales y en parte, la enumeracin de los derechos o
privilegios particulares de que gozaban unos grupos determinados de
ciudadanos. Slo con el desarrollo de las relaciones burguesas el
derecho reviste un carcter abstracto. Cada hombre se convierte en
hombre en general, cada trabajo se convierte en trabajo social en
general,* cada sujeto se convierte en sujeto jurdico abstracto. Al mis
101

mo tiempo la norma asume igualmente la forma lgica acabada de

la ley general abstracta.
El sujeto jurdico es. por consiguiente, el abstracto portador de
mercancas llevado a las nubes. Su voluntad, en sentido jurdico, tiene
su fundamento real en el deseo de enajenar adquiriendo y de adquirir
enajenando. Para que este deseo se realice es indispensable que las
voluntades de los propietarios de mercancas se encuentren: jurdica
mente esta relacin se expresa como contrato o como acuerdo entre
voluntades independientes. Por esto el contrato es uno de los conceptos
centrales en el derecho. Expresado de manera ms enftica: el contrato
representa una parte constituyente de la idea de derecho. En el sistema
lgico de los conceptos jurdicos el contrato no es sino una variedad
de acto jurdico en general; es decir, no es sino uno de los medios de
la manifestacin concreta de la voluntad con la que el sujeto acta
sobre la esfera jurdica que le rodea. Histrica y realmente el con
cepto de acto jurdico, por el contrario, ha nacido del contrato. Fuera
del contrato los mismos conceptos de sujeto y de voluntad en sentido
jurdico slo existen como abstracciones muertas. Unicamente en el
contrato asumen estos conceptos su movimiento genuino al tiempo
que la forma jurdica, en su forma ms simple y ms pura, recibe
igualmente en el acto de cambio su fundamento material. El acto del
cambio concentra, por consiguiente, en s como en un punto focal,
los momentos esenciales tanto de la economa poltica como del dere
cho. En el cambio, como dice Marx, la relacin de la voluntad o
relacin jurdica viene dada por la relacin econmica misma. Una
vez nacida, la idea de contrato tiende a adquirir una significacin uni
versal. Los poseedores de mercancas, antes de reconocerse mutua
mente como propietarios, ya lo eran naturalmente, pero en un sentido
diferente, orgnico, extrajurdico. El reconocimiento reciproco no
es sino una tentativa de explicar con la ayuda de la frmula abstracta
del contrato las formas orgnicas de Ja apropiacin que reposan sobre
el trabajo, la conquista, etc,, y que la sociedad de productores de mer
cancas encuentra ya constituidas a su nacimiento. En s y para s la
relacin del hombre con la cosa carece de toda significacin jurdica.
Es lo que advierten los juristas cuando intentan dar a la institucin
de la propiedad privada el sentido de una relacin entre sujetos, es
decir, entre hombres. Pero construyen esta relacin de manera pura
mente formal y, por tanto, negativa, como una prohibicin general
que excluye a todos, fuera del propietario, del uso de la cosa y de su
disposicin.9 Esta concepcin aunque fue suficiente, ciertamente, para
los fines prcticos de la jurisprudencia dogmtica, es del todo inser
vible para el anlisis terico. En estas prohibiciones abstractas el
concepto de propiedad pierde toda significacin viva y se separa de
su propia historia prejurdica.
102

Pero si la relacin orgnica, natural, del hombre con la cosa,

es decir, la apropiacin de sta, forma el punto de partida gentico
del desarrollo, la transformacin de esta relacin en una relacin jur
dica tuvo lugar a impulsos de necesidades creadas por la circulacin
de bienes, es decir, esencialmente por la compra y la venta. Hauriou
llama la atencin sobre el hecho de que el comercio martimo y el
comercio ambulante no haban an suscitado originalmente la nece
sidad de garantizar la propiedad. La distaCcia que separa las personas
que entran en relacin de cambio unas con otras era la mejor garanta
contra toda especie de pretensin abusiva. La formacin de un mer
cado estable crea la necesidad de una reglamentacin del derecho de
disponer de las mercancas y, por consiguiente, del derecho de pro
piedad (cfr. Hauriou, Principes de dr< public, p. 286).
El ttulo de propiedad en el derecho romano antiguo, mancipatio
per oes et libram, ha nacido contemporneamente con el fenmeno del
cambio interno. Igualmente, la sucesin hereditaria fue establecida
como titulo de propiedad a partir del momento en que la circulacin
social manifest inters por un tal tipo de transferencia (ibdem, p
gina 287).
En el cambio, para emplear los trminos de Marx, uno de los
propietarios no puede apropiarse de la mercanca extraa y enajenar
la suya sino con el consentimiento del otro propietario. Precisamente
fue ste el concepto que los representantes de la doctrina del derecho
natural quisieron expresar al intentar fundamentar la propiedad sobre
un primitivo contrato. Ellos tenan razn, no en el sentido de que se
haya dado histricamente tal contrato, sino de que las formas natura
les u orgnicas de apropiacin revisten un carcter de razn jurdica
en las acciones recprocas de la adquisicin y de la enajenacin. En el
acto de enajenacin la actuacin del derecho de propiedad no es ya
una abstraccin, se convierte en una realidad. Toda aplicacin de una
cosa est unida a su tipo concreto de utilizacin como bien.de con
sumo o medio de produccin. Pero cuando la cosa funciona como
valor de cambio, se convierte en una cosa impersonal, un puro objeto
de derecho y el sujeto que dispone de la misma un puro sujeto jurdico.
Es necesario buscar la explicacin de la contradiccin existente entre
la propiedad feudal y la propiedad burguesa en las diferentes relacio
nes que tienen con el intercambio. El defecto fundamental de la pro
piedad feudal a los ojos del mundo burgus no reside en su origen
(conquista, violencia, etc.) sino en su inmovilismo, en su incapacidad
de convertirse en el objeto de una garanta reciproca al pasar de una
a otra en el acto de la enajenacin y de la adquisicin. La propiedad
feudal o de estado viola el principio fundamental de la sociedad bur
guesa: igualdad de oportunidad para conquistar la desigualdad.
Hauriou, uno de los juristas burgueses ms perspicaces, coloca, con
103

mucha razn, en el primer lugar a la reciprocidad como la garanta

ms eficaz de la propiedad, realizada con un mnimo de violencia
exterior. Esta reciprocidad garantizada por Jas leyes del mercado da
a la propiedad su carcter de institucin eterna. La garanta pura
mente poltica, dada por el aparato de coercin estatal se reduce,
por el contraro, a la proteccin de una cierta composicin personal
del grupo de los propietarios, es decir, a un elemento que no tiene rele
vancia terica. La lucha de clases ha provocado a menudo en la his
toria una redistribucin de la propiedad as como la expropiacin de
usureros y latifundistas.10 Pero estos trastornos, por desagradables
que hayan podido ser para las clases y grupos que los sufrieron,
no han podido conmover el fundamento de la propiedad' privada:
el enlace, mediatizado por el cambio, de las esferas econmicas. Los
mismos hombres que se levantaron contra la propiedad, tuvieron que
afirmarla al da siguiente, al encontrarse en el mercado como produc
tores independientes. Tal fue el curso de todas las revoluciones no
proletarias. Tal es la conclusin lgica del ideal de los anarquistas, que
rechazan las caractersticas exteriores del derecho burgus, la coercin
estatal y las leyes, conservan su esencia intrnseca, el libre contrato
entre productores independientes.11
As pues, nicamente el desarrollo del mercado hace posible y
necesaria la transformacin del hombre, que se apropia de las cosas
por el trabajo (o la expoliacin), en propietario jurdico. Entre estas
dos fases no existen fronteras estrictas. Lo natural pasa impercep
tiblemente a lo jurdico, lo mismo que el robo a mano armada est
estrechamente ligado al comercio.
Karner (cfr. Die soziale Funktion des Rechts) tiene otra concep
cin de la propiedad que define en estos trminos: la propiedad no es,
de jure, sino el poder que tiene la persona A de disponer de la cosa N,
una relacin simple entre un individuo y un objeto de la naturaleza que
no concierne a ningn otro individuo [subrayado por m, E. P.j y a
ninguna otra cosa; la cosa es una cosa privada, el individuo es un
individuo privado, el derecho es un derecho privado. Asi es como
ocurre en el perodo de la produccin mercantil simple (op. cit., p
gina 112). Todo este pasaje es un equvoco: Karner reproduce aqu
su robinsonada predilecta. Pero podramos preguntar qu sentido tiene
el que dos Robinsones, que ignoran mutuamente su existencia, se
representen sus relaciones con las cosas jurdicamente, si esta rela
cin es enteramente una relacin de hecho. Este derecho del hombre
aislado tiene el mismo valor que un vaso de agua en el desierto.
Tanto el valor como el derecho de propiedad son engendrados por
un mismo y nico fenmeno: por la circulacin de los productos
convertidos en mercancas. La propiedad, en sentido jurdico, ha
nacido no porque los hombres hayan decidido reconocerse mutua
104

mente esta cualidad jurdica, sino porque no podan cambiar las mer
cancas a no ser revistindose con la mscara del propietario. 1 po
der ilimitado sobre las cosas no es, ni ms ni menos, que el reejo
de la circulacin ilimitada de las mercancas. Karner comprueba que
al propietario se le ocurre la idea de cultivar la realizacin jurdica
de la propiedad mediante la alienacin (p. 114), pero a Karner no
se le ocurre que la juridicidad comienza precisamente desde aqu y
que con anterioridad l^propiacin no sobrepasa los lmites naturales.
Karner reconoce que /la compraventa, el emprstito, el prstamo,
existan igualmente antes, pero con una esfera de accin subjetiva y
objetiva restringida (ibdem). En efecto, estas diversas formas jur
dicas de la circulacin de bienes econmicos existan tan temprana
mente que se encuentra ya una formulacin precisa del emprstito,
prstamo y empeo, incluso antes de que la frmula jurdica de la
propiedad haya sido elaborada. Este nico hecho nos da la llave para
comprender correctamente la naturaleza jurdica de la propiedad.
Karner. por el contrario, cree que los hombres, incluso antes de
comprar, vender o hipotecar algo, e independientemente de eso. eran
ya propietarios. Considera estas relaciones slo como instituciones
auxiliares y secundaras que colmaron las lagunas de la propiedad
pequeo burguesa. En otros trminos, parte de la representacin de
individuos totalmente aislados a los cuales se les ha ocurrido (no se
sabe por qu necesidad) crear una voluntad general y en nombre de
esta voluntad general ordenar a todos abstenerse de tocar las cosas
que pertenecen a otro. Despus de lo cual estos Robinsones aislados
deciden habiendo reconocido que el propietario no puede ser un
ente universal, ni en tanto que fuerza de trabajo ni en tanto que
consumidor completar la propiedad con las instituciones de compra
venta, emprstito, prstamos, etc. Este esquema puramente intelectual
invierte la evolucin real de las cosas y de los conceptos.
Kamer reproduce aqu simplemente el sistema de interpretacin
del derecho de las Pandectas que lleva el nombre de Hugo Heiseus y
cuyo punto de partida es igualmente el hombre que somete a su poder
las cosas (derecho real), para pasar en seguida al cambio de servicios
(derecho de obligaciones) y finalmente a las normas que regulan la
situacin del hombre como miembro de una familia y el destino de
sus bienes despus de su muerte (derecho sucesorio y derecho de fami
lia). La relacin del hombre con una cosa que ha producido l mismo,
o conquistado, o que constituye tambin una parte de su personalidad
(armas, joyas) representa histricamente, sin duda alguna, un elemento
del desarrollo de la propiedad privada. Ella representa la forma origi
nal, brutal y limitada de esta propiedad. Pero la propiedad privada
reviste un carcter acabado y universal solamente con el trnsito a
la economa mercantil o ms exactamente a la economa mercantil105

capitalista. Se hace entonces indiferente respecto al objeto y rompe

toda unin con los varios agrupamientos orgnicos (gens, familia,
otcina) operando en su significacin universal de esfera externa de
la libertad (Hegel), es decir, como explicacin prctica de la capa
cidad abstracta de ser un sujeto de derecho.
Bajo esta forma puramente jurdica la propiedad, como es lgico,
tiene poco en comn con el principio orgnico o natural de la apro
piacin privada en cuanto resultado de esfuerzos personales o como
condicin del consumo y de la utilizacin personal, a relacin del pro
pietario con la propiedad es, una vez que toda la realidad econmica
se ha fragmentado en la esfera del mercado, abstracta, formal, conven
cional y racionalizada, mientras que la relacin del hombre con el
producto de su trabajo, por ejemplo, una parcela de tierra cultivada
por su propio trabajo personal, representa algo elemental y compren
sible, incluso para el pensamiento ms primitivo.12 Si bien estas dos
instituciones la apropiacin privada como condicin de la utilizacin
personal libre y la apropiacin privada como condicin de la enaje
nacin ulterior en el acto de cambio se relacionan morfolgica
mente la una con la otra por un engarce directo, son, sin embargo,
desde un punto de vista lgico, dos categoras diferentes, y el trmino
de propiedad crea, referido a ambas, ms confusin que claridad.
La propiedad capitalista de la tierra no presupone ninguna relacin
orgnica entre la tierra y su propietario. No es. por el contrario, con
cebible sino con el trnsito enteramente libre de la tierra de una
mano a otra, con la plena libertad de negociacin de la tierra.
El mismo concepto de propiedad de la tierra surge al mismo tiempo
que la propiedad individual y enajenable. La tierra comn del Almed
no era, en absoluto, en su origen, propiedad de una persona jurdica
(tal concepto no exista en absoluto) sino que era utilizada por los
miembros de la comunidad como tal (Gierke, op. cit., p,-146).
La propiedad capitalista es, en el fondo, la libertad de transforma
cin del capital de una forma en otra, la libertad de transferir el
capital de una esfera a la otra con vistas a obtener el mayor provecho
posible sin trabajar. Esta libertad de disposicin de la propiedad capi
talista es impensable sin la existencia de individuos sin propiedad, es
decir, sin la existencia de proletarios. La forma jurdica de la propie
dad no est, en absoluto, en contradiccin con la expropiacin de
cierto nmero de ciudadanos, porque la cualidad de ser sujeto jurdico
es una cualidad puramente formal, que define a todo el mundo como
igualmente digno de ser propietario, pero no lo convierte en cambio
en propietario. Esta dialctica de la propiedad capitalista est magn
ficamente delineada en El capital de Marx, ya donde vislumbra formas
inmutables del derecho, ya donde, al contrario, las despedaza con
una violencia directa (en el perodo de la acumulacin originaria).
106

Las investigaciones ya mencionadas de Karner ofrecen, desde este

ngulo, muy poca novedad en comparacin con el tomo I de El capital.
All donde Karner quiere ser original, no engendra ms que confu
sin. Hemos hablado ya de su tentativa de abstraer la propiedad del
elemento que la constituye jurdicamente, es decir, del cambio. Y esta
concepcin puramente formal implica otro error: al examinar el trn
sito de la propiedad pequeo-burguesa a la propiedad capitalista,
Karner declara que 1a institucin de la propiedad ha conocido un
rico desartollo en un tiempo relativamente corto, ha sufrido una trans
formacin radical, sin que se haya modificado su naturaleza jurdica
(op. cit., p. 106) y concluye, inmediatamente despus, que cambia
la funcin social de las instituciones jurdicas sin cambiar su natura
leza jurdica. Uno se pregunta entonces: a qu instituciones se re
fiere Karner? Si se trata de la frmula abstracta del derecho romano,
nada poda cambiar, por supuesto, en ella. Pero esta frmula no ha
regulado la pequea propiedad sino en la poca de las relaciones bur
guesas capitalistas desarrolladas. Si, por el contrario, consideramos el
artesanado corporativo y la economa rural en la poca de la escla
vitud, encontramos toda una serie de normas limitativas del derecho
de propiedad. Se puede ciertamente objetar que estas restricciones
fueron todas de naturaleza jurdico-pblica y que no afectaron a la
institucin de la propiedad como tal. Pero en este caso la afirmacin
se reduce nada ms que a esto; una determinada frmula abstracta
es idntica a s misma. Por otra parte, las formas de propiedad feu
dales y corporativas, es decir, las formas limitadas de propiedad,
manifestaron ya su funcin: la absorcin del trabajo ajeno no pagado.
La propiedad de la produccin mercantil simple que Karner ha
opuesto a la forma capitalista de la propiedad es una abstraccin tan
desnuda como la misma produccin mercantil simple, ya que la trans
formacin de una parte, aunque sea parcial, de los productos en mer
cancas y la aparicin del dinero crean las condiciones para la apari
cin del capital usurero que, segn la expresin de Marx, participa
con el capital comercial, su hermano gemelo, en las formas antedilu
vianas del capital, que preceden de muy lejos al modo de produccin
capitalista y se encuentran en las formaciones econmicas ms diver
sas de la sociedad (El capital, cit., III, 2, p. 302). Podemos, por con
siguiente. concluir, contrariamente a Karner, que las normas se modi
fican, pero la funcin social permanece invariable.
En razn de la evolucin del modo de produccin capitalista el
propietario se desentiende progresivamente de las funciones tcnicas
de produccin y pierde as igualmente la dominacin total sobre el
capital. En una sociedad por acciones el capitalista individual no
posee sino una cuota sobre la renta que se obtiene sin trabajar. Su ac
tividad econmica y jurdica a ttulo de propietario est casi entera
107

mente limitada a la esfera del consumo improductivo. La masa prin

cipal del capital se convierte enteramente en una fuerza de tipo im
personal. En la medida en que esta masa de capital participa en la
circulacin mercantil, lo que supone la autonoma de sus diferentes
partes, estas partes autnomas aparecen como la propiedad de per
sonas jurdicas. En realidad es un grupo relativamente restringido de
grandes capitalistas los que disponen de la gran masa del capital y
quienes, adems, no actan directamente sino por intermedio de repre
sentantes o de apoderados pagados. La forma jurdica ntida de la
propiedad privada no refleja ya la situacin real de las cosas, ya que,
por los mtodos de participacin y de control, la dominacin efectiva
se extiende mucho ms all del cuadro puramente jurdico. Nos esta
mos acercando ya al momento en que la sociedad capitalista est ma
dura para transformarse en su contrara. La condicin poltica indis
pensable para este cambio es la revolucin clasista del proletariado.
Pero mucho antes de esta transformacin, el desarrollo del modo
de produccin capitalista edificado sobre el principio de la libre com
petencia transforma este principio en su contrario. El capitalista mo
nopolista crea las premisas de un sistema econmico distinto en el
que el movimiento de la produccin y de la reproduccin social se
realiza no por medio de contratos particulares entre unidades econ
micas autnomas, sino gracias a una organizacin centralizada y pla
nificada. Esta organizacin est creada por los trusts, los crteles y
otras uniones monopolistas. La simbiosis observada de las organiza
ciones capitalistas privadas y las organizaciones estatales en un pode
roso sistema de capitalismo de Estado burgus durante la guerra,
representa la realizacin de estas tendencias. Esta transformacin prc
tica en la estructura jurdica no poda pasar inadvertida en la teora.
En el alba de su desarrollo el capitalismo industria} rode el principio
de la subjetividad jurdica con una cierta aureola exaltndolo como
una cualidad absoluta de la personalidad humana. En el presente se
comienza a considerar este principio nicamente como una determi
nacin tcnica que permite delimitar los riesgos y las responsabili
dades o tambin se le presenta sencillamente como una hiptesis
especulativa sin ningn fundamento real. Y como esta tendencia dirige
sus golpes contra el individualismo jurdico ha recogido las simpatas
de ciertos marxistas que pensaron encontrar all los elementos de una
nueva teora social del derecho en consonancia con los intereses
del proletariado. Por supuesto que tal juicio testimonia una posicin
puramente formal con respecto a esta cuestin. Sin contar incluso con
que las teoras mencionadas no ofrecen ningn punto de observacin
para una concepcin sociolgica verdadera de las categoras individua
listas del derecho burgus y que critican adems este individualismo
no desde el ngulo del socialismo proletario, sino desde el punto de
108

vsta de la dictadura del capital financiero. La significacin social de

estas doctrinas es la apologa del Estado imperialista contemporneo
y de los mtodo?que ste emplea, sobre todo durante la ltima guerra.
Por ello no puede causar asombro que un jurista norteamericano saque,
sobre la base de las enseanzas de la guerra mundial la guerra ms
reaccionaria y la ms cruel de la historia moderna, conclusiones con
resonancias socialistas: Los derechos individuales a la vida, a la
libertad, a la propiedad no tienen una especie de existencia absoluta
o abstracta; son derechos que no existen desde el punto de vista legal
sino en tanto que el Estado los garantiza y, por consiguiente, estn
subordinados enteramente al poder del Estado (E. A. Harriman,
Enemp1property in America en The American'Journal of Interna
tional Law, 1924,1, p. 202).
La conquista del poder poltico por el proletariado es la condicin
fundamental del socialismo. Pero la experiencia ha demostrado que
la produccin y la distribucin organizadas y planificadas no podan
reemplazar inmediatamente, de* la noche a la maana, los cambios
mercantiles y la unin de las diferentes unidades econmicas a travs
del mercado. Si esto fuera posible, la forma jurdica de la propiedad
quedara completamente agotada histricamente. Habra acabado el
ciclo de su desarrollo volviendo de nueyo a su punto de partida:
a los objetos de uso individual e inmediato; es decir, se habra conver
tido de nuevo en una relacin de vida inmediata. Pero la forma jur
dica en general estara as igualmente condenada a muerte.19 Mientras
la tarea de la edificacin de una economa planificada unitaria no
est resuelta persistir el engarce entre las diferentes empresas y grupos
de empresas mediante el mercado, por tanto, la forma jurdica conti
nuar igualmente en vigor. No es necesario mencionar que la forma
de la propiedad privada de los medios de produccin en la pequea
economa campesina y artesanal persiste totalmente casi sin cambio
en el perodo de transicin. Pero, en la gran industria nacionalizada
la aplicacin del principio del clculo econmico significa la for
macin de unidades autnomas cuyo engarce con las otras unidades
econmicas est mediatizado por el mercado.
En la medida en que las empresas estatales estn sometidas a las
condiciones de la circulacin, sus interrelaciones no revisten la forma
de una interdependencia tcnica sino la forma de contratos! Y la regla
mentacin puramente jurdica, es decir, judicial, de las relaciones se
convierte entonces en algo igualmente posible y necesario. Adems,
la direccin inmediata, es decir, la direccin administrativo-tcnica, que
se refuerza sin duda con el tiempo, subsiste igualmente a travs de
la subordinacin a un plan econmico comn. Tenemos asi, de un lado,
una vida econmica que se desarrolla en unas categoras econmicas
naturales y relaciones sociales entre unidades de produccin que apa
109

recen bajo una forma racional, no enmascarada (es decir, no bajo

una forma mercantil). A esto corresponde el mtodo de prescripciones
directas, es decir, tcnico-contenidistas, bajo la forma de programas,
planes de produccin y de distribucin, etc., instrucciones concretas
que cambian continuamente a medida que se transforman las condi
ciones. >or 0jr0 jado tenemos una conexin entre unidades econmicas
que se desarrolla en la forma del valor de las mercancas circulantes
y Por tanto que se expresa bajo la forma de contratos. A esto corres
ponde entonces la creacin de limitaciones formales ms o menos fijas
y constantes y de reglas de correlacin jurdica entre los sujetos aut
nomos (Cdigo civil y tal vez Cdigo comercial), y la creacin de
iganos qUe ayudan a realizar prcticamente estas relaciones resol
viendo 0s utigios (tribunales, comisiones arbitrales, etc.). Es evidente
que la primera tendencia no ofrece perspectiva alguna de desarrollo
para el derecho: la victoria progresiva de esta tendencia significar la
extincin progresiva de la forma jurdica en general. Ciertamente se
puede objetar a esto que un programa de produccin, por ejemplo,
es, igualmente, normacin de derecho pblico, puesto que procede del
poder dej Estado que posee una fuerza coercitiva y que crea derechos
y oblig*coneS etc Ciertamente, mientras la nueva sociedad se edifique
sobre elementos de la antigua sociedad, es decir, a partir de hombres
que c o n te n los nexos sociales slo como medios para sus fines
privados^ ^ simples prescripciones tcnicas racionales revestirn
igualmente la forma de un poder extrao al hombre y colocado por
encima e l. El hombre poltico ser an un hombre ahstracto, arti
ficial, segn la expresin de Marx. Pero cuanto antes sean radical
mente suprimidas de la esfera de la produccin las relaciones mercan
tiles y ]a psicologa mercantil, ms rpido sonar la hora de esta
liberacin definitiva de la que ha hablado Marx en La cuestin juda:
Unicainente cuando el hombre real, individual-ha retomado en s al
ciudadan0 abstracto, y como hombre individual en su vida emprica,
en su tra 5aj0 individual, en sus relaciones individuales se ha conver
tido en miembro de la espede humana; nicamente cuando el hombre
ha reconocido y organizado sus propias fuerzas" como fuerzas socia
les y por dio se separa ya de s la fuerza social en la figura de la
fuerza poltica, slo entonces la emancipacin humana es completa.14
Tales son las perspectivas de un futuro lejano. Por lo que respecta
a nuestro perodo de transicin tenemos que indicar lo siguiente. Si en
Ja Pc* de la dominacin del capital financiero annimo, las oposi
ciones
intereses entre los diferentes grupos capitalistas (que dis
ponen ce su capital y del capital ajeno) subsisten, en el capitalismo del
Estado proletario, por el contrario, del cambio mercantil, las oposi
ciones d intereses son suprimidas en el interior de la industria nacio
nalizada. y ]a separacin o la autonoma de los diferentes organismos
110

econmicos (segn el modelo de autonoma de la economa privada)

no se mantiene sino en tanto que mtodo}* De esta manera las rela
ciones econmicas cuasiprivadas que nacen entre la industria del
Estado y las pequeas economas trabajadoras, as como entre las dife
rentes empresas y grupos de empresas en el interior de la industria del
mismo Estado, son mantenidas en los lmites muy estrictos que estn
determinados a cada momento por los xitos obtenidos en la esfera
de la construccin planificada. Por esto la forma jurdica como tal no
contiene en nuestro perodo de transicin estas posibilidades ilimitadas
que se le ofrecieron en la sociedad burguesa capitalista en sus inicios.
Por eJ-pntrario, nos encierra en su horizonte limitado slo temporal
mente; ella subsiste slo para desaparecer definitivamente.
La tarea de la teora marxista consiste en verificar y seguir estas
conclusiones generales con la gua del material histrico concreto.
El desarrollo no puede progresar de manera igual en los diferentes
dominios de la vida social. Por esto es indispensable un trabajo minu
cioso de observacin, de comparacin y de anlisis. Unicamente cuando
hayamos estudiado a fondo el ritmo y la forma de la supresin de
las relaciones de valor en la economa, y al mismo tiempo la extincin
de los elementos jurdicos privados en la superestructura jurdica, y
finalmente la erosin del conjunto mismo de la superestructura jurdica
condicionada por estos procesos fundamentales, slo entonces podre
mos decir que hemos explicado al menos un aspecto del proceso de
constitucin de la cultura no-clasista del futuro.

111

NOTAS DEL CAPITULO IV

1 K. Marx, El capital, cit, I, cap. II, p. SI.

Apenas el hombre-mcrcanca, es decir, el esclavo, opera como poseedor
de mercancas de cosas y se hace copartcipe del cambio, asume por reflejo
valor de sujeto (cfr. los derechos de los esclavos en orden a la estipulacin de
.contratos del derecho romano: I. A. Pokrovskij, Istorla rimskogo prava [Histo
ria del derecho romano], II; 1915, p. 294). En la sociedad moderna, por el con
trario, el hombre libre, es decir, el proletario, cuando va como tal al mercado
para vender su fuerza de trabajo, es considerado como objeto y en las leyes
sobre la emigracin est sometido a prohibiciones y normas sobre cupo, etc.,
como las dems mercancas exportadas al extranjero.
' Fichte, Rechtslehre, Leipzig, 1812, p. 10.
4 Spencer, Social Statlcs, cap. XIII.
1 La evolucin del llamado derecho de guerra no es otra cosa que la gradual
consolidacin del principio de la intangibilidad de la propiedad burguesa.
Hasta la poca de la Revolucin francesa La poblacin estaba expuesta al saqueo
tanto de sus soldados como de los soldados enemigos sin ningn obstculo y
prohibicin. Fue Benjamn Franklin quien, por primera vez, proclam (en 178S)
el principio poltico segn el cual en las guerras futuras los campesinos, los
artesanos y los comerciantes deben continuar pacificamente su actividad bajo
la tutela de ambas partes beligerantes. En El contrato social, Rousseau formula
despus la regla de que la guem se produce entre Estados y no entre ciudadanos.
La legislacin de la convencin castiga rigurosamente los saqueos realizados
por soldados tanto en el pais propio como en el enemigo. Slo en 1899 en
La Haya los principios de la Revolucin francesa fueron reconocidos como
derecho internacional. Es de justicia, sin embargo, hacer notar que Napolen,
al declarar el bloqueo continental, sinti ciertos escrpulos y que crey opor
tuno justificar ante el Senado esta decisin que conculca los intereses de los
ciudadanos a causa de los conflictos entre los Estados y que recuerda la
barbarie de los siglos lejanos; en la ltima guerra mundial, por el contraro,
los gobiernos burgueses violaron sin escrpulos el derecho de propiedad de
los sbditos de los Estados beligerantes.
4 En Alemania esto se realiz solamente en la poca de la recepcin del
derecho romano, como prueba, entre otras cosas, la ausencia de una palabra
alemana para expresar el concepto de persona y de sujeto de derechos.
Cfr. O. Gierke, Geschlchte des deutschen Krperschaftsbegriff, Berln, 1873,
pgina 30.
T A partir de este momento la figura del sujeto jurdico comienza a aparecer
no como aquello que es realmente, no como un reflejo de relaciones que se
constituyen a espaldas de los hombres, sino como una construccin artificial
del intelecto humano. Aquellas mismas relaciones se hacen tan habituales que
se presentan como condiciones necesarias de cualquier tipo de convivencia
social. La idea de que el sujeto jurdico no sea ms que una construccin arti
ficial representa un paso en direccin a una teora cientfica del derecho anloga
a la representada en economa por la idea del carcter artificial del dinero.
*
Para una sociedad de productores de mercancas cuyo rgimen social
de produccin consiste en comportarse respecto a sus productos como mercan
cas, es decir, como valores, y en relacionar sus trabajos privados, revestidos
de esta forma material, como modalidades {le mismo trabajo humano, la

112

forma de religin ms adecuada es, indudablemente, el cristianismo con bu

culto del hombre abstracto, sobre todo en su modalidad burguesa, bajo la
forma del protestantismo, desmo, et& (K. Marx, El capital, op. cit., p. 46).
* As, por ejemplo, Windscheid (Pandektenrecht, I, 39), aceptando que un
derecho puede nacer solamente entre una persona y otra persona y no entre
una persona y una cosa, llega a la conclusin de que el derecho real conoce
solamente normas prohibitivas, su contenido, por tanto, es negativo. Consiste
en que todos deben abstenerse de actuar sobre la cosa y no deben interferir en
la accin que sobre la misma ejerce el titular del derecho. De aqu saca una
conclusin lgica Schlossmann (Der Vcrtrag) que 'considera el concepto mismo
de derecho real solamente como un instrumento terminolgico auxiliar. Demburglspor el contrario (Pandektenrecht I, 22, Anm. 5), rechaza este punto de
vista &Sgn el cual incluso la propieoad, que es el ms positivo de los dere
chos, parece tener solamente un significado negativo.
* Tanto es asi hace notar a este respecto Engels que desde hace tres
mil aos no ha podido mantenerse la propiedad sino.por medio de la viola*
cin do la p ro p ie d a d . F. Engels, El origen de la familia, a propiedad privada
y el Estado. Equipo editorial, San Sebastin, 1968, p. 110.
u Asi, por ejemplo, Proudhon afirma: Yo quiero el contrato pero no las
leyes. Para que yo sea libre es preciso reconstruir todo el edificio social sobre
principios de mutuo acuerdo (Ideas generales de la revolucin en el siglo XIX,
1851, p. 138), pero debe aadir en seguida: La norma en base a la cual el
contrato debe ser obedecido no se basar exclusivamente en la justicia, sino
tambin en la voluntad general de los hombres que viven en comunidad, en
nna voluntad que obligar a cumplir el contrato incluso con la violencia
(itbidem, p. 293).
precisamente por esto a los defensores de la propiedad privada les gusta
acudir en especial a esta relacin elemental sabiendo que su fuerza ideolgica
supera ampliamente su importancia econmica para la sociedad moderna.
u El posterior proceso de eliminacin de la forma jurdica conducirla a un
gradual salto del mtodo de la distribucin por equivalente (para determinadas
cuotas de trabajo, determinadas cuotas de producto social) a la realizacin de
la forma del comunismo desarrollado: de cada uno segn sus posibilidades,
a cada uno segn sus necesidades.
14 K. Marx, La cuestin judia, ed. Herclito, Buenos Aires, 2.* ed., 1974,
pgina 188.
De esta formulacin originaria de la proposicin he sacado despus la
caracterizacin de todo el sistema econmico sovitico como capitalismo de
Estado proletario. Tal definicin estaba equivocada e insuficientemente anali
zada. Cuando trabajaba en la primera edicin en 1923 el error pudo pasar
inadvertido tanto para el autor como para los lectores. Pero, tras la discusin
desarrollada en el XIV Congreso, deba levantar y levant la oportuna
censura de la critica. Gracias a esta correccin, el concepto clave no puede
oo.
'vx1wi/JwL
a*ro3Jza.'rauJalK3a.,^.Ps3dafc,~
en este caso totalmente inadecuado tenia presente slo un aspecto de la
cuestin: la conservacin del cambio mercantil y de la forma del valor. (Sota
a la tercera edicin.)

113
8. PiStnuNis

C a p tu lo V

Derecho y Estado

La relacin jurdica no presupone por naturaleza una situacin

de paz, lo mismo que el comercio no excluye en su origen la expolia*
cin armada, sino que, por el contraro. Jo acompaa. Derecho y
arbitrio, esos dos conceptos aparentemente opuestos, estn unidos en
realidad muy estrechamente. Esto es exacto no solamente para el
perodo ms antiguo del derecho romano, sino tambin para los pe*
rodos posteriores. El derecho internacional moderno comprende una
parte muy importante de arbitrario (represiones, represalias, guerra,
etctera), Incluso en el Estado burgus bien ordenado la materia*
lizacin de los derechos, segn la opinin de un jurista tan perspicaz
como Hauriou, tiene lugar, para cada ciudadano, por su cuenta y
riesgo. Marx formula esto de manera an ms neta (cfr. Introduccin
a la crtica, cit.): Tambin el derecho del ms fuerte es un derecho.
No es una paradoja porque el derecho es, lo mismo que el cambio,
un medio de comunicacin entre elementos sociales disociados. El gra
do de esta disociacin puede ser histricamente ms o menos grande,
pero no puede nunca desaparecer totalmente. As, por ejemplo, las
empresas pertenecientes al Estado sovitico cumplen en realidad una
tarea colectiva; pero como deben ajustarse en su trabajo a los mtodos
del mercado, tienen cada una intereses particulares. Se oponen la una
a la otra como comprador y vendedor, actan con sus propios riesgos
y peligros y deben, por consiguiente, encontrarse necesariamente en
correlacin jurdica. La victoria final de la economa planificada har
de su enlace recproco una unin exclusivamente tcnica y racional y
liquidar as su personalidad jurdica. Cuando se nos presenta, por
consiguiente, la relacin jurdica como una relacin organizada y
regulada, identificando as el derecho con el ordenamiento jurdico, se
olvida que la regulacin, en realidad, no es sino una tendencia y el re
sultado final (por otra parte, en absoluto conseguido), jams el
115

punto de partida y la condicin de la relacin jurdica. El mismo

estado de paz, que parece ser continuo y homogneo para el pensa-,
miento jurdico abstracto, no exista en absoluto como tal en los pri
meros estadios de desarrollo del derecho. El antiguo derecho germ
nico conoca diferentes grados de paz: paz en el hogar, paz en el
interior del cercado, paz en el interior de la aldea. Y el grado ms o
menos grande de paz se expresaba por el grado de gravedad de la pena
que caa sobre el que lo violaba.
El estado de paz lleg a ser una necesidad cuando el cambio se
convirti en un fenmeno regular. Cuando las garantas para el man
tenimiento de la paz eran insuficientes, los mercaderes preferan, en
vez de reunirse en persona, examinar alternativamente las mercancas
en ausencia de la otra parte. Pero el comercio exige en general que
se renan no solamente las mercancas sino tambin las personas.
En la poca de la vida tribal todo extranjero era considerado enemigo
y no gozaba de mayor proteccin que una fiera. Solamente la costum
bre de la hospitalidad daba ocasin para relaciones con las tribus
extranjeras. En la Europa feudal, la Iglesia intent refrenar las ininte
rrumpidas guerras privadas proclamando durante periodos determi
nados la tregua de Dios.1 AI mismo tiempo los mercados y las ferias
comenzaron a gozar de privilegios particulares. Los comerciantes que
iban a las ferias obtuvieron salvoconductos y su propiedad fue pro
tegida contra los embargos arbitrarios, mientras que jueces especiales
aseguraron la ejecucin de los contratos. Asi naci un especial jus
mercatorum o jus fori que se convirti en el fundamento del
derecho ciudadano.
En su origen los centros de feria y los mercados eran partes inte
grantes de los dominios feudales y constituan fuentes de beneficios
ventajosos. Cuando se estableca la paz del mercado en una localidad
cualquiera slo estaba destinada a volver a llenar las arcas del sefior
feudal y a servir, por consiguiente, a sus intereses privados.3 Pero en
la medida en que el poder feudal asumi el papel de garante de la paz,
indispensable para las contrataciones, revisti, gracias a sus nuevas
funciones, un carcter pblico que le era extrafio en sus orgenes.
Un poder de tipo feudal o patriarcal no conoce fronteras entre lo
privado y lo pblico. Los derechos pblicos del sefior feudal sobre los
villanos eran al mismo tiempo sus derechos como propietario privado;
reciprocamente sus derechos privados o sus pretensiones privadas pue
den ser interpretados, si se quiere, como derechos polticos, es decir,
pblicos. Igualmente, el jus avile de la Roma antigua es interpretado
por muchos juristas (Gumplowicz, por ejemplo) como derecho pblico
puesto que sus fundamentos y sus orgenes eran la pertenencia de
un individuo a la organizacin gentilicia. En realidad nos enfrentamos
con una forma jurdica embrionaria que an no ha desarrollado en
116

si misma las determinaciones opuestas y correlativas de privado y

pblico. Por ello toda autoridad que tiene rasgos de relaciones patriar
cales o feudales est caracterizada al mismo tiempo por la predomi
nancia del elemento teolgico sobre el elemento jurdico, La inter
pretacin jurdica, es decir, racional, del fenmeno de la autoridad
no ha sido posible sino con el desarrollo de la economa monetaria
y del comercio. Solamente estas fuerzas econmicas llevan en s la
oposicin entre la vida pblica y la vida privada que reviste con el
tiempo^Un carcter eterno y natural y que constituye el fundamento
de toda teora jurdica del poder.
El Estado moderno, en el sentido burgus del trmino, nace en
el momento en que la organizacin de grupo o de clase engloba rela
ciones mercantiles suficientemente amplias;8 As, en Roma, el comercio
con los extranjeros, los peregrinos, etc., exiga el reconocimiento de
la capacidad jurdica civil a las personas que no pertenecan a la orga
nizacin gentilicia. Y esto supona ya distingo entre el derecho p
blico y el derecho privado. El divorcio entre el principio de derecho
pblico de la soberana territorial y el principio de la propiedad pri
vada de la tierra se realiz en la Europa medieval, mucho antes y
mucho ms completamente que en otra parte, en el interior de los
recintos de la ciudad. Asi las obligaciones reales y personales inhe
rentes a la tierra se diferencian, antes que en otra parte, en impuestos
y en cargas en provecho de la comunidad urbana de un lado y en rentas
basadas en la propiedad privada por el otro.4 La dominacin de hecho
reviste un carcter de derecho pblico pronunciado desde que nacen,
al lado e independientemente de ella, relaciones que estn engarzadas
al acto de cambio, es decir, relaciones privadas par excellence. En la
medida en que la autoridad aparece como el garante de estas rela
ciones se convierte en una autoridad social, un poder pblico, que
persigue el inters impersonal del orden.0
El Estado, en tanto que organizacin de la dominacin de clase y
en tanto que organizacin destinada a llevar a cabo las guerras con
el exterior, no necesita interpretacin jurdica e incluso sustancialmente
no la permite. Es un dominio en el que rema la llamada raison dtat
que no es otra cosa que el principio de la simple conformidad con el
fin. La autoridad como garante del cambio mercantil, por el contrario,
puede no solamente ser expresada en trminos jurdicos, sino que se
presenta ella misma como'derecho y solamente como derecho, es
decir, se confunde totalmente con la norma abstracta objetiva.9
Por esto toda teora jurdica del Estado que quiera comprender
todas las funciones del mismo es necesariamente inadecuada. No pue
de ser el reflejo fiel de todos los hechos de la vida del Estado y no da
sino una representacin ideolgica, es decir, deformada, de la rea
lidad.
117

La dominacin de clase, tenga o no una forma organizada, est

mucho ms extendida que el dominio de aquella regin a la que po
demos denominar esfera oficial del poder estatal. La dominacin de
la burguesa se expresa tanto en la dependencia del gobierno frente
a los bancos y agrupaciones capitalistas como en la dependencia de
cada trabajador particular frente a su patrn, y en el hecho, en fin,
de que el personal del aparato del Estado est ntimamente ligado a
la clase dominante. Todos estos hechos, cuyo nmero podra multipli
carse hasta el infinito, no tienen ninguna especie de expresin jurdica
oficial, pero concuerdan exactamente en su significacin con los hechos
que encuentran una expresin jurdica muy oficial, tales como, por
ejemplo, la subordinacin de Jos mismos obreros a las leyes del Estado
burgus, a las rdenes y decretos de sus organismos, a las sentencias
de sus tribunales, etc. Al lado de la dominacin inmediata de clase
se constituye una dominacin indirecta, refleja, bajo Ja forma del
poder del Estado en tanto que fuerza particular separada de la sociedad.
Surge asi el problema del Estado que causa tantas dificultades al an
lisis como el problema de la mercanca.
Engels (cfr. El origen de a familia, etc.), considera al Estado como
la expresin de los antagonismos de clase de los que la sociedad est
preada sin esperanza: Pero a fin de que Jas clases antagnicas, de
intereses econmicos opuestos, no se consuman a s mismas y a la
sociedad con luchas estriles, se hace necesario un poder que domine
ostensiblemente a la sociedad y se encargue de dirimir el conflicto o
mantenerlo dentro de los limites del orden. Y ese poder, nacido de la
sociedad, pero que se pone por encima de ella, y se le hace cada vez
ms extrao, es el Estado (op. cit., p. 170). En esta exposicin hay
algo que no parece muy claro pero que se explica despus cuando
Engels dice que el poder del Estado, naturalmente, cae en manos de la
clase ms fuerte que gracias a l se convierte tambin en clase poli
ticamente dominante. Esta frase deja suponer que el poder del Estado
no nace como una fuerza de clase sino que, como algo situado por
encima de las clases, salva a la sociedad de la disgregacin y slo des
pus se convierte en un objeto de usurpacin. Tal concepcin contras
tara, por supuesto, con los hechos histricos. Sabemos que el aparato
de poder del Estado ha sido siempre creado por la clase dominante;
lo construyeron con sus mismas manos. Creemos que Engels mismo
habra rechazado tal interpretacin pero, sea como fuere, su formula
cin no es, a pesar de todo, muy clara. Segn ella, el JBstado surge
porque de otra forma las clases se liquidaran mutuamente en una
lucha encarnizada en la que perecera la misma sociedad. Por consi
guiente, el Estado nace cuando ninguna de las dos clases en Jucha es
capaz de obtener una victoria decisiva. En este caso, una de dos:
o bien el Estado establece esta relacin de equilibrio y entonces sera
118

una fuerza situada por encima de las clases, lo que no podemos admi
tir; o bien es el resultado de la victoria de una clase. En este caso,
sin embargo, la necesidad del Estado para la sociedad desaparecera
puesto que, con la victoria decisiva de una clase, el equilibrio est
de nuevo restablecido y la sociedad salvada. Detrs de todas estas
controversias se oculta una misma y fundamental cuestin: por qu
la dominacin de clase no contina siendo lo que es, a saber, la sumi
sin de una parte de la poblacin a la otra? Por qu reviste la forma
de un poder estatal oficial, o lo que es lo mismo, por qu el apara
to de coaccin estatal no se constituye como aparato privado de la clase
dominante? Por qu se separa aqul de esta ltima y reviste la forma
de un aparato de poder pblico impersonal, separado de la sociedad?r
No podemos contentamos con la explicacin segn la cual le con
viene a la clase dominante erigir una pantalla ideolgica y ocultar
su dominacin de clase detrs de la mampara del Estado. Porque,
aunque tal explicacin sea, sin duda, correcta, no nos dice por qu
ha podido nacer tal ideologa y, por consiguiente, por qu la clase
dominante tambin puede servirse de ella. Ya que la utilizacin cons
ciente de formas ideolgicas es, en efecto, diferente de su origen que,
generalmente, es independiente de la voluntad de los hombres. Si que
remos descubrir las races de una ideologa dada debemos buscar las
relaciones reales de las que es expresin. Nos toparemos, por otra parte,
con la diferencia fundamental que existe entre la interpretacin teo
lgica y la interpretacin jurdica del poder del Estado. En el primer
caso el poder de origen divino se trata de un fetichismo en el
estado puro; por esto no conseguiremos descubrir en las represen
taciones y los conceptos correspondientes otra cosa que el desdobla
miento ideolgico de la realidad, es decir, de estas mismas relaciones
efectivas de dominacin y de servidumbre. La concepcin jurdica,
por el contrario, es una- concepcin unilateral cuyas abstracciones
expresan solamente uno de los aspectos del sujeto real, es decir, la
sociedad que produce mercancas.
El camarada I. P. Razumovskij (cfr. sus Problemy marksistskoi
teorii prava [Problemas de la teora marxista del derecho]), me repro
cha reducir sin razn los problemas del poder y de la dominacin a
la esfera indeterminada del desdoblamiento de la realidad y de no
concederles en el anlisis de la categora del derecho el lugar que les
corresponde. El que el pensamiento religioso o teolgico representa
un desdoblamiento de la realidad me parece que no es necesario
discutirlo despus de Feuerbach y Marx. No veo en ello nada indeter
minado. La cuestin es, por el contrario, clara y simple: el someti
miento de los villanos al sefior feudal fue la consecuencia directa e
inmediata del hecho de que el seor feudal fuera un gran propietario
terrateniente y dispusiera de una fuerza armada.' Esta dependencia
119

inmediata, esta relacin de dominacin de hecho, reviste progresi

vamente un velo ideolgico: el poder del seor feudal fue progresiva
mente deducido de una autoridad divina suprahumana: No existe
autoridad que no venga de Dios. La subordinacin y dependencia
del obrero asalariado del capitalista existe igualmente de una forma
inmediata: el trabajo muerto acumulado domina aqu al trabajo vivo.
Pero la subordinacin de este mismo obrero al Estado capitalista no
es idntica a su dependencia respecto al capitalista individual, ni est
disfrazado bajo una forma ideolgica desdoblada. No es la misma
cosa, en primer lugar, porque hay aqui un aparato particular sepa
rado de los representantes de la clase dominante, situado por encima
de cada capitalista individual y que aparece como una fuerza imperso
nal. No es lo mismo, en segundo lugar, porque esta fuerza imper.
sonal no media cada relacin de explotacin, puesto que el asalariado
no est obligado poltica y jurdicamente a trabajar para un patrn
determinado, sino que vende formalmente su fuerza de trabajo por
medio de un libre contrato. Porque la relacin de explotacin acta
formalmente como relacin entre dos propietarios de mercancas in
dependientes e iguales, de los cuales uno, eL proletariado, vende
su fuerza de trabajo, y el otro, el capitalista, compra sta, el poder
poltico de clase puede revestir la forma de un poder pblico.
El principio de la competencia que reina en el mundo burguscapitalista no permite, como hemos dicho ya. ninguna posibilidad de
enlazar el poder poltico con el empresario individual (como en el
feudalismo en el que este poder est unido al gran propietario terri
torial). La libre competencia, la libertad de la propiedad privada,
la igualdad de derechos" sobre el mercado y la garanta de la exis
tencia conferida nicamente a la clase como tal, crean una nueva
forma de poder del Estado; la democracia que hace acceder al poder
a una clase colectivamente (I* Podvolockij, Marksistkma teora prava
[Teora marxista del derecho], 1923, p. 33).
Es completamente exacto que la igualdad de derechos del mer
cado crea una forma especfica de poder, pero el nexo entre estos
fenmenos no est, en absoluto, donde Podvolockij cree verlo. En pri
mer lugar, el poder, incluso si no est unido al empresario individual,
sigue siendo un asunto privado de la organizacin capitalista. Las
asociaciones de industriales con su reserva financiera en caso de con
flicto, sus listas negras, sus lock-out y sus cuerpos de esquiroles son
indudablemente rganos de poder que subsisten al lado del poder
pblico, es decir, del poder del Estado. En segundo lugar la autoridad
en el interior de la empresa constituye un asunto privado de cada
capitalista individual. La instauracin de normas internas es un acto
de legislacin privada, es decir, un elemento autntico de feudalismo,
aunque los juristas burgueses tratan de ocultarlo para dar a la cues
120

tin un sesgo moderno construyendo para ello la ficcin de un preten

dido icontrato de adhesin o reconducindolo a la particular potestad
que el propietario capitalista recibira de los rganos del poder pblico
para desarrollar con xito las funciones de la empresa, necesarias y
socialmente tiles (cfr. Tal*, Yuridieskaia priroda organizatsii ili ynutrennego poriadka predpriiatia [La naturaleza jurdica de la organiza
cin u orden interno de Ja empresa], Yurisdieski Vestnik, 1915,
IX (I)En el caso presente, sin embargo, la analoga con las relaciones
feudales no es exacta, porque, como dijo Marx: La autoridad del
capitalista en cuanto personificacin del capital en el proceso directo
de produccin, la funcin social que presenta en su cualidad de direc
tor y dominador de la produccin, difiere esencialmente de la auto
ridad basada sobre la produccin con esclavos, los siervos de la gleba,
etctera. De hecho sobre la base de la produccin capitalista la
masa de productores inmediatos se encuentra cara a cara con el carc
ter social de su produccin, en la forma de una autoridad organiza
dora severa y de un mecanismo social, perfectamente jerarquizado,
del proceso de trabajo; autoridad que, sin embargo, corresponde a
sus depositarios en cuanto que personifican las condiciones de trabajo
respecto al trabajo, no,, como en las anteriores formas de produccin,
en cuanto dominadores polticos o teocrticos (El capital, cit, m , 3,
pginas 298-299).
Las relaciones de dominacin y de servidumbre pueden asi existir
igualmente en el modo capitalista de produccin, sin separarse, por
tanto, de la forma concreta bajo la cual aparecen: como dominacin
de las relaciones de produccin sobre los productores. Pero dado que
precisamente no aparecen aqu bajo una forma enmascarada como
en Ja sociedad esclavista y feudal (El capital, cit., HI, p. 3). pasan
inadvertidas a los ojos de los juristas.
En la medida en que la sociedad constituye un mercado, la mquina
del Estado se realiza efectivamente como la voluntad general im
personal, como la autoridad del derecho, etc. Sobre el mercado. j
como ya hemos visto, cada comprador y cada vendedor es un sujeto
jurdico par excellence. All donde las categoras de valor y de valor
de cambio entran en escena, la voluntad autnoma de los que cambian
es una condicin indispensable. El valor de cambio deja de ser valor
de cambio, la mercanca deja de ser mercanca cuando las propor
ciones del cambio estn determinadas por una autoridad situada fuera
de las leyes inmanentes del mercado. La coercin en tanto que man
dato basado en la violencia y dirigido a otro individuo, contradice las
premisas fundamentales de las relaciones entre poseedores de mercan
cas. Por esto, en una sociedad de poseedores de mercancas y en el
interior de los lmites del acto de cambio, la funcin de la coaccin
121

no puede aparecer como una funcin social, sin ser abstracta ni imper
sonal. La subordinacin a un hombre como tal, en tanto que individuo
concreto, significa en la sociedad de produccin mercantil la subordi
nacin de un propietario de mercancas a otro. Por esto tampoco la
coaccin puede operar en forma directa como simple acto de instrumentalidad. Debe aparecer ms bien como una coaccin que proviene
de una persona colectiva abstracta y general y que no es ejercida en'
inters del individuo del que proviene porque en una sociedad de
produccin mercantil cada hombre es un hombre egosta, sino en
inters de todos los miembros que participan en las relaciones jur
dicas. El poder de un hombre sobre otro se efecta como poder del
derecho, es decir, como el poder de una norma objetiva e imparcial.
El pensamiento burgus, que considera el cuadro de la produc
cin mercantil como el cuadro eterno y natural de toda la sociedad,
considera as el poder abstracto del Estado como un elemento que
pertenece a toda sociedad en general. Esto fue expresado de la manera
ms ingenua por los tericos del derecho natural que fundamentaron
su teora del poder sobre la idea de la comunidad de personas inde
pendientes e iguales y que pensaron partir, as. de los principios de
la comunidad humana como tal. No hicieron en realidad sino desa
rrollar bajo diferentes matices la idea de un poder que enlaza entre
s a los poseedores de mercancas independientes, Esto explica los
rasgos fundamentales de esta doctrina que aparecen ya muy clara
mente en Grocio. Para el mercado los poseedores de mercancas
que participan en el cambio representan el hecho primario, mientras que
el orden autoritario es algo derivado, secundario, algo que se aade
del exterior a los poseedores de mercancas que operan inmediata
mente. Por esto los tericos del derecho natural consideran la auto
ridad no como un fenmeno nacido histricamente, y por consiguiente
unido a las fuerzas que actan en la sociedad en cuestin, sino que
lo enfocan de manera abstracta y racionalista. En una comunidad de
poseedores de mercancas la necesidad de una coaccin autoritaria
surge cada vez que la paz se ha turbado o cuando los contratos no
se cumplen voluntariamente. Por esto la doctrina del derecho natural
reduce la funcin de la autoridad al mantenimiento de la paz y reserva
al Estado la determinacin exclusiva de ser un instrumento del derecho.
En fin, sobre el mercado cada poseedor de mercancas posee esta
cualidad por la voluntad de los otros y todos son propietarios de
mercancas por su voluntad comn. Por esto la doctrina del derecho
natural hace derivar el estado del contrato concluido entre diferentes
personas aisladas. Tal es el esqueleto de toda doctrina que. segn la
situacin histrica o la simpata poltica, la capacidad dialctica de
tal o cual autor, permite las variaciones concretas ms diversas. Hace
posibles desviaciones tanto republicanas como monrquicas y en ge
122

neral los grados ms diversos de democratismo y de espritu revolu

cionario.
En general, sin embargo, esta teora fue el estandarte revolucionario
bajo el que la burguesa llev a cabo sus luchas revolucionarias contra
la sociedad feudal. Y esto determina igualmente el destino de la doc
trina. Desde que la burguesa se convirti en clase dominante, el pa
sado revolucionario del derecho natural comienza a despertar en ella
sobresaltos y las teoras dominantes se apresuran a archivarlo. Por
supuesto que esta teora del derecho natural no resiste ninguna crtica
histrica o sociolgica, porque da un cuadro absolutamente inade
cuado de la realidad. Pero lo ms singular es que la teora jurdica del
Estado que ha reemplazado a la teora del derecho natural y que ha
rechazado la teora de los derechos innatos e inalienables del hombre
y del ciudadano, dndose a si misma la denominacin de teora posi
tiva, deforma la realidad otro tanto por lo menos. Ella se ve obli
gada a deformar la realidad porque toda teora jurdica del Estado
tiene que colocar necesariamente al Estado como un poder autnomo
separado de la sociedad. En esto es donde reside el aspecto jurdico
de esta doctrina. Por esto, a pesar de que la organizacin estatal tenga
lugar efectivamente bajo la forma de rdenes y decretos que emanan
de personas singulares, la teora jurdica admite, en primer lugar, que
no son las personas quienes dan las rdenes sino el Estado y, en
segundo lugar, que estas rdenes estn sujetas a las normas generales
de la ley que expresaran la voluntad del Estado.8
Sobre este plinto la doctrina del derecho natural no es ms irreal
que cualquier doctrina jurdica del Estado, incluyendo la teora ms
positiva. Lo esencial de la doctrina del derecho natural consista, en
efecto, en admitir, al lado de las diferentes clases de dependencias de
un hombre frente a otro (dependencias de las que esta teora hace
abstraccin), otro tipo de dependencia frente a la voluntad general,
impersonal, del Estado. Pero esta construccin precisamente cons
tituye el fundamento mismo de la teora jurdica del Estado como
persona. El elemento del derecho natural en la teora jurdica del
Estado est en un nivel mucho ms profundo del que creen los crticos
de la doctrina del derecho natural. Reside en el concepto mismo de
poder pblico, es decir, un poder que no pertenece a nadie en par
ticular, que se sita por encima de todos y que se dirige a todos.
Enfocndolo conforme a este concepto, la teora jurdica pierde inevi
tablemente el contacto con la realidad efectiva. La diferencia entre la
doctrina del derecho natural y el positivismo jurdico moderno con
siste nicamente en que la primera ha percibido de una forma mucho
ms clara la conexin existente entre el poder abstracto del Estado
y el sujeto abstracto. Ella toma las relaciones mistificadas de la
sociedad de produccin mercantil en su conexin necesaria y propor
123

ciona as un ejemplo de teora de claridad clsica. El pretendido posi

tivismo jurdico, por el contrario, no ha clarificado ni sus propias
premisas lgicas.
El Estado de derecho es un espejismo, pero un espejismo que es
muy conveniente para la burguesa, porque hace las veces de una
ideologa religiosa moderna y oculta la dominacin de la burguesa
a los ojos de las masas. La ideologa del Estado de derecho conviene
an ms que la ideologa religiosa porque no refleja completamente
la realidad objetiva, a pesar de que se apoya sobre ella. La autoridad
como voluntad general, como autoridad del derecho, se realiza
en )a sociedad burguesa en la medida en que sta se estructura como
mercado.10 Desde este punto de vista los reglamentos de polica pueden
igualmente aparecer como la encamacin de la idea kantiana de la
libertad limitada por la libertad del otro.
Los propietarios de mercancas libres e iguales que se encuentran
en el mercado lo son nicamente en la relacin abstracta de la adqui
sicin y de la enajenacin. En la vida real estn mutuamente unidos
por toda clase de lazos de dependencia recproca. As, por ejemplo,
el pequeo comerciante y el comerciante mayorista, el campesino y el
propietario terrateniente, el deudor arruinado y su acreedor, el pro
letario y el capitalista. Todas estas innumerables relaciones de de
pendencia concreta constituyen el fundamento real de la organi
zacin estatal. Para la teora jurdica, por el contrario, todo ocurre
como si stas no existieran. Adems, la vida del Estado se articula
en las luchas de diferentes fuerzas polticas, es decir, de clases, de
partidos, y grupos: aqu es donde se ocultan los verdaderos resortes
del mecanismo del Estado. Estos siguen siendo tan incomprensibles
para la teora jurdica como las relaciones mencionadas anteriormente.
Gertamente, el jurista puede hacer gala de mayor o menor grado
Jae s'ieza y ae capacaaa ae aaaftacon a iosnetnos; pueae por
ejemplo, al lado del derecho escrito, tomar en consideracin igual
mente las reglas no escritas que han nacido progresivamente con la
praxis del Estado; pero esto no cambia nada su actitud de principio
hacia la realidad. Una cierta discordancia entre la verdad jurdica y
la verdad que constituye el fin de la investigacin histrica y socio
lgica es inevitable. Esto no proviene solamente del hecho de que
la dinmica de la vida social arroje por la borda las formas jurdicas
inmovilizadas y de que el jurista est as condenado a llegar con un
poco de retraso en su anlisis; sino porque si el jurista acomoda por
as decirlo sus afirmaciones a los hechos, lo hace de muy distinta
manera que el socilogo. El jurista, en efecto, si acta como jurista,
parte del concepto del Estado como una fuerza autnoma que se opone
a todas otras fuerzas individuales y sociales. Desde el punto de yista
histrico y poltico las decisiones de una organizacin de clases o de
124

un partido influyentes tienen una importancia tan grande, y a menudo

ms grande, que las decisiones del parlamento o de cualquier otra
institucin del Estado. Desde un punto de vista jurdico, por el con
trario, esta clase de hechos no existen por as decirlo. Por el contrario,
dejando a un lado el punto de vista jurdico, se puede percibir en
cada decisin tomada por un determinado grupo de hombres movidos
por los mismos motivos individualistas y egostas o clasistas que im
pelen a cualquier otro grupo. El terico extremo del normatvismo,
Kelsen, deduce de ello que el Estado no existe sino como objeto del
pensamiento: en tanto que sistema cerrado de normas o de deberes.
Esta infecunda reduccin del objeto de la ciencia del derecho pblico
ha debido ciertamente asustar a los juristas prcticos. Estos perciben,
en efecto, si no con su razn al menos instintivamente, el valor induda
blemente prctico de sus construcciones conceptuales, precisamente
en este mundo inicuo y no solamente en el reino de la pura lgica.
El Estado de los juristas, a pesar de su ideologismo, est unido a
una realidad objetiva, de forma semejante a como el sueo ms fan
tstico reposa, a pesar de todo, en la realidad. Esta realidad1es, ante
todo, el aparato del Estado mismo con todos sus elementos materiales
y humanos.
Antes de crear teoras acabadas, la burguesa construy su Estado
en la prctica. El proceso comenz en Europa occidental en las comu
nidades urbanas:11 mientras el mundo feudal ignoraba toda diferencia
entre los bienes personales del seor feudal y los bienes de la comu
nidad poltica, el erario municipal comn apareci en las villas, en
primer lugar, espordicamente y con posterioridad, como una institu
cin permanente12 y as el espritu del Estado encontr, por as
decirlo, su fundamento material.
La creacin de medios financieros estatales posibilita la aparicin
de hombres que viven de estos recursos: empleados, funcionarios. En
la poca feudal las funciones administrativas y judiciales estaban a
cargo de los servidores del seor feudal. Los servicios pblicos, en el
sentido propio del trmino, no aparecan por el contraro sino en las
comunidades urbanas; el carcter pblico de la autoridad encuentra all
su encarnacin material. El mandato, en el sentido del derecho privado
de autorizacin para realizar negocios, se separa del servicio pblico.
La monarqua absoluta no tuvo ms que tomar posesin de esta forma
de autoridad pblica que haba nacido en las ciudades y aplicarla
a un territorio ms extenso. Todo perfeccionamiento ulterior del Estado
burgus, que tuvo lugar tanto por explosiones revolucionaras como
por una adaptacin pacfica a los elementos monrquicos feudales,
puede condensarse en un principio nico segn el cual ninguna de
las dos personas que intercambian en el mercado pueden regular la
relacin de cambio con su propia autoridad; sta exige, por el con
125

trario, una tercera parte que encame la garanta recproca que los
poseedores de mercancas conciertan mutuamente en su cualidad de
propietarios y que personifique, por consiguiente, las reglas de las
relaciones de cambio entre los poseedores de mercancas.
La burguesa coloc este concepto jurdico del Estado en la base
de sus teoras e intent realizarlo en la prctica. Ella lo hizo dejn
dose guiar, naturalmente, por el famoso principio del considerando
que.18 La burguesa, en efecto, no ha perdido nunca de vista, en
nombre de la pureza terica, el otro aspecto de la cuestin; a saber,
que la sociedad de clases no es solamente un mercado donde se
encuentran poseedores de mercancas independientes, sino tambin,
al mismo tiempo, el campo de batalla de una guerra de clases encar
nizada en la que el aparato del Estado representa un arma muy pode
rosa, Sobre este campo de batalla las relaciones no se forman eji abso
luto en el espritu de la definicin kantiana del derecho como restric
cin de la libertad de la persona dentro de los lmites mnimos nece
sarios para la convivencia. Gumplowicz tiene en esto razn cuando
explica que tal clase de derecho no ha existido jams, porque el
grado de libertad de los unos no depende ms que del grado de domi
nacin de los otros. La norma de la coexistencia no est determinada
por la posibilidad de la coexistencia, sino por la posibilidad de domi
nacin. El Estado como factor de fuerza en la poltica interior y ex
terior: tal es la correccin que la burguesa debe aportar a su teora
y a su prctica del Estado de derecho. Cuanto ms inestable se
volva la dominacin de la burguesa, las correcciones se hicieron ms
comprometedoras y tanto ms rpidamente el Estado de derecho
se transform en una sombra inmaterial hasta que al fin la agravacin
extraordinaria de la lucha de clases forz a la burguesa a quitar la
mscara del Estado de derecho y a develar la esencia del poder como
violencia de una clase sobre la otra.

126

NOTAS DEL CAPITULO V

1 Es interesante hacer notar que al proclamar la tregua de Dios en ciertos

das, la Iglesia legitimaba en cierto modo las guerras privadas en el resto del
tiempo. En el siglo xi se propuso eliminarla totalmente pero esto encontr la
enrgica protesta de Gerardo, obispo de Cambrai, que declar que la exigencia
de una tregua de Dios permanente contradice a la naturaleza humana
(cfr. S. A. Kotjarevskij, Vlast1 pravo, cit, p. 189).
1
Es caracterstico de Inglaterra que la rpida difusin de la tregua real se
convierta en la garanta normal y general del orden pblico: En el continente
parece que el rey ha sido inicialmente el tutor reconocido d la paz general,
sin haber tenido el poder de garantizar una especial proteccin o una paz de
orden superior. Las iglesias tienen su paz. Cada juez tiene la suya; incluso,
cada jefe de familia tiene su paz... Si el rey puede conceder su paz a un indi*
viduo privilegiado mediante un acto de proteccin, no puede tal vez poner
a todos los hombres bajo su paz mediante una proclama? (Pollock-Maitland,
History of English Law, I, 45; II, 454).
' Cfr. Hauriou, Principes de droit publique, p. 272.
4 Cfr. Gierke, op. cit.t p. 648.
s Si de hecho falt esta conciencia de la propia misin tanto en los seores
feudales occidentales como en los principes rusos que vean sus funciones de
tutela del orden como una pura fuente de rentas, los historiadores burgueses
no dudaron en adscribir a tales funciones motivaciones inexistentes ya que
para los mismos historiadores burgueses las relaciones burguesas y la publicidad
del poder que de ello derivan constituan una norma eterna e inmutable.
* La misma norma objetiva es, por lo dems, configurada como universal
convencimiento de las personas que le estn sometidas: El derecho es el con*
vencimiento universal de las personas que estn en relacin jurdica. El naci
miento de una disposicin jurdica es por ello el nacimiento de un convenci
miento universal que tiene fuerza vinculante y que debe ser obedecido
(Puchta, Curso de derecho civil romano, trad. rusa, 1874, p. 29). En su aparente
universalidad esta frmula es, en realidad, slo el reflejo ideal de las condicio
nes de la comunicacin mercantil; fuera de sta ella pierde todo significado.
Nadie llegar, en realidad, a afirmar que la situacin jurdica de los ilotas de
Esparta, por ejemplo, fue el resultado de su universal consentimiento, generador
de fuerza vinculante. Cfr. Gumplowicz, Rechtsstaat und Sozialismus.
' En nuestra poca de spera lucha revolucionaria podemos observar cmo
el aparato oficial del Estado burgus pasa a segundo plano respecto a las es
cuadras de los fascistas. Esto prueba una vez ms que cuando se pone en
peligro el equilibrio de la sociedad, sta trata de salvarse no ya en la crea
cin de un poder que est por encima de las clases, sino precisamente en una
tensin mxima de las fuerzas de clase en lucha.
* No tengo necesidad de probar esta afirmacin en detalle, porque puedo
referirme aqu a la critica de las teoras jurdicas de Laband, Jellineck, etc.,
por Gumplowicz (cfr. sus libros, Rechtsstaat und sozialismus y Geschichte der
Staatstheorien o todava ms al trabajo importante de V. V. Adorackij, Gosudartsvo [El Estado], Mosc, 1923.
* No se puede dejar de poner de relieve aqu una pequea incoherencia.
Si quien acta es el Estado y no las personas, por qu entonces insistir parti
cularmente en la subordinacin a las normas de este mismo Estado? Esto

127

no es m&a que la repeticin de una misma y nica cosa. En general, la teora

de los rganos constituye uno de los ms graves obstculos que encuentra la
teora jurdica. Cuando el jurista parece que ha conseguido la definicin del
concepto de Estado y se apresta a seguir adelante tranquilamente, lo espera
un segundo obstculo: el concepto de rgano. Asi, para Jellineck el Estado no
tiene una voluntad propia, pero la tienen, sin embargo, los rganos. Pero se
pregunta cmo han sido creados los rganos? Y sin rganos no hay Estado.
La tentativa de resolver la dificultad-con la ayuda de la concepcin del Estado
como relacin jurdica, no hace sino disolver el planteamiento general del pro
blema en una serie de casos particulares en los que el problema mismo se
desintegra. Ya que toda relacin jurdica pblica concreta incluye en s exacta*
mente el mismo elemento de mistificacin que reencontramos en el concepto
general del Estado-persona.
*
Como es sabido, Lorenz von Stein contrapuso un Estado ideal, que est
por encima de la sociedad, al Estado absorbido por la sociedad, es dccir.
en nuestra terminologa, al Estado clasista. A esta ltima categora adscribe
1 el Estado absolutista feudal (tutor de los privilegios de los grandes terrate
nientes) y el Estado capitalista (tutor de los privilegios de la burguesa). Pero
si priva al Estado de estas realidades histricas no queda ms que la fantasa
del funcionario prusiano o la abstracta garanta de las condiciones del cambio
medido del valor. En la realidad histrica el Estado de derecho, es decir, el
Estado que est por encima de la sociedad se realiza efectivamente slo como
su contrario, es decir, como comit ejecutivo para los asuntos de la bur
guesa.
11 Cfr. S. A. Kotljarevskij, Vlastl pravo, d t , p. 193.
n La antigua comunidad germnica
la marca no era en absoluto una
persona jurdica con un patrimonio. El carcter social de la almanda estaba
expresado por ed uso comn que de ella podan hacer todos los miembros de
la marca. Las exacciones destinadas a las necesidades sociales slo se realizaban
espordicamente y siempre en medida rigurosamente proporcionada a la nece
sidad. Si sobraba algo, se lo destinaba a finalidades comunes, y esta costumbre
demuestra qu desconocida fue la idea de recursos financieros permanentes.
u La burguesa inglesa, que se asegur antes que ninguna el dominio de
los mercados mundiales y se sinti invulnerable gracias a su posicin insular,
pudo ir ms lejos en la realizacin prctica del Estado de derecho. La subor
dinacin de los rganos estatales a la jurisdiccin de un tribunal independiente
(que, por supuesto, no es independiente de la burguesa) constituye la ms
consecuente manifestacin del principio jurdico en las relaciones entre la auto
ridad y el sujeto singular, as como la ms eficaz garanta de que aqulla no
se extralimitar en su funcin de ser la personificacin de una norma objetiva.
El sistema anglosajn es una especie de apoteosis de la democracia burguesa.
Pero en otras condiciones histricas la burguesa se adapta tambin a un sistema
que podemos denominar sistema de separacin de la propiedad del Estado
o sistema del cesarismo. En este caso el grupo dirigente predispone en cierto
modo con su ilimitado o desptico arbitrio (que tiene dos direcciones: una
interna contra el proletariado y una externa que se expresa en la poltica impe
rialista) el terreno para la libre autodeterminacin de la persona en la vida
civil. As, segn S. A. Kotljarevskij, el individualismo juridico-privado se
armoniza en general con el despotismo poltico: el Cdigo civil nace en una
poca caracterizada no slo por la auseqda de una libertad poltica en la
estructura estatal de Francia, sino igualmente por un cierto decaimiento en el
inters por esta libertad, advertible ya en la poca del 18 Brumario. Pero
tal libertad jurdico-privada no solamente obliga a condliarse con muchos
aspectos de la actividad estatal, sino que confiere a esta ltima en su conjunto
una derta impronta de legalidad (Vlast'i pravo, dt., p. 171). Una ldda carac
terizacin de la actitud de Napolen I hacia la sodedad civil se encuentra en
La sagrada familia de Marx (ed. cit., pp. 201-202).

128

C aptulo VI

Derecho y moral .

Para que los productos del trabajo humano puedan relacionarse

los unos con los otros como valores, los hombres deben comportarse
reciprocamente como personas independientes e iguales. Cuando un
hombre se encuentra bajo el poder de otro, es decir, cuando es esclavo,
su trabajo deja de Ser creador y sustancia del valor. La fuerza de tra
bajo del esclavo no transmite id producto, igual que la fuerza de los
animales domsticos, nada ms que una parte de los costos de su
propia produccin y reproduccin. Tugan-Baranovskij saca la conclu
sin de que slo se puede comprender la economa poltica si se parte
de la idea tica como directora del valor supremo y, por lo mismo, de
la igualdad de la persona humana.1 Marx, como sabemos, saca
la conclusin opuesta: relaciona la idea tica de la igualdad de las
personas humanas con la forma mercantil, es decir, hace derivar esta
idea d la igualdad prctica de todos los tipos de trabajo humano.
El hombre, en efecto, en tanto que sujeto mora], es decir, e
tanto que persona equivalente, no es sino la condicin previa del
cambio sobre la base de la ley de valor. El hombre en tanto que
sujeto jurdico, es decir, en tanto que propietario representa igual
mente una tal condicin. Finalmente estas dos determinaciones estn
unidas estrechamente a una tercera en la que el hombre figura como
sujeto egosta. Estas tres determinaciones, que no son reductibles la
una a la otra y que son aparentemente contradictorias, expresan el
conjunto de las condiciones necesarias para la realizacin de valor,
es decir, de una relacin en la que las relaciones de los hombres entre
ellos mismos en el proceso de trabajo aparecen como una propiedad
cosificada de los productos de cambio. Si se separan estas determina*
ciones de la relacin social real que expresan y si se intenta desarro
llarlas como categoras autnomas (es decir, por va puramente espe
culativa), se obtiene como resultado un caos de contradicciones y de
129
9. P a Su k a n i s

proposiciones que se niegan recprocamente.2 Pero en la relacin de

cambio real estas contradicciones se articulan dialcticamente en una
totalidad.
El que cambia debe ser egosta, es decir, debe atenerse al puro
clculo econmico; de otro modo la relacin de valor no puede mani
festarse como una relacin socialmente necesaria. Debe ser portador
de derechos, es decir, debe tener la posibilidad de una decisin aut
noma, porque su voluntad debe en efecto habitar en las cosas. Final
mente encarna el principio de la igualdad fundamental de las personas
humanas, porque en el cambio todas las variedades de trabajo son
asimiladas las unas a las otras y reducidas a trabajo humano abs
tracto.
As, los tres momentos mencionados ms arriba, o como se pre
fera decir en otro tiempo, los tres principios del egosmo, de la liber
tad y del valor supremos de la persona, estn indisolublemente unidos
el uno con el otro y representan en su totalidad la expresin racional
de una nica y misma relacin social. El sujeto egosta, el sujeto
jurdico y la persona moral son las tres principales mscaras bajo
las cuales aparece el hombre en la sociedad productora de mercancas.
La economa de las relaciones de valor nos da la clave para compren
der la estructura jurdica y moral, no en el sentido del contenido de
la norma jurdica o moral, sino en el sentido de la forma misma del
derecho y de la moral La idea del valor supremo y de la igualdad de
la persona humana tiene una larga historia: de la filosofa del estoi
cismo ha pasado a las costumbres cientficas de los juristas romanos,
a los dogmas de la Iglesia cristiana y luego a la doctrina del derecho
natural. La existencia de la esclavitud en la antigua Roma no ha impe
dido a Sneca estar convencido de que incluso aunque el cuerpo
pueda ser esclavo y pertenecer a un dueo, el alma permanece siempre
sui juris. Kant, en el fondo, no supuso un gran paso adelante en
comparacin con esta frmula: segn l la autonoma de la persona
se deja conciliar muy bien con puntos de vista puramente feudales
sobre la relacin patrn-siervo (Gesinde). Pero cualquiera que sea la
forma que ha podido revestir esta idea se encuentra en ella nica
mente la expresin del hecho de que las diferentes variedades con
cretas del trabajo socialmente til se reducen al trabajo en general,
una vez que los productos del trabajo son cambiados como mercan
cas. En todas las dems relaciones, la desigualdad de los hombres
entre si (desigualdades de sexo, de'clase, etc.) salta a la vista de
manera tan evidente en el curso de la historia, que lo asombroso no
es la abundancia de los argumentos que han sido lanzados en este
dominio contra la doctrina de la igualdad natural de los hombres por
sus diferentes adversarios, sino el que nadie antes de Marx y a excep
cin de l se haya interrogado sobre las causas histricas que favore130

rieron el nacimiento del prejuicio jusnaturalstico. Porque si el pen

samiento humano en el curso de los siglos ha recado con tal obstina
cin en la tesis de la igualdad de los hombres y la ha elaborado de
mil maneras, es seal de que tena que haber detrs de esa tesis alguna
relacin objetiva. No cabe duda de que el concepto de persona moral
o de persona igual es una deformacin ideolgica que, en cuanto tal,
no se conforma a la realidad. El concepto de sujeto econmico egosta
es igualmente una deformacin ideolgica de la realidad. Sin embargo,
estas dos determinaciones son, a pesar de todo, adecuadas a una rela
cin social especfica, incluso aunque ellas no lo expresen ms que
de manera abstracta, por consiguiente, unilateral. Hemos tenido ya
ocasin de indicar que, en general, el concepto o la palabrita ideo
loga no deba impedimos proseguir el anlisis en profundidad. Con
tentarse con el hecho de que un hombre es igual a otro hecho que
es un producto ideolgico significa slo facilitar la tarea: Los con
ceptos alto y bajo son conceptos que expresan nuestra ideologa
terrestre, pero ellos estn fundamentados sobre la realidad efectiva,
indudable, de la gravedad. Precisamente cuando el hombre reconoci
la causa real que le oblig a distinguir lo alto de lo bajo, es de
cir, la fuerza de la gravedad dirigida hacia el centro de la tierra, com
prendi tambin el carcter limitado de estas definiciones que les im
pide ser aplicables a toda la realidad csmica. As, el descubrimiento
del condicionamiento ideolgico no era sino otro aspecto del estable
cimiento de la verdad de los. conceptos.
Si la persona moral no es otra sino el sujeto de la sociedad de
produccin mercantil, la ley moral debe manifestarse como una regla
de interconexin entre los productores de mercancas. Esto confiere
inevitablemente a la ley moral un carcter doble. Por una parte,
esta ley debe ser social y encontrarse asi por encima de la perso
na individual: por otra parte, el propietario de mercancas es, por
naturaleza, portador de la libertad (es decir, de la libertad de comprar
y de vender), de suerte que la regla que determina las relaciones
entre los propietarios de mercancas debe operar en el nimo de cada
propietario de mercancas y convertirse en su ley interna. El impera
tivo categrico de Kant une estas exigencias contradictorias. Es supraindividual, porque no tiene nada que ver con los impulsos naturales'
(temor, simpata, piedad, sentimiento de solidaridad, etc.). Segn las
palabras de Kant. aqul, en efecto, ni asombra, ni persuade, ni adula.
Est por encima de toda motivacin emprica, es decir, simplemente
humana. Al mismo tiempo se manifiesta independientemente de toda
presin exterior en el sentido directo y tosco del trmino: opera exclu
sivamente por la conciencia de su universalidad. La tica kantiana es
la tica tpica de la sociedad que produce mercancas, pero es igual
mente la forma ms pura y ms acabada de la tica en general. Kant
131

ha conferido a esta forma una figura lgica acabada que la sociedad

burguesa atomizada intent realizar, liberando a la persona de las
ataduras orgnicas de las pocas patriarcales y feudales.1
Los conceptos fundamentales de la moral pierden as su significa
cin. si se les separa de la sociedad que produce mercancas y si se
intenta aplicarlos a otra estructura social. El imperativo categrico
no es. en ningn caso, un instinto social, porque su destino esencial
es operar all donde es imposible toda motivacin natural orgnica,
supraindividual. All donde existe entre los individuos una estrecha
unin emocional que elimina los lmites del yo. el fenmeno del deber
moral no puede tener sitio. Si se quiere comprender esta categora,
no es necesario partir de la unin orgnica que existe, por ejemplo,
entre la hembra y su pequeo, o entre la familia y cada uno de sus
miembros, sino de una situacin de disociacin. El ser moral es un
complemento necesario dd ser jurdico y ambos son instrumentos de
conexin entre productores de mercancas. Todo el pa/ios del impe
rativo categrico kantiano se reduce a que el hombre cumpla libre
mente, es decir, por conviccin interna, lo que estara obligado a
hacer en la esfera del derecho. En esto los ejemplos que cita Kant para
ilustrar su pensamiento son muy caractersticos. Se reducen entera
mente a manifestaciones de honestidad burguesa. El herosmo y las
proezas no encuentran sitio en el cuadro del imperativo categrico
kantiano. No es necesario, en absoluto, sacrificarse ppr lo mismo que
no se exige de los dems tal sacrificio. Las acciones irracionales de
abnegacin, asi como la renuncia de sus propios intereses en nombre
del cumplimiento de su vocacin -histrica, de su funcin social, accio
nes donde se manifiesta la ms alta tensin del instinto social, estn
fuera de la tica en el sentido estricto del trmino.4
Schopenhauer y tras l V. Solov'ev han definido el derecho como
un mnimo tico. Con igual razn se puede definir la tica como un
mnimo social. La ms grande intensidad del sentimiento social se
encuentra fuera de la tica en sentido estricto de este trmino y es
una herencia transmitida por las pocas orgnicas precedentes, sobre
todo por el orden gentilicio. Engels dice, por ejemplo, comparando el
carcter de los antiguos germanos y de los romanos civilizados: que
su valor y su bravura personal, su espritu de libertad y su instinto
democrtico que vea en todos los asuntos pblicos un asunto personal,
en suma todas las cualidades que haban perdido los romanos y que
eran las nicas capaces de modelar, con el barro del mundo romano,
unos Estados nuevos y de hacer desarrollar nuevas nacionalidades,
qu eran si no los rasgos caractersticos de los brbaros del estadio
superior, fruto del rgimen de la gens?.8
El nico aspecto en el que la tica racionalista se eleva por encima
de los instintos sociales poderosos e irracionales es su universalismo
132

que se extiende a todos los hombres. Intenta romper los cuadros org
nicos necesariamente estrechos de la tribu, de la gens, de la nacin
y convertirse en universal, reflejando asi determinadas conquistas ma
teriales de la humanidad y sobre todo la transformacin del comercio
en comercio mundial. La frmula ni griego ni judio es el reflejo de
una situacin histrica completamente real: la unificacin histrica
de los pueblos bajo la dominacin de Roma.
Precisamente porque el universalismo dla forma tica (y, por tanto,
tambin de la jurdica) todos los hombres son iguales, todos tienen
la misma alma, todos pueden ser sujeto de derechos, etc. se basaba
en la prctica del comercio con los extranjeros, es decir, con los hom
bres de costumbres, lengua y religin diferentes, aqul tuvo dificul
tades, inicialmente, en ser aceptado como algo positivo, aunque slo
fuera porque implicaba el rechazo de sus propias costumbres arrai
gadas, del amor hacia lo suyo y del desprecio para el otro.
As, Maine indica, por ejemplo, que el mismo jus gentium era
una consecuencia del desprecio que tenan los romanos a todo derecho
extranjero y de su hostilidad a conceder a los extranjeros los privi
legios del jus civile de su pas. Segn Maine, la antigua Roma quera
tan poco al jus gentium como a los extranjeros para los que haba sido
hecho. La misma palabra aequitas significa igualdad y ningn matiz
tico era verdaderamente inherente originariamente a esta expresin.
No hay ninguna razn para admitir que el proceso designado por
esta expresin haya suscitado en el espritu de un romano primitivo
otra cosa que un sentimiento de aversin mental.*
Sin embargo, la tica racionalista de la sociedad productora de
mercancas se presenta ulteriormente como una gran conquista y con
un muy alto valor cultural del que se tiene la costumbre de hablar
nicamente con un tono de entusiasmo. Es suficiente recordar la cle
bre frase de Kant: Dos cosas llenan el corazn de una admiracin
y de una veneracin siempre nuevas y siempre crecientes, cuando la
reflexin se para y se aplica a ello: el cielo estrellado por encima
de m, y la ley moral que habita en m.T
Sin embargo, cuando cita Kant ejemplos de un tal libre cumpli
miento del deber moral son siempre los misms ejemplos Jos que
entran en escena: limosnas hechas a un pobre o repulsa a mentir en
unas circunstancias en que seria posible hacerlo impunemente. Por otra
parte, Kautsky acenta muy justamente que la regla considera a tu
prjimo como un fin en s no tiene sentido sino donde el hombre
puede ser transformado prcticamente en un instrumento de otro
hombre. El pathos moral est indisolublemente unido a la inmorali
dad de la prctica social y de ella se alimenta. Las doctrinas morales
tienen la pretensin de cambiar el mundo y de mejorarlo, pero en
realidad ellas mismas no son sino un reflejo deformado de un aspecto
133

de este mundo real, el aspecto precisamente que muestra las relaciones

humanas sometidas a la ley del valor. No es necesario olvidar que la
persona moral no es sino una de las hiptesis de un sujeto trinitario:
el hombre como fin en si no es sino un aspecto diferente del sujeto
egosta. Una accin que es la encamacin verdadera y nica real del
principio tico contiene tambin la negacin de este principio. El gran
capitalista arruina bona jide al pequeo capitalista sin daar por ello
el valor absoluto de la persona. La persona del proletario es igual en
principio a la del capitalista: esto se expresa en el libre contrato
de trabajo. Pero de esta misma libertad materializada resulta para
el proletario la posibilidad de morirse tranquilamente de hambre.
Esta duplicidad de la forma tica no se debe al azar, y no es una
imperfeccin exterior condicionada por los defectos especficos del
capitalismo. Es, por el contrario, un signo distintivo, esencial, de la
forma tica como tal. La supresin de esta duplicidad de la forma
tica significa el paso a la economa socialista planificada; pero esto
significa la edificacin de un sistema social en el que los hombres
pueden construir y pensar sus relaciones con la ayuda de unos con
ceptos claros y simples de perjuicio y de inters. La abolicin de la
duplicidad de la forma tica en el dominio ms importante, es decir,
en la esfera de la existencia material de los hombres, significa la abo
licin de la forma tica en general.
En su esfuerzo por disipar las brumas metafsicas que rodean la
tica, el utilitarismo puro considera los conceptos de bueno y malo
desde el punto de vista de lo til y lo daoso. Pero, as, suprime por
supuesto la tica o, ms exactamente, intenta suprimirla y superarla
porque la supresin de los fetiches ticos no puede realizarse en la
prctica sino con la supresin simultnea del fetichismo de la mercanca
y del fetichismo jurdico. Orientndose en sus acciones con conceptos
claros y simples de til y daoso los hombres no tendrn necesidad
ni de la expresin de valor, ni de la expresin jurdica de sus rela
ciones sociales. En tanto que este estadio histrico de desarrollo no sea
conseguido por la humanidad, es decir, en tanto que la herencia de
la poca capitalista no sea superada, los esfuerzos del pensamiento
terico no harn sino anticipar esta liberacin futura, pero no podrn
realizarla en la prctica. Recordemos las palabras de Marx sobre el
fetichismo de la mercanca: El descubrimiento cientfico tardo de
que los productos del trabajo, considerados como valores, no son
ms que expresiones materiales del trabajo humano invertido en su
produccin, es un descubrimiento que hace poca en la historia del pro
greso humano, pero que no disipa ni mucho menos la sombra material
que acompaa al carcter social del trabajo.8
Pero se me objetar que la moral de clase del proletariado se libera
desde ahora de todos los fetiches. Es moralmente obligacin lo que
134

es til a la clase. Bajo tal forma la moral no tiene nada de absoluto,

porque lo que es til hoy puede dejar de serlo maana; y no tiene
nada de mstico ni de supranatural, porque el principio de utilidad es
simple y racional.
Pero es indudable que la moral del proletariado, o ms exacta
mente la moral de su vanguardia, pierde su carcter fetichista extremo
purificndose, por ejemplo, de elementos religiosos. Pero incluso una
moral despojada de toda impureza (sobre todo de elementos religiosos)
contina siendo, a pesar de todo, una moral, es decir, una forma de
relaciones sociales donde no todo est an referido al hombre mismo.
Cuando la unin viva que ata al individuo a la clase es tan fuerte
efectivamente que los lmites de su yo se esfuman, por as decirlo, y
que el inters de la clase llega a identificarse efectivamente con el
inters personal, es absurdo hablar de un deber moral y el fenmeno
de la moral es entonces de todas formas inexistente. Pero donde no
se haya dado tal fusin de intereses aparece inevitablemente la rela
cin abstracta del deber moral con todas las consecuencias que deri
van de ello. La regla Acta de tal forma que tu accin aproveche al
mximo a tu clase sonar de la misma manera que la frmula kan
tiana Acta de tal forma que la mxima de tu conducta pueda ser
erigida como principio de una legislacin universal. Toda la dife
rencia consiste en que nosotros procedemos en el primer caso a una
restriccin y pondremos lmites de clase a la lgica d la tica.9 Pero
dentro de estos lmites ella conservara todo su valor, El contenido
clasista de Ja tica no destruye por s mismo su forma. Nos referimos
aqu no solamente a su forma lgica, sino tambin a las formas con
las cuales se manifiesta realmente. En el interior de un colectivo pro
letario, es decir, de un colectivo de clase, podemos observar los mismos
mtodos formales del cumplimiento del deber moral constituido por
dos elementos opuestos. Por una parte, el colectivo no renuncia a to
dos los medios de presin posibles para incitar a sus miembros a
cumplir sus deberes morales. Por otra parte, el mismo colectivo no
caracteriza una conducta como moral ms que cuando tal presin
exterior no constituye la motivacin. Por esto precisamente en la
prctica social la moral y la conducta moral estn tan estrechamente
ligadas a la hipocresa. Ciertamente las condiciones de vida del pro
letariado constituyen las premisas para el desarrollo de una forma,
superior y ms armoniosa, de relaciones entre el individuo y la colec
tividad. Numerosos hechos que expresan la solidaridad de clase pro
letaria lo testifican. Pero al lado de lo nuevo contina subsistiendo
tambin lo viejo: al lado del hombre social del futuro, que funde
su yo en la colectividad, encontrando en esto la satisfaccin ms
grande y el sentido mismo de su vida, contina igualmente subsistiendo
el hombre moral que lleva sobre sus espaldas la carga de un deber
135

moral ms o menos abstracto. La victoria de la primera forma equivale

a la liberacin completa del hombre de todas las supervivencias de
relaciones de propiedad privadas y la reeducacin definitiva de la hu
manidad en el espritu del comunismo. Esta tarea no es ciertamente
una tarea puramente ideolgica o pedaggica: un nuevo tipo de rela
ciones humanas necesita la creacin y la consolidacin de una nueva
base material, econmica.
Es necesario, por consiguiente, no olvidarse que la moral, el derecho
y el Estado son formas de la sociedad burguesa. Y que, aunque el
proletariado se vea obligado a utilizar estas formas, esto no significa
en absoluto que ellas puedan desarrollarse progresivamente con la
adicin de un contenido socialista. Ellas no pueden asimilar este
contenido y debern desaparecer a medida que este contenido se rea
lice. Sin embargo, el proletariado debe, en el actual perodo de tran
sicin, explotar en beneficio de sus intereses de clase, estas formas
heredadas de la sociedad burguesa agotndolas asi completamente.
Pero para esto el proletariado debe, ante todo, tener una idea muy
clara, liberada de todo velo ideolgico, del origen histrico de estas
formas. El proletariado debe adoptar una actitud framente crtica,
no solamente frente a la moral y al Estado burgus, sino tambin frente
a su propio Estado y a su propia moral proletaria. Debe ser consciente,
para decirlo de otra forma, de Ja necesidad histrica de su existencia
pero tambin de su desaparicin.
En su crtica a Proudhon, Marx indica que el concepto abstracto
de justicia no es de ninguna forma un criterio absoluto y eterno, a
partir del cual se puede edificar una relacin de cambio ideal, es decir,
justa. Sera sta una tentativa de explicar la transformacin qumica
mediante las ideas eternas de naturalidad y de afinidad en lugar de
estudiar sus leyes reales. Porque el concepto, de justicia mismo est
sacado de la relacin de cambio y no tiene sentido fuera de ella.
En el fondo, el concepto de justicia no contiene nada esencialmente
nuevo en relacin al concepto de igualdad de todos los hombres que
hemos analizado ms arriba. Por esto es ridculo ver en la idea de
justicia un criterio autnomo y absoluto. No obstante, esta idea, si se
utiliza hbilmente, permite interpretar la injusticia como justicia y
ayuda as, sobre todo y en particular, a ocultar Ja ambigedad de la
forma tica. Por otra parte, la justicia es el escaln por el que la tica
desciende hacia el derecho. La conducta moral debe ser libre, pero la
justicia puede obtenerse por la fuerza. La coaccin incitando a la con
ducta moral significa negar la existencia del otro, mientras que la
justicia viene abiertamente dada al hombre: permite una actuacin
exterior y una actividad egosta interesada. Es aqu donde residen los
puntos de contacto y de discordancia ms importantes entre la forma
tica y la forma jurdica.
136

1 cambio, es decir, la circulacin de mercancas supone que

los comerciantes se reconozcan mutuamente como propietarios. Este
reconocimiento, que aparece bajo la foima de una conviccin interna
o del imperativo categrico, es el mximo concebible al que puede
elevarse una sociedad que produce mercancas. Pero por fuera de este
mximo existe un mnimo que permite que se realice sin trabas la
circulacin de mercancas. Para realizar este mnimo es suficiente con
que los poseedores de mercancas se comporten como si se recono
cieran mutuamente como propietarios. La conducta moral se opone
aqu a la conducta jurdica que est caracterizada como tal, con inde
pendencia de los motivos que la han determinado. Desde el punto de
vista jurdico es exactamente igual que la deuda sea reembolsada por
que de todas formas al deudor se le obligar a pagan o porque el
deudor se siente moralmente obligado a hacerlo. Evidentemente la idea
de la coaccin exterior, y no solamente esta idea sino tambin
la organizacin de la coaccin exterior, son aspectos esenciales de la
forma jurdica. Si la comunicacin jurdica puede ser construida de
manera puramente terica, como el aspecto de la relacin de cambio,
su realizacin prctica exige la presencia de modelos generales ms
o menos fijos, una casustica elaborada y finalmente una organizacin
particular que aplique estos modelos a los casos particulares y que
garantice la ejecucin obligada de las decisiones. Estas necesidades
son mucho mejor satisfechas por el poder del Estado, aunque la
relacin jurdica se realice a menudo tambin sin su intervencin
gracias al derecho consuetudinario, al arbitraje voluntario, a la tutela
directa, etc.
All donde la funcin coercitiva no est organizada ni dispone de
un aparato particular situado por encima de Jas partes, aparece bajo
la forma de la pretendida reciprocidad. Este principio de recipro
cidad representa hasta ahora en las condiciones del equilibrio de fuer
zas el nico y es necesario decirlo muy precario fundamento del
derecho internacional.
Por otra parte, la exigencia jurdica, en oposicin a la exigencia
moral, no aparece ya bajo la forma de una voz interior sino como
una exigencia externa que procede de un sujeto concreto que es tam
bin, por regla general, el portador de un inters material corres
pondiente.10 Por esto el cumplimiento del deber jurdico es extrao
a todo elemento subjetivo propio del obligado y asume la forma ex
terna, casi objetiva, de satisfaccin de una exigencia. El concepto de
la misma obligacin jurdica llega a ser muy problemtico. Si se es
completamente consecuente hay que decir, en general, como lo hace
Binder, que una obligacin jurdica no tiene nada en comn con el
deber (Pflicht) y no tiene existencia jurdica sino a ttulo de res
ponsabilidad (Haftung); ser obligado no significa sino responder
137

con sus bienes (y en el derecho penal tambin con su persona) en

va judicial y tambin de forma ejecutiva. Las conclusiones,, parad
jicas a los ojos de la mayora de los juristas, en las que desemboca
Binder y que pueden ser expresadas en la frmula sinttica Das
recht verpichtet rechtlich zu nichts no son en realidad sino la ejecu
cin consecuente de esta distincin de conceptos que Kant haba ya
emprendido. Pero precisamente esta delimitacin neta de la esfera
moral y la esfera jurdica es el origen de contradicciones irresolubles
para la filosofa del derecho burgus. Si la obligacin jurdica no
tiene nada en comn con el deber moral interno no se puede enton
ces. bajo ningn concepto, distinguir la sumisin al derecho de la
sumisin a la fuerza como tal. Pero si se admite, por otra parte,
en el derecho el momento del deber como su caracterstica esencial,
incluso con el matiz subjetivo ms dbil, la nocin de derecho, como
mnimo socialmente necesario, pierde en seguida su sentido. La filoso
fa del derecho burgus se agota en esta contradiccin fundamental,
en esta lucha sin fin con sus propias premisas.
Es interesante, adems, hacer notar que Jas contradicciones, que
son en el fondo idnticas, aparecen bajo dos formas diferentes segn
que se trate de la relacin entre el derecho y la moralidad o de la
relacin entre el Estado y el derecho. En el primer caso, cuando se ha
afirmado la autonoma del derecho en relacin a la moral, el derecho
se confunde con el Estado en razn de la fuerte acentuacin del mo
mento de la coercin autoritaria externa. En el segundo caso, cuando
se opone el derecho al Estado, es decir, a la dominacin de hecho, el
momento del deber entra inevitablemente en escena conforme al
sentido del trmino alemn sollen (y no milsseri) y tenemos entonces,
podramos decir, un frente unido de atrecho y moral
La tentativa del profesor Petraiickij (cfr. Vvdertie v izuceme prava
[Introduccin al Estudio del Derecho]) de encontrar para el derecho
un deber que fuera absoluto, es decir, tico, que se diferenciara al
mismo tiempo del deber moral, ha fracasado. Como se sabe, el pro
fesor Petraiickij construye la categora de la obligacin jurdica como
un deber que incumbe a un sujeto respecto a otro sujeto que puede
exigirle su cumplimiento, La obligacin moral, por el contrario, no
prescribe, segn l, sino una conducta determinada, pero no concede
a las terceras personas el derecho de exigirla. El derecho tiene, por
consiguiente, un carcter bilateral imperativo atributivo, mientras
que la moral tiene un carcter unilateral o meramente imperativo.
El profesor Petraiickij, apoyndose en observaciones personales, nos
asegura que puede distinguir fcilmente la obligacin jurdica que le
hace devolver a un acreedor la suma prestada, de la obligacin moral
que le obliga a dar limosna a un pobre. Pero sucede que esta capa
cidad de distinguir claramente las cosas slo ia tiene el profesor
138

Petraiickij. Porque otros, como por ejemplo el profesor Trobeckoj

(cfr. Entsiklopedia prava [Enciclopedia del Derecho], p. 28), nos ase
guran que desde un punto de vista psicolgico el pobre puede exigir
la limosna como el acreedor sus deudas. (Una tesis que, dicho sea de
paso, no es nada peligrosa para el pobre, pero si lo es para el acreedor.)
El profesor Rejsner, por el contraro, es de la opinin de que el mo
mento emocional de una obligacin establecida se refiere enteramente
a un poder psicolgico. Si. segn el profesor Trubeckoj, el acreedor
con sus pretensiones est colocado, por consiguiente, al mismo nivel
psicolgicamente que el pobre, segn el profesor Rejsner el acreedor
es, ni ms ni menos, una autoridad. En otros trminos: la contradic
cin que hemos visto en el plano lgico y'sistemtico como una
contradiccin de los conceptos, aparece aqu como una contradiccin
de los datos psicolgicos. Pero el significado contina siendo el mismo.
La obligacin jurdica no puede encontrar en ella misma una signi
ficacin autnoma y oscila eternamente entre dos lmites .extremos:
la coaccin externa y el deber moral libre.
Como siempre, y aqu igualmente, la contradiccin lgica refleja
la contradiccin de la vida real, es decir, del medio social que ha
producido las formas de la moral y del derecho. La contradiccin
entre lo individual y lo social, entre lo privado y lo pblico que la
filosofa burguesa del derecho no llega a concluir a pesar de todos sus
esfuerzos, es el fundamento real de la sociedad burguesa misma, en
tanto que sociedad de productores de mercancas. Esta contradiccin
se ha encamado aqu en las relaciones reales de hombres que no
pueden considerar sus actividades privadas como actividades sociales
sino bajo la forma absurda y mistificada del valor de las mercancas.

139

NOTAS DEL CAPITULO VI

1 Cfr. Tugan-Baranovskij, Osnovy politlieskoi ekonomli (Principios de eco
noma poltica), ed. de 1917 p. 60.
^
* En estas contradicciones, que se eliminan entre ellas, se vieron envueltos
trgicamente los jacobinos, revolucionarios pequefio-burgueses, queriendo su
bordinar el desarrollo real de la sociedad burguesa a las frmulas de la virtud
cvica tomadas de la antigua Roma, He aqui lo que dice a este respecto Marx:
Qu colosal ilusin tener que reconocer y sancionar en los derechos del hombre
la moderna sociedad burguesa, la sociedad de la industria, de la competencia
general, de los intereses privados que persiguen libremente sus propios fines,
de la anarqua, de la individualidad natural y espiritual enajenada de si misma,
y a posterlori anular en algunos individuos concretos las manifestaciones vitales
de esta sociedad a la par que se quiere formar la cabeza poltica de esta sociedad
a la manera antigua (K. Jdarx-F. Engels, La sagrada familia, cit., pp. 199-200).
1 La doctrina tica de Kant concuerda bastante bien con la fe en Dios:
ms an, constituye su ltimo refugio, pero, en general, esta conexin es lgi
camente necesaria. Adems: el Pios que se oculta en la sombra del imperativo
categrico se convierte 1 mismo en una ms sutil abstraccin poco apta para
intimidar a las masas populares. Por ello la reaccin clrigo-feudal se cree en
la obligacin de criticar el formalismo vado de Kant celebrando, por el con
trario, a su Dios: un Dios ms slido y, por as decir, un Dios que reina y
sustituyendo el abstracto imperativo categrico por los vitales sentimientos de
pudor, piedad y devocin (V. Solovev).
4 Por dio tiene indudablemente razn, por ejemplo, d profesor Magaziner
que trata a la Etica predsamente con este espritu de moderadn y exactitud
y la contrapone al herosmo que impulsa a los hombres a ir ms all del deber.
Cfr. ObMee uienie o gosudarstve [Teora general del Estado], p. 50.
* F. Engels, El origen de la familia, de la propiedad privada y del Estado,
citado en p. 148.
* Cfr. Summer Maine, Ancient Law, trad. rusa, 1873, pp. 40 y 47.
T E. Kant, Critica de la razn prctica, p. 312, ed. Victoriano Surez,
Madrid, 1963.
' K. Marx, El capital, dt., I, p. 41.
* Por supuesto que una tica sin contenido de clase en una sociedad lace
rada por la lucha de clases no puede existir sino en la imaginadn pero no
en la prctica. El trabajador que decide tomar parte en la hudga, pese a las
privaciones que personalmente le comporta esta participacin, puede formular
tal decisin como un deber moral de subordinar sus intereses privados a los
intereses generales. Pero de todas formas queda claro que en este concepto de
intereses generales no pueden nduirse los intereses del capitalista, contra
el que se dirige la lucha.
Asi ocurre en el derecho privado que es el prototipo de la forma jurdica
en general. Las exigendas jurdicas que emanan de los rganos del poder
pblico, tras los cuales no hay ningn inters privado, no son ms que hechos
polticos configurados jurdicamente. El carcter de esta configuracin jurdica
vara en reladn a las diferentes situadones y es ste el motivo de que inevi
tablemente la concepdn jurdica del Estado caiga en el pluralismo jurdico.
Cuando el poder estatal es representado como encarnacin de una regla obje
tiva que est por encima de los sujetos-partes, casi viene a fundirse con la

140

norma alcanzando un grado mximo de impersonalidad y de abstraccin.

La exigencia del Estado opera como ley desinteresada e imparcial. El Estado,
en este caso, es casi impensable como sujeto, basta tal punto carece de sustancialidad y est convertido en abstracta garanta de la relacin entre sujetos
reales y poseedores de mercancas. Esta concepcin precisamente es la que
defiende la escuela normativa austraca, con Kelsen a ia cabeza, como la con*
cepcin ms pura del Estado.
En las relaciones internacionales, por el contraro, el Estado opera no ya
como encarnacin de una noima objetiva, sino como portador de derechos sub
jetivos, es decir, de todos los atributos de sustancialidad y de inters egosta.
Igual papel desempea cuando interviene como fiscal en controversias con par*
tculares. Entre estas dos concepciones son posibles numerosas formas inter
medias e hbridas.
Binder, Rechsnorm und Reehtspflicht, 1912.

141

C ap I tlo V H

Derecho y violacin del derecho

La Russkda Pravda, que es el monumento ms antiguo del pe

rodo de Kiev de nuestra historia, no contiene en los 43 artculos
del llamado Indice acadmico ms que dos artculos que no se refie
ran a la violacin del derecho penal o civil. Todos los dems artculos
o definen sanciones o contienen reglas de procedimiento que deben
ser aplicadas en caso de violacin del derecho. Tanto en un caso como
en otro, por consiguiente, se presupone la violacin de la norma.1
Las llamadas leyes brbaras de las tribus germnicas ofrecen el mismo
panorama. As, por ejemplo, de los 408 artculos de la ley slica,
solamente 65 no tienen un carcter represivo. 1 ms antiguo monu
mento del derecho romano, la ley de las Doce Tablas, comienza por
la regla que define el procedimiento procesal: si irt jus vocat, ni it,
anesamino, igitur im capito.a
1 clebre historiador del derecho, Maine, dice que por regla
general, cuanto ms viejo es un cdigo, ms detallada y completa es
la parte penal.*
La no sumisin a la norma, la violacin de la norma, la ruptura
de la normalidad de las relaciones y el conflicto que resulta de ello
constituye el punto de partida y el contenido principal de la legisla
cin arcaica. La normalidad, por el contraro, no es definida como tal:
nicamente existe. La necesidad de fijar y de determinar de manera
precisa la extensin y el contenido de los derechos y deberes recprocos
no surge sino, donde ha desaparecido la coexistencia pacfica. Segn
este punto de vista lleva razn Bentham al decir que la ley crea el
derecho al crear el delito. La relacin jurdica adquiere histricamente
su carcter especfico sobre todo en relacin con la violacin del dere
cho. 1 concepto de robo es definido mucho antes que el concepto de
propiedad. Las relaciones que derivan del prstamo son definidas en el
caso de que el deudor no quiera reembolsar el prstamo: cuando
143

alguien reclama a otro una deuda, y ste niega, etc. (Russkaia pravda,
artculo 14). La significacin original de la palabra pactum no es
absolutamente la misma que la de contrato en general, sino que viene
de pax, es decir, representa el arreglo amistoso de una disputa: El Vertrag pone fin a la Vnvertrdglichheit (cfr. Jhering, Geist des ronschen
Recht, trad. rusa de 1875, 1 parte, p. 118).
Si, por consiguiente, el derecho privado refleja ms directamente
las condiciones ms generales de la existencia de la forma jurdica
como tal, el derecho penal representa la esfera donde la relacin jur
dica alcanza la mayor tensin. El momento jurdico se destaca, en
primer lugar y ms netamente que en cualquier otro sitio, de las prc
ticas consuetudinarias y se convierte en algo totalmente autnomo.
En l proceso judicial la transformacin de las acciones de un hombre
concreto en actos de una parte jurdica, es decir, de un sujeto jurdico,
aparece muy claramente. Para distinguir las acciones y voliciones de
todos los das y manifestaciones jurdicas de la voluntad el derecho
antiguo se serva de particulares frmulas y de ceremonias solemnes.
El carcter dramtico del proceso judicial cre as una existencia
jurdica particular al lado del mundo real.
De todas las clases de derecho es precisamente el derecho penal
el que tiene el poder de agredir a la personalidad individual lo ms
directa y brutalmente posible. Por esto tambin el derecho penal ha
suscitado siempre el mayor inters prctico. La ley y la pena qu
castiga su transgresin estn, en general, estrechamente unidas la una
a la otra de suerte que el derecho penal juega, por decirlo llanamente,
el papel de un representante del derecho, en general: es una parte que
reemplaza al todo.
El origen del derecho penal est histricamente unido a la costum
bre de la venganza de sangre. Estos dos fenmenos estn muy prxi
mos genticamente. Pero la venganza no se convierte realmente en
venganza sino en tanto que va seguida de la indemnizacin y de la
pena. Tambin aqu son nicamente las fases ulteriores del desarrollo
(como se puede observar muy a menudo en la historia de la huma
nidad) los que hacen comprensibles las implicaciones contenidas en
las formas anteriores. Si se aborda el mismo fenmeno por el extremo
opuesto no se podr ver all nada ms que la lucha por la existencia,
es decir, una realidad puramente biolgica. Para los tericos del
derecho penal que se refieran a una poca ms tarda la venganza de
sangre coincide con el jus talioms, es decir, con el principio de una
reparacin equivalente que excluye la posibilidad de una venganza
ulterior cuando el ofendido o su gens han sido vengados. En realidad,
como ha demostrado muy exactamente M. Kovalevskij, el carcter
ms antiguo de la venganza de sangre era distinto. Las discordias entre
las tribus continuaban de generacin en generacin y toda ofensa.
144

incluso la causada por la venganza, se converta en motivo de una

nueva venganza de sangre. El ofendido y su parentela se convertan
a su vez en ofensores y el ciclo se prosegua de generacin en genera
cin, a menudo hasta la exterminacin completa de los grupos ene
migos.4
La venganza no comienza a ser regulada por la costumbre y a trans
formarse en una reparacin segn la regla del talin aojo por ojo,diente por diente sino cuando, al lado de la venganza, comienza
a consolidarse el sistema de arreglos o de reparaciones en dinero.
La idea del equivalente, esta primera idea puramente jurdica, encuen
tra de nuevo su origen en la forma de mercanca. El delito puede
ser considerado como una variedad particular del cambio en la cual
la relacin de cambio, es decir, la relacin contractual, es fijada post
factum; dicho de otra forma, despus de la accin arbitraria de una
de las partes. La proporcin entre el delito y la reparacin se reduce
igualmente a una proporcin de cambio. Por esto Aristteles, hablando
de la igualacin en el cambio como una variedad de justicia, dis
tingue en ella dos subtipos: la igualacin en las acciones voluntaras
y la igualacin en las acciones involuntarias, alienando las relaciones
econmicas de compra, venta, prstamo, etc., entre las acciones volun
tarias y las diferentes clases de delitos, que implican sanciones a t
tulo de equivalentes especficos, como acciones involuntarias. Es a
l a quien pertenece la definicin del delito como contrato concluido
contra voluntad. La sancin aparece entonces como un equivalente
que compensa los perjuicios sufridos por la vctima.
Esta idea ha sido retomada, como se sabe, por Hugo Grocio, y por
ingenuas que puedan parecer estas construcciones a primera vista
denotan, sin embargo, una intuicin mucho ms fina de la forma jur
dica que las teoras eclcticas de los juristas modernos.
Se puede observar muy claramente en base a los ejemplos de la
venganza y de la pena los procesos imperceptibles que unen lo org
nico o biolgico con lo jurdico. Esta conexin est acentuada por
el hecho de que el hombre no es capaz de renunciar a la interpretacin
habitual, es decir, jurdica (o tica) de los fenmenos de la vida
animal. El atribuye sin querer a las acciones de los animales una sig
nificacin que no les ha sido conferida, a decir verdad, sino por la
evolucin ulterior, es decir, por el desarrollo histrico del hombre.
La autodefensa es, en realidad, uno de los fenmenos ms natu
rales de la vida animal, y se la encuentra ya bajo la forma de reaccin
individual de cada ser vivo, ya en el comportamiento de grupo. Los
sabios que estudian la vida de las abejas han mostrado que stas
guardan la entrada de la colmena y pican a toda abeja extraa si
sta intenta penetrar en la colmena para robar la miel Pero si una
abeja extraa ha penetrado ya en la colmena se la mata tan pronto
145
10.

P aSdkanis

como se la descubre. No es extrao encontrar en el mundo animal

casos en los que las reacciones estn separadas de la accin que las
provoca por un cierto lapso. El animal no responde inmediatamente al
ataque, sino que remite su accin a ms tarde, a un momento ms
oportuno. La autodefensa se convierte aqu en v^ganza en el sentido
ms verdadero de la palabra. Y como la venganza est indisoluble
mente unida'para el hombre moderno a la idea de la reparacin
equivalente, no es extrao que Ferri, por ejemplo, est dispuesto a
admitir la existencia de un instinto jurdico en los animales.8
La idea jurdica, es decir, la idea de la equivalencia no se expresa
efectivamente neta y claramente y no se realiza objetivamente sino
en aquel estadio del desarrollo econmico en que esta forma de equiva
lencia se convierte en una costumbre de igualacin en el cambio;
en ningn caso, por consiguiente, en el mundo animal sino solamente en
la sociedad humana. No es en absoluto necesario para esto que la
venganza haya sido completamente suplantada por la reparacin. En
los casos precisamente en que la reparacin es rechazada como algo
deshonroso (una concepcin de este tipo predomin largo tiempo
entre los pueblos primitivos) y en los que la ejecucin de la venganza
personal es considerada como un deber sagrado, el acto mismo de
venganza reviste un nuevo matiz que no tena con anterioridad cuando
no representaba todava una alternativa: a ella es, precisamente, inhe
rente la idea de que representa la nica reparacin adecuada. El re
chazo de la reparacin bajo la forma de dinero evidencia, en suma,
que la efusin de sangre es el nico equivalente posible por la sangre
ya derramada. De fenmeno puramente biolgico la venganza se
transforma en una institucin jurdica desde que se relaciona de un
modo u otro con la forma de equivalente en el cambio, con el cambio
medido por el valor.
El derecho penal antiguo resalta este nexo con particular evidencia
y fuerza, poniendo directamente en pie de igualdad el perjuicio cau
sado al patrimonio y el perjuicio causado a la persona con una inge
nuidad a la que las pocas ulteriores renunciaron pdicamente, Desde
el punto de vista del antiguo derecho penal romano no haba nada
de anormal en que un deudor insolvente pagara sus deudas con par
tes de su cuerpo (in partes secare) y en que un culpable respondiera con
sus bienes por una ofensa fsica hecha a una persona. La idea del
arreglo sobre la base de una equivalencia aparece aqu en toda su
desnudez y no est complicada ni velada por ningn tipo de elementos
sobreaadidos. En consecuencia, el proceso penal asume el carcter
de un contrato comercial. Debemos representarnos aqu dice Jhering un mercado en el que una de las partes pide demasiado mien
tras la otra insiste en una reduccin hasta que se ponen por fin de
acuerdo. Esto estaba expresado por el trmino pascere, mientras que
146

el acuerdo sobre el precio se indicaba con el trmino pactum. Es

aqu donde entra en juego el oficio de un mediador, escogido por las
dos partes, que determina el montante de la suma para el arreglo
(arbiter en el primitivo significado romano).4
En lo que se refiere a las pretendidas penas pblicas, fueron intro
ducidas en su origen en razn principalmente a consideraciones de
orden fiscal y sirvieron para alimentar las cajas de los representantes
del poder. El Estado dice a este propsito Maine no exiga del
acusado una multa para el perjuicio que se supona le haba sido
causado, sino que exiga solamente una cierta parte de indemnizacin
debida a ttulo de justo resarcimiento por la prdida de tiempo y
por sus servicios.7 La historia nos ensea que ste justo resarci
miento por la prdida de tiempo era exigido con tanto celo por
los prncipes que, segn el testimonio de las crnicas, el territorio
ruso estaba devastado por las indemnizaciones y los impuestos.
Por otra parte, este mismo fenmeno de pillaje judicial puede ser
observado no solamente en la antigua Rusia, sino igualmente en el
imperio de Carlomagno. A los ojos de ios antiguos prncipes rusos
los beneficios que procuraban los gastos de justicia no se distinguan
en nada de las fuentes de rentas ordinarias. Ellos los asignaban a sus
servidores, los; repartan, etc. Se poda tambin sustraerse al tribunal
del prncipe pagndole una cierta suma (cfr. la diluda vira de la
Russkda Pravda).
Por lo dems, al lado de la pena pblica como, fuente de rectas,
aparece muy pronto la pena como medio para mantener la disciplina
y defender la autoridad del poder clerical y militar. Se sabe que ec
la antigua Roma la mayora de los delitos graves eran al mismo
tiempo delitos contra los dioses.8 As, por ejemplo, una de las viola
ciones ms importantes de la propiedad terrateniente, el desplaza
miento malvolo de las lindes de los campos, era considerado desde la
Antigedad como un delito religioso, y la cabeza de los culpables era
ofrecida a los dioses. La casta de los sacerdotes que apareca como la
guardiana del orden no persegua as nicamente un inters ideol
gico, sino tambin un inters material muy slido, porque los bienes
del culpable eran confiscados en tales casos en su provecho. Por otra
parte, las penas que eran impuestas por la casta de los sacerdotes a
los que producan perjuicios a sus rentas rehusando las ceremonias
o las ofrendas establecidas, o intentando introducir nuevas doctrinas
religiosas, etc. tenan igualmente un carcter pblico.
La influencia de la organizacin sacerdotal, es decir, la Iglesia,
sobre el derecho penal se manifiesta en que, aunque la pena contina
conservando el carcter de un equivalente o de una retribucin, sta
no est ya unida inmediatamente al perjuicio producido por la vctima
y no est ya fundamentada en pretensiones de esta ltima, sino que
147

adquiere una significacin superior, abstracta, en tanto que castigo

divino. La Iglesia quiere asi asociar al elemento material del resar
cimiento el motivo ideolgico de la expiacin y purificacin (expiatio)
y hacer asi del derecho penal, construido sobre el principio de la ven
ganza privada, un medio ms eficaz de mantenimiento de la disci
plina social, es decir, de la dominacin de clase. En esta perspectiva
los esfuerzos del clero bizantino para introducir la pena de muerte
en el principado de Kiev son reveladores.
El mismo fin de mantenimiento de la disciplina determina igual*
mente el carcter de las medidas punitivas tomadas por los jefes mili
tares. Estos ejercen la justicia tanto sobre los pueblos sometidos como
sobre sus propios soldados en caso de motines, complots o simple
mente desobediencia. La clebre historia de Clodvig, que parte en
dos con sus propias manos la cabeza de un guerrero recalcitrante,
muestra el carcter primitivo de la justicia penal en la poca del naci
miento de los estados brbaros germnicos. En pocas ms lejanas
esta tarea de mantenimiento de la disciplina militar incumba a la
asamblea popular; con el reforzamiento y la estabilidad del poder real
esta funcin volvi a manos de los reyes y se identific con la defensa
de sus propios privilegios. Por lo que respecta a los delitos comunes,
los reyes germnicos (igual que los prncipes de Kiev) no tenan en
ellos durante largo tiempo sino un inters puramente fiscal.10
Esta situacin se modifica con el desarrollo y la consolidacin de
las divisiones de clase y estado. El nacimiento de una jerarqua espiri
tual y laica hace de la proteccin de sus privilegios y de la lucha contra
las clases inferiores oprimidas de la poblacin una tarea prioritaria.
La disgregacin de la economa natural y la intensificada explotacin
de los agricultores que de ello resulta, el desarrollo del comercio y la
organizacin del Estado basado en la divisin en estamentos y en
clases proponen a la jurisdiccin penal otra tarea. En esta poca la
justicia penal no es ya para los detentadores del poder un simple medio
de enriquecimiento, sino un medio de represin implacable y bru
tal de los malvados, es decir, contra los campesinos que huan de la
explotacin intolerable de los seores .y de su Estado, as como contra
la poblacin empobrecida, los mendigos, etc. El aparato policaco e
inquisitorio comienza a desempear una funcin preeminente. Las
penas se convierten en medios ya de exterminio fsico, ya de terro
rismo: es la poca de la tortura, de las penas corporales, de las ejecu
ciones capitales ms brbaras.
As se ha ido constituyendo progresivamente la amalgama com
pleja del derecho penal moderno donde se pueden distinguir sin trabajo
diversos estratos histricos. Fundamentalmente, es decir, desde un
punto de vista puramente sociolgico, la burguesa asegura y mantiene
su dominacin de clase con su sistema de derecho penal oprimiendo
148

a las clases explotadas. Bajo este ngulo sus jueces y sus organizaciones
privadas voluntaras de esquiroles persiguen un nico y mismo fin.
Si se consideran las cosas desde este punto de vista, la jurisdiccin
penal no es sino un apndice del aparato de polica y de instruccin.
Si los tribunales de Pars tuviesen realmente que cerrar sus puertas
durante algunos meses, los nicos en sufrir las consecuencias seran
los criminales detenidos. Pero si las famosas brigadas de polica
de Pars dejaran su trabajo, aunque slo fuese un da, el resultado
sera catastrfico.
La jurisdiccin penal del Estado burgus es un terrorismo de
clase organizado que no se diferencia ms que basta cierto punto
de las llamadas medidas excepcionales utilizadas durante la guerra civil.
Ya Spencer ha indicado la analoga estrecha, la identidad incluso de
las acciones defensivas dirigidas contra los ataques externos (guerra)
y la reaccin contra los que alteran el orden interno del Estado
(defensa judicial o jurdica).11 El hecho de que las medidas del pri
mer tipo, es decir, las medidas penales, sean utilizadas principalmente
contra elementos desclasados de la sociedad y las medidas del segundo
tipo principalmente contra los militantes ms activos de una nueva
clase que est a punto de alzarse con el poder, no cambia en modo
alguno la naturaleza de las cosas como sucede con la mayor o menor
correccin y totalidad del procedimiento empleado. No se puede com
prender el verdadero sentido de la prctica penal del Estado de clase
a no ser que se parta de su naturaleza antagnica. Las teoras del
derecho penal que deducen los principios de la poltica penal de los
intereses de la sociedad en su conjunto son deformaciones conscientes
o inconscientes de la realidad. La sociedad en su conjunto no existe
sino en la imaginacin de los juristas: no existen de hecho ms que
clases que tiene intereses contradictorios. Todo sistema histrico deter
minado de poltica penal lleva la marca de los intereses de la clase
que lo ha realizado. El sefior feudal haca ejecutar a los campesinos
no sumisos y a los ciudadanos que se oponan a su dominacin.
Las leyes de las ciudades hacan colgar a los caballeros que se dedi
caban al saqueo y destruir sus castillos. En la Edad Media todo indi
viduo que quera ejercer un oficio sin ser miembro de la corporacin
era considerado culpable de violar la ley; la burguesa capitalista,
apenas haba acabado de surgir, declar delito las asociaciones He tra
bajadores.
El inters de clase imprime as a cada sistema penal la marca de
la concrecin histrica. En lo que respecta en particular a los mtodos
mismos de poltica penal, es corriente citar los grandes progresos rea
lizados por la sociedad burguesa a partir de la poca de Beccaria y
de Howard hacia ideales humanitarios: abolicin de la tortura, de
las penas corporales, de las penas infamantes, de las ejecuciones capi
149

tales brbaras, etc. Todo esto representa sin duda un gran progreso.
Pero no bay que olvidar que la abolicin de las penas corporales
no se ha realizado en todas partes. En Inglaterra el azote est auto
rizado: hasta 25 golpes de vara para los menores de 16 aos; hasta
150 azotes para los adultos, culpables de hurto. El ltigo es utilizado
en Inglaterra contra los marineros. En Francia el castigo corporal es
aplicado como sancin disciplinara a los detenidos (cfr. Fojnickif,
Uienie o nakazami [Teora de la pena], p. 15). En Amrica, en dos
Estados de la Unin, se mutila a los criminales mediante la castra
cin. Dinamarca ha introducido en 1905 para una serie de delitos
los castigos corporales del garrote y de la soga embreada.
Ms recientemente an, la calda de la Repblica sovitica en
Hungra supuso, entre otras cosas, la introduccin del azotamiento
aplicado a los adultos para toda una serie de delitos contra la per
sona y la propiedad (cfr. Deutsche Strafrechtszeitung, 1920, n
meros 11-12).
- Es necesario, adems, sealar que los ltimos decenios han visto
nacer precisamente en un cierto nmero de Estados burgueses una
tendencia a la restauracin de penas corporales, aflictivas e infamantes.
El humanismo de la burguesa cede el sitio a las llamadas a la seve
ridad y a una ms amplia aplicacin de la pena de muerte.
Segn Kautsky, esto se explicara por el hecho de que la burguesa
tena una actitud pacifista y humanitaria al final del siglo xvm y
comienzos del xix, es decir, hasta la introduccin del servicio militar
obligatorio, porque no serva en el ejrcito. Es muy dudoso que sea
la razn fundamental. La transformacin de la burguesa en una
clase reaccionaria que tiene miedo del ascenso del movimiento obrero,
as como su poltica colonial, que ha sido desde siempre una escuela
de crueldad, han sido las causas ms importantes.
Unicamente la desaparicin completa de las clases permitir crear
un sistema penal en el que est excluido todo elemento antagnico.
La cuestin que se plantea ahora es la de saber si ser necesario en
tales circunstancias un sistema penal general. Si la prctica penal del
poder del Estado es en su contenido y en su carcter un instrumento
de defensa de la dominacin de clase, en su forma aparece como
un elemento de la superestructura jurdicay forma parte del sistema
jurdico como una de sus ramas. Hemos demostrado con anterioridad
que la lucha abierta por la existencia reviste, con la introduccin del
principio de equivalencia, una forma jurdica. El acto de legtima de
fensa pierde su carcter de simple acto de autodefensa y se convierte
en una forma de cambio, un modo particular de cambio que encuentra
su sitio al lado del cambio comercial normal. Los delitos y las
penas se convierten as en lo que son, es decir, revisten un carcter
jurdico sobre la base de un contrato de retroventa. En tanto que se
150

conserva esta forma a lucha de clases se realiza como jurisdiccin.

Inversamente, la denominacin misma de derecho penal pierde toda
su significacin si este principio de relacin de equivalencia desaparece.
El derecho penal es asi una parte integrante de la superestructura
jurdica en la medida en que encarna una variedad de esta forma fun
damental de la sociedad moderna: la forma de equivalentes con todas
sus consecuencias. La realizacin de estas relaciones de cambio en el
derecho penal es un aspecto de la constitucin del Estadp de derecho
como forma ideal de las relaciones entre los poseedores de mercancas
independientes e iguales que se encuentran sobre el mercado. Pero
como las relaciones sociales no se limitan a las relaciones abstractas
de propietarios de mercancas abstractos, la jurisdiccin penal no es
solamente una encamacin de la forma jurdica abstracta, sino tam
bin un arma inmediata en la lucha de clases. Cuanto ms aguda y
encarnizada se hace esta lucha, la dominacin de clase tiene ms difi
cultades para realizarse eh el interior de la forma jurdica. En este
caso el tribunal imparcial con sus garantas jurdicas es sustituido por
una organizacin directa de la venganza de clase, cuyas acciones vie
nen guiadas exclusivamente por consideraciones polticas.
Si se considera la sociedad burguesa en su esencia como una so
ciedad de propietario de mercancas, es necesario suponer a priori que
su derecho penal es jurdico en el ms alto grado, en el sentido
que habamos precisado. Entonces parece que nos topamos de repente
con algunas dificultades. La primera consiste en que el derecho penal
moderno no tiene como esencial punto de referencia el perjuicio
causado a la parte ofendida, sino la violacin de la norma establecida
por el Estado. Pero si la parte ofendida, con sus pretensiones, pasa a
un segundo plano, podemos preguntar cmo opera aqu la forma de
la equivalencia. En primer lugar si la parte ofendida pasa a segundo
plano, no quiere decir que desaparezca: contina, por el contrario,
constituyendo el trasfondo de la accin penal. La abstraccin del
inters pblico ofendido se apoya sobre la figura enteramente real de
la parte ofendida que participa en el proceso, ya personalmente ya
por medio de un representante, dando as a ese proceso una concre
cin real.13 Esta abstraccin, por lo dems, encuentra su encama
cin real en la persona del fiscal pblico, incluso en el caso donde no
ha habido realmente vctimas y donde es la ley nicamente la que
protesta. Este desdoblamiento por el cual el mismo poder del Estado
aparece tanto en el papel de parte judicial (fiscal) como en el de juez
muestra que el proceso penal como forma jurdica es inseparable de
la figura de la vctima que exige reparacin y por consiguiente de la
forma ms general de un contrato. El fiscal pblico reclama como
una parte cualquiera un precio elevado, es decir, una pena severa.
El acusado solicita la indulgencia, una reduccin y el tribunal se
151

pronuncia en justicia. Si se le quita totalmente esta forma de con

trato, se suprime al proceso penal toda su alma jurdica, Imaginmo
nos por un instante que el tribunal d o se ocupe sino de la manera
en que las condiciones de vida del acusado podran ser transformadas
a fin de enmendarle o a fin de proteger a la sociedad; entonces se vola
tilizara en seguida toda la significacin del trmino mismo de pena.
Esto no significa que todo el procedimiento penal est totalmente pri
vado de los elementos simples y comprensibles mencionados ms
arriba. Unicamente queremos demostrar que este procedimiento con
tiene particularidades que no estn determinadas por consideraciones
sociales claras y simples, sino que representan un elemento irracional
mistificado y absurdo. Queremos igualmente demostrar que este ele
mento precisamente es el elemento especficamente jurdico.
Hay an otra dificultad. El derecho penal antiguo no conoci
nada ms que el concepto de dao. Las nociones de culpa y de
culpabilidad, que ocupan en el derecho penal moderno un sitio tan
importante, faltaron totalmente en aquel estadio de desarrollo. El acto
doloso, el acto culposo, el acto fortuito eran evaluados conforme a
sus consecuencias. Las costumbres de los francos salios y de los
actuales osetes se sitan bajo este ngulo al mismo nivel de desa
rrollo. Estos ltimos no hacen ninguna especie de diferencia, por ejem
plo, entre una muerte provocada por una pualada y una muerte
provocada por la cada de una piedra desde lo alto de una montaa
a consecuencia de un tropezn de un buey ajeno.1'
Como podemos ver. no se deduce de esto en absoluto que el con
cepto de responsabilidad haya sido desconocido por el derecho antiguo.
Pero en aquel tiempo la responsabilidad se determinaba de otra forma.
En el derecho penal moderno nos encontramos, conforme al indivi
dualismo radical de la sociedad burguesa, con un concepto de la res
ponsabilidad estrictamente personal. El derecho antiguo estaba, por
el contrario, penetrado del principio de la responsabilidad colectiva.
Se castigaba a los hijos por las faltas de sus padres, y el grupo era
responsable de cada uno de sus miembros. La sociedad burguesa, por
el contrario, disolvi todos los lazos primitivos y orgnicos preexis
tentes entre los individuos. Proclama el principio: cada uno para s
y lo realiza en todos los dominios incluso en el derecho penal de
forma enteramente consecuente. Adems, el derecho penal moderno ha
introducido en el concepto de responsabilidad un elemento psicol
gico, dando as al concepto una gran flexibilidad; ha distinguido en l
varios niveles: responsabilidad por una consecuencia prevista (dolo)
y responsabilidad por una consecuencia imprevista, pero previsible
(culpa). En fin, construy el concepto de inimputabilidad, es decir, de
ausencia total de responsabilidad. La introduccin del momento psico
lgico en el concepto de responsabilidad significaba evidentemente la
152

racionalizacin de la lucha contra el delito. Unicamente sobre la base

de la distincin entre las acciones incriminables y las acciones no
incriminables ha podido ser construida una teora de las medidas pre
ventivas especiales y generales. En la medida, sin embargo, en que la
relacin entre el delincuente y la autoridad penal est construida
como una relacin jurdica y se desarrolla bajo la forma de un proceso
judicial, este nuevo momento no excluye en absoluto el principio de
la reparacin equivalente sino que, por el contrario, crea una nueva
base para su aplicacin. Qu significan estas distinciones de grado
en la responsabilidad a no ser precisiones de las condiciones de un
futuro contrato judicial? Tal graduacin de la responsabilidad es el
fundamento de la escala de penas; es un elemnto nuevo, ideal o
psicolgico si se prefiere, que se aade al elemento material del dao
y al elemento objetivo del acto para constituir con ellos el fundamento
de la determinacin proporcional de la pena. La accin dolosa implica
una responsabilidad ms grave y en condiciones iguales una pena
ms severa; la accin culposa comporta una responsabilidad menos
grave y por tanto coeteris paribus una pena menor; en fin, en
caso de ausencia de responsabilidad (culpable pero no imputable) la
pena no se pronuncia. Si reemplazamos la pena por la Behandlung
(en ruso, medida de influencia), es decir, por un concepto jurdica
mente neutral mdico-pedaggico, se llega a resultados completamente
diferentes. En este caso no ser la proporcionalidad de la pena la
que nos preocupar por encima de todo sino la adecuacin de las
medidas al fin fijado, es decir, a los fines de defensa de la sociedad,
influencia sobre el delincuente, etc. Segn este punto de vista la rela
cin puede ser completamente invertida: en el caso precisamente de
una responsabilidad atenuada pueden ser necesarias las medidas ms
intensas y las ms largas.
El concepto de responsabilidad es indispensable si la pena se pre
senta como un medio de retribucin. El delincuente responde con su
libertad de un delito cometido y responde de l por un quantum de li
bertad que es proporcional a la gravedad del delito. Esta nocin es
completamente superflua donde la pena haya perdido su carcter de
equivalencia. Pero si no existe ya ningn rastro del principio de equi
valencia la pena deja de ser una pena en el sentido jurdico del
trmino.
El concepto jurdico de culpabilidad no es un concepto cientfico
porque nos arrastra directamente a las contradicciones del indetermi
nismo. Desde el punto de vista del encadenamiento de las causas que
determinan un suceso cualquiera no existe la menor razn de privi
legiar esta causa ms que a esta otra. Las acciones de un hombre ps
quicamente anormal (irresponsable) estn determinadas por una serie
de causas (herencia, condiciones de vida, ambiente, etc.), igual que
153

las acciones de un hombre enteramente normal (responsable). Es inte

resante sealar que la pena aplicada bajo la forma, de medida peda
ggica (es decir, sin referencia a la nocin jurdica de equivalencia)
no est unida, en absoluto, a consideraciones sobre la imputabilidad,
la libertad de eleccin, etc.: incluso no las necesita. La racionalidad
de la pena en pedagoga (hablamos aqu, evidentemente, de la racio
nalidad en el sentido ms general, independientemente de las formas,
de la severidad de la pena) est determinada exclusivamente por la
capacidad para un individuo de captar suficientemente la unin exis
tente entre sus propias acciones y sus consecuencias desagradables y
de acordarse de ello. Las personas que la ley penal considera como
irresponsables de sus propias acciones, es decir, los muy jvenes, los
anormales psquicos, etc., son igualmente imputables segn este punto
de vista, es decir, influenciables en un cierto sentido.14
La pena proporcional a la culpabilidad es fundamentalmente an
loga a la reparacin proporcional al dao. Es la expresin aritmtica,
sobre todo, la que caracteriza el rigor de la sentencia: tantos y tantos
das, tantos meses, etc., de privacin de libertad, multa de tanta can
tidad, prdida de tales o tales derechos, etc. La privacin de libertad
por un tiempo determinado a consecuencia de la sentencia del tribunal
es la forma especfica en la cual el derecho penal moderno, es decir,
burgus capitalista, realiza el principio de reparacin equivalente. Esta
forma est inconscientemente, pero a la vez, profundamente unida a
la representacin del hombre abstracto y del trabajo humano abstracto
medible en tiempo. No se debe al azar que esta forma de pena haya
sido introducida y considerada como natural y racional en el siglo xix
precisamente, es decir, una poca en que la burguesa pudo desarro
llarse y afirmar todas sus caractersticas. Las prisiones y los calabozos
existan igualmente en la Antigedad y en la Edad Media al lado de
otros medios de ejercicio de la violencia psquica. Pero los individuos
entonces permanecan detenidos hasta su muerte o hasta que pudieran
pagar rescate.
Para que la idea de la posibilidad de reparar el delito por un
quantum de libertad abstractamente predeterminado haya podido nacer,
ha sido necesario que todas las formas concretas de la riqueza social
hayan sido reducidas a la forma ms abstracta y ms simple, al trabajo
humano medido por el tiempo. Tenemos aqu indudablemente un
ejemplo que confirma la interconexin entre los diferentes aspectos de
la cultura. El capitalismo industrial, la declaracin de derechos del
hombre, la economa poltica de Ricardo y el sistema de la detencin
temporal son fenmenos que pertenecen a una nica y misma poca
histrica.
Si el carcter de equivalencia de la pena, bajo su forma material
mente sensible de causacin de un dao fsico o exaccin de una retri
154

bucin en dinero conserva, precisamente a causa de esta brutalidad, su

significacin elemental, accesible a todo el mundo, pierde, por el
contrario, bajo su forma abstracta de privacin de libertad por un
tiempo determinado esta significacin evidente aunque, como antes,
siga siendo habitual hablar de la medicin de la pena por la gravedad
del delito. Por esto muchos tericos del derecho penal, particulary mente los que se consideran progresistas,-se esfuerzan naturalmente en
' suprimir totalmente este elemento de la equivalencia como algo ab
surdo y concentran su atencin sobre los fines racionales de la pena.
El error de los criminalistas progresistas es creer que nicamente estn
en presencia al criticar las pretendidas teoras absolutas del derecho
penal de concepciones falsas, de errores del pensamiento que pueden
ser refutados con la crtica terica. En realidad, esta forma absurda de
equivalencia no es una consecuencia del extravo de algunos crimina
listas sino una consecuencia de las relaciones'materiales de la socie
dad que produce mercancas y que de ellas se alimenta. La contradic
cin entre los fines racionales de la proteccin de la sociedad o
de la reeducacin del delincuente y el principio de la reparacin
equivalente no existe solamente en los libros y teoras, sino tam
bin en la vida misma, en la prctica judicial, en la estructura de la
sociedad misma. Igualmente, la contradiccin entre las conexiones inter
individuales del trabajo y la incoherente expresin formal de tales
relaciones en el valor de las mercancas, reside no solamente en los
libros y las teoras sino en la misma praxis social.
Para demostrarlo bastar con referirse a algunos elementos. Si en
la vida social la pena fuera efectivamente considerada slo desde el
punto de vista de su fin, la misma ejecucin de la pena y sobre todo
sus resultados deberan suscitar inters. Quin, sin embargo, negar
que el centro de gravedad del proceso penal es, en la mayora de los
casos, la sala de audiencia y el instante en que se dicta sentencia?
El inters suscitado por los diferentes mtodos con que se acta
sobre el delincuente es insignificante en comparacin con el inters
suscitado por el instante impresionante en que es pronunciada la sen
tencia y determinada la medicin de la pena. Las cuestiones de la
reforma penitenciaria no preocupan sino a un pequeo grupo de crimi
nalistas. La cuestin, por el contrario, que preocupa al pblico es
la de saber si la sentencia corresponde a la gravedad del delito. Para la
opinin pblica, cuando el tribunal ha determinado correctamente el
equivalente, todo est, por decirlo as, arreglado y el destino ulterior
del delincuente ya no interesa a nadie. La teora de la ejecucin de
la sentencia dice Krohne, uno de los especialistas ms conocidos en
este dominio es el punto dbil de la ciencia del derecho penal, es
decir, est relativamente olvidado. Si tenis prosigue las mejores
leyes, los mejores jueces, las mejores sentencias pero los funcionarios
155

encargados de la ejecucin de las penas son incapaces, podis echar

las leyes a la basura y quemar las sentencias.18 Pero el predominio
del principio de reparacin equivalente no se demuestra solamente por
esta distribucin de la atencin pblica. Se manifiesta igualmente en
la misma prctica judicial. A qu otro fundamento se refieren de
hecho las sentencias citadas por Aschaffenburg en su libro Das Verbrechen und seine Bakdmpfung? Tomemos aqu dos ejemplos nada
ms de los muchos existentes: un delincuente reincidente que ha sido
ya condenado 22 veces por falsedad, robo, estafa, etc., es condenado
la 23 vez a 24 das de prisin por ultraje al funcionario. Otro delin
cuente, que ha pasado 13 aos en la crcel y en colonia penal (Zuchtaus), 16 veces condenado por robo y estafa, es condenado la 17 vez a
4 meses de prisin por estafa.16 En este caso no se puede hablar mani
fiestamente ni de una funcin de defensa ni de una funcin correctiva
de la pena. Es el principio formal de la equivalencia el que triunfa
aqu: a culpabilidad igual, pena igual.17 Por otra parte, qu otra cosa
hubiera podido hacer el tribunal? No puede esperar reformar en tres
semanas de detencin a un reincidente, pero tampoco puede encerrar
toda su vida al sujeto en cuestin por simple ultraje al funcionario.
No le queda otro remedio que hacer pagar al delincuente por un pe
queo delito en calderilla (algunas semanas de privacin de libertad).
Por otra parte, la justicia burguesa vigila cuidadosamente que el con
trato con el delincuente sea concluido con todas las reglas del arte,
es decir, que cada uno pueda convencerse y creer que el pago ha sido
equitativamente determinado (publicidad del procedimiento judicial),
que el delincuente ha podido libremente negociar (proceso en forma
de debate) y que ha podido utilizar los servicios de un experto (derecho
a la defensa), etc. En una palabra, el Estado plantea su relacin con
el delincuente como un cambio comercial de buena fe: en esto con
siste precisamente el significado de las garantas de procedimiento
penal.
El delincuente debe, por consiguiente, saber con anterioridad de
qu responde y qu se le demanda: Nullum crimen, nidia poena sitie
lege. Qu significa esto? Es necesario que cada delincuente en po
tenci est exactamente informado de los mtodos de correccin que
le sern aplicados? No, la cuestin es ms simple y ms brutal. Debe
saber con qu tanto de libertad deber pagar como consecuencia del
contrato concluido delante del tribunal. Debe conocer con anterioridad
las condiciones sobre cuya base deber pagar. Tal es el sentido de
los cdigos penales y de los procedimientos penales.
No es necesario imaginarse que en el derecho penal haya reinado
inicialmente la falsa teora de la reparacin y que haya sido en seguida
suplantada por el justo punto de vista de la defensa de la sociedad.
No se debe considerar su desarrollo exclusivamente en el plano de las
156

ideas. En realidad la poltica penal, tanto antes como despus de la

aparicin de la tendencia sociolgica y antropolgica en la crimino
loga, tena un contenido de defensa social (o ms exactamente cla
sista). Pero al lado de esto contena, y contiene, elementos que no
derivan de esta finalidad tcnica y que de esta forma no permiten al
procedimiento penal expresarse enteramente bajo la forma racional y
no mistificada de reglas tcnicas sociales, Estos elementos cuyo origen
deben buscarse no en la poltica penal como tal, sino mucho ms
profundamente, dan a las abstracciones jurdicas del delito y la pena
su realidad concreta y les confieren una significacin prctica en el
cuadro de la sociedad burguesa, pese a todos los esfuerzos en contrario
de la crtica terica.
Un representante conocido de la escuela sociolgica. Van Gammel,
declar en el congreso penalista celebrado en 1905 en Hamburgo que
el principal obstculo de la criminologa moderna eran los conceptos
de culpabilidad, de delito y de pena. Cuando nos hayamos deshecho
de estos tres conceptos aada todo ir mejor. Se puede replicar
a esto que las formas de la conciencia burguesa no se dejarn supri
mir nicamente por una crtica ideolgica, porque ellas constituyen
un todo nico con las relaciones materiales que expresan. La nica
va para disipar estas apariencias convertidas en realidad es la de la
abolicin prctica de estas relaciones, es decir, la lucha revolucionara
del proletariado, la realizacin del socialismo.
No es suficiente proclamar que los conceptos de culpabilidad y
de culpa son un prejuicio para poder pasar en seguida en la prctica
a una poltica penal que de hecho haga superfluo este concepto.
Mientras que la forma de mercanca y la forma jurdica que deriva
de la misma continen imprimiendo su sello en la sociedad, la idea,
absurda en el fondo, es decir, desde el punto de vista no jurdico, de
que la gravedad de cada delito puede ser pesada y expresada en meses
o en aos de encarcelamiento, conservar en la prctica judicial su
fuerza y su significacin reales.
Se puede naturalmente evitar proclamar esta idea de esta forma
tan brutal y chocante, pero ello no significa en absoluto que de este
modo evitemos su influencia en la prctica. La modificacin termino
lgica no cambia en nada la esencia de la cuestin. El Comisariado
del Pueblo para la Justicia de la RSFSR public ya en 1918 los
principios rectores del derecho penal en los que se rechaz el prin
cipio de la culpabilidad como fundamento de la pena y configur
la pena misma no como retribucin por una culpa sino exclusiva
mente como medida de defensa. El cdigo penal de la RSFSR de 1922
deja a un lado igualmente el concepto de culpabilidad. En fin. los
Principios Fundamentales de la legislacin penal de la Unin Sovitica
dictados por el Comit Ejecutivo Central de la URSS excluyen abso157

tatamente el trmino mismo de pena para reemplazarlo por la denomi

nacin de medida de defensa social de carcter judicial-correctivo.
Tal cambio de terminologa tiene indudablemente un carcter declara
tivo, pero la esencia del problema no se solucionar mediante decla
raciones. La transformacin de la pena de retribucin en medida ade
cuada de defensa social y de reeducacin de los individuos socialmente
peligrosos significa resolver un gran problema organizativo que no
slo tiene races fuera del dominio de la actividad puramente judicial,
sino que, en caso de xito, hace sustancialmente superfluos el proceso
y la sentencia judicial. En efecto, cuando esta tarea est realizada com
pletamente, la correccin por el trabajo no slo deja de ser una simple
consecuencia jurdica de la sentencia que sanciona un supuesto
delictivo, sino que se convertir en una funcin social completamente
autnoma, de naturaleza mdico-pedaggica. Nuestro desarrollo va
e ir sin duda alguna en este sentido. Provisionalmente, sin embargo,
en tanto que nos sea necesario poner el acento sobre el trmino
judicial al hablar de medidas de defensa social, mientras las formas
materiales del proceso judicial y del cdigo penal subsistan, la modi
ficacin de la terminologa continuar siendo durante tiempo* una
reforma puramente formal. Esto no poda escapar a la atencin de los
juristas que se han pronunciado respecto a nuestro cdigo penal.
Cito aqu nicamente algunas opiniones. N. Poljanskij (El cdigo penal
de la RSFSR y el proyecto alemn de cdigo penal, Pravo i Zizn,
1922, 3), encuentra que en la parte especial del cdigo penal la
negacin del concepto de culpabilidad es solamente formal y que
la cuestin de la culpabilidad y de sus grados es un problema incor
porado a la prctica cotidiana de nuestros tribunales, M. M Isaev
(El cdigo penal, 1. de junio de 1922, Sovetskoe pravo, 1922, 2)
dice que el concepto de culpabilidad no es ignorado en el cdigo
penal de 1922 puesto que distingue el dolo de la culpa contraponin
doles al casus y distingue igualmente la pena de la medida de defensa
social en sentido estricto (cfr. tambin Trachterov, La frmula de
la no imputabilidad en el Cdigo Penal de la URSS, Vestnik Sovetskof Justitsii, rgano del Comisariado del Pueblo para la Justicia
de la Repblica de Ucrania, n. 5,1923).
El hecho es, naturalmente, que tanto el cdigo penal en s como el
procedimiento judicial para l que fue creado estn penetrados toda
va por el principio de la equivalencia. Qu es. en efecto, la parte
general de todo cdigo penal (comprendido el nuestro) con sus con
ceptos de complicidad, de coautora, tentativa, premeditacin, etc., sino
un medio de evaluacin ms precisa de la culpabilidad? Qu repre
senta la distincin hecha entre dolo y culpa a no ser una graduacin
de la culpabilidad? Qu significa el concepto de inimputabilidad si
el concepto de culpabilidad no existe? Y finalmente, para qu sirve
158

toda la parte especial del cdigo penal si slo existen medidas de

defensa social (de clase)?
En realidad una aplicacin coherente del principio de defensa de la
sociedad no exigirla en realidad la fijacin de cada supuesto de hecho
legal penal (a los cuales se refieren lgicamente las medidas de la
pena fijadas por la ley o el tribunal), sino una descripcin precisa
de los sntomas que caracterizan el estado sqcialmente peligroso y una
elaboracin precisa de los mtodos a aplicar en cada caso particular
para proteger a la sociedad.
El punto crucial no se halla solamente, como piensan algunos,
en el hecho de que la medida de defensa social est unida en su apli
cacin a unos elementos subjetivos (forma y grado de peligrosidad
social) mientras que la pena reposa sobre un elemento objetivo, es
decir, sobre una concreta figura legal de delito definida en la parte
especial del cdigo.18 El punto crucial reside en el carcter de esta
unin. Es difcil, en efecto, separar la pena de una base objetiva
porque aqulla no puede prescindir de la forma de equivalente sin des
prenderse de su caracterstica fundamental. Con todo, solamente una
concreta figura legal de delito da un cierto fundamento a la medicin
de la gravedad y, por consiguiente, un cierto fundamento a la equi
valencia. Se puede obligar a un individuo a pagar una cierta accin,
pero es impensable que se pueda hacerle pagar por el hecho de que la
sociedad lo considere peligroso, Precisamente por esto la pena supone
un tipo legal delictivo fijado con precisin, mientras que la medida
de defensa social no tiene necesidad de ella. La accin a pagar es una
coercin jurdica que se ejerce sobre el sujeto en el interior del cuadro
de las formas procesales, de la sentencia y de su ejecucin. La medida ce
defensa social es, por el contrario, un puro expediente de conformacin
a un fin y. como tal, puede ser determinada por reglas tcnicas.
Estas reglas pueden ser ms o menos complejas, segn que el fin sea
la eliminacin mecnica del individuo peligroso o su reeducacin.
En cada caso, sin embargo, los fines que se ha impuesto la sociedad a
s misma tienen en estas reglas una expresin clara y simple. En las
normas jurdicas, por el contrario, que establecen para delitos deter
minados penas determinadas, este fin social aparece bajo una forma
mistificada. El individuo sobre el que se quiere influir est colocado
en la situacin de un deudor que debe reembolsar sus deudas. No es
por casualidad que el trmino sancin significa al mismo tiempo
ejecucin coactiva de una obligacin jurdica privada y pena. El mis
mo concepto expresa el trmino purgar su pena. El delincuente que
ha purgado su pena vuelve al punto de partida, es decir, a una exis
tencia individualista en la sociedad, a la libertad de contraer obliga
ciones y de cometer delitos.
El derecho penal, como el derecho en general, es una forma de
159

conexin entre sujetos egostas aislados, portadores de un inters

privado autnomo o propietarios ideales. Los ms agudos de los
penalistas burgueses captan muy bien esta conexin entre el derecho
penal y la forma jurdica en general, es decir, las condiciones funda
mentales sin las cuales una sociedad de productores de mercancas
es impensable. Por esto, a los representantes extremos de la escuela
sociolgica y antropolgica que invitan a archivar los conceptos de
delito y de culpabilidad y a terminar con la elaboracin jurdica del
derecho penal, les responden muy razonablemente: y qu suceder
en este caso con el principio de la libertad civil, de las garantas de
legalidad del procedimiento, del principio nidlum crimen sine lege,
etctera? Tal es la posicin precisamente de ubinskij (cfr. M. ubinskij, Kurs ugolovnogo prava [Curso de derecho penal], 1909, pp. 20 y
siguientes) en su polmica contra Ferri, Dorado y otros. He aqu una
afirmacin caracterstica: Aun apreciando su bella creencia [la de
Dorado] en la omnipotencia de la ciencia preferimos, a pesar de todo,
histrica y los hechos reales: en este caso tendremos que reconocer que
histrica y los hechos reales; en este caso tendremos que reconocer que
no es un arbitrio ilustrado y racionar* (y quin garantiza que el
arbitrio ser precisamente tal?) lo que es deseable, sino un orden
jurdico slido cuyo mantenimiento exige su estudio jurdico.
Los conceptos de delito y de pena son, como se deduce de lo dicho
precedentemente, determinaciones indispensables de la forma jurdica,
de la que no podremos desembarazamos mientras no comience la
extincin de la superestructura jurdica en general. Y cuando se co
mience a eliminar en la prctica y no solamente a nivel de declara
ciones estos conceptos operando sin ellos, tendremos la mejor prue
ba de que el limitado horizonte del derecho burgus se est por fin
desvaneciendo delante de nosotros.

160

NOTAS DEL CAPITULO V il

1 Apenas merece mencin el hecho de que en este primer estadio del desa
rrollo, lo ilidto penal y lo ilcito civil, todava estaban totalmente indiferenciados. Dominaba el concepto de dao que exiga una reparacin; el hurto,
el saqueo, el rehusar pagar la deuda eran considerados como motivos idnticos
para la accin y para una satisfaccin bajo la forma de pena pecuniaria.
s XII Tdblits [Las doce tablas], ed. Nikolskij 1897, p. 1.
* H. Summer Maine, Anclent Law, trad. rusa de N. Belozerskaia, 1873,
pgina 288.
4 Cfr. M. Kovalevskij, Sovremenny obyai i drevnii zakon [La costumbre
moderna y la ley antigua], II, Mosc, 1886, pp. 37-38.
* Cfr. E. Ferri, Sociologa criminal, trad. rusa con prefacio de Dril', vol. II,
pgina 37.
* Jhering, Geist des rmischen Rechts, trad. rusa, vol. I, p. 118.
T H. Summer Maine, Ancient Law, trad. rusa, 1873, p. 269.
' Como el juramento (furamentum) era parte integrante y esencial de la
relacin jurdica (segn Jhering obligarse y fundar un derecho fueron
largo tiempo expresiones sinnimas de jurar para los romanos) asi toda la
relacin jurdica estaba bajo la tutela de la religin ya que el acto mismo del
juramento era un acto religioso y el falso juramento o perjurio eran delitos
religiosos. Cfr. Jhering, Get des rmischen Rechts, cit., vol. I, p. 259.
' Manifiesta Jhering que el trmino supplium (pena de muerte) se refiere
etimolgicamente al aplacamiento de la divinidad (supplacare; congraciarse,
propiciarse), cfr. Geist des rmischen Rechts, cit., I, p. 238.
Se sabe que en el antiguo derecho ruso la expresin samosud (hacerse
justicia a s mismo) significa ante todo privacin del principio de rentas judi
ciales que le correspondan; asi, en la recopilacin de leyes del rey Erich
estaban rigurosamente prohibidas las conciliaciones'privadas entre la victima,
sus cnyuges y el criminal si privaban al rey de la parte que le corresponda.
Sin embargo, en la misma recopilacin de leyes la acusacin penal por parte
del rey o de su Amtmann solamente est admitida a titulo excepcional. Cfr.
Wilda, Strafrecht der Germanen, 1842, p. 219.
u Spencer, Principies of sociology, trad. rusa, 1883, p. 6S9.
D La satisfaccin del daado *es considerada todava uno de los objetivos
de la pena. Cfr. F. von Liszt, Lehrbuch des deutschen Strafrechts, 1905, par
grafo 15.
" Si en un rebao de cameros, o de caballos afirman las costumbres
escritas de los osetes uno de los animales hace caer una piedra de un monte
y esta piedra produce lesiones a un caminante o lo mata, los parientes del
herido o del muerto persiguen al dueo del animal con la venganza de sangre
como por un homicidio intencional o exigen de l pagar la sangre. Cfr. M. Ko
valevskij, Sovremenny obylai i drevnii zakon, cit. n , p. 105.
MEl famoso psiquiatra Kraepelin afirma que la actividad pedaggica
entre los dementes, tal como se realiza todava hoy de hecho y con gran
xito, seria naturalmente impensable si todos aquellos dementes a los que la ley
penal considera intocables estuvieran privados de la libertad de autodetermi
nacin en el sentido querido por el legislador. (Kraepelin, Die Abschaffung
des StrafmassesK1880, p. 13.) Por supuesto que el autor hace esta reserva para
que no se crea que tiene la intencin de proponer la responsabilidad penal

161
11.

PA&fKANlS

para los dementes. Pero estas consideraciones demuestran con suficiente clari
dad que el derecho penal no utiliza el concepto de imputabilidad como condicin
de la pena, en el mismo y preciso significado establecido por la psicologa
cientfica y por la pedagoga.
Cit schaffenburg, Das Verbrechen und seine Bekampfung, 1905, pgina 200.
u Aschaffenburg, op. cit., pp. 205*206.
1T Este carcter absurdo no es otro que el triunfo de la idea jurdica, porque
el derecho es precisamente la aplicacin de una medida igual y nada ms.
a Cfr. Piontkovskij, Mery soclalnoi zaty i Ugolovnyi Kodeks [Las me*
didas de defensa social y el Cdigo penal], en Soyetskoe pravo, n. 3 (6), 1923.

162

I ndice

Presentacin. En torno a E. B. Pahtkams, por V.- Z apatero ..

Prlogo a la tercera edicin sovitica...................................

27

Prlogo a la segunda edicin sovitica......... ....................

29

Introduccin. Finalidad de la teora general del derecho......

37

Captulo primero. Los mtodos de construccin de lo concreto

en las ciencias abstractas ............................................

53

Captulo

II. Ideologa y derecho.....................................

61

Captulo

III. Relacin y norma .............................. .

73

Captulo

IV. Mercanca y sujeto.....................................

93

Captulo

V. Derecho y Estado .....................................

115

Captulo VI. Derecho y moral..........................................

129

Captulo VIL Derecho y violacin del derecho....................

143