c.

1) DIFERENCIAS REALES
RESPONSABILIDAD
RESPONSABILIDAD
CONTRACTUAL
EXTRACONTACTUAL
PRESCRIPCIN
Diez aos (Art. 4023 C.C.)
Dos aos (Art. 4037 C.C
LIBERATORIA
salvo rgimen particular
EXTENSIN DEL Ms acotada que en la Ms amplia que en la
RESARCIMIENTO responsabilidad extracontractual. responsabilidad contractual.
a) Incumplimiento obligacional
culposo o en responsabilidad
objetiva: se debe reparar hasta las
consecuencias
inmediatas
y
necesarias del incumplimiento
(Art. 520
C.C.)

Cualquiera sea el factor de

atribucin (subjetivo u objetivo
responde siempre por:

a) Las consecuencias inmediata

(Art. 903 C.C.)

b) Las consecuencias mediatas

b)
Incumplimiento
doloso: previsibles (Art. 904 C.C.).
Adems de las inmediatas, las
mediatas (Art. 521 C.C.)
c) En caso de delito se puede
extender hasta las consecuencia
EN NINGN CASO se responde casuales, si han sido previstas y
por consecuencias casuales.
queridas al momento de efectua
hecho (Art. 905 C.C.)
Edad a partir de la
cual se es
responsable

14 aos para los hechos lcitos

10 aos para los ilcitos

c.2) DIFERENCIAS APARENTES (es decir, la doctrina sola

discutir sobre la pretendida existencia de otras diferencias, pero en la
actualidad, a partir de la Reforma 17.711 de 1968, se termino con tales
discusiones, siguiendo ambos rgimenes siendo iguales en los siguientes
aspectos:)

CONSTITUCI
N EN MORA

RESPONSABILIDAD
RESPONSABILIDAD
CONTRACTUAL
EXTRACONTACTUAL
Antes de Ley 17.711 la interpelacin La mora se produce de ple
era necesaria como regla para derecho

constituir en mora. Luego de la

reforma del Art. 509 C.C. la regla es
la mora automtica.
PRUEBA DE
LA CULPA

Tradicionalmente, la culpa del

deudor
se
presume
por
el
incumplimiento. Hoy la regla es que
quien alega un hecho debe
probarlo. Existen excepciones,
como ser, que se presuma la culpa
jurisprudencialmente o legalmente.
Por otro lado, la llamada carga de la
prueba dinmica, es decir, que debe
probar quien este en mejores
condiciones de hacerlo, solo procede
cuando
este
expresamente
estipulado por la ley. (Se
profundizar ms adelante).
ATENUACIN En principio no se reconoca esta
DE LA
posibilidad en esta responsabilidad.
RESPONSABI Sin embargo la doctrina actual la
LIDAD
reconoce siempre que no medie dolo
CONTRACTU del sindicado como responsable,
AL
podr ser aplicada.
DAO
MORAL
Art 522: los
casos de
indemnizacin
por
responsabilidad
contractual el
juez podr
(NO es una
facultad
discrecional del
juez, sino una
autorizacin
para conceder el
dao moral
cuando exista)
DAOS

La doctrina clsica ensaaba que

culpa del autor del dao debe
probada por el damnificado.

Rige el Art. 1069 C.C. por el c

el juez puede atenuar en razn
equidad la indemnizacin de
dao causado por un cuasidelito

Segn una doctrina el dao moral es Segn la misma doctrina,

ms excepcional en este tipo de imperativa en materia aquilia
responsabilidad (Art. 522 C.C.) No (Art. 1078 C.C)
parece lgico, actualmente la
reparacin del dao moral se produce
de igual manera en ambas rbitas.

La

doctrina

actualmente

Se encontraba una diferen

CAUSADOS
POR EL
HECHO DE
LAS COSAS

CLUSULAS
LIMITATIVAS
DE
RESPONSABI
LIDAD (son
Nulas, al
margen de la
validez del
contrato)
INDEMNIZAC
IN DE
EQUIDAD
Procede en
ambos mbitos

reconoce que en materia contractual

pesa sobre el deudor una obligacin
de seguridad, de tipo objetivo, por la
utilizacin de cosas durante el curso
o ejecucin de un contracto. La
diferencia est superada.

sustancial en la responsabilid
objetiva ya que el hecho de
cosas, est regulado en el Art. 11
C.C. que corresponde a esta esfe
con lo cual el Art. 1107 C.C.
permite su aplicacin en el rgim
contractual
Los criterios que rigen la validez o invalidez de las clusulas q
excluyen o limitan la responsabilidad son idnticos en ambas esferas, s
la afectacin del orden pblico, la mora y las buenas costumbres

La doctrina y la jurisprudencia Prevista en el Art. 907 C

consideran que la indemnizacin por correspondiente a la esf
equidad procede igualmente en esta extracontractual
rbita.

2) La opcin aquiliana ante el incumplimiento obligacional. El Art.

1107 del Cdigo Civil.
Las dos esferas de responsabilidad civil indicadas supra tienen su
rgimen jurdico propio.
Dr. Pizarro (Pregunta de exmen final): Las rbitas de
responsabilidad contractual y extracontracual, en que secciones del cdigo
civil se encuentran reguladas?
Respuesta:

Responsabilidad
Contractual u
Obligacional

1) De las Obligaciones
en General
(Responsabilidad
obligacional)

2) De las Obligaciones de
dar Sumas de Dinero

Arts. 505 a 514 C.C.: Incumplim.

Arts. 519 a 522 C.C.

Arts. 616 a 624 C.C.

Responsabilidad
Emergente de los
Hechos Ilcitos:
Arts. 901 y ss. C.C.
Responsabilidad
Extracontractual
por hechos ilcitos (o
Aquiliana)

De los Delitos Civiles (Hecho ilcito

ejecutado a sabiendas y con intensin de
daar): Arts. 1.073 y ss. C.C.
Responsabilidad
Emergente De los
Actos Ilcitos: Arts.
1066 y ss. C.C

Obligaciones que nacen de los Hechos

Ilcitos que NO son Delitos Civiles
(Cuasidelitos y los que se responde por u
Factor Objetivo de atribucin): Arts. 1.00
y ss. C.C.

1) Responsabilidad contractual incump. de las oblig. en gral

(obligacional) arts. 505 a 514 c.c. y arts. 519 a 522 c.c. oblig. de dar
sumas de dinero:
2) Responsabilidad resp. por hechos ilcitos (aquiliana): y arts. 1066 y
ss. c.c.

El Art. 1.107 (dice 8 el programa, error de tipeo) del Cdigo civil

De manera preliminar podemos decir que la conducta de las personas
culpables es sometida a dos regmenes distintos.
El primero de esos regmenes se denomina de responsabilidad
contractual, porque generalmente la obligacin preexistente proviene de un
contrato; empero no es forzoso que sea as, ya que esa obligacin podra
haberse originado en un cuasicontrato, en un delito o cuasidelito, o en la
misma ley. Diversamente, el segundo de aquellos regmenes, o de
responsabilidad extracontractual slo comprende a los hechos ilcitos
culposos o dolosos.
Este desdoblamiento del rgimen de responsabilidad, hace nacer la
necesidad de saber si el acreedor perjudicado por el incumplimiento
culpable del deudor, puede optar a su eleccin, la responsabilidad
contractual o extracontractual de ste; o, si de uno u otro rgimen puede
elegir aquellos aspectos que le sean ms favorables, combinando as un
tercer rgimen que resulta de la acumulacin unilateral de disposiciones de
uno u otro de ambos sistemas de responsabilidad; como una especie de
responsabilidad o sistema mixto.
Nuestra ley civil no admite el cmulo de responsabilidad contractual
y extracontractual, por el cual el damnificado pueda integrar el fundamento
de su pretensin accionable tomando parte de uno y otro rgimen, en
funcin a su conveniencia. En este sentido debemos entender que se debe
optar por la aplicacin el bloque de las reglas contractuales o bien de las
extracontractuales, siendo que si elige una de las opciones se debe aplicar
la totalidad de sus disposiciones, no siendo posible combinar aqullas que
ms le beneficien de una y otra responsabilidad. (vgr optar en lo que hace a
la extensin del resarcimiento las reglas de la responsabilidad
extracontractual, y en lo que hace a la prescripcin de la accin, las normas
de la responsabilidad contractual).
Delimitados estos conceptos, debemos sealar que la opcin de
responsabilidad es admisible, cuando el acto de incumplimiento de la
obligacin convencional configura un delito del derecho criminal
El proceso de unificacin de los mbitos de la responsabilidad civil o
privada est en marcha, en la medida en que la doctrina cuestiona
seriamente -y con argumentos vlidos y decisivos- la separacin. Agravada
en cuanto las normas de una y otra "zona" no se pueden acumular, a favor

de la vctima, para luego invocar las de su mayor conveniencia; ni tampoco

se le autoriza, al daado, la opcin por lo "contractual" o lo
"extracontractual". Lo veremos al comentar el artculo 1107 que es,
precisamente, el que establece la "radical separacin entre ambos campos".
La dualidad de regmenes presenta la cuestin de saber si el acreedor
perjudicado por el incumplimiento culpable del deudor puede alegar, a su
eleccin, la responsabilidad contractual o extracontractual de ste. O
todava se trata de averiguar si dicho acreedor puede elegir, de uno u otro
rgimen aquellos aspectos que le sean ms favorables, combinando as un
tercer rgimen por la acumulacin unilateral de disposiciones de uno u otro
de ambos sistemas de responsabilidad
El Art.1.107 del Cdigo Civil establece que: Los hechos o las
omisiones en el cumplimiento de las obligaciones convencionales no estn
comprendidos en los artculos de este ttulo (Ttulo: De las obligaciones
que nacen de los hechos ilcitos que no son delitos), sino degeneran en
delitos de derecho criminal. Este artculo ha generado diversas
interpretaciones que veremos a continuacin.
Los incumplimientos contractuales pueden configurar delitos
penales. Ese doble carcter no impide mantener la cuestin de la
responsabilidad en el mbito del incumplimiento obligacional artculos
505 y siguientes, 1197 y siguientes-. Slo adquiere relevancia respecto de
la posibilidad de invocar las normas de los actos ilcitos.
En sntesis: lo que dice el artculo es: que a partir de que como
consecuencia de un hecho daoso civil originado por el incumplimiento de
un contrato, que a su vez, configure un delito penal, se le aplicarn las
reglas propias de la Resp. Extracontractual. La discusin gira sobre si es
necesario o no que medie sentencia penal condenatoria respecto a la
existencia del delito penal o no, estando las doctrinas divididas respecto de
dicha temtica.
Respecto del cmulo (teora rechazada en nuestro sistema: Nuestro
Derecho no admite que pueda estar regulado, a la vez, por ambos campos
de la responsabilidad. Y no es dable "elegir libremente" dnde "ubicar" el
dao, ni tampoco sumar las normas de una y otra regulacin para luego
seleccionar las ms convenientes en el caso.
Conviene advertir que la barrera del artculo 1107 slo funciona
respecto de las partes ligadas por la relacin jurdica que resulta infringida
por el hecho daoso, pero no afecta a los terceros que son ajenos a dicha
relacin obligacional. Por tanto, cualquier tercero lesionado por un acto de

culpa practicado por una de las partes en la ejecucin de un contrato puede

demandar la reparacin del perjuicio segn las reglas de la responsabilidad
extracontractual y slo en funcin de ellas que a su respecto son las nicas
aplicables.
Segn Pizarro, el Art. 1107 funciona como una barrera entre la
responsabilidad contractual y la extracontractual, evitando que aquellos
que demandan daos emergentes del incumplimiento de obligaciones
puedan evadir la normativa specfica, para poder ingresar al campo de los
hechos ilcitos. Ello, sin perjuicio de que el artculo citado permite ejercer
el derecho de opcin para el caso en que el incumplimiento degenere en un
delito del derecho criminal"
Por excepcin, la opcin de responsabilidad es admisible en
dos supuestos:
I. En primer lugar, cuando el acto de incumplimiento de la
obligacin convencional configura un delito del derecho criminal (artculo
1107 in fine). Por ejemplo, si un farmacutico por descuido o distraccin le
vende a un cliente en lugar del medicamento solicitado un veneno que le
produce a ste la muerte. Este acto culposo es, al propio tiempo,
incumplimiento del contrato de venta que compromete a la responsabilidad
del vendedor y homicidio culposo o cuasidelito civil.
Para poder optar tilmente por la responsabilidad
extracontractual es menester, en principio, que el hecho daoso haya sido
calificado como delito criminal por los jueces del fuero penal. En rigor, es
viable la demanda en que se ejerza el derecho de opcin ante la jurisdiccin
civil, pero no podr dictarse sentencia que haga lugar a aquella
responsabilidad si previamente no se ha dictado sentencia penal que
califique como delito criminal al hecho daoso. A ese efecto el damnificado
est precisado a hacer la denuncia criminal pertinente, si quiere hacer valer
la responsabilidad cuasidelictual de la otra parte. Slo cuando, sin culpa
suya, sea imposible la obtencin de la condena penal del acusado, queda
removido ese obstculo y estn habilitados los tribunales civiles para
apreciar si el acto enrostrado al demandado ha constituido delito criminal a
fin de admitir su responsabilidad extracontractual por la que hubiere optado
el demandado.
Otra postura, admite que si el Juez penal no alcanzara a pronunciarse
acerca de la existencia o inexistencia del delito criminal (v. gr., por causa de
muerte o ausencia del imputado o por operar la prescripcin de la accin
penal, amnista, etctera), podra efectuar la calificacin de los hechos, a
efectos de habilitar la sealada opcin (opinin de Llambas y Orgaz).
Pizarro: Una tercer postura, afirma que no media obstculo alguno
para que el juez civil, evale los hechos acaecidos para determinar si
constituyen o no un delito del derecho penal, sin que por ello haya
incurrido en una extralimitacin de su competencia propia, ya que NO est

ejerciendo el Derecho a la punicin del ilcito penal, sino tan slo

estableciendo si uno de los presupuestos de la norma civil se ha verificado
o no. En este sentido se inclina actualmente la jurisprudencia asentada
sobre la materia.
II. Llambas sostiene que es tambin viable la opcin de
responsabilidad contractual o extracontractual cuando el acto de
incumplimiento de la obligacin obrado por el deudor es efectuado a
sabiendas y con intencin de daar la persona o los derechos (artculo
1072 del Cdigo Civil) del acreedor, por ejemplo, si el deudor deja de
pagar su deuda, pudiendo hacerlo, para provocar la quiebra del acreedor,
quien requiere indispensablemente de lo que aqul le debe para prevenir
una inminente cesacin de pagos.
Para Llambas, ese acto de incumplimiento, practicado con
aquella intencin nociva, configura un delito civil y por lo tanto, el deudor
debe ser pasible de la ms severa responsabilidad delictual, en el orden
civil
3) Discusin doctrinaria sobre el cmulo y la opcin. Sistema del
Cdigo Civil
El Art. 1107 C.C. ha generado un caluroso debate doctrinario:
a) La doctrina mayoritaria: Entiende que en caso de que el
incumplimiento obligacional configure al mismo tiempo un delito del
Derecho Penal (vgr. un mdico que dentro del quirfano, por grave
negligencia e impericia causa la muerte de su paciente) el damnificado (los
damnificados indirectos en este caso, ya que el paciente fallece) podr
optar segn su criterio por el rgimen de responsabilidad contractual
(proveniente de contrato que haba celebrado con el mdico para que lo
cure) o extracontractual (derivado del deber genrico de no daar, y por la
configuracin del delito del Derecho Penal correspondiente al homicidio
culposo). (Ms ejemplos PIZARRO, TOMO II, PG 471).
En ese sentido, esta doctrina entiende que la vctima puede optar por
la rbita de responsabilidad que prefiera sin poder acumular los regmenes.
En otras palabras, podr elegir la aplicacin de una u otra regulacin legal
en su totalidad, sin poder elegir lo ms conveniente de cada rgimen. Como
se puede observar, el Art. 1107 C.C. constituye una barrera entre ambos
regmenes contractual y extracontractual.
b) La doctrina minoritaria: Entiende que no hay opcin posible y
que en cambio la ley consagra dos regmenes totalmente separados que
obstan a cualquier tipo de decisin voluntaria por parte del damnificado. Es

decir que en caso que el hecho fuera un delito criminal, la responsabilidad

extracontractual excluira a la contractual.
c) Triple opcin (Llambas nicamente sostiene esto)
Para Llambas es viable la opcin de responsabilidad delictual o
contractual cuando el acto de incumplimiento de la obligacin desplegado
por el autor, es efectuado a sabiendas y con intencin de daar la persona o
los derechos del acreedor. Para el funcionamiento, no es necesario que el
acto daoso constituya un delito del derecho criminal, ya que es suficiente
la intencin de perjudicar del deudor para hacerlo pasibles de la ms severa
responsabilidad delictual.
Por consiguiente, existe una triple opcin:
1) responsabilidad contractual ordinaria
2) responsabilidad contractual dolosa
3) responsabilidad delictual
Clase de obligacin en caso de pluralidad de sujetos
En el mbito extracontractual la regla general es la solidaridad, es
decir, todos los obligados son solidariamente responsables y deben
responder frente a la vctima por el total sin perjuicio de las acciones
internas de regreso que surjan entre los co-obligados (arts. 1081 y 1109
C.C.).
En el mbito contractual, la REGLA es que la responsabilidad es
simplemente mancomunada, es decir que cada uno de los llamados a
responder adeudar nicamente su cuota parte (arts. 675 y 691 C.C.),
SOLO ser solidaria si as lo hayan establecido previamente las partes o
hubiese alguna disposicin legal que lo establezca (art. 701 C.C.).

Art. 1.107

Doctrinas

Cmulo
(NO
aceptado en
nuestro
pas)
Opcin

Tomar lo mejor de cada una

(Ej.: Extensin del resarcimiento
de la Aquiliana y el plazo de
prescripcin de la obligacional

Doctrina mayoritaria: A partir

de que se configure el ilcito
criminal, el damnificado puede
elegir entre una y otra
Doctrina minoritaria: A partir
de que se configure el ilcito
criminal, el damnificado debe ir
por la va aquiliana

C) LA MORA DEL DEUDOR

1) Concepto
La mora es el retraso imputable al deudor que no quita la posibilidad
de cumplimiento tardo. Es la situacin especfica de cumplimiento
relativo, en donde se afecta el trmino de cumplimiento, con
responsabilidad en el deudor y caracterizado por el inters que an
guarda el acreedor en el cumplimiento.
La mora constituye una situacin eminentemente dinmica y
transitoria que habr de finalizar con el cumplimiento tardo, o en la
realizacin de ofertas reales de cumplimiento, o en la renuncia del acreedor
a los derechos que le confiere el estado de mora de su deudor, o en el
incumplimiento definitivo. La mora supone una prestacin exigible, pero
que ha sido retardada en su ejecucin temporal con imputabilidad del
deudor, de all que todava es susceptible de ser ejecutada en caso que an
sea apta para satisfacer el inters del acreedor.
2) Presupuestos de la mora (OJO! NO confundir presupuestos con
requisitos! Ambos dos son muy importantes y deben darse de manera
acumulativa para que haya mora): Para que la mora se constituya es
necesaria la concurrencia de los siguientes presupuestos:
a) La exigibilidad de la prestacin debida: Ello sucede cuando el
acreedor se encuentra facultado para reclamar compulsivamente su
cumplimiento especfico, pudiendo agredir el patrimonio del deudor del
modo que el sistema jurdico le reconoce. Si la obligacin fuese natural (y
en consecuencia no exigible) no se podr hablar de mora.
b) Cooperacin del acreedor: Para el cumplimiento por parte del
deudor de su obligacin, en muchas ocasiones el acreedor cumplir con
ciertas cargas o actos de cooperacin con fundamento en el principio de
la buena fe (art. 1198 C.C.) y en el ejercicio regular de los derechos (art.
1071 C.C.). En algunos supuestos la ausencia de cumplimiento de estos
deberes pueden obstaculizar el cumplimiento del deudor, de modo tal que,
la falta de cooperacin del acreedor impedir la constitucin en mora del
deudor.
c) Posibilidad y utilidad del cumplimiento tardo: La mora supone
que la prestacin debida sea aun susceptible de ser posible y til para el
acreedor. Lo contrario implicara hablar de incumplimiento absoluto y no
de mora. Es decir, debe subsistir en inters del acreedor.

3) Requisitos de la mora:
a) El retardo o retraso.
Los requisitos de la mora en nuestro derecho positivo son los
siguientes: el retardo, la imputacin al deudor de dicho retardo (objetiva o
subjetivamente), la constitucin en mora del deudor. Analicemos cada uno
de ellos:
La nocin de retardo est ligada a la de demora. En consecuencia,
se trata de una deuda exigible que debera haber sido cumplida en un plazo
determinado, sin haberse aun verificado el cumplimiento puntual. En otras
palabras, existe una dilacin temporal que constituye objetivamente una
conducta antijurdica.
Cabe destacar, sin embargo, que la mora es una especie de retardo
jurdicamente calificado, ya que supone que el mismo es imputable al
deudor con un factor de atribucin subjetivo (dolo o culpa) u objetivo
(riesgo creado, garanta, etc.) Ver bibliografa obligatoria.
b) El factor de atribucin
La mora requiere de un factor de atribucin que califique el retardo
material y que permita atribuir axiolgicamente las consecuencias al
deudor.
Existen diversas posiciones respecto de si el factor de atribucin
aplicable es subjetivo (basado en la culpa); si existe una coexistencia de
factores subjetivos y objetivos, y si en ese caso si el principio general es la
culpa con excepciones de mora objetiva, o por el contrario predomina la
culpa objetiva. La posicin de esta ltima doctrina, que compartimos,
considera que el factor de atribucin protagnico en la mora es el objetivo,
mientras que la culpa posee un rol menos importante. Ser factor subjetivo
cuando la obligacin se de medios y ser factor objetivo cuando la
obligacin sea de resultados (trataremos este tema en la bolilla 7, ltimo
punto de la bolilla). Si el factor es objetivo, ninguna incidencia puede tener
la prueba del obrar diligente (no culpa) en el plano de las eximentes. Quien
pretenda liberarse tendr que probar algo ms que la no culpa: la incidencia
de una causa ajena (hecho del acreedor, hecho de un tercero extrao por
quien no debe responder o el caso fortuito). Ello equivale a poner de
manifiesto que no existe relacin causal entre el incumplimiento objetivo y
el dao entendido en sentido amplio, por lo que el deudor no es, en
definitiva, el autor del mismo.

La mayor parte de los autores subjetivistas suelen incurrir en una

insalvable contradiccin, pues a la hora de imputar exigen la presencia de
culpa, aunque muchas veces objetivada (lo cual representa una verdadera
ficcin de culpa, una culpa sin culpa); sin embargo, contradictoriamente, no
admiten como eximente la prueba de la no culpa, esto es, del obrar
diligente. Para eximirse de responsabilidad -suelen decir- el deudor debe
demostrar que el incumplimiento no le es imputable, por haber mediado un
caso fortuito. Se incurre, de tal modo, en un notorio error cual es el de
asimilar dos conceptos que son perfectamente diferenciables, que traducen
realidades distintas y que operan en planos eximentes distintos: la ausencia
de culpa y el caso fortuito
El factor de atribucin va a estar dado no por la forma de
constitucin en mora (sea automtica o por interpelacin), sino segn la
obligacin se trate de una obligacin de medios o de resultados, tal como
veremos en la Unidad VII.
c) La constitucin en mora del deudor. Distintos sistemas de
constitucin en mora. Antecedentes histricos y derecho comparado.
La Cuestin en el Cdigo Civil.
La constitucin en mora del deudor es el tercer requisito de la
institucin que estamos analizando. La misma puede producirse de
diferentes maneras: a) Por un acto del acreedor (interpelacin), b) por el
mero transcurso del tiempo.
Existen dos grandes sistemas de constitucin en mora. Por un lado la
interpelacin que requiere un acto del acreedor para su configuracin,
tambin llamada constitucin ex persona, y la constitucin en mora
automtica que opera por el slo paso del tiempo fijado, llamada
constitucin ex re.
a) Constitucin de la mora ex persona de de la interpelacin:
Sus races se hunden en el Cdigo de Francia que dispuso, apartndose del
Derecho Romano, como regla general que aun en las obligaciones a plazo
determinado cierto, el deudor no incurre en mora de pleno derecho.
Para que la misma opere se requera del acto especfico de la
interpelacin. Con ella el acreedor, vencido el plazo de la obligacin, le
hace conocer su voluntad de cumplimiento de la obligacin y la
satisfaccin de su inters. Una importante doctrina nacional se ha
manifestado a su favor. (Ver Pizarro y Vallespinos).

b) El sistema de la mora ex re o automtica, por el solo

transcurso del tiempo:
De acuerdo a este sistema, la mora se produce automticamente (sin
necesidad de interpelacin) por el solo transcurso del tiempo. ste es el
sistema que adopt el Derecho Romano para los supuestos de obligaciones
a trmino, obligaciones derivadas de delito, en caso que el deudor que no
era hallado. Muchos juristas argentinos se adhieren a estas ideas, cuyos
fundamentos compartimos.
Nos remitimos a la bibliografa obligatoria. (Ver Pizarro y
Vallespinos).
Mora del deudor

Presupuestos

Exigibilidad de la prestacin debida: En el

lapso que va entre la exigibilidad y antes de la
prescripcin

Cooperacin del acreedor

Subsistencia del inters del acreedor

Requisitos

Retardo (debe ser calificado,

es decir, imputable)
Imputacin del retardo por un factor
de atribucin subjetivo u objetivo
Interpelacin: Hoy la regla es la mora
automtica o de pleno Derecho

4) La interpelacin
a) Concepto
La interpelacin es la declaracin de voluntad, unilateral, no formal
y recepticia, que facultativamente el acreedor dirige al deudor, por la cual
le reclama en forma categrica el cumplimiento de una prestacin ya
exigible. Suele tambin denominrsela intimacin o requerimiento. La
misma requiere una declaracin de voluntad inequvoca y concluyente,
emanada del acreedor y dirigida al deudor, con la finalidad de obtener el
cumplimiento de la prestacin.

La interpelacin es:
a) Facultativa: Ya que el acreedor NO est obligado a realizarla.
b) Unilateral: En tanto se perfecciona con la sola voluntad del
acreedor que emite la declaracin.
c) Recepticia: Debido a que es una declaracin que est destinada a
ser conocida por su destinatario, el deudor.
d) No formal: No est sujeta a forma ni solemnidad alguna. Puede
ser realizada judicial o extrajudicialmente.
b) Naturaleza Jurdica
Diferentes concepciones se sostienen respecto de la naturaleza
jurdica de la interpelacin.
Una primera tesis, que compartimos, sostiene que se trata de un acto
jurdico unilateral (art. 944 C.C.). Es decir, que la interpelacin es un acto
voluntario lcito que tiene por finalidad inmediata producir una
determinada consecuencia jurdica que es la mora del deudor.
Otra tesitura sostiene parte de la doctrina que considera a la
interpelacin un hecho jurdico (art. 896 C.C.)
Para una tercera postura, la interpelacin se trata de un simple acto
voluntario lcito (art. 899 C.C.) (Ver Pizarro y Vallespinos).
c) Requisitos de la interpelacin
La doctrina distingue entre requisitos intrnsecos y extrnsecos de la
interpelacin.
a) Requisitos intrnsecos: Estos requisitos le dan estructura a la
interpelacin.
1. Reclamo categrico: La interpelacin implica una exigencia
imperativa de pago. En ningn caso una invitacin, una sugerencia o un
ruego.

2. Requerimiento apropiado en cuanto al objeto, modo y tiempo: El

requerimiento debe estar referido a la prestacin debida y acorde a las
circunstancias de tiempo y lugar.
3. Exigencia de cumplimiento factible: La exigencia que surja del
requerimiento debe ser factible de ser cumplida.
4. Circunstanciado: La exigencia debe contener mencin de las
circunstancias de tiempo y lugar, salvo que surjan de un acuerdo de las
partes o de la ley.
b) Requisitos extrnsecos: Adems de los requisitos intrnsecos, en
algunos casos la interpelacin requerir de los siguientes requisitos
extrnsecos.
1. Cooperacin del acreedor: Ciertas prestaciones requieren de actos
especficos de cooperacin del acreedor para que el deudor pueda cumplir.
2. Ausencia de incumplimiento del acreedor: En caso de obligaciones
recprocas, uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple, u
ofrece cumplir o demuestra que su obligacin es a plazo (art. 510 y 1202
C.C.)
5) Rgimen legal de la mora del deudor.
Art. 509 del Cdigo Civil: En las obligaciones a plazo, la mora se
produce por su solo vencimiento.
Si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare
tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin, el acreedor
deber interpelar al deudor para constituirlo en mora.
Si no hubiere plazo, el juez a pedido de parte, lo fijar en procedimiento
sumario, a menos que el acreedor opte por acumular las acciones de
fijacin de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedar
constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el
cumplimiento de la obligacin.
Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora, el deudor
debe probar que no le es imputable.
Para Pizarro, este artculo es el que hace referencia al primer y principal
efecto de la mora
Regla:

Antes de la Ley 17.711

El derogado artculo 509 C.C. sentaba
como principio la interpelacin, inclusive

Despus de la Ley 17.711

El ACTUAL artculo 509 C.C.
sienta como principio la mora

para las obligaciones a plazo determinado

cierto
Excepcion
es

a) Cuando se hubiera estipulado

expresamente que el mero vencimiento del
plazo producira la mora.
b) Cuando de la naturaleza y circunstancias
de la obligacin resulte que la designacin
del tiempo en que se deba cumplirse la
obligacin, fue un motivo determinante por
parte del acreedor.

automtica en las obligaciones

plazo determinado cierto e
incierto
a) Cuando la ley lo disponga (e
obligaciones a plazo tcito).
b) Cuando las partes as
estipulen.

c) Obligaciones a plazo
indeterminado tcito: Se trata d
una obligacin que no tiene un
plazo de vencimiento
expresamente fijado, aunque de
naturaleza y circunstancias es
posible inferir tcitamente el
momento a partir del cual el
acreedor podr exigir el
cumplimiento de la prestacin.
Principales supuestos: Contrato
mandato, contrato de depsito,
comodato, etc.

d)
Obligaciones
a
pla
indeterminado propiamente dic
La indeterminacin del plazo es
absoluta con lo cual deber
solicitarse fijacin judicial (ej.
Pago cuando mejore fortuna, o
cuando perciba el crdito de un
tercero).
Otros
supuestos

Otros
supuestos
interpelacin:

de

mora

SIN

a) Mora legal
b) Hechos ilcitos
c) Confesin del estado de mora
d) Negativa anticipada del deudor
e) Imposibilidad de interpelar por causas
imputable al deudor
f) Supuestos de incumplimiento definitivo
de la prestacin

g) Obligaciones derivadas de la posesin de

mala fe.
Este tema tan relevante est tratado
profundamente en la bibliografa
obligatoria.
El artculo 509 C.C.:
a) Distintos supuestos contemplados en la Norma
Nos remitimos al cuadro localizado supra y a la bibliografa
obligatoria T. II. Pg. 532 y ss.
b) Supuestos Especiales (Obligaciones puras y simples;
obligaciones nacidas de los hechos ilcitos, obligaciones ilquidas;
obligaciones recprocas; obligaciones de no hacer; manifestacin del
deudor de su voluntad de no cumplir; confesin del deudor de su
estado de mora).
Nos remitimos al cuadro localizado supra y a Ob. Cit. T. II. Pg. 540
y ss.
6) La mora y el lugar de cumplimiento de las obligaciones
Observemos las implicancias de la variacin del lugar de
cumplimiento de la obligacin.
Si el domicilio de
Si el domicilio de
Si el domicilio de
cumplimiento es el del
cumplimiento es el
cumplimiento es el
deudor
del acreedor
de un tercero
Una cuestin muy
controvertida relativa a la
constitucin de la mora se
refiere a supuestos en los
cuales el domicilio de
cumplimiento es el del
deudor.
Se discute si una vez
cumplido el plazo el
acreedor deber probar que
se hizo presente en el lugar
de pago o si tal extremo
debe ser probado por el
deudor.

Este caso no ofrece

mayores dificultades.
La mora opera
automticamente por
el slo transcurso del
plazo. Si el deudor
concurre al domicilio
del acreedor y este
ltimo no presta los
actos de colaboracin
correspondientes,
El deudor no incurrir
en mora.
En ese supuesto, el
deudor

En el supuesto de
que la obligacin
deba ser cumplida en
el domicilio de un
tercero, la solucin
sera similar al
supuesto en el que la
obligacin debe ser
cumplida en el
domicilio del
acreedor.
En concreto, la carga
de la prueba respecto
de la falta de

La doctrina est dividida:

a) Una primera doctrina
considera que la carga de la
prueba pesa sobre el
acreedor.
Los fundamentos con los
que apoyan su postura son:
que en primer lugar
constituira una prueba
verdaderamente difcil para
el deudor probar que el
acreedor no concurri al
domicilio de pago, en
segundo lugar ya que el
acreedor tendra un deber de
colaboracin. Asimismo
estara en consonancia con
los principios de buena fe y
favor debitoris.

deber probar dicha

circunstancia. La
colaboracin del
acreedor se presume
por ley, con lo cual
pesa sobre el deudor
probar el extremo
contrario.

colaboracin del
acreedor pesar
sobre el deudor.

b) Otra postura es la que

sostiene que el deudor debe
acreditar la no presencia del
acreedor en el lugar de pago
para probar que la mora no
le es imputable. Este
criterio ha prevalecido en
un importante fallo plenario
de la Cmara Nacional en lo
Civil
(21/03/1980, ED, 87-268) y
es la postura que comparte
Pizarro, ya que es coherente
con el valor de la seguridad
jurdica.
7) Efectos de la mora del deudor (pregunta de examen!! Pizarro)
a) El primer efecto de la mora, Impone al deudor el deber de
indemnizar los daos y perjuicios causados al acreedor por el retardo
incurrido (art. 508 del Cd. Civil). Tenemos que distinguir:

1) Las obligaciones que NO tengan por objeto dar sumas de

dinero; lo cual significa que el deudor moroso va a tener a su
cargo dos prestaciones:
La de la originaria obligacin, todava susceptible de
cumplimiento, y
la que corresponda por reparacin del dao moratorio.
2) Con relacin a las obligaciones dinerarias, el estado de mora
determina el comienzo del curso de los intereses (Art. 622).
La constitucin en mora genera consecuencias negativas para el
deudor. En efecto, el patrimonio del deudor moroso queda sujeto al poder
de agresin patrimonial del acreedor, generando una situacin de
responsabilidad en sentido amplio.
A) Tipos de intereses (EXTRA, sirve tambien para explicar el
Art. 622 en la bol 6, punto 3)
1. Intereses compensatorios o lucrativos: son los que se deben por el
goce de un capital ajeno. Es decir, se cobra por el uso del dinero
ajeno. Pueden ser:
Convencionales: los que las partes pactan o
Legales: los que la ley determina.
2. Intereses moratorios: son los debidos en concepto de
indemnizacin por la mora del deudor en el pago de una obligacin
dineraria. Son generalmente ms elevados que los simples intereses
compensatorios, pues suman al carcter meramente retributivo, un
plus mayor o menor en concepto de indemnizacin por el retraso. Es
decir estos se cobran siempre, ya sea por disposicin de la ley, de las
partes o por disposicin judicial
3. Intereses punitorios: comportan una clusula penal moratoria
prevista para el caso de mora del deudor (Art. 652). Pueden
reclamarse sin necesidad de probar perjuicios. El deudor NO puede
eximirse de pagarlos una vez pactados mediante la demostracin de
que el acreedor de los mismos no los ha sufrido. No obstante cabe la
posibilidad de reduccin judicial de las penas desproporcionadas
abusivas, o revisarlas judicialmente cuando en realidad denoten una
indemnizacin tarifada, simulada bajo la forma de una clusula
penal. Para Pizarro estos intereses predeterminan las consecuencias
de la mora y acta adicionalmente como pena civil. Pueden ser
convencionales ilegales

4. Intereses sancionatorios: sancionan en conducta procesal maliciosa

Rgimen legal de los intereses moratorios en el derecho civil y
comercial
Los intereses moratorios son contemplados en el Art. 622 cuando dice:
el deudor moroso de los intereses que estuviesen convenidos en la
obligacin del vencimiento de ella.
Cuando se trata de una obligacin de dar sumas de dinero, el pago de la
suma de vida como capital satisface in natura al acreedor y los intereses
moratorios. Corresponde siempre el pago de los intereses moratorios en el
caso de cumplimiento tardo, por ms de que stos no hayan sido pactados,
ya que los mismos se generan ante la mera morosidad en el cumplimiento
de la obligacin (Art. 508).
Los intereses moratorios como supuesta indemnizacin tarifada
Una vez qu ocurre en mora del deudor la pregunta es puede el acreedor
reclamar un dao mayor que los intereses moratorios?
1. Atilio Alterini considera que:
como Regla: NO se podra reclamar otro dao adicional a los
intereses moratorios,
Salvo:
a) convencin expresa realizada por las partes o
b) cuando exista dolo en la conducta del deudor (Art 521)
2. Para Borda (criterio de la CSJN), siempre cabra la posibilidad de
reclamar todo dao que se invoque y pruebe derivados del
incumplimiento dinerario por encima de los intereses cualquiera sea
el factor de atribucin. Pizarro comparte estas ideas, obteniendo as
que los intereses moratorios juegan como un piso salvo cuando
hubieran sido convenidos para el caso de mora o incumplimiento de
una obligacin dineraria, en tal caso acta como un techo, como
clusulas penales, pero nada limpia el acreedor reclamar el dao
efectivamente causado, por ejemplo reclamando dao moral.
B) Tasa de inters aplicable. Evolucin jurisprudencial

1. Criterio sostenido en 1992 por la CSJN: sostiene que correspondera

aplicar una tasa de inters pasiva.
2. Criterios sostenidos por el TSJ de Crdoba:
Criterio sostenido antes de 1998: tiene que se debe aplicar la
tasa pasiva promedio del banco central de la repblica
argentina ms un inters nominal del 1 % mensual.
Criterio sostenido a partir de 1998: modific el criterio
sosteniendo que el inters nominal debera reducirse al 0,5 %
mensual el lugar del uno
Criterio del TSJ a partir de enero del 2002: el plus se
aumento al 2 % mensual. (Este criterio de mantiene hasta la
actualidad, en virtud del Fallo Hernndez c/Matricera
Austral para los perodos anteriores al 4 de febrero de 2011)
C) acumulacin de los intereses compensatorios y moratorios
En el ordenamiento jurdico argentino no existe obstculo alguno para que
ambos intereses pueden acumularse porque ambos responden a causas
distintas
D) los intereses moratorios y las deudas y lquidas
Algunos autores sostienen que la deuda dineraria necesariamente debe ser
lquida para que esta genere intereses moratorios. Siguiendo esta lgica,
esta tesis sostiene que mientras NO existan sumas lquidas el deudor NO
estar constituido en mora, y por lo tanto, NO comenzarn a correr el curso
de los intereses.
La doctrina y jurisprudencia mayoritaria se entienden que la iliquidez
de la deuda no impide que est devenguen intereses moratorios siempre que
se acierta en cuanto al existencia y legitimidad de la obligacin.
Rgimen legal de los intereses punitorios
Tratndose de intereses punitorios convencionales se aplica el rgimen de
la clusula penal.
Cuando se trata de intereses punitorios legales se le aplica por analoga el
rgimen previsto para los intereses moratorios
Curso de los intereses
Intereses compensatorios
a) intereses compensatorios convencionales: en el nacimiento de stos
deben distinguirse dos momentos:
1. El de su devengamiento: Los intereses compensatorios voluntarios
se devengan desde la fecha pactada y puede ser exigidos y percibidos

por el acreedor de acuerdo con los trminos fijados en el acto

jurdico que los gnero
2. El de su vencimiento: El vencimiento de la deuda est dado por el
momento a partir del cual son exigibles lo cual vara segn se trate
de intereses adelantados o vencidos
b) Los intereses compensatorios legales: se devengan desde el momento
mismo en que la erogacin fue efectuada y su exigibilidad se produce de
pleno derecho por eso lo retardo con prescindencia de toda idea de mora.
Intereses moratorios y punitorios
Ya sea que stos sean convencionales o legales ambos dos se devengan y
son exigibles a partir de la mora del deudor. Arts 1722, 1913, 2222
El Cdigo Civil y Comercial 2014
Art. 1747.- Acumulabilidad del dao moratorio. El resarcimiento del dao
moratorio es acumulable al del dao compensatorio o al valor de la
prestacin y, en su caso, a la clusula penal compensatoria, sin perjuicio
de la facultad morigeradora del juez cuando esa acumulacin resulte
abusiva.
Art. 1748.- Curso de los intereses. El curso de los intereses comienza
desde que se produce cada perjuicio.
b) El segundo efecto, es que a partir de incurrir en mora el deudor,
comienza el poder de agresin patrimonial por parte de los acreedores
contra el deudor, puesto que el patrimonio del deudor, es prenda comn de
los acreedores
La responsabilidad por dao moratorio
1. La mora del deudor genera la apertura de las vas de la
responsabilidad del deudor.
En concreto, el acreedor puede:
2. Pretender la ejecucin forzada en forma especfica de la prestacin
(art. 505, inc 1
C.C.)
3. Obtener la ejecucin por otro

4. Obtener la satisfaccin de su inters por equivalente pecuniario (id

quod interest art.
505 inc. 3 C.C.)
5. Obtener la indemnizacin del dao moratorio (art. 508 C.C.). Este
rubro puede ser acumulado al cumplimiento tardo espontneo, a la
ejecucin especfica tarda, e inclusive a la indemnizacin por equivalente
pecuniario.
Estas soluciones pueden ser aplicables tambin a otras formas de
transgresin del derecho de crdito tal como es el incumplimiento parcial o
defectuoso, o definitivo. En el caso del incumplimiento definitivo,
obviamente no corresponder la ejecucin especfica de la prestacin ya
que no estar presente el acreedor.
El Cdigo Civil y Comercial 2014
ARTCULO 1747.- Acumulabilidad del dao moratorio. El
resarcimiento del dao moratorio es acumulable al del dao compensatorio
o al valor de la prestacin y, en su caso, a la clusula penal compensatoria,
sin perjuicio de la facultad morigeradora del juez cuando esa acumulacin
resulte abusiva
c) La traslacin de riesgos
Una de las consecuencias ms graves que la situacin de la mora
genera al deudor es la responsabilidad por la imposibilidad fortuita de la
prestacin. En concreto, de acuerdo al rgimen ordinario, el deudor se
exonera en el caso del incumplimiento por caso fortuito o fuerza mayor.
Art. 513: El deudor no ser responsable de los daos e intereses
que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la obligacin,
cuanto stos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor, a no ser que (es
decir, SALVO que),:
el deudor hubiera tomado a su cargo las consecuencias del
caso fortuito, o
ste hubiere ocurrido por su culpa, o
hubiese ya sido aqul constituido en mora, que no fuese
motivada por caso fortuito, o fuerza mayor.
La situacin de mora causa que se trasladen los riesgos fortuitos que
puedan afectar a la prestacin adeudada. En consecuencia, en caso de

prdida o destruccin de la cosa, an ante el casus, el deudor debe

responder. Esta solucin surge expresamente del art. 889 C.C.
Art. 889: Si la prestacin se hace imposible por culpa del deudor, o
si ste se hubiese hecho responsable de los casos fortuitos o de fuerza
mayor, sea en virtud de una clusula que lo cargue con los peligros que
por ellos venga, o sea por haberse constituido en mora, la obligacin
primitiva, sea de dar o de hacer, se convierte en la de pagar daos e
intereses.
Hay diversos fundamentos que apoyan la solucin brindada por
nuestro Cdigo Civil. Sin embargo, existe una excepcin a la regla
establecida supra. La misma surge del art. 892 C.C. que dispone
expresamente que el deudor queda exonerado cuando pudiera probar que la
cosa hubiera perecido igualmente en poder el acreedor.. (Ver Pizarro y
Vallespinos Ob. Cit. T. II. Pg. 557 a 562)
Art. 892: El deudor cuando no es responsable de los casos
fortuitos sino constituyndose en mora, queda exonerado de pagar daos e
intereses, si la cosa que est en la imposibilidad de entregar a
consecuencia de un caso fortuito, hubiese igualmente perecido en poder
del acreedor.
Sin embargo la excepcin del Art. 892 NO opera si el poseedor es de
mala fe (art. 2435 C.C.) y el poseedor vicioso (art. 2436 C.C.)
Art. 2.435: El poseedor de mala fe responde de la ruina o deterioro
de la cosa, aunque hubiese ocurrido por caso fortuito, si la cosa no
hubiese de haber perecido, o deteriordose igualmente, estando en poder
del propietario.
Art. 2.436: Si la posesin fuese viciosa, pagar la destruccin o
deterioro de la cosa, aunque estando en poder del dueo no lo hubiese ste
evitado. Tampoco tendr derecho a retener la cosa por los gastos necesarios
en ella.
d) Resolucin contractual
Tanto en el supuesto de incumplimiento absoluto, o aun en el caso de
que la prestacin sea posible pero que no satisfaga el inters del acreedor,
ste podr facultativamente ejercer su derecho a resolver el contrato.

Esta pretensin se justifica ya que posibilita al contratante afectado

por el incumplimiento a desligarse del vnculo que lo uno al contratante
reticente. Esta posibilidad, a su vez, le permite retornar al mercado y volver
a contratar con otra persona. A su vez, intenta proteger el sinalagma
(obligaciones reciprocas) contractual, en cuanto a que no sera justo un
contratante quede obligado si la otra es incumpliente. En los contratos con
prestaciones recprocas, la mora de una de las partes atribuye a la no
incumpliente la facultad de resolver el contrato por causa del
incumplimiento (art. 1203 y 1204 C.C. y art. 216 C. Com.)
e) Otros efectos de la mora del deudor:
1. Inhabilidad para constituir en mora a la otra parte
Tal como surge del art. 510, en las obligaciones recprocas,
sinalagmticas o correlativas, quien se encuentra en mora no puede
constituir en dicho estado al otro contratante. Del mismo modo tampoco se
encuentra habilitado para resolver el contrato por incumplimiento. Si el
deudor se encuentra en mora, debe previamente purgarla, por ejemplo, a
travs de una oferta real de pago ntegro, que le permita salir de esa
situacin y constituir en mora al acreedor.
2. Prdida de la facultad de arrepentirse
El art. 1202 del C.C. dispone que las partes contratantes puede pactar
una sea, seal o arras penitencial, en virtud de la cual cualquiera de los
contratantes est facultado para arrepentirse del contrato y dejar de
cumplirlo. Una vez incurrida en mora, la parte incumpliente perder dicha
facultad.
3. Clusula penal
La mora constituye un presupuesto indispensable para que proceda la
clusula penal. Antes de la reforma de la ley 17.711 se discuta si era
necesaria la interpelacin del deudor para la procedencia de la clusula
penal. La doctrina mayoritaria daba una respuesta afirmativa al respecto.
Luego de la reforma de 1968 esta discusin ha perdido trascendencia
ya que admitida la regla de la mora automtica es claro que no se requiere
interpelacin alguna para la mayora de los casos.
4. La Teora de la Imprevisin

La situacin de mora tambin impide al deudor la aplicacin de la

teora de la imprevisin (art. 1198 C.C.), imposibilitando la invocacin de
la excesiva onerosidad sobreviniente.
8) Aplicacin de los efectos de la mora del deudor a otras formas de
transgresin del derecho de crdito
La mora constituye un hecho que revela la cesacin de pagos del
deudor conforme (art. 79 ley 24522) lo que deja abierta la posibilidad de un
proceso de ejecucin colectiva como es la quiebra o el concurso
preventivo.
La mora tambin tiene efectos en los procesos judiciales en tanto
determina la imposicin de costas. Esto surge del principio de que las
costas deben ser soportadas por el vencido en el proceso. La excepcin de
esa regla se evidenciar ante el allanamiento del demandado, salvo que ste
hubiese incurrido en mora o fuese la reclamacin judicial atribuida a su
culpa.
9) La cesacin de la mora del deudor. Concepto. Causas. Efectos.
Llamamos cesacin de la mora del deudor a la extincin de esta
situacin que puede suceder por diversas causas:
a) Por el pago.
b) Por pago por consignacin.
c) Por la realizacin de ofertas reales de cumplimiento.
d) Por la renuncia del acreedor a los derechos que a su favor le
otorga la mora del deudor.
e) Por la imposibilidad de pago.
a) Por el pago
Como sabemos, el pago es un modo de extincin de las obligaciones.
La persona que se encuentra en mora tiene del deber de pagar, pero al
mismo modo el derecho a liberarse de su obligacin. En ese sentido, el
ordenamiento jurdico le da la posibilidad, de pagar y liberarse, previendo
inclusive el caso de la negativa injustificada del acreedor de recibir el pago.
En tal caso, el deudor est facultado a consignar judicialmente la totalidad
de lo que debiera (art. 508 C.C.) Por ejemplo, en caso de que fuera una

deuda dineraria, deber pagar el capital, ms los intereses moratorios. En

ciertos supuestos, el dao moratorio no es fcilmente liquidable, en
consecuencia, el deudor podr pagar la cantidad lquida dejando para un
momento posterior la ilquida, siempre que ofrezca el pago de la misma
sujeta a la determinacin del monto.
Sin embargo, debemos mencionar supuestos en los cuales el deudor
no podr pagar y liberarse:
a) Cuando ya haya operado la resolucin contractual, ya que NO
estaramos en un caso de mora SINO de incumplimiento. Corresponde
distinguir dos supuestos. En el caso de pacto comisorio expreso (art. 1204
C.C.) el derecho de pagar concluye a partir del momento en que opera la
recepcin de la declaracin de voluntad del contratante no incumpliente,
por la cual comunica su decisin de resolver el contrato (resolucin
extrajudicial) o desde la notificacin de la demanda (resolucin judicial).
En caso de pacto comisorio tcito, la situacin cambia segn sea
extrajudicial o judicial. En el primer supuesto, el contratante no
incumpliente debe efectuar el emplazamiento que prev dicha norma. Hasta
el vencimiento del plazo otorgado, el deudor puede pagar. No as luego de
su vencimiento. Cuando la va elegida es judicial, por el contrario, el
deudor puede pagar hasta el momento en que se le notifique la demanda.
b) En caso de obligaciones sujetas a plazo esencial, ya que no se
tratara de un caso de mora sino de incumplimiento definitivo.
b) Por el pago por consignacin
Tal como vimos supra, el deudor tiene derecho a acudir a la va del
pago por consignacin (art. 757 C.C.) ante la negativa injustificada del
acreedor de recibir el pago. Para su procedencia la consignacin debe ser
ntegra, lo cual incluye la prestacin originaria y los daos y perjuicios que
derivan de la mora.
c) Por la realizacin de ofertas reales de cumplimiento
Se debate en doctrina si la oferta real de cumplimiento (efectivo e
ntegro) formulada por el deudor alcanza para purgar el estado de mora, e
inclusive constituir en mora al acreedor.
Una primera doctrina considera que la interpelacin sera
insuficiente para producir el efecto mencionado.
Otra opinin, que compartimos, considera que la oferta de pago real,
efectivo e ntegro que emana del deudor tiene virtualidad suficiente para

cesar el estado de mora del deudor, y constituir en estado de mora al

acreedor.
Cabe distinguir, sin embargo, entre el efecto de la oferta y el de la
consignacin. El primero purga la mora y constituye al acreedor en moroso,
manteniendo la obligacin por parte del deudor. El segundo, en cambio,
libera de la obligacin al deudor por la va del pago por consignacin.
d) Por la renuncia del acreedor a los derechos que a su favor le
otorga la mora del deudor
La renuncia del acreedor a hacer valer los derechos que el estado de
mora del deudor le confiere hace cesar el mismo. Dicha renuncia puede ser
expresa o tcita, y debe ser siempre inequvoca, ya que la misma no se
presume.
e) Por la imposibilidad de pago
La mora del deudor se transforma en incumplimiento definitivo
cuando la prestacin deviene imposible ulteriormente. En consecuencia la
obligacin originaria se transforma en la de pagar daos e intereses (art.
889 C.C.) Sumado a ello, el deudor tambin deber el dao moratorio hasta
el momento que extinga la obligacin.
BIBLIOGRAFA SUGERIDA
LECCION 5
Apartado A) Pizarro - Vallespinos, Instituciones, T. 2, ps. 477-500.
Apartado B) Pizarro - Vallespinos, Instituciones, T. 3 ps. 130 a 138
Apartado C) Pizarro - Vallespinos, instituciones, T. 2, ps. 506-570.

Leccin 11
Sistema del cdigo
civil:
Dentro del libro II
(De los Derechos
personales en las
relaciones civiles),
dentro de la seccin
segunda (de los
hechos y actos
jurdicos que
producen la
adquisicin,
modificacin,
transferencia o
extincin de los
derechos y
obligaciones)

Ttulo 8: De
los actos
ilcitos. Cap.
1: De los
Delitos
(civiles, es
decir, solo a
ttulo de
Dolo)
Ttulo 9: De
las
obligaciones
que nacen de
los hechos
ilcitos que
NO son
delitos

Cuasidelitos (ilcitos
civiles a ttulo de culpa,
es decir, factor subjetivo
de atribucin). Aqu
encontramos el Art.
1109, 1112.

Hechos ilcitos por los

que se debe responder
por un Factor Objetivo
de Atribucin. Aqu
encontramos el Art.
1113, 1130.

A)
RESPONSABILIDAD
INFORMTICO

POR

DAO

1) Responsabilidad derivada de la actividad informtica.

Responsabilidad contractual y extracontractual. Nociones generales
En la actualidad asistimos a una verdadera explosin de la
informtica, herramienta que es ampliamente utilizada en los ms diversos
campos de la ciencia, tcnica, investigacin, mbitos laborales y mbitos
privados de las personas. El desarrollo de la informtica ha sido tan rpido
y tiene aplicaciones tan diversas que no es fcil establecer con exactitud sus
consecuencias econmicas y sociales.
En el campo jurdico, la informtica presenta dos cuestiones:
a) la que toma a la informtica como un instrumento del derecho, es
decir, la llamada informtica jurdica,
b) la que trata a la informtica como objeto del derecho, o sea el
Derecho Informtico.
En este ltimo aspecto sealado, pueden suscitarse diversos
problemas tales como el de la propiedad y la proteccin del derecho de
autor, software y cuestiones jurdicas como la contratacin, celebracin,
instrumentacin y prueba de los contratos. A su vez la eventual
responsabilidad civil por los daos que se pueden ocasionar a terceros por
el tratamiento automatizado de la informacin nominativa (Bustamante Ob.
Cit. Pg. 687).
Algunas doctrinas se refieren al Derecho Informtico como un
conjunto de normas, principios e instituciones que regulan el hecho
informtico, y respecto de las actividades relacionadas con el tratamiento
electrnico de la informacin. Si bien se puede discutir la existencia de una
rama autnoma del Derecho, lo cierto es que el tratamiento legislativo
especfico de este nuevo fenmeno es necesario.
Ciertos riesgos para las personas han aumentado, gracias a la
utilizacin de las herramientas informticas. Esto sucede por ejemplo con
la informacin nominativa, referida a las personas fsicas cuyos datos de
identificacin son almacenados en los bancos de datos. La informacin
nominativa puede proveer informacin que permite la identificacin de
las personas fsicas mediante el tratamiento automatizado de datos. La

misma se recolecta, registra, modifica, conserva y destruye, e inclusive

opera en ficheros o bancos de datos, etc. La utilizacin de estos ficheros de
datos personales comporta un importante riesgo para el secreto de la vida
privada, ya que abre las puertas a utilizaciones desviadas o abusivas de la
informacin perjudicando derechos a la intimidad, identidad, etc.
Asimismo, se puede producir alteracin de la personalidad como
consecuencia de las informaciones inexactas o incompletas sobre las
personas, el riesgo de una categorizacin de los individuos sin tener en
cuenta matices que pueden resultar del espritu, del sentimiento y de la
moral de cada uno. Asimismo, puede ser daino para las personas que los
ordenadores conserven indefinidamente ciertos datos del pasado de las
personas que les impida rehacer su vida.
La informtica es susceptible de generar ataques al secreto de la vida
privada por la divulgacin de sta. Las desviaciones de la informacin, sea
de la Administracin Pblica o sea de los particulares, tambin puede ser
utilizada para realizar discriminaciones injustificadas fundadas en
particular en sus opiniones polticas, filosficas o religiosas y sobre su
condicin social o posicin econmica, atentndose as contra el principio
de igualdad, que es fundamental en la organizacin poltica del Estado.
Muchos de estos supuestos podrn configurar el hecho ilcito
informtico, lo cual deber ser analizado en el caso concreto.
Factor de atribucin
La responsabilidad en aquellos casos ser de tipo extracontractual,
salvo que mediare un contrato u obligacin preexistente. Si la
responsabilidad es contractual, podr existir deber de seguridad de carcter
objetivo. ste es el caso de los contratos entre los prestatarios de servicios
de Medicina prepaga, mutuales y obras sociales de asistencia de salud,
tarjetas de crdito, bancos, etc.
En opinin de Bustamante Alsina (Bustamante Ob. Cit. Pg. 689690), en caso de que la responsabilidad sea extracontractual la
responsabilidad sera subjetiva (dolo o culpa). Del mismo modo, afirma
que la responsabilidad se genera en el sector de la responsabilidad directa
por el hecho del hombre con las cosas que le sirven de instrumentos. Segn
este autor, la culpa resulta presumida (1113 del C. C.) y en caso de utilizar
dependientes, la responsabilidad se extendera al principal, con fundamento
en el factor objetivo de garanta que hace inexcusable esta responsabilidad.
El damnificado deber probar la relacin de causalidad adecuada entre el
dao ocasionado y la accin del operador del sistema automatizado.

Tomando las enseanzas de Bustamante Alsina (Bustamante Ob. Cit.

Pg. 691-692) en la materia podemos sentar las siguientes premisas bsicas
de un sistema de responsabilidad:
a) Los supuestos analizados slo caen en el mbito de la
responsabilidad civil por daos a terceros.
b) El ilcito informtico se configura con el uso incorrecto o abusivo
de la informacin nominativa (supuesto en el que se vende o se le da un fin
diferente al acordado por las partes a la informacin brindada, lo cual
constituye un factor objetivo de atribucin abuso del derecho para gran
parte de la doctrina).
c) La informacin nominativa es aquella que permite la
identificacin de las personas mediante el procesamiento de datos
individuales y su acumulacin en centros o bancos de informacin.
d) El uso incorrecto de la informacin nominativa puede producirse
por el procesamiento de datos falsos o errneos u obtenidos por medios
fraudulentos o mediante el abuso de ellos para un uso diferente del original.
e) La responsabilidad civil del operador del sistema se configura ante
el dao patrimonial o moral para la persona encuestada como consecuencia
de la violacin del deber de preservar la identidad de los terceros.
f) Si existe contrato entre el operador del sistema y el damnificado,
la responsabilidad es contractual por violacin del deber de seguridad
fundado en la buena fe de las partes (art. 1198 C. C.). (factor objetivo de
atribucin factor garanta)
g) Si no existe relacin jurdica anterior, la responsabilidad es
extracontractual. La ilicitud genrica tiene fundamento en el artculo 1109
del C. C. y la ilicitud especfica resulta de la violacin del artculo 1071 bis
C. C., por intromisin arbitraria en la vida ajena atentando contra la
intimidad. (factor subjetivo)
h) El factor de responsabilidad es subjetivo y consiste en la culpa
presumida de quien causa dao con la cosa (art. 1113 C.C.)
FIN DEL DAO POR INFORMACIN NOMINATIVA. OTRO
TEMA

RESPONSABILIDAD CIVIL POR LOS DAOS

CAUSADOS A TRAVS DE INTERNET
Internet es una red mundial de computadoras interconectadas que
permite a millones de personas comunicarse entre s a travs del
ciberespacio y acceder a vastas cantidades de informacin
Los servicios de la sociedad de la informacin son definidos como
aquellos que pueden ser prestados a ttulo oneroso a distancia mediante un
equipo electrnico para el tratamiento y el almacenamiento de datos y a
peticin individual de un receptor de un servicio.
1) usuario
2) autor del contenido
3) buscadores de sitios
4) proveedores de acceso
5) almacenamiento de datos o pginas
Tipos de daos que se pueden causar por Internet
1) violacin a la propiedad intelectual
2) violacin al derecho a la imagen: es frecuente el uso no
autorizado de imgenes de personajes famosos para promocionar pginas o
la divulgacin de imgenes modificadas para uso pornogrfico.
3) daos dolosos causados por software internacionalmente
daino (virus): el creador de estos virus conocido como hacker, es
responsable por dolo pero casi nunca es identificado. Su responsabilidad se
rige por los principios generales del cdigo civil.
Pero esta responsabilidad puede tambin ser culposas cuando el
proveedor de internet se compromete a la colocacin de filtros de correo
electrnico o internet. Tambin se rige por la normativa general. Hay culpa
de la vctima cuando no coloca los programas grabados antivirus en estos
casos por ms que el intermediario haga incumplidos weber la culpa es
concurrente (concausa).
4) Daos por acceso a contenido ilcito por parte de menores
corrupcin o prostitucin de menores
A) acceso a contenidos ilcitos por parte de menores: el menor puede
acceder a sitios que contienen pornografa por lo que habr responsabilidad

por la falta de colocacin de filtros o en caso del buscador porno controlar

la derivacin de la persona hacia esos lugares.
B) corrupcin de menores: el menor puede ser inducido a participar
de la pornografa
C) prostitucin de menores: el menor puede ser vctima de actos de
corrupcin prostitucin o el llamado turismo sexual.
D) cabe tambin por aplicacin analgica respecto del menor lo que
en el cdigo civil se conoce como seduccin ( art 1088)
5) Difamacin
6) Violacin a la intimidad
7) Daos por incumplimiento contractual: hay una doble
clasificacin:
A) Daos por el incumplimiento del contrato de provisin de
servicios de acceso a internet. se rigen por las reglas generales
B) daos por correo no solicitado: enviar propagandas a potenciales
clientes no es en s ilegal lo que s es ilcito y genera obligacin de
responder t s 2 desactivar o dejar de enviar correo basura cuando el
destinatario as lo solicita
El estudioso de la responsabilidad civil se encuentra por el hecho de
que internet es un mbito en que los daos pueden causarse de mltiples
formas. Eso conduce a aplicar los principios generales de nuestra materia,
pudiendo por consiguiente afirmar que tales daos deben ser indemnizados.
Pero pareciera ser que dicho principio de reparacion plena choca con otro
gran principio: el de la libertad de expresin. Desde el momento en que el
usuario o autor del contenido enva un correo electrnico, enva un mensaje
a un foro o chatea, hay un ejercicio pblico del derecho a expresarse
libremente y por lo tanto sujeto a la prohibicin de censura previa pero
tambin a la obligacin de resarcir los daos que se cause por el ejercicio
de la libertad de expresin. Pero las cosas no son tan sencillas, ya que por
su complejidad, internet facilita el anonimato.
1) principio de responsabilidad de los intermediarios
El principio que se estn poniendo en el mundo es que el proveedor
de internet no es responsable del contenido ilcito o nocivo que circula por

la red. El dueo del server no se asimila al editor de un diario que responde

por sus periodistas, SINO que se considera un editor secundario.
Razn de la exhimicin de responsabilidad es doble:
por un lado hay dificultad tcnica de controlar los mensajes
que circulan en Internet
por otro lado no siempre el proveedor est en condiciones de
saber que es nocivo o ilcito y que no lo es.
Un ltimo problema que suscitan las nuevas tecnologas de la
informacin, es la identificacin del emisor. La regla es que el usuario debe
identificarse. Cuando el usuario no cumple con dicha obligacin, la regla
de la identificacin se traslada y queda a cargo de quin est en condiciones
de cumplirla al menor costo.
Habra entonces responsabilidad del intermediario cuando pudiendo
haber determinado la identidad del emisor del mensaje pero no lo hace las
dos condiciones para que se cumpla son:
A) no afectar la privacidad
B) no afectar la libre expresin
Son tan grandes dichas libertades, que tornan el deber de responder
de intermediario en ms ilusorio que real.
Excepciones a la irresponsabilidad
1) el operador de la red y proveedor de acceso no son responsables
por los datos transmitidos slo debe indemnizar cuando esos mismos
original la transicin modifican o seleccionar los datos o a los destinatarios
de los datos.
2) los prestadores de almacenamiento temporal no son responsables
de las copias almacenadas salvo que modifiquen la informacin o que
permita el acceso a otros destinatarios distintos a los autorizados.
3) se genera responsabilidad por los datos almacenados cuando
tienen conocimiento de que es la actividad o la informacin almacenada
explcitas o lesionan bienes derechos de tercero susceptibles de
indemnizacin.
4) los buscadores no son responsables por dirigir a sus usuarios hacia
sitios o links con contenidos ilcitos, siempre que no tengan conocimiento
efectivo de la ilicitud o posibilidad de causar daos por las pginas hacia
las que deriva a sus usuarios. cuando tiene el conocimiento deben tomar
medidas para suprimir el enlace.
3) cul es el factor de atribucin?
Internet es una cosa mejor sin embargo en casi todo el mundo se
admite la responsabilidad en internet nicamente cuando se demuestre la
culpa.

Por ende el factor de atribucin es subjetivo

Tesis de la responsabilidad objetiva
Algunos autores sostienen que la responsabilidad es objetiva y se
basan para eso eres que la de argentinas de bancos de datos establece una
responsabilidad de este tipo. por nuestra parte el argumento no es
conveniente el intermediario de internet no est en condiciones de controlar
la totalidad de los datos ni mucho menos se especializa en un determinado
tipo de informacin.
Formas de reparacin
1) Tutela inhibitoria: es posible la actuacin ex ante de que el gallo
ocurra no se trata de censura previa porque se acta despus que el
contenido aparece en la red pero antes de que cause un dao que se reputa
de muy probable concurrencia.
2) Retractacin: borra el dao futuro, pero no aniquila el ya
padecido. El retiro de la publicacin daina por parte del intermediario:
esto, es asimilable a la retractacin? El efecto futuro es el mismo que
impide que se siga configurando el dao. En cuanto a los daos ya
producidos el principio es distinto, ya que como el intermediario no puede
controlar el contenido del que no es autor no sera responsable y podra
volversele en contra la actitud preventiva del dao futuro.
3) Indemnizacin son indemnizables el dao emergente el lucro
cesante y el dao moral en la medida en que exista causalidad.
Prescripcin
La prescripcin comienza a correr desde la primera publicacin que
produce dao, salvo que el damnificado acredite que el dao se produjo por
el conocimiento posterior de otra publicacin
Competencia y legislacin aplicable
El principio es que es competente el juez donde se manifiesta el dao
y tambin la ley aplicable

QUID DE LA RESPONSABILIDAD DE LOS

BUSCADORES DE INTERNET

La cuestin respecto al factor de atribucin que rige para la responsabilidad

de los buscadores de Internet no es fcil. Un importante sector de la
doctrina y de la jurisprudencia, tien su responsabilidad de una obligacin
de resultado, debiendo los buscadores hacerse responsables de los daos
producidos por aquellas personas que daan desde un sitio web, el cual es
encontrado por medio de los filtros de dicho buscador.
Una segunda postura mas flexible y razonable a nuestro entender, encuadra
la responsabilidad de los buscadores en una obligacin de medios, en la
cual deben estos de tomar todas las diligencias necesarias para tener filtros
adecuados del contenido que aparece como resultado de las busquedas.
Esta postura, critica duramente a la anterior, al exponer que pretender
darle una obligacin de resultado a los buscadores, es excesivo, ya que
implicara una responsabilidad anloga a tener que contar todos los peces
que hay en el mar, ya que el contenido en Internet es, no solo inumerable,
sino que adems, extremadamente dinmico, al modificarse a cada
segundo. Por lo expuesto, parece ms coherente hacer responsable a los
buscadores, siempre que no cumplan con el deber de diligencia debido para
evitar la produccin de dao a los terceros en los filtros utilizados.
Qu sucedera si en los filtros de bsqueda los resultados ms visitados
(que son los primeros en aparecer), no son removidos luego de advertirse
su carcter evidente o potencialmente daoso, por prevalecer en dicho caso
el nimo de lucro por el uso de dicha empresa buscadora de internet? En
dicho caso, sin lugar a dudas, ser de aplicacin un dao punitivo, para
desmantelar de manera plena los efectos del ilcito daoso. Sin embargo,
este supuesto, no nos enfrentara a una actividad riesgosa en s misma o a
un ejercicio abusivo del derecho? Sin lugar a dudas habr que observar el
caso concreto.
Fallo de la CSJN: S. M., M. S. c/ Yahoo de Argentina S.R.L. y Google
INC.1 (Responsabilidad Subjetiva)
Cmara; Dijo que la Resp. Era objetiva
no debemos olvidar que sin su participacin en el acceso, difusin y
facilitacin de informacin, el acceso de cualquier usuario a tales
contenidos sera mucho menor y menor la difusin, independientemente de
la responsabilidad que sin duda pueda recaer en cabeza de los titulares
de las pginas creadas.
La responsabilidad podra enmarcarse dentro de una relacin de consumo, ya que la
actora ocupara el lugar de `tercera afectada por una relacin de consumo
entre los usuarios y los buscadores. As, en su art. 1 se incorpor al
1

http://www.adelaprat.com/2013/11/derecho-a-la-imagen-en-una-sentencia-ejemplar-condenan-a-yahooy-google-a-eliminar-imagen-y-nombre-de-damnificada-vinculada-a-sitios-pornograficos-y-aindemnizarla-por-dano-material-y-dano-moral/

tercero que de cualquier manera est expuesto a dicha relacin de consumo

(by stander) pudiendo, en su caso, ser destinatario de los beneficios de esta
ley.
Fallo de la CSJN
Fallo sobre responsabilidad de buscadores en "Google y Yahoo"
Aunque ambos confluyen en la solucin final (pierde la demandante, ganan los
buscadores) hay que subrayar algunas ideas y desacuerdos de este fallo, desglosando el
voto de mayora (Highton, Fayt, Zaffaroni) del de la disidencia parcial (Lorenzetti y
Maqueda).
Voto de mayora
1. En primer lugar, queda explcito que es un tema de "libertad de expresin" (siguiendo
el escueto texto de la ley 26.032) especficamente a buscar, difundir y recibir
informacin por internet. De ello se sigue que los criterios pensados para tutelar la
libertad de expresin "offline" (papel, ter y afines) tambin valen online.
(considerandos 10 y 11)
La imagen: eso es lo que sale en el autocompletar de google argentina si uno pone "fallo
contra ".
Me pregunto cual es el "fallo contra camioneros", y por qu la gente lo busca tanto.
2. No hay "responsabilidad objetiva" de Google. La "objetiva" es la responsabilidad "sin
culpa", por lo que sera el riesgo creado o asumido por una operatoria, en este caso,
informtica de compilacin. Desde luego, Google (o Yahoo) podran ser demandados y
condenados cuando tengan "responsabilidad subjetiva" (haya dolo o culpa en su actuar).
(Considerando 15)
3. La Corte cita, y entiendo que al hacerlo la hace propia, la Declaracin Conjunta de las
Relatoras de la Libertad de Expresin sobre Internet que establece que nadie puede ser
responsabilizado por contenidos generados por terceros (Cons. 16). En este contexto,
precisa que responsabilizar a los buscadores, es, como sugeramos en este post de 2009,
equivalente a condenar a un bibliotecario por lo que diga un libro que nos alcanza. Y
luego hace otra analoga, para explicar por qu la pretensin de aplicar responsabilidad
"objetiva" en este tema "es de una llamativa insustancialidad":
Si a la vera de un camino se desarrolla una actividad ilcita -que, por hiptesis, debe ser
condenada- no por eso puede sancionarse al responsable de la ruta que permite acceder
al lugar, con el peregrino argumento de que hizo ms fcil la llegada a aqul.
4. No es un bill de indemnidad judicial. La Corte concede que un buscador puede ser
responsable por un contenido que le sea ajeno, "cuando haya tomado efectivo
conocimiento de la ilicitud de ese contenido", "si tal conocimiento no fue seguido de un
actuar diligente" (Cons. 17). No es una responsabilidad automtica, sino que se dispara
toda vez que no haya un "actuar diligente" posterior.

5. La Corte quiere decir, mas all del caso, algunas cosas sobre cundo se considera que
un buscador tom "efectivo conocimiento". Es porque tiene que atender a un particular
que le denuncia la ilicitud de un contenido? O slo se har eso previa determinacin de
una autoridad que determine la ilicitud del contenido?
6.a. Y all la mayora de la Corte hace una distincin, muy elegante y funcional, entre
ilicitud "manifiesta" (cita una lista no taxativa de casos: pornografa infantil; datos que
faciliten la comisin de un delito, que hagan apologa del genocidio o incitacin a la
violencia, montajes de imgenes notoriamente falsos; violaciones a la privacidad en
fotos de actos que, an no siendo sexuales, sean incuestionablemente privados) y la que
no es "manifiesta". En este ltimo caso, no basta con la mera peticin del interesado a la
empresa, y el buscador slo est obligado a retirar un contenido cuando haya orden de
una autoridad judicial o administrativa competente (Cons. 18).
6.b. La "minora" que veremos luego sigue esta lnea en su propio voto (cons. 21),
aunque (a) su lista "ejemplificativa" es ms corta y no incluye, por ejemplo, eso de
"montajes de imgenes notoriamente falsos", y, (b) significativamente, no suscribe esa
pauta de que en ilicitudes no manifiestas el buscador est cubierto mientras no haya
orden judicial o administrativa de retiro.
7. A partir de los consds 23 y subsiguientes la Corte sigue hasta el final su analoga web
= prensa , y va perfilando su idea de que "filtrar" es "censurar". Y, consiguientemente, la
mayora dice que toda forma de filtrado excluyente de contenidos ("a futuro") tiene una
presuncin adversa de inconstitucionalidad, un principio que "slo podra ceder frente a
supuestos absolutamente excepcionales" (cons. 28).
El voto de la (por ahora) minora
8. En la minora hay dos discrepancias. Una, la de los "thumbnails", la tratamos en
posdata. La ms relevante es la de la posibilidad (y alcances) de pedir una exclusin de
contenidos, "filtrando", algo que la mayora no auspicia. Para Lorenzetti y Maqueda la
eliminacin de vinculaciones que afecten al nombre, honor o intimidad de una persona
no es otra cosa que una medida de tutela judicial que puede ser compatibilizada con la
libertad de expresin (cons. 30 del voto de minora).
9. Hasta ah, estamos hablando de un pedido que no debe ser "genrico" sino especfico,
identificando los enlaces y sitios que alguien pretende excluir, y que por esa misma
razn pretende remover enlaces a lo ya publicado.
10. Pero a continuacin, este voto se plantea si es admisible que se pueda articular una
accin para que los "motores de bsqueda" sean obligados a prevenir futuros "eventos
daosos" (as lo pone). Y su respuesta es que se trata, SI, efectivamente, de una accin
que puede plantearse ms all de que no est legislativamente regulada. Llammosle
"injuction de remocin", o "amparo digital", o "hbeas internet" (terminologa de AGD).
11. La minora de la Corte cubre un poco el alcance de esa accin: dice, en el Cons. 33,
que "la sentencia que hace lugar a una accin preventiva debe ponderar los criterios de
menor restriccin posible y de medio ms idneo para asegurar la proporcionalidad y la
eficacia en la obtencin de la finalidad". Esta prudencia se pierde un poco con la pauta
final del cons. 34, en donde dice que "la sola amenaza causalmente previsible del bien

jurdico habilita su procedencia", lo que abre una enorme tranquera para un bozal legal
contra los resultados de google.
12. Y cuyo problema central es que lo que tanto nos preocupaba -el efecto disuasivo de
la litigacin y la autocensura de resultados- se desplace del litigio "tradicional" (el
"daos y perjuicios") al "preventivo", con igual potencial de peligro para los derechos a
recibir, difundir y buscar informacin va web.
12+1. Esto por ahora no es "derecho", sino una opinin minoritaria. Ahora, claramente
la cosa tiene final abierto, porque Zaffaroni dejar de ser juez en enero de 2015, y la
votacin quedar empatada dos a dos. Esta doctrina puede quedarse en el campo
testimonial si el nuevo juez sigue a la (hoy) mayora, o variar si al momento de fallar
otro caso como este se adhiere a la hoy minora. En este ultimo punto, muy obiter
dictum, hay final abierto.
Posdata sobre "thumbnails". Los "thumbnails" son las imgenes reducidas que google
pone en los resultados de su bsqueda de imgenes. Era pertinente al caso porque la
demandante B. R. deca que esas imgenes eran reproducidas sin su autorizacin. La
mayora resuelve el caso con la siguiente lgica: no cabe aplicar al buscador de
"imgenes" y al de "texto" reglas distintas. (conss. 20 y 21), y por eso exime de
responsabilidad a los demandados. La "minora" toma nota de que Google almacena los
thumbnails en sus propios servidores, deja de ser intermediario (se puede descargar
directamente desde el buscador) y resuelve todo segn la ley 11.723 (que requiere el
consentimiento del retratado para una publicacin as) con lo cual postulaba s condenar
a Google en este rubro puntual.

Pizarro:
Se trata de una actividad riesgosa. Ensea Pizarro que
una actividad es riesgosa cuando por su propia naturaleza
o por las circunstancias en que se realice, genera una
significativa probabilidad de riesgo o peligro para
terceros, ponderable conforme con lo que regularmente
sucede segn el curso normal y ordinario de las cosas,
constituyendo la empresa uno de los mbitos de actividad
riesgosa en el sentido de que organiza capital y trabajo
como factores de produccin y con fines lucrativos.
(Pizarro, Ramn Daniel, Responsabilidad Civil por riesgo
creado y de Empresa ed. La Ley, T. II - parte especial,
pg. 161 y sgtes).
La responsabilidad debe recaer sobre quien genera,
fiscaliza, supervisa, controla o potencia la actividad
riesgosael fundamento de la obligacin de resarcir radica
en la sola creacin del riesgo y no en una contrapartida
por el beneficio experimentado. El carcter riesgoso de la
actividad
deviene
de
circunstancias
extrnsecas,
de

persona, tiempo y lugar, que la tornan peligrosa para

terceros. La ponderacin de esas circunstancias y su
incidencia en la riesgosidad de la actividad, debe realizarse
en abstracto, con total prescindencia del juicio de
reprochabilidad subjetiva que podra merecer la conducta
del sindicado como responsable concreto.
Respecto del grado de previsibilidad de la produccin
del dao: Si sobre la base de tales aspectos - naturaleza
o circunstancias de la actividad - concurrira una clara
probabilidad (aunque abstracta o genrica) de eventuales
perjuicios, funcionar el factor de atribucin objetivo si el
dao ocurre.2
Zavala de Gonzlez.
La nocin de actividades riesgosas, pasa por el grado de
previsibilidad de la produccin del dao, a partir de la
consideracin de la naturaleza o circunstancias de la
actividad.
una actividad puede ser tildada de riesgosa ya sea por
su naturaleza o por las circunstancias de su realizacin;
esta ltima situacin se presenta cuando si bien no reviste
un peligro regular o constante, lo adquiere cuando se
califica a travs de modalidades particulares, que requieren
un control y una supervisin especial .3
Guillermo Borda. Los buscadores desarrollan una actividad que
tiene una autonoma daosa y que consiste en el hecho de la
propia potenciacin de los daos. A las empresas de bsqueda
NO se les imputa el hecho de la informacin de los terceros,
SINO la organizacin de un sistema que sirvindose de aquellos
intensifica la produccin de los daos .4

La reponsabilidad civil por actividades riesgosas publicado en L.L. 1989 C, 936 y

Responsabilidad Civil Doctrinas Esenciales, Tomo II, 865
3
Zabala de Gozlez, Matilde, Daos causados por el riesgo de la cosa y por una
conducta riesgosa, La Ley, 1983-D, 113; dem, Responsabilidad por riesgo, Hammurabi, Bs
As, 1997, p. 206)
4
Borda, La responsabilidad de los buscadores en Internet por la vinculacin de personas a
travs de pginas con contenido sexual, DFyP 24/1/2011, 237).. (CNCivil, Sala A, R., M.B.
c/ Google Inc. y otro s/ daos y perjuicios del 13/05/2013, publicado en diario La Ley
del 19/06/2013