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Trabajo Personal.
Cuando nos referimos al trabajo personal, diremos que las
actividades que se encuentran reguladas por el Derecho de
Trabajo son aquellas desarrolladas nicamente por los
hombres de manera personalsima, es decir, que vamos a
dejar de lado aquellas actividades o servicios prestados por
las personas jurdicas o aquellas que puedan ser pasibles de
novacin y obviamente las efectuadas por los animales o las
mquinas.
El trabajo personal puede ser desarrollado de dos formas; el
manual y el intelectual.
Por el trabajo manual, entendemos que es el trabajo
efectuado por el hombre en forma directa, es decir con la
utilizacin de sus propias manos o a travs de instrumentos o
herramientas, siempre y cuando estos deban ser activados
directamente por la mano del hombre.
Mientras que por el trabajo intelectual, vamos a decir que es
aquel que se desarrolla con el ejercicio mental, esto es la
elaboracin o creacin de conceptos o ideas realizados por el
hombre, y que pude ser apoyado con la utilizacin de
instrumentos, como equipos electrnicos o computadoras.
Para la regulacin del Derecho de Trabajo, se consideran
ambas formas del trabajo.
2.2.
Trabajo Productivo.
2
2.4.
Trabajo Libre.
El trabajo que, como hemos mencionado, debe ser personal,
productivo y por cuenta ajena puede efectuarse de manera
consensual o imperativa, en el primer caso nos encontramos
ante el trabajo libre, mientras que en el segundo caso nos
referimos al trabajo forzado.
En este punto es necesario aclarar que el trabajo forzado se
encuentra prohibido por los tratados internacionales sobre los
derechos humanos; as como por los Convenios N 29 y 105
de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT); estos
convenios proscriben toda forma de trabajo forzado u
obligatorio en cualquiera de sus formas, siendo permitido
solamente en casos excepcionales, como por ejemplo, el
servicio militar, el sistema penitenciario; cabe mencionar que
ambos convenios han sido aprobados por el Per, mediante
Resoluciones Legislativas N 13284 y 13467 respectivamente.
En el artculo 23 de nuestra Constitucin Poltica (1993),
especficamente en el ltimo prrafo se determina que nadie
3
Trabajo Dependiente.
Cuando hemos indicado que el trabajo debe efectuarse por
cuenta ajena, se ha sealado que debe ser en provecho de un
tercero, por lo que para efectos de la regulacin del Derecho
de Trabajo se debe realizar mediante una relacin de
dependencia o de subordinacin.
Vale decir que el trabajo debe ser efectuado bajo la direccin
del empleador, esto es, en palabras de Javier Arvalo el
trabajador debe estar sometido a los poderes de organizacin
y disciplina del empleador4.
3.2.
3.4.
II.
III.
III.1.
Autonoma Jurdica.
Porque cuenta con un sistema normativo propio, el mismo que
se encuentra integrado por principios doctrinarios, y un
cuerpo legislativo especial; ambos independientes de las otras
ramas del Derecho.
III.2.
Autonoma Cientfica.
Porque las instituciones del Derecho del Trabajo, pueden ser
sistematizadas, lo que va a generar un orden de estudio
homogneo y extenso.
III.3.
Autonoma Didctica.
Porque el Derecho del Trabajo puede ser estudiado en forma
separada de las dems ramas del Derecho y este hecho se
puede apreciar cuando el Derecho del Trabajo es materia
obligada en todas las Facultades de Derecho de las
Universidades e inclusive en otras facultades distintas a las de
Derecho.
12
fija unas horas de labor", Agrguese a eso el hecho de que "el rgimen
del trabajo y la fiel observancia de las leyes sociales se hallan bajo el
control de organismos especiales de la administracin pblica, como ser
ministerios, inspectoras, oficinas y departamentos, tribunales
conciliatorios, judicaturas, etctera", y se ver la importancia del
conocimiento del Derecho administrativo, por las intimas relaciones que
guarda con el laboral.
Como ratificacin de la ndole inicial administrativa de disposiciones
referentes al trabajo citaremos las leyes reguladoras del trabajo de las
mujeres y de los menores, aparte otras sobre la reglamentacin del
trabajo y el rgimen de las Industrias.
Actualmente, el punto referente a las relaciones entre el Estado y sus
empleadores y los dependientes de las provincias y municipios, seala
una aproximacin entre el Derecho laboral y el administrativo. Aun
cuando los empleados pblicos no sean considerados sujetos del
Derecho laboral, sus prestaciones son laborales. La situacin se plantea
ms de cerca cuando la prestacin se hace a entidades autnomas o a
empresas concesionarias de servicios pblicos que pueden pasar a
poder del Estado. Necesariamente se tendr que recurrir, ms de una
vez, al Derecho administrativo, en busca de la solucin legal cuando la
relacin de trabajo tenga por protagonistas al Estado y al particular que
cede a ste, por una retribucin, el producto de su trabajo.
5. Relaciones con el Derecho Comercial.
Las relaciones del Derecho laboral con el comercial o mercantil son
estrechas, especialmente en ciertos pases, como Italia y la Argentina,
donde se han formalizado leyes de empleo privado, dirigidas a formar
parte integrante del Cdigo de comercio, y que han servido, por
extensin, para sealar la base de la legislacin laboral. Por otra parte,
el hecho evidente es que los cdigos de comercio han legislado
primeramente para los empleados de comercio, tales como
factores, corredores, viajantes y dependientes de comercio, entre
otros, y tambin para la gente de mar, regulando tipos de contratos
especiales que actualmente integran el Derecho laboral.
Reducida en gran parte la proteccin dispensada por el Cdigo de
comercio a ciertas clases de trabajadores, principalmente empleados y
dependientes de comercio, fueron fijadas indemnizaciones para caso de
ruptura intempestiva del contrato, adems de ciertos derechos y
deberes para las partes. De la concesin de ciertos beneficios
especiales se pas, casi siempre, a ampliar los mismos a los
trabajadores de la industria en general. Con ese paso, las situaciones
jurdicas planteadas alcanzaron cierta autonoma y, desprendindose
del Derecho mercantil, donde hablan tenido su origen, llegaron a
14
los
La Legislacin.
Viene a ser el conjunto de normas jurdicas o leyes, escritas
las que han sido dictadas por un rgano competente del
Estado, las que deben estar sujetas al mandato constitucional,
y se encuentra conformada por las siguientes normas:
a) La Constitucin Poltica del Per.
Al referirnos a la Constitucin Poltica del Per como
fuente del Derecho, es necesario recurrir al Tribunal
constitucional, que considera que la Constitucin
constituye el fundamento de todo orden jurdico y la ms
importante fuente normativa (Exp. N 047-2004- AI/TC,
fundamento 10).
Cuando hablamos de la Constitucin, nos estamos
refiriendo a la norma mxima, a la fuente del Derecho
Laboral por excelencia, dado que es en la Constitucin
18
donde
se
consagran
los
derechos
laborales
fundamentales, as como los principios rectores de las
relaciones laborales, tal es as que, en la Constitucin
Poltica del Per de 1993, tenemos:
Que el inciso N 15 del Artculo 2 dispone, que toda
persona tiene derecho a trabajar, es decir que concede al
derecho la calidad de derecho fundamental; del mismo
modo dentro del captulo de los derechos sociales y
econmicos nuestra Constitucin trata el derecho al
trabajo, al regularlos en los artculos del 22 al 25, cuando
se seala que el trabajo es un deber y un derecho y es
objeto de atencin prioritaria del Estado, as como al
consagrar derechos como el de una remuneracin
equitativa y suficiente, y el de contar con una jornada
laboral mxima de ocho horas diarias o de cuarenta y ocho
horas semanales, entre otros; finalmente, el artculo 26
trata sobre los principios del Derecho del Trabajo,
reconociendo como tales los principios del In dubio pro
operario, el de la irrenunciabilidad y el de la igualdad de
oportunidades.
b) Las Leyes y normas de similar jerarqua.
Cuando nos referimos a las Leyes u otras normas de
similar jerarqua, pues nos estamos refiriendo a los
decretos legislativos, decretos de urgencia y a los decretos
ley.
Al respecto el Tribunal Constitucional, en el fundamento 16
de la Sentencia recada en el Exp N 047-2004-AJ/TC, nos
dice que las leyes pueden definirse como las
prescripciones normativas generales y escritas emanadas
del Congreso de la Repblica, conforme a un
procedimiento prefijado por la Constitucin.
Diremos entonces pues que la Ley, al tratarse de la
textualizacin de las normas, es una de las fuentes que
tienen mayor importancia en el Derecho y principalmente
del Derecho del Trabajo.
Por otra parte tambin contamos, de conformidad con lo
establecido en el artculo 104 de la Constitucin Poltica
del Per de 1993, con los Decretos Legislativos, que son
normas expedidas por el Poder Ejecutivo, por la
autorizacin por parte del Congreso para la delegacin
19
1.2.
La Costumbre.
Al igual que en el Derecho en general, la Costumbre es fuente
del Derecho del Trabajo, y diremos que la Costumbre, es
aquel conjunto de actos repetitivos y constantes realizados
por la sociedad de manera uniforme y general.
La Costumbre tiene dos elementos; el elemento material y el
elemento espiritual; el primero se refiere a aquella
observacin general de la regla y una aplicacin constante,
mientras que el segundo, est constituido por la fuerza
obligatoria que se le aplica.
1.3.
La Jurisprudencia.
Respecto de la jurisprudencia, comenzaremos por indicar que
en el Per, existen dos clases de jurisprudencia, la
jurisprudencia judicial, que se configuran a travs de las
sentencias casatorias expedidas por la Corte Suprema y la
jurisprudencia Constitucional, aquella que nace de los
precedentes vinculantes, emitidos en las Sentencias del
Tribunal Constitucional.
La Jurisprudencia Judicial est conformada por el conjunto de
sentencias o fallos emitidos por la Corte Suprema de Justicia
de la Repblica que de manera uniforme y reiterada, se
expiden en determinada cuestin jurdica. Y que en temas
relacionados al Derecho del Trabajo ests sentencias las
emiten: La Sala Constitucional y Social Permanente y la
Primera y Segunda Salas Constitucionales y Sociales
Transitorias, las que deben resolver los recursos de casacin
que ante ellas se interponen, debiendo establecer la correcta
aplicacin e interpretacin de las leyes en materia laboral.
21
1.4.
Sentencia del 17 de abril de 2006, recada en el Exp. N 46352004-AA/TC, en los aspectos relativos a la jornada de trabajo.
Sentencia del 8 de julio de 2005, recada en el Exp. N 14172005-AA/TC, sobre la proteccin a travs del proceso
constitucional de amparo del derecho fundamental a la
pensin.
Sentencia del 28 de noviembre de 2005, recada en el Exp. N
0206-2005-PA/TC, sobre la proteccin del derecho al trabajo y
derechos conexos a travs del proceso de constitucional de
amparo.
La Doctrina.
En el caso de la doctrina, diremos que no se trata de una
fuente formal del derecho, puesto que al tratarse de opiniones
o crticas de las leyes y las normas efectuadas por los
tratadistas del derecho y especialmente de quienes tienen
reconocida calidad para poder hacerlo, stas no estn
revestidas de un carcter de obligatorio cumplimiento, puesto
solamente nos sirven para poder interpretar las normas o las
leyes o para poderlas entender de mejor manera.
Al respecto, el Tribunal Constitucional se ha referido a la
doctrina considerando que no es una fuente constitucional; si
le reconoce la importancia como fuente del Derecho al
sealar; dicha fuente se encuentra constituida por la teora
cientfica y filosfica que describe y explica las instituciones,
categoras y conceptos disciplinarios e indaga sobre los
alcances, sentidos, y formas de sistematizacin jurdica,
constituyndose en uno de los engranajes claves de las
fuerzas directrices del ordenamiento estatal (Exp N 0472004-AJ/TC, fundamento 45) .
2. Fuentes Particulares.
Son aquellas se dan dentro del Derecho Laboral y que nacen de las
relaciones entre los trabajadores y empleadores y entre estas nos
referimos a las siguientes:
2.1.
El Convenio Colectivo.
22
9 ARVALO VELA, Javier, Introduccin al Derecho del Trabajo, cit., pag. 54.
10 ARVALO VELA, Javier, Introduccin al Derecho del Trabajo; Grijley, Lima
2008, pag. 53.
23
2.4.
3. Fuentes Internacionales
Dentro de estas podemos encontrar todos aquellos tratados o
convenios internacionales que tengan un contenido laboral, que
hayan sido aprobados por el Congreso y ratificados por el Poder
Ejecutivo.
Siendo as, en primer lugar tendremos a los tratados sobre derechos
humanos que contengan un contenido laboral, luego los tratados
bilaterales o multilaterales de orden laboral, constituyendo los
convenios de la Organizacin Internacional de Trabajo (OIT), los que
se consideran principalmente como fuentes del derecho.
VI.
Para Javier Arvalo, los principios del derecho del trabajo, son definidos
como aquellos conceptos de naturaleza general que inspiran y orientan
la creacin, la interpretacin y la aplicacin de las normas laborales 12.
Por nuestra parte, diremos que los principios generales del derecho
laboral, son aquellos lineamientos generales, que rigen no solamente la
creacin de normas laborales, sino tambin que nos permiten lograr una
adecuada interpretacin y sobretodo una mejor aplicacin de la
legislacin laboral, principalmente cuando nos encontramos ente vacios
o deficiencias normativas.
Ahora pasaremos a desarrollar los principios generales del Derecho
Laboral, aclarando que no existe un criterio uniforme respecto de
cuantos y principalmente cules son los principios del derecho laboral,
sin embargo de conformidad con diversos tratadistas colegiremos que
los principios generales del derecho laboral son: el Principio de Primaca
de la Realidad, el Principio de la Buena Fe, el Principio de
Irrenunciabilidad, el Principio de Razonabilidad, el Principio Protector, el
Principio de Continuidad de la Relacin Laboral.
1. Principio de Primaca de la Realidad.
Este principio es tambin conocido como el de veracidad, segn lo
dispuesto por este principio, en caso de existir divergencias entre los
hechos y lo expresado en los documentos, se debe preferir a los
hechos.
Para Toyama, En virtud de este principio laboral, aun cuando exista
un contrato formalizado por escrito- de naturaleza civil, lo que
determina la naturaleza de una relacin contractual entre las partes
es la forma como, en la prctica, se ejecuta dicho contrato
(preeminencia de la realidad sobre lo estipulado en el contrato). 13
Por su parte, Federico Mesinas y Alvaro Garca, respecto de este
principio, nos dicen, en caso de discordancia entre lo que ocurre en
la prctica y lo que surge de los documentos o acuerdos, debe darse
preferencia a lo primero, de modo que siempre los hechos
prevalecen sobre la apariencia contractual o formal. 14
1.2.
1.3.
1.4.
1.5.
1.6.
especiales
vnculo laboral en beneficio del trabajador hasta que surja una causal
prevista en la ley que origine su extincin.22
En palabras de Mesinas y Garca, en aplicacin del llamado
principio de continuidad el contrato de trabajo perdura en el tiempo y
no puede ser afectado o concluido por circunstancias distintas a las
fijadas en la ley, menos si se trata de violaciones de derechos
constitucionales.23
En nuestro concepto sealamos que por el principio de continuidad
laboral, se busca que el trabajador, tenga una permanencia laboral
que perdure en el tiempo.
7. Principio de In Dubio Pro Operario.
Arevalo Vela, manifiesta que el Juez o el intrprete, ante varios
sentidos de una norma debe elegir aquel que resulte ms favorable
al trabajador, sea extendiendo un beneficio o restringiendo un
perjuicio.24
Mesinas y Garca, refieren cuando una norma laboral tenga un
significado dudoso o ambiguo, es decir ms de un sentido
interpretativo posible, se debe preferir la que favorezca al
trabajador.25
Por su parte, Jorge Villasante, refiere si de una norma se
desprenden varios sentidos distintos, el intrprete debe elegir entre
ellos el que sea ms favorable al trabajador.26
22 AREVALO VELA, Javier; Introduccin al Derecho del Trabajo, Grijley, Lima
2008, Pg 135
23 MESINAS MONTERO, Federico y GARCIA MANRIQUE, Alvaro; Problemas y
Soluciones Laborales, Gaceta Jurdica, Lima 2008, Pg 19
24 AREVALO VELA, Javier; Introduccin al Derecho del Trabajo, Grijley, Lima
2008, Pg 117
25 MESINAS MONTERO, Federico y GARCIA MANRIQUE, Alvaro; Problemas y
Soluciones Laborales, Gaceta Jurdica, Lima 2008, Pg 15
26 VILLASANTE ARANIBAR, Jorge; Los Recursos Procesales Laborales, Gaceta
Jurdica, Lima 2009, Pg 20
31
EL CONTRATO DE TRABAJO.
1. Definicin.
Empezaremos dando algunas definiciones del contrato de trabajo,
as por ejemplo, Jorge Toyama lo define como el acuerdo de
voluntades entre el trabajador y el empleador para la prestacin de
servicios personales y subordinados bajo una relacin de amenidad
(servicios subordinados prestados para otra persona). El acuerdo
podr ser verbal o escrito, expreso o tcito, reconocido o simulado
por las partes.27
Por otra parte, Javier Dolorier, lo define como el acuerdo en virtud
del cual una de las partes brinda sus servicios a la otra en forma
subordinada y a cambio de una remuneracin.28
En toda prestacin personal de servicios remunerados y
subordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo a
plazo indeterminado, esto de conformidad con lo establecido en el
art. 4 del D.S. 003-97-TR.
De igual forma diremos que el contrato individual de trabajo puede
celebrarse libremente por tiempo indeterminado o sujeto a
modalidad. El primero podr celebrarse en forma verbal o escrita y el
segundo en los casos y con los requisitos que la Ley establece.
2. Partes del Contrato de Trabajo.
Para la suscripcin y obvia validez del contrato de trabajo, en todo
contrato, tenemos dos partes, el trabajador y el empleador.
2.1.
El Trabajador.
El Empleador.
33
Elementos Principales.
a) Prestacin de Servicios.
Partiremos diciendo que la prestacin de servicios tiene un
carcter personalsimo, es decir que la principal obligacin
34
Elementos Accesorios.
a) Profesionalidad.
La profesionalidad es una "condicin inherente al
trabajador que presta los servicios propios de un empleo,
facultad u oficio". La profesionalidad implica sobre todo
que la prestacin del trabajo la realiza el trabajador para
asegurar su propia subsistencia as como la de sus
familiares. El trabajador vive de la remuneracin que
percibe como consecuencia de la prestacin de su
esfuerzo. Quien trabaja de manera espordica con fines de
35
Bilateral.
Dado que el contrato de trabajo debe celebrarse nicamente
entre dos partes, el empleador y el trabajador.
4.2.
Oneroso.
Puesto que el trabajador obtiene una ventaja econmica
(remuneracin por la prestacin de servicios), de la otra parte,
es decir del empleador.
4.3.
Contenido no Exhaustivo.
Debido a que gran parte de las obligaciones de las partes
(principalmente las del empleador) se encuentran reguladas
por la legislacin laboral.
36
5.2.
VIII.
Generalidades.
Debemos partir de la premisa que el rgimen laboral del
sector pblico se encuentra normado por lo establecido en la
Ley de Bases de la Carrera Administrativa y Remuneraciones
del Sector Pblico, Decreto Legislativo N 276.
Es preciso mencionar que de modo excepcional, la propia
legislacin laboral a permitido que se pueda utilizar el rgimen
laboral de la actividad privada, regulada por el TUO del
Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y
Competitividad Laboral (D. S. 003-97-TR).
Finalmente, se ha dictado el Decreto Legislativo N 1057, que
regula el Rgimen Especial de Contratacin Administrativa de
Servicios, el cual tiene una naturaleza temporal.
Por lo tanto cuando nos referimos a la contratacin laboral en
el sector pblico, no nos basaremos nicamente en el D. Leg.
N 276, es decir, al rgimen establecido en la Carrera
Administrativa, sino que en debemos tener en cuenta la
existencia de la diversidad de regmenes laborales, tal y como
Consejeros Regionales.
Alcaldes.
Regidores.
b) De Nombramiento Regulado.
Magistrados del Tribunal Constitucional.
Magistrados del Consejo Nacional de la Magistratura.
El Defensor del Pueblo.
El Contralor de la Repblica.
El Superintendente de la SUNAT, etc.
c) De Libre Nombramiento.
Ministros de Estado.
Viceministros.
Secretarios Generales.
Presidentes de Directorios, Directores y Gerentes
Generales de las empresas del Estado, etc.
1.2.2. Empleado de Confianza.
Es aquel trabajador que desempea sus funciones en un
cargo de confianza tcnico o poltico, distinto al del
funcionario pblico, se encuentra en el entorno de quien lo
designa o remueve libremente y que en ningn caso podr
ser mayor al 5% de los servidores pblicos existentes en
cada entidad. Se sustenta su necesidad en las labores de
asistencia o asesora a los funcionarios pblicos en
cuestiones tcnicas y polticas, y dada la condicin de
confianza, en caso de prdida de esta confianza se
extingue inmediatamente la relacin laboral.
1.2.3. Servidor Pblico.
Este ltimo grupo ocupacional del sector pblico se
clasifica a su vez en:
a) Director Superior.
Es aquel que desarrolla funciones administrativas relativas
con la direccin de un rgano, programa o proyecto, tiene
a su cargo la supervisin de empleados pblicos, la
elaboracin de polticas de actuacin administrativa; se
ingresa a este grupo ocupacional por concurso pblico de
mritos y capacidades de los servidores, ejecutivos y
39
Regmenes Laborales
40
41
Grupo Profesional.
Constituido por servidores con ttulo profesional
o grado acadmico reconocido por la Ley
Universitaria; le corresponden ocho niveles de
carrera.
Grupo Tcnico.
Constituido por servidores con formacin
superior
o
universitaria
incompleta
o
capacitacin tcnica o experiencia tcnica
reconocida; le corresponden diez niveles de
carrera.
Grupo Auxiliar.
Constituido por servidores que tienen educacin
secundaria y experiencia o calificacin para
realizar labores de apoyo; le corresponden siete
niveles de carrera.
42
b) Niveles.
Son los escalones que se establecen dentro de cada
grupo ocupacional para la progresin del servidor en la
Carrera Administrativa, comprende catorce niveles,
correspondindole al grupo profesional los ocho niveles
superiores, al grupo tcnico, los niveles comprendidos
entre el tercero y el decimo segundo, mientras que al
grupo auxiliar, le corresponden los siete niveles
inferiores.
Para una mejor compresin de los grupos ocupacionales y
niveles veremos el siguiente cuadro:
Grupo Ocupacional
Grupo
Profesional
Grupo
Tcnico
Grupo
Auxiliar
Nivel
14
13
12
11
10
9
8
7
6
5
4
3
2
1
43
44
Derechos, obligaciones
servidores pblicos.
45
prohibiciones
de
los
a) Derechos.
siendo
nulo
b) Obligaciones.
46
47
Remuneracin.
La remuneracin de los funcionarios y servidores pblicos
est constituida por el haber bsico, las bonificaciones y
los beneficios, es necesario aclarar que las dietas por
participacin y asistencia a directorios u rganos
equivalentes de las empresas e instituciones del Estado,
no tienen carcter remunerativo.
a) Haber bsico.
Se fija, para el caso de los funcionarios de acuerdo a
cada cargo y para los servidores, de acuerdo a cada
nivel. Se regula anualmente en proporcin a la Unidad
de Ingreso del Sector Pblico (UISP) y como un
porcentaje de sta. Siendo el caso que existiendo
catorce niveles, al nivel inferior le corresponde un haber
bsico equivalente a una UISP; mientras que el nivel
mximo ser fijado anualmente en proporcin al
nmero entero de unidades remunerativas pblicas;
finalmente los niveles intermedios se escalonan
proporcionalmente entre ambos extremos. Aclarando
que los trabajos en exceso sobre la jornada ordinaria
de trabajo, sern remunerados en forma proporcional a
su haber bsico.
Por otra parte, el haber bsico de los funcionarios se
fija por cargo especfico, escalonado en ocho niveles
correspondiendo el mximo al Presidente de la
Repblica.
b) Bonificaciones.
Personal.
Corresponde a la antigedad en el servicio,
computada por quinquenios. Se otorga en razn del
5% del haber bsico por cada quinquenio, sin
exceder de ocho quinquenios.
Familiar.
48
Diferencial.
Se concede solamente a los empleados de carrera,
no a los funcionarios, tiene como fin compensar a
un servidor de carrera:
-
Compensar
condiciones
de
trabajo
excepcionales respecto del servicio comn.
c) Beneficios.
Descanso vacacional.
Los trabajadores tienen derecho a gozar de treinta
das naturales de vacaciones remuneradas. Las
que tiene carcter obligatorio e irrenunciable.
Permisos.
Son aquellas autorizaciones expresas que se
conceden al trabajador para poder ausentarse del
centro de trabajo dentro de la jornada de trabajo,
durante algunas horas para atender asuntos
personales, particulares, de salud, etc.
Es necesario mencionar, que los permisos son
derechos potestativos del empleador, pudiendo ser
concedidos o no, y para su goce debe haber sido
solicitado con anterioridad, pudiendo el empleador
negarlo, reducirlo o diferirlo.
Licencias.
De acuerdo al artculo 110 del D.S. N 005.90-PCM,
pueden ser:
-
Con
goce
de
remuneraciones;
por
enfermedad; fallecimiento del cnyuge,
padres, hijos o hermanos; por capacitacin
oficial; por citacin expresa o por funcin edil.
Fallecimiento.
Renuncia.
Debidamente presentada con una anticipacin de
treinta das calendario, siendo potestad del titular de
la entidad o del funcionario delegado la exoneracin
de dicho plazo.
Cese definitivo.
Son causas justificadas para el cese del trabajador:
Prdida de la nacionalidad.
Destitucin.
El artculo 28 del D. Leg. N 276, determina cules
con las faltas graves, que segn su gravedad
pueden ser sancionadas con cese temporal o con
destitucin previo procedimiento administrativo, y
son:
51
Impedir
pblico.
Actos de inmoralidad.
el
funcionamiento
del
servicio
Existencia
de
disponibilidad
presupuestaria
determinada por la oficina de presupuesto de la
entidad o quien haga sus veces.
56
a) Suspensin.
La suspensin se clasifica en dos supuestos:
Con contraprestacin.
-
Sin Contraprestacin.
-
b) Extincin.
El CAS se extingue por las siguientes causas:
IX.
CONTRATO DE TRABAJO Y
SERVICIOS.
CONTRATO DE LOCACIN DE
La locacin de servicios.
El contrato de obra.
El mandato.
El depsito.
El secuestro.
61
62
X.
1.2.
Contrato Ocasional
El contrato accidental, ocasional es aquel celebrado entre un
empleador y un trabajador para atender necesidades
transitorias distintas a la actividad habitual del centro de
trabajo. Su duracin mxima es de seis meses al ao.
2.2.
Contrato de Suplencia
El contrato accidental de suplencia es aquel celebrado entre
un empleador y un trabajador con el objeto que este sustituya
a un trabajador estable de la empresa, cuyo vnculo laboral se
encuentre suspendido por alguna causa justificada prevista en
la legislacin vigente, o por efecto de disposiciones
convencionales aplicables en el centro de trabajo. Su duracin
ser la que resulte necesaria segn las circunstancias.
En tal caso el empleador deber reservar el puesto a su titular,
quien conserva su derecho de readmisin en la empresa,
operando con su reincorporacin oportuna la extincin del
contrato de suplencia.
En esta modalidad de contrato se encuentran comprendidas
las coberturas de puestos de trabajo estable, cuyo titular por
razones de orden administrativo
debe desarrollar
temporalmente otras labores en el mismo centro de trabajo.
2.3.
Contrato de Emergencia
65
3.2.
Contrato Intermitente
Los contratos de servicio intermitente son aquellos celebrados
entre un empleador y un trabajador, para cubrir las
necesidades de las actividades de la empresa que por su
naturaleza son permanentes pero discontinuas.
Estos contratos podrn efectuarse con el mismo trabajador,
quien tendr derecho preferencial en la contratacin, pudiendo
consignarse en el contrato primigenio tal derecho, el que
operar en forma automtica, sin necesidad de requerirse de
nueva celebracin de contrato o renovacin.
En el contrato escrito que se suscriba deber consignarse con
la mayor precisin las circunstancias o condiciones que deben
observarse para que se reanude en cada oportunidad la labor
intermitente del contrato.
El tiempo de servicios y los derechos sociales del trabajador
contratado bajo esta modalidad se determinarn en funcin
del tiempo efectivamente laborado.
3.3.
Contrato de Temporada
66
la
empresa
Modalidad
Especfica
Inicio de
Actividad
Necesidad de
Mercado
Descripcin
Inicio de actividad, establecimiento o nuevo
servicio. Incremento de actividades.
Incremento coyuntural e imprevisible originado
por variaciones del mercado.
67
Duracin
Mxima
3 aos
5 aos
Reconversin
Empresarial
Ocasional
Accidental
Suplencia
Emergencia
Obra o servicio
Especfico
Obra o
Servicio
Intermitente
Temporada
XI.
2 aos
6 meses
al ao
Retorno
del titular
Fin de la
obra
Fin de
obra
(8 aos)
No plazo
No plazo
MODALIDADES FORMATIVAS.
1.
Generalidades.
Las modalidades formativas laborales son tipos especiales de
convenios que relacionan el aprendizaje terico y prctico
mediante el desempeo de tareas programadas de capacitacin y
formacin profesional.
Las modalidades formativas buscan la conciliacin entre los
mundos laboral y educativo, de tal manera que representan un
intento de enlace en la bsqueda de una estrecha conexin que
permita una insercin laboral -y el mantenimiento en dicho
mundo- a travs de la capacitacin y formacin profesional 32.
Tipos de modalidades formativas laborales:
2.
Aprendizaje.
Es una modalidad que consiste en que el aprendiz realiza parte
del proceso formativo en las unidades formativas de la empresa,
previa formacin inicial, dentro de este punto podemos encontrar
dos modalidades que son:
2.1.
El
aprendiz
realiza
el
proceso
formativo
mayoritariamente en la empresa, con espacios definidos
y programados de aprendizaje en el Centro de
Formacin Profesional. Quedar establecido, que la
jornada laboral estipulada en el convenio, en ningn
caso puede superar las ocho (8) horas diarias o
cuarenta y ocho (48) semanales.
2.2. Con predominio del Centro de Formacin.
Prcticas Pre-profesionales.- La persona en formacin
durante su condicin de estudiante, aplica sus
conocimientos, habilidades y aptitudes mediante el
desempeo en una situacin real de trabajo. La jornada
laboral, no puede ser mayor a seis (6) horas diarias o
treinta (30) semanales.
3.
Prctica Profesional.
La prctica profesional busca consolidar los aprendizajes
adquiridos por la persona a lo largo de su formacin profesional, y
ejercitar su desempeo en una situacin real de trabajo. La
jornada laboral es no mayor a ocho (8) horas diarias o cuarenta y
ocho (48) horas semanales.
4.
5.
Pasanta en la empresa.
Esta modalidad se realiza en las unidades productivas de las
empresas y busca relacionar al beneficiario con el mundo del
trabajo y la empresa, en la cual implementa, actualiza, contrasta
lo aprendido en el centro de formacin y se informa de las
posibilidades existentes de empleo. La jornada laboral es no
mayor a ocho (8) horas diarias o cuarenta y ocho (48) horas
semanales.
69
6.
7.
8.
9.
El monto de la remuneracin.
El monto que se debe de otorgar por el cumplimiento de la
jornada mxima no debe ser menor de una Remuneracin
Mnima Vital. En caso la jornada sea menor se debe otorgar un
monto proporcional de acuerdo a las horas prestadas.
XII.
PERODO DE PRUEBA.
Podemos definir al perodo de prueba, como aquel periodo en el cual
tanto el empleador como el trabajador evalan las condiciones del
trabajo. Por una parte el empleador evaluara la capacidad del trabajador
frente al puesto desempeado y mientras tanto el trabajador evaluara si
la empresa cumple con los beneficios ofrecidos al trabajador.
Nuestra legislacin laboral menciona en el artculo 10 del Decreto
Supremo N 003-97-TR, TUO del Decreto Legislativo N 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral lo siguiente:
70
72
3.2.
3.3.
73
3.4.
4. Horario de Trabajo
El horario de trabajo es la medida de la jornada, es decir, determina
con exactitud la hora de ingreso y de salida en cada da de trabajo.
Resulta importante sealar que el empleador se encuentra obligado a
publicar en un lugar visible del centro de trabajo, el horario de trabajo
que deben cumplir sus trabajadores.
El empleador puede modificar el horario de trabajo sin alterar el
nmero de horas trabajadas. Si la modificacin colectiva del horario
es mayor a una hora y la mayora de los trabajadores no estuviese de
acuerdo, los trabajadores podrn acudir a la Autoridad Administrativa
de Trabajo para que se pronuncie sobre la procedencia o no de la
medida adoptada.
En ese sentido, el empleador debe comunicarle dicha medida al
sindicato o a falta de ste a los representantes de los trabajadores, o
en su defecto, a los trabajadores afectados con 8 das de anticipacin
indicando la medida a adoptarse y los motivos que la sustentan.
Luego la parte afectada puede solicitarle al empleador una reunin, a
fin de plantear una medida diferente a la propuesta. En caso no haya
acuerdo, el empleador tiene la facultad de introducir la medida
prevista y los trabajadores de impugnarla ante el MTPE.
En caso la modificacin del horario de trabajo sea individual, el
trabajador podr impugnar dicha medida ante el Poder Judicial, de
acuerdo al procedimiento de cese de hostilidad.
5. Atribuciones del empleador respecto a las jornadas, horarios y
turnos de los trabajadores.
El empleador tiene las siguientes atribuciones o facultades:
5.1.
5.2.
74
5.4.
5.5.
5.6.
6. Jornada Nocturna
Se entiende por jornada nocturna el tiempo trabajado entre las
10:00 p.m. y 06:00 a.m. En los centros de trabajo en que las labores
se realizan por turnos que comprenda jornadas en horario nocturno,
stos debern, en lo posible, ser rotativos.
El trabajador que labora en horario nocturno no podr percibir una
remuneracin semanal, quincenal o mensual inferior a la
remuneracin mnima mensual vigente a la fecha de pago con una
sobretasa del 35%, es decir a la fecha el trabajador que labora
en jornada nocturna no podr percibir menos de S/. 1,012.50.
Cuando la jornada es cumplida en horario diurno y nocturno, la
sobretasa se aplicar en forma proporcional al tiempo laborado en
horario nocturno.
7. Refrigerio
El horario de refrigerio es el tiempo establecido por Ley para que el
trabajador lo destine al descanso dentro de su jornada, en dicho
tiempo se realiza la ingesta de su alimentacin principal cuando
coincida con la oportunidad del desayuno, almuerzo o cena, o de
un refrigerio propiamente dicho.
Cuando las jornadas se cumplan en horario corrido, el tiempo de
refrigerio no podr ser inferior a 45 minutos, siendo que por ningn
motivo este tiempo puede ser fraccionado.
75
XIV.
LA REMUNERACIN.
Para desarrollar este tema debemos partir de las caractersticas del
trabajo, como son que el trabajo es productivo y debe efectuarse por
cuenta ajena; en ese entender el empleador, que es quien se beneficia
con la prestacin de los servicios del trabajador, tiene la obligacin de
otorgar una retribucin o contraprestacin por esta prestacin de
servicios.
76
33 Convenio no ratificado por el Per, pero que sin embargo, para efectos
didcticos debemos tener en cuenta en un criterio de orientacin acadmica y
legal.
34 TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge, El Derecho Individual del Trabajo en el Per,
Gaceta Jurdica, Lima 2015, pg. 281.
35 LOPEZ BASANTA, Justo, El Salario, en Instituciones del Derecho del Trabajo y
de la Seguridad Social, UNAM, Mxico 1997, pg. 447.
77
1.1.
1.2.
1.3.
36 Artculo 923 del Cdigo Civil.- La propiedad es el poder jurdico que permite
usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona con el
inters social y dentro de los lmites de la ley
78
1.4.
1.5.
1.6.
Naturaleza alimentaria.
1.7.
Prioridad en el pago.
2. Determinacin de la Remuneracin.
3. Ingresos del Trabajador.
3.1.
Ingresos remunerativos.
3.2.
Ingresos no remunerativos.
4. Afectacin de la Remuneracin.
XV.
BENEFICIOS SOCIALES.
1. Compensacin por Tiempo de Servicios.
2. Gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad.
3. Participacin en las Utilidades.
4. Asignacin Familiar.
5. Seguro de Vida Ley
XVI.
DESCANSOS REMUNERADOS.
1. Descanso Vacacional.
2. Feriados no Laborables.
3. Descanso Semanal Obligatorio.
4. Permisos y Licencias Otorgados por el Empleador.
XX.
REGMENES ESPECIALES.
1. Rgimen de Construccin Civil.
2. Rgimen de la Mype.
3. Rgimen Agrario y Agrcola.
4. Rgimen Minero.
5. Rgimen Laboral Portuario.
6. Rgimen de los Trabajadores de Exportacin no Tradicional.
7. Rgimen Laboral del Trabajador Pesquero.
8. Rgimen Laboral del Trabajador del Hogar.
9. Rgimen de Guardianes y Porteros.
10. Rgimen del Trabajador a Tiempo Parcial.
11. Rgimen del Mdico Cirujano.
12. Rgimen de la Enfermera.
13. Rgimen de la Polica Nacional.
14. Rgimen del Artista.
15. Rgimen del Porteador.
80
FISCALIZACION LABORAL.
1. Sistema de Inspeccin del Trabajo.
1.1.
Aspectos Generales.
1.2.
SUNAFIL
1.3.
1.4.
2. Actuacin Inspectiva.
2.1.
Generalidades.
2.2.
Modalidades.
2.3.
Partes.
2.3.1. Empleador.
2.3.2. Trabajador.
2.3.3. Inspector de Trabajo.
3. Inicio del Procedimiento Inspectivo.
4. Desarrollo del Procedimiento Inspectivo.
81
Conciliacin Laboral.
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