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La propiedad est claramente definida por la legislacin civil; sin embargo, el concepto
penal es ms amplio que ste. Uno de los aspectos ms discutidos y criticados, ha sido y es
la denominacin empleada por el legislador para comprender de modo general, la
diversidad de figuras que se sancionan en el Ttulo IX del Cdigo Penal. El concepto de
propiedad crea una serie de limitaciones o de extensiones al relacionarse con cada una de
estas figuras.
As, la proteccin dispensada por el derecho punitivo comprende no slo el dominio o
posesin (como la relacin entre una cosa determinada y el derechohabiente), sino tambin
los dems derechos reales e incluso agrega LABATUT- los derechos personales o crditos
afectados por el delito de extorsin. Por eso se ha planteado la sustitucin del concepto de
propiedad por el de patrimonio, por cuanto este tiene una mayor amplitud para definir las
relaciones entre uno y otro sujeto, sobre todo para los delitos de defraudacin, de esa
manera el actual Cdigo Penal Espaol de 1995 lo reemplaz por el Delitos contra el
patrimonio y contra el orden socioeconmico, que a su vez ha sido objeto de reparos. A
pesar de ello, tampoco se soluciona completamente la situacin, por la estricta razn que se
han dado diferentes definiciones del patrimonio, cuando veamos al analizar estos delitos en
particular.
El Derecho penal en esta materia, no tiene por misin proteger acreedores ni propietarios,
sino a cada persona por igual en sus relaciones sociales.
Adems, muchas de las figuras que se encuentran en este ttulo del CP, no protegen
exclusivamente la propiedad o el patrimonio, sino que pretenden establecer una especial
proteccin a bienes personalsimos, como la vida, la salud, la seguridad y la libertad
personal, lo que sucede significativamente en los robos con violencia e intimidacin y,
aunque de manera indirecta, tambin en los robos con fuerza.
Pero lo nico claro para BUSTOS, que en nuestra legislacin, en virtud de una concepcin
privatista consecuente con un determinado sistema econmico, (que desde un principio
puso su acento en la propiedad y en la libertad de poseer o tener propiedad), se ha
producido un incremento desmesurado de las figuras delictivas y de las penas.
CLASIFICACION DE ESTOS DELITOS.
La clasificacin ms aceptada y usual de estos delitos se basa en la distincin entre delitos
de enriquecimiento, que son aquellos que segn el sujeto activo persiga o no con la
comisin del hecho una ventaja o provecho de naturaleza econmica para s mismo o para
un tercero. En los primeros con enriquecimiento- el agente debe estar impulsado por el
lucro, y se subclasifican a su vez en delitos de apoderamiento, que requieren que el autor
realice el acto material de tomar el bien objeto de la accin, como sucede en el hurto, en el
robo y en la usurpacin, y las defraudaciones, en los cuales el medio de comisin es el
engao o el abuso de confianza, y cuyos mejores exponentes son la estafa y la apropiacin
indebida.
Entre los sin enriquecimiento se mencionan los de daos, los estragos y el incendio, que se
caracterizan porque el agente no persigue una ventaja de naturaleza pecuniaria, o por lo
menos no es inherente al tipo esa finalidad, sino que la accin consiste en la destruccin o
perjuicio material del bien. El caso ms claro se encuentran los delitos de destruccin son
aquellos en que la actividad del sujeto activo no persigue un cambio o traslado de la
propiedad, sino que se dirige al aniquilamiento, supresin, inutilizacin o desmejoramiento
del bien, ac se mencionan los primeros tres delitos iniciales de este prrafo.
DELITOS
DE
ENRIQUECIMIENTO
APODERAMIENTO.
Delito de HURTO.
CONTRA
EL
PATRIMONIO
POR
Histricamente, este delito tiene su fuente en el derecho romano, donde fue una figura
(furtum) que comprenda la apropiacin de cosas ajenas sin distincin del medio de
comisin empleado, abarcaba tanto al apoderamiento clandestino como al violento. La
figura fue objeto de larga elaboracin por juristas de la poca, hasta que Paulo precis el
concepto de delito de hurto, en forma que ha servido de modelo a las legislaciones
posteriores de muchos pases, aun las actuales, en cuanto a sus elementos fundamentales: el
apoderamiento de cosa mueble ajena. El derecho romano logr con el tiempo hacer
distincin entre la sustraccin clandestina y el apoderamiento violento, estableciendo dos
figuras penales: el furtum y la rapia; esta ltima se aproxima en sus elementos al delito de
robo descrito en las legislaciones hoy en da.
La estructura del delito de hurto es objeto de amplia crtica en nuestro sistema, por razones
sistemticas o tcnicas y por razones de poltica criminal segn GARRIDO MONTT.
Por razones sistemticas se observa que al dar preeminencia a la proteccin a la propiedad,
considerada como titularidad ms que como atributo, regula la proteccin penal segn el
valor econmico del objeto sustrado, independientemente del perjuicio realmente sufrido
por el sujeto pasivo y del verdadero beneficio que pudo haber obtenido con ese bien el
agente infractor. La privacin temporal de especies de gran valor puede en el hecho
provocar dao mnimo efectivo y un beneficio precario para el infractor.
Ahora desde una perspectiva poltico-criminal la estructura del delito de robo con fuerza en
las cosas y del robo con sorpresa no se justifica en sus fundamentos y el de hurto, como
afirma JORGE MERA, adolece de anomalas y se encuentra al margen de la realidad social
(en especial el hurto agravado y el de hallazgo) y tampoco ofrece un objetivo claro en el
plano de prevencin de estos hechos la regulacin de la pena y los elementos que considera
al efecto, por eso el mismo MERA plantea convenientemente descriminalizar algunas de
sus hiptesis.
El Bien Jurdico en el delito de hurto es proteger bsicamente la propiedad o posesin de
las cosas muebles. Requirindose una relacin fctica entre el sujeto y una cosa susceptible
de avaluacin econmica que est protegida jurdicamente; por lo tanto, es un error afirmar
la extensin de proteccin de bien jurdico a la posesin o a la mera tenencia. Porque el
tenedor de la especie no es el sujeto pasivo de la sustraccin y la prdida de la mera
tenencia, tampoco habilita para que haya hurto. Tal como lo afirma GARRIDO MONTT,
las cosas que no tienen dueo no pueden ser objeto material de la accin delictiva; la razn
es que el sentido de la palabra ajena del art. 432 del CP que emplea la definicin de los
delitos hurto y robo no corresponde a su alcance semntico, sino al jurdico normativo, y
ste se desprende del empleo que de ella hace al artculo referido, donde el agente acte sin
la voluntad de su dueo, aludiendo expresamente a la propiedad.
Otros sectores de la doctrina tales como JUAN BUSTOS, CUELLO CALN, LABATUT,
ETCHEVERRY, entre otros han sostenido que el bien jurdico puede ser el patrimonio en
su aspecto activo, comprensivo tambin de la posesin y aun de la mera tenencia cuando
ella aparece respaldada por una relacin o situacin jurdica (ya sea comodatario o
arrendatario); pero esta doctrina no tiene respaldo jurdico.
CONCEPTO DEL DELITO DE HURTO.
El que sin la voluntad de su dueo y con nimo de lucrarse se apropia cosa mueble ajena
usando de violencia o intimidacin en las personas o de fuerza en las cosas, comete robo; si
faltan la violencia, la intimidacin y la fuerza, el delito se califica de hurto. (Art. 432 CP)
El Cdigo Penal define en un solo texto los delitos de hurto y de robo, de manera que lo
que se exprese en estos prrafos en relacin al hurto, ser aplicable tambin al delito de
robo. Para GARRIDO MONTT, trata el hurto como una figura base o genrica y, al mismo
tiempo, subsidiaria en los delitos de apoderamiento por medios materiales. Ya que, al darse
los elementos generales sealados en la ley, si el hecho no es constitutivo de robo en
algunas de sus distintas modalidades, corresponder subsumirlo en el delito de hurto.
Dada la naturaleza subsidiaria del delito de hurto, existe una amplia corriente criminolgica
planteada por BAJO FERNANDEZ que plantea inclinarse por despenalizar esta figura en
sus formas ms simples y dejarlo como ilcito civil, o por lo menos sustraerlo de aquellos
que dan lugar a la accin pblica y desplazarlo a los que slo dan origen a la accin
privada.
Sintetizando lo que ha dispuesto la ley, el hurto simple consiste en la apropiacin de cosa
mueble ajena, sin la voluntad de su dueo, efectuada con nimo de lucro y sin que
concurran las circunstancias que la ley define como fuerza en las cosas o violencia e
intimidacin en las personas.
TIPICIDAD DEL DELITO.
El ncleo de la conducta prohibida es la de apropiacin de cosa mueble ajena contra la
voluntad de su dueo con nimo de lucro. Por eso que nunca el sujeto activo del delito
adquiere el derecho de propiedad de la cosa por la accin de tomarla y llevrsela, y ello
constituye algo obvio: el hurto nunca constituir un modo de adquirir. El dueo del bien
conservar la titularidad del derecho; pero de hecho, no lo ser jurdicamente, haciendo que
el agente infractor se arrogue las facultades de uso, goce y disposicin.
La apropiacin consiste en la sustraccin de la cosa con nimo de seor y dueo para
conservarla o aprovecharse de ella. La sustraccin que es una palabra inicial que define la
apropiacin, consiste en una actividad dirigida a desplazar el bien desde el mbito de la
proteccin material del dueo al del agente. Y adems, el tipo subjetivo del el nimo de
lucro (animus rem sibi habendi).
El hurto se puede diferenciar de la estafa y del robo por las siguientes razones:
- Hurta el que coge o toma la cosa para apoderarse de ella sin recurrir a la violencia o
fuerza en las cosas, ni menos de un abuso de confianza;
- Estafa el que se apropia de un bien mediante abuso de confianza perjudicando
patrimonialmente al afectado;
- Y el robo es la recurrencia de la apropiacin de esos bienes por medio del ejercicio de la
violencia o intimidacin en las personas o fuerza en las cosas.
1. QUE LA COSA SEA AJENA. La cosa debe estar incorporada al patrimonio de una
persona distinta del sujeto activo; por eso debe pertenecer a otro, lo que de inmediato
permite destacar al dueo de la cosa como autor del delito de hurto de una especie de su
dominio. La ajenidad consiste, pues, en que la cosa no sea propia, vale decir, cuando se
habla de ajenidad, se entiende en el sentido de que la especie material de la apropiacin
tiene un dueo; aunque ignore su identidad. Sin embargo, excluye del delito de hurto a
varias cosas corporales muebles que entre ellas se consideran las siguientes:
a) Las cosas comunes a todos los hombres, lo que el Cdigo Civil menciona en el art.
585: Las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, como la alta
mar, no son susceptibles de dominio, y ninguna nacin, corporacin o individuo tiene
derecho de apropirselas.
Su uso y goce son determinados entre individuos de una nacin por las leyes de sta, y
entre distintas naciones por el derecho internacional.
b) Las cosas que carecen de dueo denominadas res nullius, y que pueden ser
adquiridas por ocupacin, como son los animales bravos y los peces (Art. 600 C. Civil)
c) Las cosas abandonadas o res derelictae, que son las que el propietario deja para que
aquel tercero que desee se las apropie.
d) Tampoco habr hurtos de los cuerpos o partes de ellos vivos, ni de los cadveres.
ETCHEVERRY sostiene que la propia persona, antes de su muerte, ni sus deudos o
herederos, ni la autoridad pblica podran disponer libre y arbitrariamente de dichos
restos. En este caso podra presentarse el delito de inhumacin y exhumacin ilegal
(arts. 320, 321 y 322 del CP).
e) Tampoco lo habr en las cosas que se tienen en copropiedad mientras no haya
divisin de la cosa que se tiene proindiviso, por lo que no se puede hablar de cosa ajena
en sentido estricto.
En cambio, el socio que sustrae cosas que pertenecen a la sociedad comete delito de
hurto, a menos que sea el socio administrador, en cuyo caso la no restitucin de los
bienes sociales al momento de rendirse la cuenta pertinente dar origen al delito de
apropiacin indebida del art. 470 N 1 del CP.
3. QUE LA COSA SEA MUEBLE. De acuerdo al concepto del art. 567 del Cdigo Civil
Muebles son las cosas que se pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose
ellas a s mismas, sea movindose ellas a s mismas, como los animales (que por eso se
llaman semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza externa, como las cosas
inanimadas.
Se exceptan las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles por su destino,
segn el artculo 570.
Para GARRIDO MONTT en el delito de hurto de mueble contra la propiedad se extiende
por tanto: a todo aquello que puede trasladarse de un lugar a otro, sea por s mismo o por
una fuerza externa, aunque sufra detrimento. Ya sea la puerta de una casa, los ladrillos que
integran un muro, los rboles de un bosque; en igual forma, pueden ser hurtados que un
automvil, un perro o un libro. En cambio, para POLITOFF, afirma que no sirve para estos
efectos los criterios de cosa mueble e inmueble contenidas en el Cdigo Civil, quien se
aparta del criterio del civilista ALESSANDRI, quien defiende la similitud del concepto de
cosa mueble en el derecho penal y en el derecho civil.
Queda excluido obviamente, lo contrario de lo mueble, que son las cosas inmuebles, donde
la apropiacin de ellas constituye usurpacin.
4. QUE SEA AVALUABLE EN DINERO. Tambin dicho de otra manera, que tenga un
valor econmico. Para POLITOFF, MATUS y RAMIREZ, de acuerdo a nuestro sistema
econmico salvo en casos muy excepcionales, la avaluacin de una especie se encuentra
determinada por las leyes de la oferta y la demanda, avaluacin que podr ser objeto de
prueba en el proceso penal (el valor de la cosa ha de probarse ms all de toda duda
razonable). Por lo mismo no puede considerarse en ella el valor de afectacin, o aprecio
subjetivo que se tienen por la cosas, sino nicamente su valor econmico o de mercado.
Para GARRIDO MONTT sin embargo, aunque no se encuentra expresada en el art. 432,
como definicin del delito, s se puede desprender de los arts. 446 y 494 bis, que se ocupan
en especial del hurto y regulan la pena segn el valor de lo sustrado.
Un problema especial se presenta en las cosas corporales que tienen un valor que va ms
all del de su materialidad, como los documentos de pago y crdito, billetes de lotera
premiados, etc. La resolucin a este problema, lo encontramos en la valoracin del papel
moneda de acuerdo a nuestro sistema econmico imperante. As, el hurto de cantidades de
papel moneda no se califica por su nmero fsico, sino por la suma de sus valores impresos.
Lo mismo para los cheques, billetes de banco, vales vista, etc. Y en general a todo
documento que sirva de medio de pago o represente una cantidad de dinero impresa en el
documento.
ITER CRIMINIS DEL HURTO (MOMENTOS CONSUMATIVOS).
Entendiendo que el hurto junto con todos los de apropiacin- es un delito de mera
actividad, slo admite dos etapas de desarrollo: la tentativa y la consumacin. Pero el
principal problema que se presenta, se centra en determinar cul es el momento de
perfeccionamiento del delito de hurto. Al respecto se distinguen cuatro teoras o posiciones
sobre la consumacin del delito.
1) La del simple tocamiento de la cosa o aprehensin de la cosa ( apprehensio rei o
contretatio): Considera que es suficiente tomar la especie, y para algunos aun slo
tocarla, para que la apropiacin se entienda consumada.
2) La de su remocin o desplazamiento ( amotio): el delito se consuma desde que el agente
logra remover la cosa del lugar donde se encuentra, trasladndola a uno distinto.
Es tambin denominada animus rem sibi habendi; constituye el elemento subjetivo del tipo,
contempla el aspecto psicolgico de la apropiacin y es indispensable de ella, pues se
encuentran vinculados por una relacin de gnero a especie. Por nimo de lucro segn
Labatut- se entiende el propsito del hechor de obtener de la cosa un provecho, beneficio,
ventaja, satisfaccin o goce de cualquier gnero, siendo arbitrario por lo mismo limitarlo a
la idea de enriquecimiento de ventaja econmica.
Dado su carcter subjetivo, no es necesario que el delincuente obtenga efectivamente el
beneficio o goce perseguido, basta que lo tenga en vista al ejecutar la accin. La falta de
este elemento impide que los delitos de robo o hurto queden tipificados; pero ello no
excluye la posibilidad, concurriendo las dems, de que surja una nueva figura delictiva: un
dao, por Ej. Si el actor obra movido por odio, venganza o puro afn de destruccin.
ELEMENTO NEGATIVO DEL HURTO.
El medio empleado para la ejecucin en el delito de hurto exige para el apoderamiento que
no conlleve el uso de fuerza en las cosas o de violencia o intimidacin en las personas. No
corresponde en esta oportunidad entrar en estas caractersticas, que son propias del delito de
robo. Pero tambin se puede considerar como caractersticas del hurto de la
CLANDESTINIDAD en la ejecucin.
La fuerza en las cosas puede concurrir en el delito de hurto sin que se altere por eso su
naturaleza.
No cualquier fuerza en las cosas tipifica el robo. Hay ciertas formas de fuerza, previstas
cuando el robo se realiza en lugar no habitado, no lo fueron cuando se efecta en lugar
habitado. La Corte de Santiago estim que quien arranca plantas del suelo ejerce sin duda
fuerza en las cosas, pero el delito es HURTO. La pena del hurto, a diferencia de la del robo,
se grada atendiendo al valor del objeto material del delito.
SANCION EN EL DELITO DE HURTO.
hurto son cometidos por personas de muy escasos ingresos econmicos, de manera que en
muchos casos esa multa deber ser cumplida con el sistema sustitutivo de reclusin
establecido en el art. 49, que en definitiva aumentar la duracin de la sancin privativa de
libertad.
Cuando el valor de lo sustrado no supera el monto de media unidad tributaria mensual, el
delito de hurto debe castigarse como falta de acuerdo a lo sealado en el art. 494 bis. Y en
caso de reincidencia de delito de hurto falta, se aplicar la pena de prisin en su grado
mnimo.
Es un tipo penal particularmente subsidiario del delito de robo y de las figuras especiales de
hurto, y es la figura donde normalmente se subsumen la mayor parte de las apropiaciones
ilcitas, a la cual, las sanciones se encuentran prescritas en el art. 446 del CP.
HURTO AGRAVADO O CALIFICADO.
El Cdigo Penal en el artculo 447 describe circunstancias que se alzan como posibles
calificantes del hurto, dejando entregado al tribunal juzgador establecer si operan o no en
cada caso concreto que se produzca en la realidad social. Es una norma que ha subsistido en
el tiempo, pero es sobradamente anacrnica. Para POLITOFF, esta norma regula
situaciones en razn del abuso de confianza.
El art. 447 expresa En los casos del artculo anterior podr aplicarse la pena
inmediatamente superior en grado:
1 Si el hurto se cometiere por dependiente, criado o sirviente asalariado, bien sea en la
casa en que sirve o bien en aquella a que lo hubiere llevado su amo o patrn.
2 Cuando se cometiere por obrero, oficial o aprendiz en la casa, taller o almacn de su
maestro o de la persona para quien trabaja, o por individuo que trabaja habitualmente en la
casa donde hubiere hurtado.
3 Si se cometiere por el posadero, fondista u otra persona que hospede gentes en cosas que
hubieren llevado a la posada o fonda.
4 Cuando se cometiere por patrn o comandante de buque, lanchero, conductor o
bodeguero de tren, guarda-almacenes, carruajero, carretero o arriero en cosas que se hayan
puesto en su buque, carro, bodega, etc.
Estos hurtos son considerados con mayor gravedad para efectos de su represin, porque en
ellos (dadas las caractersticas) aparece en juego la confianza depositada en el sujeto activo
(agravante del art. 12 N 7 CP), de la cual ste se aprovechara para cometer la sustraccin.
Hoy en da esos hechos han perdido la trascendencia social que se les reconoca en el
pasado y, de hecho, esta norma prcticamente carece de aplicacin. Ahora veremos
brevemente las cuatro agravantes de este hurto.
Hurto domstico.
Corresponde a la expresin arcaica que el Cdigo Penal, hace referencia al sirviente
asalariado y por tal se entiende al trabajador que a cambio de la remuneracin pactada por
das, semanas o meses, presta a otro, servicios personales. Hoy en da, se estima en la
doctrina y legislacin penal se aplica a los llamados trabajadores de casa particular. Es a
esta forma de hurto que a CARRARA le denominaba hurto famulato, que ve en la razn de
ser de esta agravante tanto en el aspecto moral de la violacin de la confianza como el
debilitamiento de la defensa privada. Y al respecto, estimaba que este delito podra
cometerse por quien presta servicios continuos (denominado famulato propio), como
tambin por quien los lleva a cabo espordicamente (famulato impropio). Al emplearse el
trmino sirviente asalariado, ya que as se denomina a quien presta servicios permanentes
incluyndose servicios domsticos, secretarios privados, enfermeras particulares,
jardineros, etc.
De acuerdo a las circunstancias del lugar: conviene distinguir en la perpetracin del delito
en la casa en que se sirve o en aquella donde lo hubiere llevado su amo o patrn.
Respectivamente en el primer caso, es aquella donde efectivamente se prestan servicios
personales, sin extender a otras propiedades del empleador como casas de veraneo
desocupadas, oficinas, etc.); y en el segundo, es aquella donde se hubiere llevado al
empleado a servir al empleador o a quien ste designe, tales como en casa de veraneo de
parientes.
Hurto de trabajador en establecimiento comercial o industrial y de hurto famulato.
Es el regulado en el art. 447 N 2 del CP. Donde el legislador emplea las palabras obrero
aprendiz, oficial. Segn ETCHEVERRY la terminologa es bastante anticuada donde
refleja un concepto muy anacrnico que debe ser tomada en el sentido que tenan en la
poca en que el CP fue dictado. Para MATUS Y RAMIREZ, en atencin al actual estado de
la legislacin laboral, esas distinciones no tienen aplicacin.
Slo cabe hablar de trabajadores en general, cualesquiera sean las funciones que
desempeen en la medida que lo hagan dentro de una relacin laboral (importando
subordinacin, dependencia y remuneracin pactada por tiempo no superior a un mes). Por
lo tanto, pueden cometer este delito los trabajadores dependientes de otro, con exclusin de
los que prestan servicios personales en casa del empleador.
Tambin incluye en esta figura la situacin de quien presta servicios personales
habituales, aunque no permanentes en la casa de otro, que el denominado famulato
impropio.
En cuanto a la circunstancia, tratndose del hurto de establecimiento comercial o industrial,
esta clase de hurto se comete en el establecimiento comercial o industrial en que trabaja el
sujeto actvo.
Hurto de posadero.
El trmino que utiliza el Cdigo Penal en el art. 447 N 3 de posadero, fondista u otra
persona que hospede gentes es anticuado, por lo que es preferible referirse en el presente,
hablar de empresario hotelero.
Las cosas que se hubieren llevado al lugar. Es necesario para el objeto material resaltar que
dichos objetos no deben haber sido entregados en depsito, supuesto en el cual se podra
configurar apropiacin indebida por parte del empresario.
Hurto de transportista y del bodeguero.
Se encuentra en el numeral 4 del art. 447, donde segn la opinin de ETCHEVERRY, en
el sentido de que los empleados de la empresa, pueden ser sujetos activos si ejecutan el
hecho en el ejercicio de sus cargos.
El objeto material: se trata de cosas que los pasajeros llevan consigo; no incluyendo
aquellas depositadas en bodegas o encargadas transportar por un contrato especial de
transporte o depsito, pues a su respecto se configurara el delito de apropiacin indebida.
HURTO DE HALLAZGO.
Se mantiene en el sistema penal nacional esta figura, cuya calificacin de hurto se discute
en doctrina porque no concurre en la misma los elementos fundamentales inherentes a este
tipo penal. En la actualidad otras legislaciones, como la de Espaa, han separado este tipo
penal de aquellos que se ocupan del hurto y lo han desplazado al de apropiacin indebida.
En el art. 448 del Cdigo Penal describe dos situaciones, y a ambas les da igual tratamiento
como hurto de hallazgo: a) en cuanto a la apropiacin de especie perdida y; b) a especies
perdidas o abandonadas como consecuencia de una situacin catastrficas.
El que hallndose una especie mueble al parecer perdida, cuyo valor exceda de una unidad
tributaria mensual, no la entregare a la autoridad o a su dueo, siempre que le conste quin
sea ste por hechos coexistentes o posteriores al hallazgo, ser castigado con presidio
menor en su grado mnimo y multa de cinco unidades tributarias mensuales.
Tambin ser castigado con presidio menor en su grado mnimo y multa de cinco unidades
tributarias mensuales el que se hallare especies, al parecer perdidas o abandonadas a
consecuencia de naufragio, inundacin, incendio, terremoto, accidente en ferrocarril u otra
causa anloga, cuyo valor exceda la cantidad mencionada en el inciso anterior, y no las
entregare a los dueos o a la autoridad en su defecto.
HURTO DE EXPEDIENTES.
El art. 4 de la Ley 5.507 (D.O.09.11.1934) contiene esta figura, que castiga con la pena de
reclusin menor en su grado mnimo y multa al que sustrae, roba, hurta o destruye un
expediente o proceso administrativo o judicial, en tramitacin o afinado.
El sujeto activo de este delito, no lleva a cabo importantes caractersticas. En caso de ser un
funcionario pblico, se puede estimar como agravante del art. 193 N 8 del CP, en que
operara el principio de subsidiaridad a favor de la disposicin ms grave. El objeto
material deben concurrir los expedientes o procesos administrativos o judiciales, en
tramitacin. Y la conducta en sustraer, hurtar o destruir, realizndose con dolo directo, e
incluso la ejecucin del delito, en personas encargadas en su tramitacin.
HURTO DE ENERGIA ELECTRICA.
El delito de hurto de energa elctrica se encuentra contenido en el art. 137 del DFL 1/1982
del Ministerio de Minera. Norma que derog el DFL N 4 de 1959 que para MATUS y
RAMIREZ,
encuentra
el
principal
problema
que
plantea
sobre
su
posible
Delito de ROBO.
El robo como figura nica no existe en nuestra legislacin. El Cdigo Penal describe dos
grandes grupos. Robos, segn el medio que se emplee en su comisin: robo con fuerza en
las cosas y robo con violencia o intimidacin en las personas. El legislador no hizo
distincin en el plano conceptual entre esos dos grupos de delitos, ni entre stos y el hurto,
se limit a determinar las caractersticas de todos ellos en conjunto en el art. 432.
La estructura de esta figura, al igual que la del hurto, han merecido crticas de todo orden,
pero en el caso del robo ha sido ms dura. Es indudable que los tipos penales en la forma
descritas adolecen de serios defectos sistemticos, sin perjuicio de reconocer a la
obediencia de tradiciones o sentimientos sociales muy arraigados, que dejan un muy
relativo margen a la posibilidad de que inquietudes doctrinales se puedan concretar en una
legislacin distinta a la actual.
En Espaa, el Cdigo hace diferencia cualitativa entre el hurto y el robo, la que radica en la
naturaleza de la accin, que en el delito de hurto se tipifica como tomar (art. 234) y en el de
robo como apoderarse (art. 237). Adems de las formas verbales empleadas que permiten
apreciar una diferencia conceptual entre los comportamientos del hurto y el robo, cuyo
fundamento es la energa empleada para cometer la sustraccin. En el hurto es suficiente
aprehender la especie, en tanto que en el robo hay que vencer la resistencia del dueo o de
las protecciones que la aseguran.
En Chile participan de esas crticas autores como JORGE MERA, que afirma: respecto de
esta figura el robo con fuerza en las cosas- lo nico que cabe proponer de lege ferenda, es
su derogacin. El plus de desvalor que pudiera representar en ciertos casos el uso de la
fuerza en las cosas debe resolverse de acuerdo con las reglas generales de los concursos de
delitos, o bien mediante el establecimiento de una agravante.
Estos delitos se encuentran descritos en el prrafo N 3 del ttulo IX del Libro II del Cdigo
Penal: no constituyen una sola figura, sino varias y, en general, tienen sanciones menos
rigurosas que los delitos de robo con violencia en las personas, pero ms graves que las del
hurto. Dadas sus caractersticas y la sancin correspondiente constituyen un tipo penal
intermedio entre el hurto y el robo con violencia.
La nica similitud que presenta el robo con el hurto, es que en ambos se lesiona el bien
jurdico de la propiedad, pero la diferencia que se presenta es que en el robo, adems de
lesionar la propiedad, tambin lesionan la vida humana, la integridad fsica o la privacidad.
La definicin del delito de robo se da en el art. 432 del CP, que sanciona al que sin la
voluntad de su dueo y con nimo de lucrarse se apropia de cosa mueble ajena usando de
fuerza en las cosas, y sin emplear violencia o intimidacin en las personas.
El delito de robo con fuerza en las cosas, al igual que el de hurto, tiene elementos positivos
y uno negativo: no ejercer violencia o coaccin en contra de las personas. Aunque se d la
situacin de fuerza necesaria para este delito.
CLASIFICACION DEL ROBO CON FUERZA EN LAS COSAS.
El Cdigo Penal describe distintas formas de robo con fuerza que son las siguientes:
a) Robo en lugar habitado, o destinado a la habitacin o en sus dependencias (art.
440);
b) Robo en lugar no habitado (art. 442);
c) Robo en bienes nacionales de uso pblico o en sitios no destinados a la
habitacin (art. 443); y
d) Robo de alambres de tendido elctrico, cables telefnicos y anlogos.
ELEMENTO GENERAL DEL ROBO CON FUERZA EN LAS COSAS. LA
FUERZA.
Es la fuerza en las cosas empleada la que le da identidad a estos delitos de robo; todos
constituyen apoderamiento de cosas muebles ajenas sin la voluntad de su dueo y con
nimo de lucrar, pero se distinguen por la modalidad de fuerza empleada por el autor al
realizar la accin de apropiacin, como las circunstancias en que se ejerza y sus
caractersticas. Cada tipo de robo requiere de una modalidad determinada de fuerza, lo que
hace imperativo examinar las siguientes figuras descritas por la ley penal que no define la
fuerza. Pero hay condiciones o caractersticas comunes a todas las modalidades de fuerza
reconocida como tales en el Cdigo, que se explicarn a continuacin.
1. En principio, por fuerza para estos efectos ha de entenderse la de naturaleza fsica
empleada para vencer resistencias u obstculos materiales que impiden el apoderamiento de
la cosa ajena. Si bien es la regla general, el legislador asimil el uso de la fuerza ciertos
medios engaosos que no quedaran semnticamente comprendidos en aquella expresin y
que describe en el art. 440 N 3 que hace alusin a los medios destinados a ganar la
confianza de la vctima para el posterior apoderamiento.
2. La palabra fuerza no puede asignrsele el alcance que tiene en el lenguaje corriente,
porque el legislador la usa en el sentido normativo. Siempre hay que realizar un esfuerzo
fsico, por pequeo que sea, para llevar a trmino el apoderamiento de un bien, aun para el
simple hecho de tomarlo.
3. La fuerza en el delito de robo no tiene como objetivo tomar la cosa misma, sino vencer o
superar los medios de proteccin de esa cosa. La fuerza sancionada en el robo est dirigida
a violentar los dispositivos de resguardo del bien ajeno con el fin de apoderarse del mismo,
no es fuerza segn la ley que se emplea para tomar ese bien; explicndose que arrancar un
rbol o un poste en un camino pblico, sea hurto y no robo. Y por otra parte, constituye
fuerza en las cosas entrar a un lugar cerrado fracturando techos, saltando muros como
medios de proteccin de resguardo de ese inmueble.
4. En el delito de robo la fuerza en las cosas necesariamente debe ser empleada para superar
o vencer los medios de proteccin de la cosa, de manera que se ha de usar con motivo del
apoderamiento, para facilitar la accin posterior de tomar el objeto mueble ajeno. Por lo
tanto la fuerza que emplee el autor con posterioridad al apoderamiento del bien,
jurdicamente no constituye fuerza, aunque materialmente lo sea. As, el ladrn que entr
por la puerta de la casa y luego de haberse apoderado de las joyas de los dueos huye
forzando una ventana, responde de un hurto y no de un robo. As, el que sustrae una caja
cerrada con llave y luego en su casa procede a forzar la cerradura para apoderarse del
contenido, no comete robo con fuerza en las cosas, sino hurto: la caja con todo su contenido
ya haba salido de la esfera de custodia y resguardo del titular, y por ende, el delito ya
estaba consumado.
Por otra parte, la fuerza en las cosas tiene que emplearse en el momento de la sustraccin
del objeto material. Si se utiliza con posterioridad a la apropiacin, por ejemplo: si el
hechor despus de haberse apropiado de un cofre rompe los candados para extraer su
contenido, no hay delito de robo.
Lugar habitado.
Segn seala LABATUT, sera aquel en que se encuentra a lo menos una persona en el
momento de cometerse el delito, aunque su funcin no sea servir de vivienda.
ETCHEVERRY impugna esta interpretacin, a partir del propio significado de la palabra
habitar: donde el Diccionario de la Real Academia de la Lengua define habitar como vivir,
morar, y no emplea la acepcin de estar ocupado fsicamente por persona; y elabora el
concepto de lugar habitado es el que sirve de morada a una o varias personas que all
viven, donde tienen su hogar domstico.
Lugar habitado que en materia de robo equivale al concepto civil de morada, o sea, el lugar
en que una persona habita, descansa, duerme y desarrolla su vida ntima, adems, requiere
tambin para serlo que en el instante de llevarse a cabo la apropiacin por el delincuente se
encuentren all personas, que en ese momento est fsicamente habitado, Normalmente ser
una casa habitacin, pero no necesariamente; puede comprender cualquier recinto que una
persona haya destinado y ocupe para los efectos recin indicados, aunque se trate de una
porcin de un terreno abierto (un departamento en un condominio, una carpa en un bosque,
una casa rodante, etc.).
El concepto a que se ha hecho referencia se desprende de los arts. 442 y 443, el primero de
los cuales alude a lugares no habitados y el segundo a sitios no destinados a la habitacin.
La disposicin legal se refiere a sitios no destinados a la habitacin los que entonces
entendi que quedaban comprendidos entre los lugares habitados, de manera que esa
expresin abarca tanto los recintos protegidos y construidos para ese objetivo, como
cualquier lugar que de hecho se ocupe con tal finalidad, aunque se trate de un mero sitio
donde alguien instale su habitacin, que more all y que en el momento en que el delito se
comete se encuentre presente.
Lugar destinado a la habitacin.
LABATUT sostiene que es aquel cuya finalidad normal es servir de morada, aunque en el
momento de perpetrarse el delito no est habitado, ejemplo: una casa de veraneo.
Debe ser un lugar que cumple con las condiciones antes indicadas, o sea se trata de un lugar
ocupado como morada, pero que en los instantes en que el robo se comete sus moradores se
encuentran ausentes, no estn circunstancias en el lugar.
Segn POLITOFF, este es un criterio que aqu se sigue, pues en l se incluye tanto la
ausencia transitoria de moradores en el momento del robo, como la temporal, propia de los
lugares habitables pero que no se encuentran actualmente habitados, como sucede en las
casas de veraneo, que se considera segn la jurisprudencia como lugares destinados a la
habitacin.
Segn GARRIDO MONTT, lugar habitado y destinado a la habitacin son una misma cosa,
con la diferencia que en el primero hay personas presentes cuando el robo se est
realizando y en el segundo estn ausentes.
El alcance indicado fluye al comparar el art. 440 con el art. 442, que trata de los robos
cometidos en lugares no habitados, que como se explicar ms adelante, a la referencia a
las construcciones que se hicieron, sea para ser dedicadas a la habitacin o con otra
finalidad distinta, pero que en el momento de perpetrarse la sustraccin no han sido en el
hecho ocupadas por nadie como morada (una industria, un local comercial, una casa
habitacin recin construida y an no ocupada como tal, un teatro).
Las dependencias de un lugar habitado o destinado a la habitacin.
Son aquellos recintos subordinados al lugar habitado, como los patios, jardines, garajes, y
dems sitios y edificios contiguos a la construccin principal, en comunicacin interior con
ella y con la cual forman un solo todo, de suerte que subordinacin, contigidad,
comunicacin y la idea de conjunto son las caractersticas de las dependencias. Los sitios
destinados a huertas o cultivos en general y a labores productivas no quedan comprendidos
en la nocin de dependencia, aunque en ellos se encuentre un recinto habitado.
Ac se debe tratar en un sentido meramente fsico, entendiendo por tal que debe tratarse de
un lugar que est unido, contiguo directamente comunicado a un lugar habitado.
Estas modalidades se distinguen de acuerdo a la ley en: a) Escalamiento (440 N 1); b) Uso
de llaves falsas, ganzas u otros instrumentos semejantes (440 N 2); c) Por engao o
seduccin (440 N 3).
a) ESCALAMIENTO.
El legislador seala que hay escalamiento cuando se entra por va no destinada al efecto,
por forado o con rompimiento de pared, techos, o fractura de puertas o ventanas. Art. 440
N 1 CP.
La primera parte transcrita es el concepto estricto de escalamiento; la segunda hace
referencia a lo que se denomina efraccin, pero que la ley le asimila al escalamiento.
El escalamiento en sentido estricto consiste en emplear, para entrar al lugar habitado, una
va que no ha sido destinada por sus moradores a ese efecto. Esta nocin no debe
entenderse en su sentido gramatical o naturista, sino normativo, porque el legislador ha
pretendido sancionar drsticamente aquellos comportamientos evidentes que el hechor
emple un mayor esfuerzo o destreza para vencer los medios de la cosa ajena, en los que
hay una mayor audacia de su parte porque no slo se apropia de la especie, sino que, a su
vez, infringe los resguardos de la privacidad de la vctima. Lo propio del escalamiento es el
despliegue de energa fsica que el sujeto realiza con el objeto de burlar los elementos de
proteccin del lugar.
Entrar por una va no destinada al efecto.
El legislador es claro al consistir que el escalamiento tiene por objeto entrar al lugar
cerrado, de manera que si ya en el interior de una casa el hechor procede a introducirse a
una de sus dependencias por las ventanas en el techo o por cualquier medio que no sea el
acceso normal de esa dependencia, para los efectos del delito de robo no hay escalamiento,
tampoco lo hay si para salir se emplea una va que no es la destinada a ese fin. Como
tampoco no estaremos frente a un escalamiento si el sujeto ha entrado por una puerta
abierta y al ser sorprendido escapa saltando la pared (por salir por va no destinada al
efecto).
No constituye escalamiento el slo hecho de usar escalas o trepar por el exterior del
edificio, salvo que se emplee como forma de penetrar al lugar por un medio distinto al
autorizado.
Otro aspecto discutido en el escalamiento incide en si es suficiente sacar la cosa ajena por
las vas no autorizadas por el dueo o morador del lugar habitado, como ser introduciendo
un brazo o mediante un dispositivo especial (un gancho), o es necesario que el delincuente
viole fsicamente la intimidad de la morada que introduzca todo su cuerpo.
Mayoritariamente se estima que el escalamiento exige que el delincuente entre
materialmente al lugar, porque consiste precisamente en entrar por va no destinada al
efecto; introducir un brazo o parte del cuerpo o un gancho no es entrar al lugar.
FRACTURA O EFRACCION.
Se entiende como una modalidad del escalamiento entrada por forado, o con rompimiento
de pared o techos o fractura de puertas o ventanas.
Consiste en entrar por forado: hacer un agujero u orificio que debe atravesar de parte a
parte algunas de las defensas de la propiedad (techo, pared, piso). El forado debe haber sido
producido por el ladrn y no tratarse simplemente de uno ya producido anteriormente por
causas naturales o practicado por otra persona.
El rompimiento de pared o techos, que comprende cualquier modo de destruir los mismos,
sea violentamente o removindolos (mover las tejas de un techo).
La fractura es la rotura o separacin violenta de una parte de una cosa. Puede recaer segn
el texto legal sobre puertas o ventanas. No es fractura la torsin o separacin NO
VIOLENTA de una parte ejemplo: remover un vidrio de una ventana, sin romperlo;
desprender las bisagras de una puerta. La fractura o efraccin debe recaer sobre las puertas
o ventanas exteriores, es decir, las que cierran el paso del exterior al interior, y no sobre las
que existen entre uno y otro aposento en el interior del lugar.
b) USO DE LLAVE FALSA, VERDADERA SUSTRAIDA, DE GANZAS U OTROS
INSTRUMENTOS SEMEJANTES.
En el art. 440, N 2 del CP, se mencionan tres tipos de instrumentos que se emplearan para
entrar en el lugar habitado: llaves, ganzas y otros instrumentos anlogos. Todos son
artefactos destinados a forzar en alguna forma los medios de proteccin del lugar, no
mediante la aplicacin directa de la fuerza material, sino a travs de usar los referidos
instrumentos como medio de abrir las puertas que permitan el acceso.
Uso de llave.
El primer instrumento que se menciona en el N 2 es la llave, que es el instrumento hbil
para hacer funcionar la cerradura, sea para abrirla y permitir el acceso, o para cerrarla e
impedir la entrada. El rompimiento de la barrera de proteccin en este caso es de carcter
ficto, pues se hace burlando los medios de proteccin y no destruyndolos. Dicha medio es
la cerradura, mecanismo destinado a servir de seguro del cierre y apertura de una puerta o
tapa, ventana y cosas anlogas. Dentro de concepto de llave en la actualidad se comprenden
tambin las tarjetas informativas que permiten abrir cierros electrnicos de puertas y
ventanas.
Todos los dems artificios que tienen solo una finalidad de cierre y no de acceso (que no
funcionan mediante llave, sino manualmente y que se abren desde el interior, como una
tranca, gancho, un picaporte, barra o cerrojo, etc.), no son cerraduras.
Ellos tienen un carcter defensivo, al igual que una pared (para estos efectos tienen el
mismo carcter que una puerta o ventana, de manera que si son superados mediante fractura
estaremos en presencia de robo con fuerza mediante fractura. Si no ha sido necesario
emplear la violencia quiere decir que se trataba de defensas incompletas o ineficaces como
tales y por consiguiente no ha habido robo, sino hurto.
El Cdigo Penal distingue entre llave verdadera (a su vez en llave sustrada) y llave falsa.
Llave falsa. A falta de definicin legal, este concepto supone: para ETCHEVERRY las
define como las que siendo llaves propiamente tales, esto es, instrumentos que hacen
funcionar el mecanismo de una cerradura no son verdaderas. Para GARRIDO MONTT,
llave falsa es la que sin autorizacin del titular excediendo al nmero de las permitidas, es
tambin denominada llave supernumeraria. Entre las falsas se encuentran la llave perdida
por su propietario, las llaves maestras, esto es, las que sirvan para abrir varias cerraduras de
caractersticas semejantes, las llaves que corresponden a otras cerraduras (en este caso, para
que puedan funcionar como tales, se necesita que la cerradura que se abre tenga algn
defecto y ello permite que se abra por llave que no es la suya), y que usa despus que le fue
retirado ese permiso, lo son a su vez los duplicados obtenidos sin autorizacin de su
propietario.
Llave verdadera. A contrario sensu de la falsa, es aquella o aquellas que el dueo destina
para su uso. Habr tantas llaves verdaderas como las autorizadas por el dueo.
Llave sustrada. Es aquella verdadera, o sea de las autorizadas que ha sido sacada
subrepticiamente por un tercero que carece de derecho para usarla. La sustraccin implica
sacar las llaves de la esfera del dueo o de su titular. Se excluye, por tanto, el caso de las
llaves verdaderas encontradas accidentalmente. Y se excluye el caso en que la llave
verdadera ha sido indebidamente retenida o habida. Es decir, que el ladrn se apodera. Ej.
El ladrn que se le ha hecho entregar con engao. El ladrn que no restituye las llaves que
se le pasaron por el dueo. Estas llaves deben ser utilizadas para franquear los accesos
externos. No para abrir cerraduras interiores.
Uso de ganzas.
Adems, el consentimiento del domestico solo debe estar dirigido a la admisin del extrao
en la casa. Si adems se extiende al robo, debe ser considerado copartcipe.
Usar nombres supuestos.
Esta es una clase de engao que puede recaer en el trabajador de casa particular. Usar
nombre supuesto, segn ETCHEVERRY no impone exigir que se utilice un nombre
propiamente tal. Debe tratarse de un nombre cuyo uso est en relacin de causa a efecto
con la admisin en la casa. No basta dar un nombre falso si nada hay en l que pueda
inducir al morador a franquear la entrada. Lo que el sujeto se atribuye con esto es una
identidad falsa, que puede consistir no slo en el nombre propio, sino en el que se le da a
las cosas o personas, pudiendo incluso ser un apodo o cualquier otro sustantivo que la
designe, provocndole un error en ese sentido. Atribuciones como soy el mdico, soy el
gasfter, ser un primo lejano, etc.
Simulacin de autoridad.
ETCHEVERRY exige que se trate de simular a una autoridad habilitada para entrar a una
casa, revestida de apariencias externas como un uniforme, documentacin, etc. Debe
tratarse de simular a la autoridad a la que legalmente pertenezca el derecho de entrar en la
casa o por lo menos tenga un titulo plausible para solicitar su ingreso a los moradores; ya
sea un receptor judicial o un agente policial.
1 Escalamiento.
2 Fractura de puertas interiores, armarios, arcas u otra clase de muebles u objetos
cerrados o sellados.
3 Haber hecho uso de llaves falsas o verdadera que se hubiere sustrado, de ganzas u
otros instrumentos semejantes para entrar en el lugar del robo o abrir los muebles
cerrados.
La principal diferencia entre la figura del lugar habitado y no habitado radica en la
disminucin del riesgo de encuentro entre quien comete el delito y otras personas segn
POLITTOFF; reducindose as el peligro que para stas representara la entrada a un
lugar cerrado de los autores del delito.
Tambin en cuanto a la circunstancia, la diferencia con el robo en lugar habitado, es que en
el lugar no habitado, no moran personas. No duermen y no hacen su vida domstica. Se
presume que el riesgo para las personas en estos lugares es menor, de ah que la pena
asignada sea ms baja. As, una casa en remodelacin puede considerarse lugar no
habitado, mientras no se destine a su fin natural.
En cuanto a los medios de comisin encontramos dos clases de fuerza: una que se emplea
para entrar al lugar, y otra para abrir el mueble donde se encuentra el objeto material del
robo. En razn de esto, podemos tener el caso de un sujeto que entra al lugar no habitado
sin usar fuerza, pero de todas maneras comete el delito de robo, porque la ha aplicado para
sacar la cosa del mueble donde se hallaba.
A continuacin veremos de manera especial cada una de estas figuras:
a) ESCALAMIENTO: dem a lo ya definido por el CP de lo que entiende por escalamiento
en el art. 440 N 1, donde se seal la oportunidad incorporando tambin a la efraccin.
b) FRACTURA INTERIOR: tambin considerada fractura de puertas y protecciones
interiores. Se habla de fractura interior (puertas, armarios, arcas u otras clases de muebles u
objetos cerrados o sellados). La fractura no recae sobre los resguardos exteriores del lugar,
sino, que recae sobre los resguardos particulares de las cosas mismas objetos del robo.
Como se puede observar esta nueva situacin puede concurrir en el robo o lugar habitado o
destinado a la habitacin. Por lo tanto, la rotura de cajones de un escritorio, de un estante
cerrado, de la puerta de una pieza interior de una bodega u oficina, constituyen fuerza para
estos efectos.
Sin embargo., la ley slo las sanciona en este caso. Lo mismo ocurre con la exclusin de
fracturas de pared, techos, pisos interiores. Se refiere a armarios, arcas, (cajas fuertes) u
otras clases de muebles, u objetos cerrados o sellados, muebles, objetos: Permite
incluir cualquier clase de depositario o receptculo que el propietario utilice para la
proteccin de sus bienes.
c) USO
DE
LLAVES
FALSAS,
VERDADERAS
SUSTRAIDAS
OTROS
INSTRUMENTOS.
Cabe destacar la nica diferencia radica en el uso o destino de las llaves o instrumentos. El
Art. 440: debera estar destinadas exclusivamente a obtener acceso al lugar del robo. Aqu
pueden tener esta finalidad o bien la de abrir los muebles cerrados. As los muebles no slo
pueden ser objeto de fractura sino tambin de apertura ilegitima. El escalamiento interno no
est comprendido en este Art. (Tampoco en el anterior). Tampoco se hace referencia a la
introduccin mediante seduccin o simulacin (ello porque se supone que nadie vive en la
casa).
ROBO CON FUERZA EN LAS COSAS EN BIENES NACIONALES DE USO
PBLICO Y SITIOS NO DESTINADOS A LA HABITACION.
El artculo 443 del CP dispone Se castigar con la misma pena sealada en el artculo
anterior, el robo de cosas que se encuentren en bienes nacionales de uso pblico o en sitio
no destinado a la habitacin si el autor hace uso de llaves falsas que se hayan substrado, de
ganzas u otros instrumentos semejantes o si se procede, mediante fractura de puertas,
6) Har tambin violencia el que para obtener la entrega o manifestacin alegare orden
falsa de alguna autoridad o la diera por s fingindose ministro de justicia o
funcionario pblico.
Ello implica que la violencia o intimidacin en las personas debe apreciarse en forma
amplia, comprendiendo todos los medios que los hechores pongan en prctica para obtener
la pasividad de la vctima o reducirla a la impotencia. Cuando no estn debidamente
acreditadas las circunstancias, la apropiacin de cosa mueble ajena se sancionar como
hurto, as lo ha estimado la jurisprudencia reiteradamente.
El Art. 433 en su encabezamiento fija los tres momentos en que puede materializarse la
violencia o intimidacin:
1) Antes del robo, antes de la apropiacin como medio de facilitar la ejecucin del
delito.
2) En el momento en que se perpetra, como medio de realizarlo.
3) Con posterioridad a su comisin para favorecer su impunidad.
La violencia posterior a la apropiacin viene a transformar en robo lo que empez siendo
hurto.
Entre la figura del Art. 432 y la del 433 queda fijada:
a) La finalidad de la violencia.
b) La ocasin en que puede ejercitarse.
En el robo hay que distinguir dos grandes grupos:
1) el perpetrado con violencia o intimidacin en las personas (prrafo 2)
2) el cometido con fuerza en las cosas (prrafo 3).
Art. 445. CP El que fabricare, expendiere o tuviere en su poder llaves falsas, ganzas u
otros instrumentos destinados conocidamente para ejecutar el delito de robo, y no diere
descargo suficiente sobre su fabricacin, expendicin, adquisicin o conservacin, ser
castigado con presidio menor en su grado mnimo.
En cuanto a su naturaleza jurdica, el art. 445 CP no contiene un nico delito con diversas
hiptesis o varios delitos distintos, sino ms bien un delito de emprendimiento, donde lo
que se castiga es una actividad criminal que tiene determinadas varias etapas, cada una de
las cuales se puede castigar de forma aislada, pero si se establece que todas ellas han sido
realizadas por el agente, slo se estima cometido un nico delito.
Para ETCHEVERRY, tampoco se trata nicamente de actos preparatorios con relacin a
un robo futuro, del que todava no hay comienzo de ejecucin, pues no es alguno de los
casos previstos en el art. 8 del CP (proposicin y conspiracin para cometer un crimen o
simple delito), y puede cometerse aun por personas que no van a cometer un delito de robo
determinado.
En definitiva, el art. 445 CP es un caso de acto anterior copenado regido segn el principio
de la consuncin, por lo que su punibilidad queda absorbida por la del delito de robo con
fuerza en las cosas ms grave que se comete.
Para evitar interpretaciones o aplicaciones demasiado amplias del precepto, seala 2
limitaciones:
1) Los instrumentos deben estar destinados CONOCIDAMENTE para ejecutar el
delito de robo. Se requiere efectiva comprobacin del destino futuro de los objetos.
2) Se admite que se d descargos suficientes sobre su fabricacin, expedicin,
adquisicin o comercio.
El descargo no podr consistir en explicar el destino inocente o legitimo de los objetos, sino
que se referirn nicamente a la inocencia personal del sospechoso (inculpabilidad por error
o coaccin). Todo ello, porque la figura seala como requisito previo que los instrumentos
estn destinados conocidamente al robo.
El objeto material de este delito son las llaves falsas, ganzas, u otros instrumentos
destinados conocidamente para efectuar el delito de robo. A partir de esta circunstancia
ETCHEVERRY deduce que se trata de un delito de peligro concreto. Para POLITTOFF,
MATUS y RAMIREZ admiten tal clasificacin, siempre que se entienda que lo concreto
aqu no es el futuro robo a realizar con estos objetos, sino la idoneidad de stos para
cometer el delito de robo en general, esto es, el peligro que su porte o tenencia representa.
En cuanto a la conducta, existen tres alternativas contenidas en este delito, que pueden
realizarse o no simultneamente o durante un perodo de tiempo determinado:
1) Fabricar: Segn el diccionario de la RAE, significa producir objetos en serie,
generalmente por medios mecnicos. Se excluira, de acuerdo a esta definicin, la
elaboracin artesanal. Sin embargo, este no es el sentido dado por el legislador, ya que en
su acepcin la fabricacin s incluira esta ltima (la elaboracin).
2) Expender: de acuerdo a este mismo diccionario, expender es bsicamente vender; en
especial, al menudeo o por menor.
3) Tener: consiste en la aprehensin material de un objeto, que pueda ser directa o
indirecta.
La ley exige adems de la tenencia, porte o fabricacin, que no den descargos suficientes
sobre la fabricacin o expendio de que se trata. De acuerdo a la interpretacin de
ETCHEVERRY estos descargos se refieren a la exculpacin personal del sujeto sospechoso
y pone como ejemplo los casos de error o coaccin.
que se entreguen o manifiesten las cosas, ya para impedir la resistencia u oposicin a que se
quiten, o a cualquier otro acto que pueda intimidar o forzar a la manifestacin o entrega.
Har tambin violencia el que para obtener la entrega o manifestacin alegare orden falsa
de alguna autoridad, o la diere por si fingindose ministro de justicia o funcionario
pblico.
La violencia debe estar vinculada con la aprobacin misma, pero esta vinculacin puede ser
amplia, ya que de conformidad al texto legal, la violencia puede tener por objeto:
1. Hacer que se entreguen o manifiesten las cosas (esto es, que se muestren o que se
indiquen el lugar en que se encuentran, para que el ladrn pueda cogerlas), o bien,
2. Impedir la resistencia u oposicin a que se quiten, sea por parte de la vctima
directa de la apropiacin, sea por parte de terceros intervinientes.
De conformidad con esto, el Art. 433 que se refiere a las formas calificadas de robo,
advierten que la violencia o intimidacin pueden tener lugar:
1. Antes del robo (para favorecer su ejecucin),
2. En el acto de cometerlo, o
3. Despus de cometido, para facilitar su impunidad.
1.- La violencia anterior del robo: es la ejercida antes de la accin misma de apropiacin
(sustraccin de la cosa de la esfera de custodia), pero representa ya un comienzo de
ejecucin del delito. Si la accin se detiene all, sin que la aprobacin alcance a
consumarse, habr tentativa o frustracin.
2.- La violencia coetnea al robo: es la que se ejerce junto a la accin misma de
apropiacin y es quizs la ms frecuente.
3.- En cuanto a la violencia posterior: cuyo objeto es facilitar la impunidad del hechor,
debe ejercerse siempre en forma inmediata. Sea sobre las mismas vctimas de la agresin,
sea sobre terceros intervinientes. Pero no trasformara el hurto en robo, el hecho de que al
apreciable entre la conducta del que se finge agente de investigaciones con orden de
allanamiento para penetrar en la casa y all apropiarse subrepticiamente de algn objeto y
de la que se finge receptor judicial con orden de retiro de especies y se las hace entregar, sin
entrar en la casa. A pesar de ello, en el segundo caso (receptor) debe ser considerado robo
con violencia o intimidacin, y el primero (detective), robo con fuerza en las cosas,
apreciable diferencia de penalidad.
MODALIDAD DE LA CONDUCTA: ALEGAR ORDEN FALSA DE AUTORIDAD.
Ahora, el tercer elemento de alegar orden falsa de autoridad es una conducta que no
presenta mayores problemas. Darla por s mismo fingindose ministro de justicia o
funcionario pblico, significa invocar una calidad de agente de la justicia (juez o
funcionario judicial) o de empleado pblico, a la cual vaya aparejada ordinariamente la
facultad de ordenar incautacin o retiro de especies (siempre es necesario el requisito de
idoneidad de la conducta). En la actual reglamentacin del delito de robo con violencia o
intimidacin en las personas, hay que distinguir 3 formas diversas: robo simple 436 inc. 1,
robo calificado, 433, robo por sorpresa, 436 inc. 2.
FIGURAS CALIFICADAS DEL ROBO CON VIOLENCIA DEL ART. 433 N 1 DEL
CP.
Sealado anteriormente en el apartado, veremos en detalle las siguientes figuras calificadas
del robo con violencia.
ROBO CON HOMICIDIO:
Cuando con motivo u ocasin del robo SE COMETIERE adems homicidio. Antes deca
resultare homicidio, lo que dio lugar a que se estimare comprendido en el homicidio
doloso, el culposo, el preterintencional, el caso fortuito, etc.
Hoy la expresin, se cometiere inclina definitivamente la interpretacin a favor de la tesis
del DELITO COMPLEJO en cuanto al iter crminis (esto es, exigencia del dolo respecto al
homicidio) en vez del calificado por el resultado. Es complejo, porque la ley ha reunido,
por razones de poltica criminal DOS DELITOS INDEPENDIENTES en una sola unidad o
pena en comn, DEBIDO A LA CONEXIN IDEOLOGICA EN QUE SE
ENCUENTRAN: El homicidio es una consecuencia ocasional del robo, o bien sirve a este,
y por tal razn, siendo en principio ms grave un atentado contra la vida que contra la
propiedad, PREVALECE en esta unidad el elemento robo, que le da su denominacin y
ubicacin sistemtica al delito, que ES FUNDAMENTALMENTE CONTRA LA
PROPIEDAD Y NO CONTRA LA VIDA.
Por esas razones, se discuti adems si a esta forma delictiva eran o no aplicables las
agravantes (calificantes) del homicidio, especialmente la premeditacin y la alevosa, que
solo tienen aplicacin en los delitos contra las personas. (Ver Art. 12 N 1 y 5, que sealan
cometer el delito contar las personas). La exigencia de dolo con respecto al homicidio,
hace que queden excluidos de esta disposicin los casos de muerte que resulta
fortuitamente y tambin la muerte que resulta de la culpa (cuasidelito de homicidio).
Segn Etcheberry, el homicidio que se comete debe ser doloso, aunque sea con dolo
eventual, que es difcil sostener que un cuasidelito, en el cual est ausente la INTENCION,
se cometa con MOTIVO del robo. Es ms imposible estimar que si puede ser cometido
con ocasin del mismo, pero es indudable que el sentido agravatorio que supone esta
figura NO SE DA con igual intensidad cuando el homicidio ha sido querido o al menos
consentido, QUE CUANDO se ha producido slo en forma imprudente. En este ltimo
caso, estima que se debe sancionar el hecho como un concurso de robo simple con
cuasidelito de homicidio. Se excluyen en definitivas los casos de homicidios fortuitos y
culposos. (Es lo que los autores denominan como determinacin del LIMITE MINIMO del
robo con homicidio)
Queda por examinar el lmite mximo, esto es si en esta figura quedan contemplados
TODAS LAS FORMAS PUNIBLES de dar muerte a otro, o solamente alguna de ellas.
COMPRENDE
AL
HOMICIDIO
CALIFICADO
ASESINATO
AL
PARRICIDIO?
En principio y dentro del mbito sistemtico y literal, pareciera que el trmino homicidio
comprende tanto al homicidio simple, al calificado y al parricidio.
De la inclusin del homicidio simple, no cabe duda. Ms discutible es la inclusin del
homicidio calificado, por cuanto la penalidad del delito complejo, es la misma que la del
homicidio calificado, de modo que si se estima incluido en la figura, parecera resultar que
la mayor gravedad del delito deriva del atentado contra otro bien jurdico (la propiedad) no
tiene ningn peso en la determinacin de la penalidad: DA LO MISMO asesinar por
venganza que por robar. Esta dificultad ha sido resuelta por la modificacin del Art. 456
bis. Que hace expresamente aplicables a los casos de robo con violencia en las personas las
circunstancias de premeditacin y alevosa.
De este modo resulta que el homicidio calificado tambin queda comprendido dentro de la
figura del robo con homicidio. SU MAYOR DESVALOR DELICTIVO se hace sentir a
Ahora, en cuanto a cometerse con ocasin del robo, significa que el homicidio es para el
delincuente UNA MANERA de lograr su seguridad o impunidad: No es matar para robar,
sino matar al robar. Esto es, el homicidio COMO CONSECUENCIA.
No supone designio anticipado de matar, adems de robar. Comprende los casos en que el
homicidio es una consecuencia del robo, no un medio para cometerlo y siempre que el
homicidio haya estado cubierto al menos por el dolo eventual del hechor. Hay un
aprovechamiento del debilitamiento de la defensa privada, la indefensin de la vctima que
ha resultado de la violencia o intimidacin propias del robo para matar a aqulla. Si hay
varios participes en el hecho, es posible que uno de ellos ejerza sobre las personas y los
dems no.
Puede ocurrir tambin que estando todos concertados para la violencia, no lo estn en
cambio para el homicidio y que uno de ellos cometa el delito. Los participes en quienes no
concurra siquiera dolo eventual con respecto al homicidio, respondern de robo simple o de
hurto, segn su dolo se haya extendido o no a las violencias. Si entre los participes hay
alguno unido a la vctima por vnculos de parentesco propio del parricidio, en tanto que los
otros no lo estn, el titulo del delito se dividir para el primero y permanecer como robo
con homicidio para los dems.
ROBO CON VIOLACION.
Comprende otra hiptesis del art. 433 N 1, la violacin consiste en tener acceso carnal
(penetracin) un varn a una mujer sin la voluntad de sta, sea empleando fuerza o
intimidacin, sea porque la mujer esta privada de razn o sentido, sea porque tiene menos
de catorce aos cumplidos (en este ltimo caso aunque se obre con su anuencia).
Este delito de violacin aparece como algo artificialmente unido al robo en esta
disposicin, ya que por su naturaleza, la violencia NO VA dirigida en l a la apropiacin de
especies, sino a la cpula. Difcilmente puede concebirse un caso que la violencia se
cometa con MOTIVO del mismo: es decir como medio. Quedara en consecuencia SOLO la
hiptesis de que se cometa con OCASIN del mismo.
Para que juegue la disposicin que analizamos DEBE EXISTIR apropiacin y violencia
dirigida a sta. Para que exista violacin debe existir acceso carnal y violencia dirigida a
ste. DE MODO, que no hay inconveniente en admitir que los mismos actos de violencia
pueden estar encaminados a los dos objetivos, y en tal caso habr, sin duda robo con
violacin. Si hay actos de violencia encaminados exclusivamente a la apropiacin y la
copula se logra sin violencia, no hay tal delito: solamente robo simple.
Ahora, si la violencia est encaminada UNICAMENTE a la copula y la apropiacin no es
violenta, sino clandestina, hay violacin en concurso con el hurto.
ROBO CON MUTILACION O LESIONES GRAVISIMAS.
Cuando con motivo u ocasin del robo SE COMETIEREN adems lesiones de las que se
contemplan en los Arts. 395 (castracin); 396 (mutilaciones) y 397 N 1 (lesiones
gravsimas). Estn exceptuadas las mutilaciones o lesiones que se causen por culpa
(cuasidelito de lesiones). Lo claro es que se exige dolo directo, puesto que el cdigo habla
de COMETERLAS, remitindose a la Art. 395 y 396, en ellos se exige dolo directo.
ROBO CON DETENCION.
Es la segunda hiptesis del Art. 433 N.2, que son formas MENOS GRAVES de robo
calificado.
Se verifica cuando se retiene a las vctimas bajo rescate o por ms de 1 da (hiptesis
alternativas y equivalentes). La detencin o retencin hay que entender una situacin de
privacin de la libertad personal. La frase por ms de 1 da: alude nicamente a la
duracin; bajo rescate: significa exigir un precio por la libertad de la vctima, sea a sta,
sea a terceros.
Para cumplirse el tipo penal: debe haber una apropiacin y luego usarse de violencia para
retener a la vctima, sea exigiendo rescate, sea por ms de 1 da; debe existir por tanto una
apropiacin y una retencin.
Esta hiptesis entra claramente en conflictos concursales con la figuras de secuestro,
detenciones ilegales y sustraccin de menores, ya que la sola retencin de personas
constituye en s misma uno de esos delitos. En tales casos, debe tenerse en cuenta que si
bien no es posible considerar concurrentes estas figuras, porque con ello infringira el
principio non bis in dem, no puede llegarse a la conclusin de que por cometer algo ms
que un secuestro o sustraccin de menores, resulte una pena inferior a la que
correspondera por el simple secuestro o la sustraccin de menores sin el propsito de
apropiarse de cosas ajenas, Opera aqu el principio de subsidiariedad: aplicndose la norma
penal que resulte ms grave en el caso concreto, atendido el juego de agravantes paralelas
concurrentes (las del robo y de las respectivas figuras de de secuestro o sustraccin de
menores).
ROBO CON LESIONES O SIMPLEMENTE GRAVES
Corresponde al ltimo caso de robo calificado, se trata de las lesiones del Art. 397 N 2. Se
excluyen las lesiones ocasionadas imprudentemente. De all que cabe concluir que, para el
robo simple, el lmite superior de las lesiones causadas es el de las lesiones menos graves
del art. 399 del CP.
ROBO POR SORPRESA
Corresponde a la tercera variante de los robo con violencia e intimidacin regulado en el
art. 436 inc. 2 del CP, donde la apropiacin con sorpresa es por s una variedad de robo,
sin necesidad de que concurra la violencia.
El Art. 436 inc. 2, dispone: se considerara como robo y se castigara con las penas
sealadas en el inciso anterior, la apropiacin de dinero u otras especies que los ofendidos
en lugares de
Slo podra eventualmente sancionarse como estafa. Pero aqu el dinero no se entrega o
manifiesta de manera real, sino de forma ficta, mediante la entrega o suscripcin de un
documento, ponindose de manifiesto el inters fundamental de la ley en proteger la
integridad y seguridad del ofendido ms que su patrimonio, puesto que ste puede, en
definitiva no verse afectado, atendidos los resguardos que la legislacin civil y mercantil
establecen para negar el pago de una obligacin suscrita de esta forma.
El documento debe contener una obligacin apreciable en dinero (si es de otra clase como
reconocimiento de hijo natural, podra existir otro delito, pero NO extorsin). A parte del
dolo, se exige en este delito un mvil especial, diferente del nimo de lucro propio de los
hurtos y robos: el nimo de defraudacin. (El que defraudare a otro, dice el texto legal).
El nimo de defraudar: Consiste en el designio de causar un perjuicio ilegtimo en el
patrimonio ajeno mediante conductas de carcter inmaterial. Ese nimo de defraudar debe
concurrir desde el comienzo. Se consuma el delito desde que se suscribe, otorga o entrega
el documento, sin que sea necesario que haya un efectivo empobrecimiento de la vctima.
Se castiga como robo.