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y cuatro (64) a ciento ocho (108) meses de prisin y multa de dos (2) a ciento
cincuenta (150) salarios mnimos legales mensuales vigentes.
Si la cantidad de droga excede los lmites mximos previstos en el inciso anterior
sin pasar de diez mil (10.000) gramos de marihuana, tres mil (3.000) gramos de
hachs, dos mil (2.000) gramos de cocana o de sustancia estupefaciente a base de
cocana o sesenta (60) gramos de derivados de la amapola, cuatro mil (4.000)
gramos de droga sinttica, quinientos (500) gramos de nitrato de amilo, quinientos
(500) gramos de ketamina y GHB, la pena ser de noventa y seis (96) a ciento
cuarenta y cuatro (144) meses de prisin y multa de ciento veinte y cuatro (124) a
mil quinientos (1.500) salarios mnimos legales mensuales vigentes.
En el artculo anterior se sanciona con pena de prisin de 8-20 aos; en la
modalidad agravada de esa conducta segn el numeral 3 del artculo 384 ibdem,
cuando la cocana incautada supera los 5 kilos, el mnimo de la pena se duplica,
por lo cual ese ilcito agravado se reprime con prisin de 16-20 aos.
Vale decir, la cantidad de cocana ya fue sopesada ex ante por el legislador para
incrementar la sancin mnima del tipo bsico (8 aos) en el doble, generando as
un tipo agravado cuya pena mnima es de 16 aos de prisin.
Ese factor o elemento de la conducta, el de la cantidad de cocana, no puede ser
invocado
de
nuevo.
El artculo 61 del C.P estipula: FUNDAMENTOS PARA LA INDIVIDUALIZACION
DE LA PENA. Efectuado el procedimiento anterior, el sentenciador dividir el
mbito punitivo de movilidad previsto en la ley en cuartos: uno mnimo, dos
medios y uno mximo.
El sentenciador slo podr moverse dentro del cuarto mnimo cuando no existan
atenuantes ni agravantes o concurran nicamente circunstancias de atenuacin
punitiva, dentro de los cuartos medios cuando concurran circunstancias de
atenuacin y de agravacin punitiva, y dentro del cuarto mximo cuando
nicamente concurran circunstancias de agravacin punitiva.
Establecido el cuarto o cuartos dentro del que deber determinarse la pena, el
sentenciador la impondr ponderando los siguientes aspectos: la mayor o menor
gravedad de la conducta, el dao real o potencial creado, la naturaleza de las
causales que agraven o atenen la punibilidad, la intensidad del dolo, la
preterintencional o la culpa concurrentes, la necesidad de pena y la funcin que
ella ha de cumplir en el caso concreto.
Adems de los fundamentos sealados en el inciso anterior, para efectos de la
determinacin de la pena, en la tentativa se tendr en cuenta el mayor o menor
grado de aproximacin al momento consumativo y en la complicidad el mayor o
menor
grado
de
eficacia
de
la
contribucin
o
ayuda.
<Inciso adicionado por el artculo 3 de la Ley 890 de 2004. El nuevo texto es el
pena. Si el Estado debe estar al servicio del hombre, para su felicidad, no tiene
sentido imponer una pena innecesaria. Para la precisin de lo que no es necesario,
puede servir el criterio de prevencin general como eventual efecto de la sancin;
esto significa que si el hecho o la actitud del sujeto no ha tenido y un efecto
socialmente contraproducente o todo lo contrario, la pena ser innecesaria ya que
no tiene sentido un efecto preventivo general.
* CRITERIO PREVENTIVO ESPECIAL: La pena en el nivel de su imposicin ha de
perseguir aumentar la capacidad de libertad del sujeto, se da alguna relacin con
el contenido tradicional de la prevencin especial. Si se trata de presentar al sujeto
alternativas para el desarrollo de su personalidad, la pena ha de ser dirigida a una
mayor humanizacin y en ese sentido adecuarse a las caractersticas particulares
de cada sujeto. Desde esa perspectiva es razonable un efecto preventivo especial
en un Estado social y democrtico de derecho.
* CRITERIO POLITICO-CRIMINAL SOBRE NECESIDAD DE LA PENA: La
necesidad de la pena es un criterio poltico criminal y un lmite bsico a la facultad
de sancionar del Estado; en consecuencia esta tanto en la determinacin del
injusto como en el momento de la exigibilidad de responsabilidad del sujeto que ha
realizado ese injusto. Por eso en el momento de la determinacin de la pena,
injusto y sujeto responsable, en la medida que ha estado informado del principio
de necesidad de la pena, tienen que entrar en consideracin.
El injusto realizado implica tomar en cuenta todos los aspectos del mbito tpico,
as como las diferentes valoraciones de la antijuridicidad. Es decir, la posicin del
sujeto activo en su contexto social e igualmente respecto del sujeto pasivo y la
vctima,
as
como
las
reciprocas
interacciones
Lo mismo respecto de las consideraciones sobre el sujeto responsable. Resulta
indispensable, desde su calidad de actuar social tomar en cuenta todos los
procesos que rodean al sujeto en el momento de la realizacin del comportamiento
injusto.
Cuando, en la primera regla del Articulo 66 CP se seala que el juez o tribunal
deber individualizar la pena imponiendo la sealada por la ley en la extensin
adecuada a las circunstancias personales del delincuente y a la mayor o menor
gravedad del hecho, razonndolo en la sentencia, est dando al juez o tribunal las
pautas que est obligado a considerar en el proceso de fundamentacin de la
sentencia. Cuando el precepto hace referencia a la mayor o menor gravedad del
hecho esta remitiendo al injusto. Cuando hace referencia a las circunstancias
personales
del
delincuente,
lo
hace
al
sujeto
responsable.
* DETERMINACION DE LA PENA: Los criterios generales para la determinacin
de la pena vienen dados por la teora del delito y del sujeto responsable,
especficamente el nivel de desarrollo del delito, la participacin en el delito y la
circunstancia modificatoria de la responsabilidad.
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DOSIFICACION DE LA PENA
El Decreto Ley 100 de 1980 y la Ley 599 de 2000, establecen dos sistemas
diferentes de tasacin de la pena. El primer estatuto est ms sustentado en la
discrecionalidad reglada del funcionario; el segundo se aparta del anterior, ya
que tiene en cuenta el delito, las circunstancias, la persona, los fines de la
pena, las circunstancias delictuales y post delictuales, fijando unos criterios de
individualizacin mediante un procedimiento. A travs de marcos de
punibilidad, de movilidad y cuartos, para definir la sancin que Ha de
imponerse en el caso concreto.
Antes de abordar esos pasos referidos en el acpite anterior, ha de precisarse
que a priori no puede pregonarse la favorabilidad de los anteriores mtodos de
dosificacin. No es que la Ley 599 de 2000 o el Decreto Ley 100 de 1980 sean
ms favorables por su contenido normativo en el tema tratado, sino que su
aplicacin al caso concreto ser el que determine si surgen situaciones
jurdicas que caigan en el plano de la favorabilidad.
LA PENA DE PRISIN
La pena principal del delito se determina agotando los siguientes pasos:
Marco de punibilidad
El marco de punibilidad corresponde al mnimo y mximo de la pena prevista
para el delito por el que se condena al inculpado, y est determinado por las
circunstancias delictuales que regulan los tipos bsicos o especiales y, si es del
caso, subordinados, que agravan o atenan la responsabilidad o la pena, con
las limitaciones que impone el nom bis in dem. Expresado en otros trminos, el
marco de punibilidad garantiza que simultneamente no se impute una
circunstancia genrica de agravacin que es a la vez elemento estructural del
delito, y, de concurrir una circunstancia genrica de agravacin con una
especfica se prefiere por sta nicamente. Los extremos punitivos pueden
variar por las circunstancias delictuales, de varias maneras:
1) En una proporcin determinada, caso en el cual sta se aplica al mnimo y al
mximo, como ocurre con los delitos continuados y masa, o el abuso de
confianza
por
el
uso.
2) Si el aumento de la pena es hasta en una proporcin, sta se aplica
nicamente al mximo de la pena prevista, como en la rebelin agravada;
3) Si se disminuye en una proporcin, sta se aplica al mnimo de la pena
prevista, como en el delito del secuestro, cuando se deja en libertad a la
vctima dentro de los 15 das siguientes a la perpetracin del reato;
4) El aumento puede ser en dos proporciones, por lo que el menor se aplica al
mnimo y el mayor al mximo, como en el homicidio culposo;
Penas principales
Son penas principales la privativa de la libertad de prisin,
La pecuniaria de multa y las dems privativas de otros derechos que como tal
se consagren en la parte especial.
Penas Sustitutivas
Penas sustitutivas. La prisin domiciliaria es sustitutiva de la pena de prisin
y
El arresto de fin de semana convertible en arresto interrumpido es sustitutivo
de
la
multa.
La prisin. La pena de prisin se sujetar a las siguientes reglas:
La pena de prisin tendr una duracin mxima de cuarenta (40) aos.
Su cumplimiento, as como los beneficios penitenciarios que supongan la
reduccin de la condena, se ajustarn a lo dispuesto en las leyes y en el
presente cdigo.
La detencin preventiva no se reputa como pena. Sin embargo, en caso de
condena, el tiempo cumplido bajo tal circunstancia se computar como parte
cumplida de la pena.
La prisin domiciliaria como sustitutiva de la prisin. La ejecucin de la
pena Privativa de la libertad se cumplir en el lugar de residencia o morada del
sentenciado, o en su defecto en el que el Juez determine, excepto en los casos