UNIVERSIDAD FERMIN TORO

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS

ESCUELA DE DERECHO

EL AMPARO CONSTITUCIONAL

Participante: Anna Giancana

Prof. Alonso Macas
Ctedra: Derecho Constitucional

Marzo, 2010

INTRODUCCIN
La justicia constitucional a cargo de la jurisdiccin ordinaria en
Venezuela, adems de realizarse por todos los jueces mediante la
aplicacin del mtodo difuso de control constitucional de las leyes y
dems actos estatales normativos (art. 334 de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela), tambin se realiza mediante el
proceso de amparo constitucional destinado a proteger los derechos y
garantas establecidos en la constitucin, en los tratados internacionales
o que sean inherentes a la naturaleza humana, ante cualquier violacin
o amenaza de las autoridades pblicas o de los particulares. En estos
procesos de amparo, adems, los jueces competentes si es el caso,
pueden aplicar el mtodo difuso de control de constitucionalidad de las
leyes en la decisin del caso concreto.
En efecto, la consagracin con rango constitucional de los
derechos fundamentales no tendra efectividad alguna si no se
estableciera en el propio texto constitucional la garanta judicial
especfica de dicho derechos, es decir, el derecho de todos a ser
amparados por los Tribunales en el goce y ejercicio de los propios
derechos constitucionales. Como lo ha definido la Sala Constitucional
DEL Tribunal Supremo de Justicia:
La accin de amparo, es, pues, una garanta de restablecimiento de la
lesin actual o inminente a una ventaja esencial, producto de un acto,
actuacin u omisin antijurdica, en tanto contraria a un postulado en
cuyo se no se encuentre reconocido un derecho fundamental.
Por ello, el proceso de amparo en Venezuela, que siempre implica
el ejercicio de la justicia constitucional, se desarrolla, en principio, ante
cualquier juez de primera instancia de la jurisdiccin ordinaria, es decir,
ante los tribunales civiles, mercantiles, laborales, penales, de menores,
agrarios o de cualquier otra materia, y de los tribunales de la
jurisdiccin contencioso administrativa; o ante cualquier juez de la
localidad si no hay uno de primera instancia.
Se trata entonces, de un proceso constitucional que se puede
iniciar mediante una accin autnoma de amparo, o mediante una
peticin de amparo formulada conjuntamente con otras acciones o
recursos judiciales. Por ello, el amparo en Venezuela, adems de ser una
de las garantas constitucionales, es un derecho constitucional en s
mismo: el derecho de amparo con caractersticas bien definidas en el
derecho constitucional comparado de Amrica Latina.
El artculo 27 de la Constitucin de 1999, siguiendo la orientacin
del artculo 49 de la Constitucin de 1961, regul el proceso de amparo
constitucional como un derecho constitucional, el cual se puede ejercer a
travs de mltiples medios o recursos judiciales de proteccin
incluyendo la accin autnoma de amparo

RESOLUCIN DE CASOS PRCTICOS DE AMPARO

CONSTITUCIONAL
1.- Si un funcionario que era titular de un rgano pblico con su
accionar viol un derecho, contra quin debe intentarse la
accin, si dicho funcionario ya no trabaja en la institucin?
Al respecto, debo acotar lo siguiente: El segundo principio
fundamental que rige para todos los rganos del Estado, es decir, que
ejercen el poder pblico, y por supuesto, para la Administracin Pblica,
es el regulado en el artculo 139 de la Constitucin, que recoge una
norma tradicional de nuestro constitucionalismo, y es el principio de la
responsabilidad individual de los funcionarios pblicos en el
ejercicio del Poder Pblico. Dispone dicha norma que:
El ejercicio del Poder Pblico acarrea responsabilidad individual por
abuso o desviacin de poder o por violacin de esta Constitucin o de la
Ley.
En consecuencia, la responsabilidad de los funcionarios cuando en
el ejercicio del Poder Pblico cause daos, puede originarse por abuso
de poder, es decir, por el llamado vicio en la causa de los actos estatales
(falso supuesto, por ejemplo); por desviacin de poder, que es el vicio
en la finalidad del acto estatal, al usarse el poder conferido para
perseguir fines distintos a los establecidos en la norma atributiva de
competencia; y en general, por contrariedad al derecho.
La Constitucin por otra parte, reitera el principio de la
responsabilidad de los funcionarios pblicos pero, en particular, respecto
de los actos que dicten, ordenen o ejecuten, que violen o menoscaben
los derechos garantizados constitucionalmente; responsabilidad que
puede ser civil, penal y administrativa, sin que pueda servirle de excusa
rdenes superiores que reciba el funcionario (art. 25 de la C.R.B.V.).
Este mismo principio, lo repite el art. 8 de la L.O.A.P, en relacin con los
funcionarios de la Administracin Pblica, agregando adems, la
responsabilidad por hechos u omisiones en el ejercicio de sus funciones.
Segn lo anterior, y para dar respuesta a la interrogante,
considero que, si un funcionario pblico ya no trabaja en un rgano
centralizado, descentralizado o desconcentrado, es decir, ya no es
funcionario pblico en ejercicio, la accin debe intentarse contra la
persona, es decir, contra el ciudadano, contra el particular o la persona
natural desprovisto de su investidura como funcionario pblico.
Debo acotar, que en todo caso, la accin de amparo procede
contra cualquier acto, hecho u omisin de autoridades o de particulares
que viole derechos o garantas constitucionales o amenace violarlos. Por
tanto, no hay actos, hechos u omisiones que escapen de la accin de

amparo. As, al art. 2 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos Y

garantas Constitucionales, expresa:
La accin de amparo procede contra cualquier hecho, acto u omisin
proveniente de los rganos del Poder Pblico Nacional Estadal Municipal.
Tambin procede contra el hecho, acto u omisin originados por
ciudadanos, personas jurdicas, grupos u organizaciones privadas, que
hayan violado, violen o amenacen violar cualquiera de las garantas o
derechos amparados por esta Ley
2.- Es procedente un amparo contra un allanamiento de
domicilio que ya ocurri y el cual fue practicado sin orden
judicial?
El allanamiento de domicilio es una facultad del Estado que
autoriza a ingresar a un lugar privado por razones de orden pblico,
como por ejemplo, esclarecer un delito, para lo que se requiere incautar
documentacin probatoria que pueda hallarse en el lugar. Deben estar
estas medidas previstas legalmente y requieren para poder efectuarse,
una orden de Juez competente, sobre causas reales y fundadas.
Esta orden de allanamiento solo puede suplirse, cuando existe un
peligro inminente y grave que autoriza a ingresar a un domicilio para
socorrer a quienes necesitan ayuda, o cuando se est persiguiendo a un
delincuente y ste ingresa a un domicilio particular para esconderse y
tratar de eludir la accin de la justicia. En estos casos donde no hay
orden judicial, terminado el procedimiento debe confeccionarse un acta
firmada por todos los intervinientes.
Si no hubo orden judicial de allanamiento o no se dieron las
circunstancias antes citadas, el allanamiento reviste el carcter de ilegal,
y carecen de validez probatoria la documentacin as obtenida.
De lo anterior,
para dar respuesta a la interrogante, si es
procedente un amparo contra un allanamiento que ya ocurri y el cual
fue practicado sin orden judicial, pero debe determinarse adems, si
hubo otros derechos violados en ese allanamiento como por ejemplo, la
violacin de los derechos humanos; en este caso, el amparo o la accin
ir como los funcionarios que practicaron el allanamiento.
Es oportuno sealar algunas disposiciones legales que cimientan lo
anterior, as se tiene, que el artculo 47 de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela establece textualmente lo siguiente:

El hogar domstico y todo recinto privado de persona son

inviolables. No podrn se allanados, sino mediante orden judicial,
para impedir la perpetracin de un delito o para cumplir de acuerdo
con la ley las decisiones que dicten los tribunales, respetando
siempre la dignidad del ser humano. Las visitas sanitarias que se
practiquen, de conformidad con la Ley, slo podrn hacerse previo
aviso de los funcionarios o funcionarias que las ordenen o haya de
practicarlas
En este mismo orden de ideas, el artculo 210 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal establece textualmente lo siguiente:
Cuando el registro se deba practicar en una morada,
establecimiento comercial, en sus dependencias cerradas, o en
recinto habitado, se requerir la orden escrita del juez. El rgano
de polica de investigaciones penales, en casos de necesidad y
urgencia, podr solicitar directamente al Juez de control la
respectiva orden, previa autorizacin, por cualquier medio, del
Ministerio Pblico, que deber constar en la solicitud. La resolucin
por la cual el Juez ordena la entrada y registro de un domicilio
particular ser siempre fundada. El registro se realizar en
presencia de dos testigos hbiles, en lo posible vecinos del lugar,
que no debern tener vnculos con la polica. Si el imputado se
encuentra presente, y no est su defensor, se pedir a otra
persona que asista. Bajo esas formalidades se levantar un acta.
Se exceptan de lo dispuesto los casos siguientes: 1. Para impedir
la perpetracin de un delito; 2. Cuando se trate del imputado a
quien se persigue para su aprehensin. Los motivos que
determinaron el allanamiento sin orden constarn, detalladamente
en el acta. La resolucin por la cual el juez ordena la entrada y
registro de un domicilio particular ser siempre fundada. Los
motivos que determinaron el allanamiento sin orden constarn
detalladamente en el acta
En este particular el Tribunal Supremo de Justicia, en Sala de
Casacin Penal ha reiterado su criterio sobre el allanamiento, por lo que
vale considerar la sentencia N 1065, del 26-07-2000, que entre otras
cosas seala lo siguiente:
Ha dicho esta Sala que la inviolabilidad del domicilio constituye
un derecho bsico que se reconoce y garantiza dentro de la esfera
jurdica tanto nacional como internacional, no pudiendo efectuarse

ninguna entrada y registro en un domicilio sin el consentimiento

del titular o resolucin judicial, salvo los delitos flagrantes, caso en
el cual debe estar suficiente y claramente acreditada dicha
circunstancia
3.- Las cuentas bancarias de una institucin pblica fueron
objeto de embargo por una sentencia a favor de tres (3)
trabajadores, en un juicio de prestaciones sociales, est
corriendo el lapso para oponerse el embargo, pero la institucin
intenta un amparo porque nunca fue citado al juicio. El Amparo
es procedente?
No es procedente ya que al estar en el lapso de oposicin, lo que
debe hacerse es oponerse al embargo y solicitar la reposicin de la
causa al Estado de notificar al Procurador General de la Repblica. La
Procuradura General de la Repblica tiene como misin garantizar la
seguridad jurdica de la actuacin del Estado, el respecto del
ordenamiento jurdico pblico y la existencia, conservacin e integridad
de los bienes e intereses patrimoniales de la Repblica, mediante la
aplicacin recta y honorable del conocimiento jurdico en su accin de
asesoramiento a las autoridades pblicas de defensa y de
representacin judicial y extrajudicial de los intereses patrimoniales de
la Nacin venezolana.
Con respecto a las causales de inadmisiblidad:
Sentencia: Sala Constitucional, Sentencia Nro. 939 del 09/08/2000
Contenido: En este contexto es menester indicar que la postura que
sirve de fundamento al fallo apelado ha sido corregida progresivamente
por esta Sala hasta el punto de considerar que la parte actora puede
optar entre el ejercicio de la accin de amparo y la va de impugnacin
ordinaria (vid sentencia de fecha 15 de febrero de 2000 entre otras); no
obstante, para ello debe poner en evidencia las razones por las cuales
decidi hacer uso de esta va -amparo- ya que de lo contrario se
estaran atribuyendo a este medio procesal los mismos propsitos que el
recurso de apelacin, lo cual no ha sido en ningn momento la intencin
del legislador. Ahora bien, en el presente caso la parte accionante no ha
expuesto motivo alguno que permita a esta Sala llegar al
convencimiento de que el medio idneo para lograr una efectiva tutela
judicial era el amparo, en razn de lo cual, la accin propuesta debe
desestimarse por cuanto la accionarte no agot la va ordinaria, de

conformidad con el numeral 5 del artculo 6 de la Ley Orgnica de

Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales.
4.- Se alega que una Compaa Annima se le viol sus
derechos constitucionales y slo un accionista intenta el amparo
en nombre de ella. Es procedente la solicitud?
Si tiene la representacin legal de la Compaa; si es el accionista
mayoritario; o si todos los accionistas le dan el poder para ello, si es
procedente la solicitud.
En cuanto a la cualidad activa para intentar un amparo la sala
constitucional sealo:
la legitimacin activa en una accin de amparo la tienen, en
principio, quienes hayan sido directamente afectados en sus
derechos constitucionales, y no los que tengan un simple inters en
que la misma sea procedente, salvo, cuando se trate de un hbeas
corpus, en donde la legitimacin activa deja de ser determinada por
la afectacin directa para ser extendida a cualquier persona, que
acte en nombre del afectado, o cuando se trate de personas
colectivas e intereses difusos conforme lo dispone el artculo 27 de
la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, y el
artculo 41 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y
Garantas Constitucionales (sentencia numero 2177 S.C, de 12 de
septiembre de 2002).
5.- Guardias Nacionales presuntamente privaron de su
libertad a una persona de forma ilegal. El agraviado intent
amparo ante el Tribunal del Municipio de la localidad. Es
procedente el Amparo?
El Amparo de la libertad y seguridad personal o Habeas Corpus
est previsto en el ltimo ttulo de la ley orgnica de amparo sobre
derechos y garantas constitucionales, en los artculos 38 y 39.
El penalista venezolano Fernando Fernndez lo define como un
procedimiento constitucional breve, directo y efectivo mediante el cual el
juez penal competente y del lugar, revisa si una detencin es ilegal o no.
Se trata de un proceso especialsimo que protege la libertad personal
frente a los abusos de los funcionarios y del Estado mismo en perjuicio
de los ciudadanos. En tal sentido, el juez que conoce del habeas corpus
no determina culpabilidad o no del detenido. Solo verifica si fue hecho
preso segn lo permiten la Constitucin y las leyes. De constatar que la

detencin fuere ilegal, debe ordenar la inmediata libertad del detenido

mientras se instaura el juicio que conocer del fondo de la causa, en
caso de que procediere. Mientras, podr imponer medidas cautelares.
A partir de la vigencia del COPP y la Constitucin de 1999 el
habeas corpus previsto en la legislacin de amparo es modificado
parcialmente: ya no tiene vigencia la detencin policial prevista en el
artculo 44 de la ley especial de amparo, en la ley se prev el perodo de
8 das mximo bajo control de la polica. En todo caso, menos por
flagrancia, ningn polica puede detener a alguien sin orden judicial, de
acuerdo con el artculo 44 constitucional.
Este tipo de amparo presenta particularidades en varios aspectos:
Con respecto a la legitimidad activa: por razones obvias no ser el
agraviado quien interponga la accin, por ello el art. 41 de la ley
especial de amparo establece que cualquier persona puede gestionar la
accin a favor del agraviado, de forma escrita, verbal o va telegrfica, e
incluso sin necesidad de abogado que lo asista.
Conforme al artculo 42, una vez admitida la solicitud el juez
competente decidir en un mximo de 96 horas sobre la privacin de
libertad, si encontrare que fue hecha de forma ilegal ordenara la
inmediata libertad del agraviado. Dice el mismo artculo que si el juez lo
considera necesario ordenara caucin personal o prohibir la salida del
pas de la persona agraviada por un trmino no mayor de 30 das.
En cuanto a la competencia para conocer de un habeas corpus,
conforme a la jurisprudencia de la sala constitucional el juez competente
para conocer de una detencin policial o administrativa de libertad es el
juez de control. Aunque vale la pena aclarar que en virtud del art. 44.1
constitucional las detenciones solo pueden ser judiciales. Ahora en el
supuesto que la detencin emane de rgano judicial tambin es posible
atacar este pronunciamiento cuando sea violatorio de garantas y
derechos constitucionales, pero ya no a travs de la modalidad del
habeas corpus sino por el amparo contra sentencia previsto en el art. 4
de la ley especial de amparo, y el juez competente para conocer ser el
superior jerrquico de aquel que emiti el pronunciamiento. (S.C
sentencia nro. 165, 13 febrero 2001).
Tomando en consideracin lo anterior, no procede el recurso de
Amparo ante el Tribunal del Municipio de la localidad sino ante la Fiscala
del Ministerio Pblico.

6.- A una persona le niegan el acceso a la informacin que

el CICPC tiene sobre l, en consecuencia intenta un recurso de
Amparo ante un Juez Civil. Es procedente el Amparo?
El artculo 28 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, establece el derecho que tiene toda persona () de acceder
a la informacin y a los datos que sobre s misma o sobre sus bienes
consten en registros oficiales o privados, con las excepciones que
establezca la ley, as como de conocer el uso que se haga de los mismos
y su finalidad, y de solicitar ante el tribunal competente la actualizacin,
la rectificacin o la destruccin de aquellos, si fuesen errneos o
afectasen ilegtimamente sus derechos. Igualmente, podr acceder a
documentos de cualquier naturaleza que contengan informacin cuyo
conocimiento sea de inters para comunidades o grupos de personas.
Queda a salvo el secreto de las fuentes de informacin periodstica y de
otras profesiones que determine la ley.
Segn anlisis efectuado por la Sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia, en sentencia 1281 de fecha 26 de Junio de 2006,
el mencionado artculo crea varios derechos a favor de las personas, no
siendo los efectos de todos restablecer situaciones jurdicas lesionadas,
sino tambin condenar o crear una situacin jurdica como resultado del
ejercicio de tal derecho; ya esta Sala a travs de varios fallos ha
diferenciado cuando estamos frente a una peticin tendiente a la
restitucin de una situacin jurdica o ante una accin que pretende la
constitucin de una nueva situacin.
En el caso que se le niegue a una persona natural o jurdica el
manejo de las bases de datos que contienen informacin sobre s
mismas o sobre bienes de su propiedad, lo procedente a los fines de
intentar la proteccin de sus derechos, es incoar una accin de amparo
que resuelva efectivamente la situacin jurdica transgredida a travs de
su restitucin; no obstante, si nos encontramos con el caso de que la
informacin ya se conoce y el particular considera que la misma resulta
errnea o inexacta, ste cuenta con la accin de habeas data para hacer
valer, de ser procedente, el derecho que tiene a la constitucin de una
nueva situacin jurdica, que no ser ms que la correccin o
eliminacin de los datos que considera falsos o desactualizados.
Sin embargo, y para dar respuesta a la interrogante, el recurso de
Amparo no es procedente ante un Juez Civil; el agraviado, debe acudir a
la Fiscala del Ministerio Pblico.

7.- Una persona con HIV ejerce un amparo en nombre de

todos los que tienen la enfermedad para que se le suministren
los medicamentos. Es procedente?
En cuanto a lo planteado con respecto a la salud en principio el
mantener y conservar la salud es un derecho humano unido al derecho a
la vida. Nuestro pas en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela
se
plantea:
Artculo 83. La salud es un derecho social fundamental, obligacin del
Estado, que lo garantizar como parte del derecho a la vida. El Estado
promover y desarrollar polticas orientadas a elevar la calidad de vida,
el bienestar colectivo y el acceso a los servicios. Todas las personas
tienen derecho a la proteccin de la salud, as como el deber de
participar activamente en su promocin y defensa, y el de cumplir con
las medidas sanitarias y de saneamiento que establezca la ley, de
conformidad con los tratados y convenios internacionales suscritos y
ratificados por la Repblica.
Por otra parte, el Estado Social, al cual hace referencia el artculo
2 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, se
caracteriza por procurar la satisfaccin de necesidades de la
colectividad, exigencias sociales, y para ello dispone de una
administracin con un cometido prestacional o asistencial, la cual es
tendente a la procura existencial de los ciudadanos, espacio mnimo vital
acorde con el bien comn que permite el desarrollo y enriquecimiento de
la persona humana.
La seguridad social, por su parte, consiste en un conjunto de
medios previsibles que tienden a asegurar a los habitantes de un pas
los medios econmicos idneos para lograr las condiciones mnimas de
comodidad, salud, educacin, vivienda y recreacin necesarias, as como
tambin, las providencias contra una serie de riesgos inherentes a la
vida moderna, tales como el desempleo, la enfermedad profesional o de
otro origen, la invalidez, la ancianidad, la educacin y las derivadas de la
muerte de quien fuera el sustento econmico de familia; forma parte
integral de dicha concepcin del Estado y es una institucin que tiende a
la garanta de los derechos humanos, los cuales dan sentido a la
actuacin del mismo.
Tanto es as, que la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, en su artculo 86, consagra el derecho a la seguridad social,
y dispone textualmente lo siguiente:

Artculo 86. Toda persona tiene derecho a la seguridad

social como servicio pblico de carcter no lucrativo, que
garantice la salud y asegure proteccin en contingencias de
maternidad,
paternidad,
enfermedad,
invalidez,
enfermedades catastrficas, discapacidad, necesidades
especiales, riesgos laborales, prdida de empleo, desempleo,
vejez, viudedad, orfandad, vivienda, cargas derivadas de la
vida familiar y cualquier otra circunstancia de previsin
social. El Estado tiene la obligacin de asegurar la
efectividad de este derecho, creando un sistema de
seguridad social universal, integral, de financiamiento
solidario, unitario, eficiente y participativo, de contribuciones
directas o indirectas. La ausencia de capacidad contributiva
no ser motivo para excluir a las personas de su proteccin.
Los recursos financieros de la seguridad social no podrn ser
destinados a otros fines. Las cotizaciones obligatorias que
realicen los trabajadores y las trabajadoras para cubrir los
servicios mdicos y asistenciales y dems beneficios de la
seguridad social podrn ser administrados slo con fines
sociales bajo la rectora del Estado. Los remanentes netos
del capital destinado a la salud, la educacin y la seguridad
social se acumularn a los fines de su distribucin y
contribucin en esos servicios. El sistema de seguridad social
ser regulado por una ley orgnica especial.
Al respecto, la Corte Primera de lo Contencioso-Administrativo, en
su sentencia del 28 de mayo de 1998, ratific la obligacin del Estado de
asegurar la efectividad del derecho ciudadano a la seguridad social, y en
tal sentido esta Sala juzga apropiada su apreciacin respecto de la
violacin de tal derecho a los accionantes, ya que una de las
caractersticas del mismo es su integralidad, la cual debe ser entendida
en dos sentidos: suficiencia en la proteccin frente a cualquier estado de
necesidad, y oportunidad en la prestacin recibida
Esta misma Sala, en su sentencia n 487 del 6 de abril de 2001
(Caso: Glenda Lpez y otros), dictamin lo siguiente:
Ciertamente, no podra esta Sala objetar que la conducta
omisiva del ente accionado, puso en peligro la salud de los

mencionados agraviados e incluso sus vidas, al no

administrar regularmente el tratamiento mdico prescrito
por los especialistas del Hospital Domingo Luciani y
destinado a salvaguardar la integridad fsica de los actores,
y no incluir en su cobertura la realizacin de exmenes
mdicos que optimizaban dicho tratamiento, conduciendo a
su vez a la vulneracin del derecho a la seguridad social,
toda vez que los agraviados gozan del carcter de afiliados
al sistema de seguridad social; motivos por los cuales, en
este particular, debe esta Sala confirmar el fallo impugnado
en apelacin por el Instituto Venezolano de los Seguros
Sociales. As se declara.
Por tanto, considero que si es posible que una persona pueda
ejercer un Amparo en nombre de todos los que tienen la enfermedad
para que se les suministre tratamiento; tal es el caso de un recurso de
Amparo intentado por un grupo de personas inscritos en el I.V.S.S. y la
decisin de la Sala Constitucional fue la siguiente:
RATIFICA: el mandato contenido en la sentencia n 487, del 6 de
abril de 2001(Caso Glenda Lpez) de esta Sala, en la cual se acord
la extensin de los efectos de la misma, a todas aquellas personas
que: (i) se encuentren inscritas en el Instituto Venezolano de los
Seguros Sociales; (ii) les haya sido diagnosticada la enfermedad
del VIH/SIDA; (iii) que cumplan los requisitos legales para la
obtencin de los beneficios que se deriven del sistema de seguridad
social, y (iv) que hayan solicitado a las autoridades del
prenombrado Instituto la entrega de los medicamentos necesarios
para el respectivo tratamiento, con la inclusin del de las
enfermedades oportunistas, y la cobertura para la realizacin de los
exmenes mdicos especializados para el tratamiento de las
mismas.
8.- Una persona se le niega el derecho de admisin a un
establecimiento comercial, en consecuencia intent un Habeas
Corpus contra esta negativa. Es procedente?
De conformidad con varias convenciones en materia de derechos
humanos, es decir que normas jurdicas con jerarqua superior a las
normas ordinarias segn el artculo 46 de la Constitucin, se establece
el derecho de acceso a servicios destinados al pblico sin que pueda

dicho
acceso
ser
restringido
por
motivos
discriminatorios.
Adicionalmente al reconocimiento especfico de la negacin de un
servicio destinado al pblico como una violacin a la Convencin contra
la Discriminacin es importante subrayar que por medio de la norma
citada la Convencin reconoce el acceso a todos los lugares y servicios
destinados al pblico (y cita como ejemplo los medios de transporte,
restaurante, cafs, entre otros) como un derecho humano, su negacin
por lo tanto constituye una violacin de un derecho y no simplemente la
negativa a contratar. El hecho que dicha restriccin constituya una
violacin a un derecho es esencial puesto que a diferencia de la simple
negativa a prestar un servicio la violacin de un derecho da al lesionado
causa para accionar legalmente y constituye una violacin al principio
general de igualdad reconocido por el artculo 4 de la Constitucin. La
violacin de un derecho evidencia causal para accionar por medio de la
va constitucional del amparo, constituye el delito de discriminacin y
adems podra dar motivo a la iniciacin de una reclamacin por daos y
perjuicios en la va civil. Al respecto el artculo 202 bis del Cdigo Penal
seala:
Discriminacin. Se entender como discriminacin toda distincin,
exclusin, restriccin o preferencia basada en motivos de gnero,
raza, etnia, idioma, edad, religin, situacin econmica,
enfermedad, discapacidad, estado civil o en cualquiera otro motivo,
razn o circunstancia, que impidiere o dificultare a una persona,
grupo de personas o asociaciones, el ejercicio de un derecho
legalmente establecido incluyendo el derecho consuetudinario o
costumbre, de conformidad con la Constitucin Poltica de la
Repblica y los Tratados Internacionales en materia de derechos
humanos...
Por lo tanto, debido a que el acceso a lugares que prestan servicios
destinados al pblico, tales como restaurantes y hoteles, es reconocido
como un derecho de conformidad con la Convencin contra la
Discriminacin, Convencin en materia de derechos humanos de
conformidad con el artculo 46 de la Constitucin, la denegacin de este
derecho con base en motivos discriminatorios constituye la comisin del
delito de discriminacin. Asimismo es importante sealar que dentro del
proceso penal, en adicin a la condena penal puede solicitarse la accin

civil para obtener la reparacin de daos y perjuicios, pues es evidente

que la discriminacin conlleva daos.
Otra va legal accesible para la reparacin del agravio lo constituye
la va Constitucional del Amparo. La Ley de Amparo, Exhibicin Personal
y de Constitucionalidad establece que resulta procedente para proteger
a las personas contra las amenazas de sus derechos o restaurar el
imperio de los mismos cuando la obligacin hubiere ocurrido. Al efecto la
Honorable Corte de Constitucionalidad en un caso en el cual se le neg
el acceso a un individuo indgena a una discoteca indic:
Esta Corte advierte que si bien los propietarios de lugares privados
destinados a servicios pblicos tienen derecho a reservarse el
derecho de admisin, el mismo no debe basarse en ningn tipo de
discriminacin, extremo que aconteci en el caso objeto de anlisis
(expediente 855-2003)