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Seccin 2.5
Temas:
Derecho Internacional y Reunificacin de la Familia
Temas de Reunificacin de la Familia
Migracin y Familia
Migracin y Familia
Seccin 2.5
Objetivos de Aprendizaje
Antecedentes
El trmino trabajador migrante se usa de manera intercambiable con el trmino migrante en
esta Seccin. Una condicin fundamental para la presencia exitosa de los trabajadores migrantes en
un Pas husped ha sido el trato justo de los migrantes por ese Pas. La poltica sobre migracin de
un Pas ser ms eficaz cuando los migrantes recibidos prosperen durante su estancia en el territorio
del Pas.
Esto es sustentado cuando el Pas husped reconoce y protege eficazmente los derechos civiles, as
como sociales de los migrantes, de acuerdo con la ley contempornea internacional y regional de
derechos humanos. La habilidad de un migrante, regularmente residente en un pas husped, de
vivir con su familia en ese Pas no es slo un derecho humano, es tambin un catalizador de la
presencia y participacin creativa del migrante en la sociedad husped. El derecho a la reunificacin
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Preguntas Gua
Qu cambios o aclaraciones con respecto a las polticas se requieren en su Pas para tratar los
La habilidad de un migrante, regularmente residente en un Pas husped, de vivir con su familia en ese Pas no es
slo un derecho humano, tambin permite la participacin absoluta en la sociedad husped. El derecho a la reunificacin de la familia est directamente vinculado con la dignidad humana y la capacidad de prosperar de cada
persona y por lo tanto tambin tiene un impacto directo en la cohesin social dentro de la sociedad husped.
Trminos y Conceptos
De facto
En realidad, existente o real; un hecho.
Expressis verbis
Expresamente, explcitamente establecido.
Pas husped
Un Pas donde el trabajador migrante se dedicar, se dedica, o se ha dedicado a una actividad
remunerada.
Migracin y Familia
Inter alia
Entre otras cosas
Ipso jure
De acuerdo con la ley misma.
Trabajador migrante
Una persona que se dedicar, se dedica, o se ha dedicado a una actividad remunerada en un Pas de
donde no es un ciudadano. El trmino trabajador migrante se usa de manera intercambiable con
el trmino migrante en esta Seccin y se identifica con el contenido del Artculo 2 de la Convencin
Internacional sobre la Proteccin de los Derechos de Todos los Trabajadores Migrantes y Miembros de su
Familia de 1990 que entr en vigor en 1 de julio de 2003.
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Tema Uno
Derecho Internacional
y Reunificacin de la Familia
Hoy en da no existe ninguna definicin legal internacionalmente establecida de familia y por
lo tanto ninguna definicin aceptada de la familia de un migrante. Sin embargo, el derecho a la
reunificacin de la familia est contenido en varios instrumentos legales internacionales. Varios
acuerdos y convenciones definen el concepto de miembro de la familia para los fines de proteccin
de los derechos de los miembros de la familia de los migrantes y establecimiento de los requisitos
indispensables para la reunificacin de la familia.
Uno de los derechos humanos fundamentales establecidos incondicionalmente, tanto en el mbito
internacional, como nacional, es el derecho de fundar una familia. De acuerdo con el Artculo 16,
prrafo 1 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos (UDHR por sus siglas en ingls) de 1948,
hombres y mujeres mayores de edad, sin limitacin alguna por raza, nacionalidad o religin, tienen
el derecho de casarse y fundar una familia...
Esta disposicin de UDHR ha sido ampliada por el Artculo 17, prrafo 1 de la Convencin Internacional
sobre Derechos Civiles y Polticos (ICCPR por sus siglas en ingls) de 1966, la cual establece que nadie
ser sometido a la interferencia arbitraria o ilegal en su...familia, mientras que el Artculo 23, prrafo
1 de ICCPR, complementando la disposicin anterior, ha agregado que la familia es la unidad de
grupo natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la proteccin por la sociedad y el Pas.
Los derechos anteriores deben ser disfrutados por todas las personas sin distincin de alguna clase
(Artculo 2, prrafo 1 de ICCPR).
En dos importantes acuerdos sobre derechos humanos se ha establecido expresamente un derecho a
la reunificacin de la familia: la Convencin sobre los Derechos del Nio (CRC por sus siglas en ingls) de
las Naciones Unidas de 1989 y la Convencin Internacional sobre la Proteccin de los Derechos de Todos los
Trabajadores Migrantes y Miembros de su Familia de 1990.
Puntos Importantes
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un trabajador migrante (principal) con los miembros de su familia en el Pas husped (empleo).
Existen dos requisitos indispensables bsicos para la reunificacin de los trabajadores migrantes y su
familia:
derecho a la reunificacin de la familia: la Convencin sobre los Derechos del Nio (especialmente el
Artculo 19, prrafo 11) de las Naciones Unidas de 1989 y la Convencin Internacional sobre la Proteccin
de los Derechos de Todos los Trabajadores Migrantes y Miembros de su Familia de 1990 (especialmente el
Artculo 44, prrafo 1-22). Puede argumentarse que un derecho secundario, es decir, derivado de la
reunificacin de la familia es un resultado evidente del derecho primario de fundar una familia que
est reconocido expresamente en la ley contempornea sobre derechos humanos.
Las diferencias sociales y culturales entre los Pases sugieren que en el futuro inmediato no
Migracin y Familia
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La Convencin sobre los Derechos del Nio (CRC por sus siglas en ingls) de las Naciones Unidas de
1989 y la Convencin Internacional sobre la Proteccin de los Derechos de Todos los Trabajadores Migrantes
y Miembros de su Familia de 1990 tienen disposiciones importantes. El Artculo 8, prrafo 1 del CRC
estipula la obligacin de los Pases Miembros de respetar el derecho del nio de preservar, entre otras
cosas, sus relaciones familiares, como lo reconoce la ley sin interferencia ilegal. Tambin, el Artculo
9, prrafo 1 consagra el principio de no-separacin del nio de sus padres en contra de su voluntad,
que los Pases Miembros garantizarn. Esta disposicin establece en realidad el derecho del nio a
la reunificacin de la familia y es corroborada por el Artculo 10, prrafo 1 de la misma Convencin,
el cual establece, entre otras cosas, que las solicitudes por un nio o sus padres de entrar o salir de
un Pas Miembro con el propsito de la reunificacin de la familia sern tratadas por los Pases
Miembros de una manera positiva, humanitaria y rpida.
La Convencin Internacional sobre la Proteccin de los Derechos de Todos los Trabajadores Migrantes
y Miembros de su Familia de 1990 define a la familia haciendo referencia a los miembros de la familia
que pueden beneficiarse de esta disposicin:
Todos los Trabajadores Migrantes y Miembros de su Familia de 1990, los Pases Miembros reconocen la
importancia social de la familia y su derecho a la proteccin por la sociedad y el Pas. Por lo tanto,
estos Pases tienen que tomar medidas adecuadas para asegurar la proteccin de la unidad de las
familias de los trabajadores migrantes. Como consecuencia de ello, el mismo Artculo agrega otra
obligacin de los Pases Miembros de tomar medidas que consideren convenientes y que sean de su
competencia para facilitar la reunificacin de la familia de los trabajadores migrantes. Vale la pena
sealar que el prrafo 3 del Artculo 44 agrega otra obligacin de los Pases Miembros de considerar
favorablemente la concesin de los derechos de reunificacin de la familia a otros miembros de la
familia de los trabajadores migrantes...por motivos humanitarios.
Estas disposiciones han sido pioneras en la ley internacional sobre derechos humanos debido a
migrantes, una categora especialmente vulnerable de extranjeros que no haba sido el tema especial
de una Convencin de las Naciones Unidas, excepto las disposiciones elaboradas por la Organizacin
Internacional del Trabajo. Una segunda razn ms importante es que esta Convencin reconoce una
forma y estructura ms amplia de la familia, fuera de los lmites del matrimonio, ya que incluye en
los miembros de la familia al cnyuge de facto del trabajador migrante. Por ltimo, la disposicin
humanitaria del Artculo 44, prrafo 3 es una disposicin que aparece en un texto de ley de migracin
europea por primera vez a finales del 2003 en la Directiva 2003/86/EC de la Unin Europea sobre el
Derecho a la Reunificacin de la Familia.
La proteccin efectiva de los derechos sociales y culturales de todos los miembros migrantes
Migracin y Familia
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La misma Comisin, en su Comentario General con respecto al Artculo 23, ha propuesto la necesidad
de una interpretacin amplia de la nocin de familia en el derecho internacional, dados los diferentes
antecedentes sociales, econmicos, o culturales de los diversos Pases. En su Comentario General 19, la
Comisin seal caractersticamente que el concepto de la familia puede diferir en algunos respectos
de un Pas a otro e incluso de una regin a otra dentro de un Pas y que por lo tanto no es posible
dar al concepto una definicin estndar. Como consecuencia de ello, la Comisin seal que el
trmino familia...no se refiere nicamente al hogar familiar durante el matrimonio o cohabitacin,
sino tambin a las relaciones en general entre padres e hijos. Sin embargo, son necesarios algunos
requisitos mnimos para la existencia de una familia, como vida en comn, lazos econmicos, una
relacin regular e intensa, etc.
El Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha arbitrado en una gran cantidad de casos de reunificacin de familias
migrantes, pero no ha establecido una definicin de familia, permitindole con ello interpretar la nocin de una
manera dinmica y sobre una base de caso por caso. El Tribunal ha dicho una y otra vez en su jurisprudencia que la
nocin de vida familiar en el Artculo 8 de la Convencin Europea sobre Derechos Humanos (ECHR por sus siglas
en ingls) no est confinada nicamente a familias basadas en el matrimonio y puede abarcar otras relaciones de
facto. Cuando se decide si puede decirse que una relacin es equivalente a vida familiar, pueden ser pertinentes
varios factores, incluyendo si las dos personas viven juntas, la duracin de su relacin y si han demostrado su
compromiso entre s teniendo hijos juntos o por algn otro medio.
El Tribunal ha puesto nfasis en, y ha establecido en su jurisprudencia, la proteccin especial que el mecanismo de
la ECHR debera proporcionar a los nios. En consecuencia de ello, el Tribunal ha establecido que un nio nacido
de una relacin entre dos personas es parte ipso jure de esa unidad familiar desde el momento de su nacimiento
y por el simple hecho de ello, aun si estas personas no viven juntas (vida familiar de facto).
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el cnyuge del trabajador migrante que est legalmente contratado en un Pas miembro
sus hijos solteros, siempre y cuando sean considerados menores de edad por la ley aplicable
del Pas de destino, que dependan del trabajador migrante.
hijos menores incluyendo hijos adoptados del cnyuge cuando el cnyuge tiene la custodia
y los hijos dependen de l o de ella.
La disposicin anterior del borrador de la Directiva tambin incluy los siguientes miembros de
familia, entre otros, como posibles beneficiarios del derecho a la reunificacin de la familia:
La Carta Social Europea (Revisada) de 1996 es un tratado significativo que estipula expresamente la
obligacin de los Pases contratantes de promover la proteccin a la familia en los campos sociales,
legales y econmicos (Artculo 16). Con respecto a la proteccin de trabajadores migrantes que son
nacionales de partes contratantes y sus familias, la Carta establece la obligacin de las partes de
facilitar hasta donde sea posible la reunin de un trabajador extranjero autorizado para establecerse
en el territorio (Artculo 19, prrafo 6). Debe sealarse que la Comisin Europea de Derechos Sociales
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Migracin y Familia
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(ECSR por sus siglas en ingls)en el transcurso de la interpretacin del Artculo 19, prrafo 6ha
establecido que esta disposicin obliga a los Pases europeos contratantes a tomar medidas especiales
para ayudar a los trabajadores extranjeros a encontrar alojamiento, a menos que las condiciones en
el mercado de la vivienda sean tales que no sea necesaria ninguna medida. Por lo tanto, la provisin
de alojamiento a trabajadores extranjeros por pases huspedes se ha considerado como una de las
medidas prcticas que los Pases contratantes estn obligados a tomar con el fin de vivir de acuerdo
con sus obligaciones de la Carta, en consecuencia adaptando su legislacin.
Aplique lo aprendido
familia?
migrantes en su pas?
La Carta Social Europea (Revisada) (ECSR por sus siglas en ingls) de 1996 tiene
el alcance necesario para promover la proteccin de la familia? Cules son los
temas?
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Migracin y Familia
Tema Dos
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Deber darse consideracin especial a los mejores intereses y el bienestar de los nios.
Cuando el permiso de residencia de un miembro de la familia no sea renovado, sea retirado, o
se ordene la expulsin, [los Pases] debern otorgar un derecho de apelacin a las autoridades
o tribunales administrativos independientes, competentes.
La Directiva 2003/86/EC de la Unin Europea ha consolidado (Artculo 7) tres requisitos esenciales bsicos que
pueden ser establecidos por un Pas husped.
Alojamiento considerado como normal para una familia comparable en la misma regin que cumpla con los
estndares generales de salud y seguridad vigentes en el [Pas] implicado.
Seguro por enfermedad para el migrante principal y los miembros de su familia con respecto a todos los
riesgos normalmente cubiertos para sus ciudadanos en el [Pas] implicado.
Recursos estables y regulares que sean suficientes para mantener al migrante principal y los miembros de
su familia, sin recurrir al sistema de asistencia social del [Pas] implicado. La Directiva seala que los [Pases]
evaluarn estos recursos a travs de la referencia a su naturaleza y regularidad y podrn tomar en cuenta el
nivel de los salarios mnimos y pensiones nacionales, as como el nmero de miembros de la familia.
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Migracin y Familia
Los ciudadanos canadienses y residentes permanentes que viven en Canad, mayores de 18 aos, pueden
patrocinar a parientes cercanos o miembros de la familia que quieran convertirse en residentes permanentes de
Canad. Los patrocinadores deben prometer que mantendrn al pariente o miembro de la familia y sus miembros
de familia acompaantes por un perodo de 3 a 10 aos para ayudarlos a establecerse en Canad.
Los patrocinadores tambin deben firmar un Convenio de Patrocinio con el pariente o miembro de la familia
que resume los compromisos mutuos entre s. El patrocinador promete proveer los requisitos bsicos de las
personas que son patrocinadas durante la vigencia del Convenio. Los miembros de familia que son patrocinados
ancianos).
Otros Pases pueden requerir que el migrante principal posea una condicin especfica en el Pas
husped antes de lograr que los miembros de su familia se renan con l o con ella.
Adems de los requisitos esenciales y temporales o de condicin, muchos Pases requieren que el
migrante principal firme un compromiso de manutencin de los miembros de su familia en el Pas
husped por un perodo de tiempo especfico.
Usted Qu Opina?
Podra decirse que los requisitos temporales para la reunificacin de la familia no debern aplicarse
en casos donde el principal haya cumplido con todos los requisitos esenciales previstos por la legislacin nacional.
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deben comprometerse a hacer todo lo posible por volverse econmicamente independientes (a menos que sean
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En muchos Pases, la ley establece que, cuando el hijo de un migrante puede ser separado por la
fuerza de su familia, el Pas husped dar consideracin especial y prioridad mxima a los mejores
intereses y el bienestar del nio.
Una situacin especial para los residentes de larga estada y los miembros de su familia es el ncleo de la
proposicin de la UE de 2001, de establecer una Directiva relacionada con la situacin de nacionales de terceros
pases, que son residentes de larga estada (que han vivido de manera legal y contnua durante cinco aos en un
pas miembro de la UE).
En efecto, dos de los elementos mas importantes de este nuevo proyecto de ley son el derecho indefinido de
un migrante a residir en la UE, as como su derecho a residir en todos los pases de la UE acompaado de los
miembros de su familia (en este caso, el/la conyugue del/de la solicitante, o su compaero/a, los hijos menores, y
parientes antecesores, as como hijos adultos dependientes [admitidos en un Pas de la UE]).
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Migracin y Familia
Muchos Pases estn adoptando o considerando la adopcin de medidas de proteccin para los
migrantes de perodo prolongado y su familia, incluyendo:
Dar al migrante que tiene el derecho de residencia permanente una garanta de igualdad de
trato cuando se trate de libertad de desplazamiento, acceso a empleo (excluyendo el servicio
civil nacional) y condiciones de empleo, incluyendo el derecho a desempearse en comits
vocacional.
Aplique lo aprendido
Cmo encuentra su Pas el justo equilibro entre sus propios intereses legales
(como orden pblico o seguridad) y el derecho fundamental de los migrantes al
respeto de su vida y unidad familiar en las decisiones de expulsin?
migracin en su entorno?
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Conclusiones
Esta Seccin proporcion informacin sobre definiciones, leyes internacionales y nacionales y temas
relacionados con la reunificacin de la familia en el caso de migrantes. A pesar de que se ha escrito
ampliamente sobre la experiencia europea, los conceptos, temas y tendencias son aplicables a todos los
Pases que quieren incorporar o considerar la implementacin de una poltica sobre la reunificacin
de la familia como parte de su gestin migratoria.
Fuentes
Anderfuhren-Wayne, C.S.,
1996
Family unity in immigration and refugee matters: United States and European
approaches, International Journal of Refugee Law, 8(3): 347.
The right to family unity and reunification of third country migrants in host states:
Aspects of international and European law, disponible en lnea en: http://www.
december18.net/papers2c.htm#partone
Brinkmann, G.,
2002
Communication from the Commission to the Council and the European Parliament on a
Community Immigration Policy, Doc. COM (2000) 757 final, 22 de noviembre.
1987
1989
Right to family life for migrants and refugees, Doc. 9195, Informante: M. Aguiar, 10 de
septiembre.
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Migracin y Familia
2002
Cholewinski, R.,
1997
Migrant Workers in International Human Rights Law, Oxford, Clarendon Press: 332333.
2002
Jastram, K.,
2003
Family unity, Migration and International Legal Norms, Aleinikoff, T.A., Chetail, V.
(Eds), La Haya, T.M.C. Asser Press: 185-201.
Nys, M.,
2002
The Legal Status of Persons Admitted for Family Reunification, Strasbourg, Consejo de
Europa.
Perruchoud, R.,
1989
Sudre, F. (Ed.),
2002
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Migracin y Familia
Notas de Referencia
1
Las Partes de los Pases garantizarn que un nio no ser separado de sus padres en contra de
su voluntad, excepto cuando las autoridades competentes sujetas a revisin judicial determinen,
de conformidad con la ley y los procedimientos aplicables, que esta separacin es necesaria para el
bien del nio...
2
Las Partes de los Pases, reconociendo que la familia es la unidad de grupo natural y fundamental
de la sociedad y tiene derecho a la proteccin por la sociedad y el Pas, tomar medidas adecuadas
para asegurar la proteccin de la unidad de las familias de los trabajadores migrantes.
3
el principio de la unidad familiar) en Pases europeos sin discriminacin entre las parejas
homosexuales y heterosexuales. Como consecuencia de ello, la Asamblea Parlamentaria del Consejo
de Europa ha recomendado a los Pases miembros que en casos de parejas homosexuales, dicha
ley admitir un documento que acredite su relacin, distinto a una acta de matrimonio, como una
condicin de idoneidad para los derechos de residencia (Recomendacin 1470 (2000)).
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OJ L251/12, 3.10.2003
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