Derecho Penal 2

17 Marzo 2008
Teora de la Reaccin Penal
Esta teora tiene sentido desde que el derecho penal se sirve de 2
instrumentos diferentes como reaccin al delito y estos son:
1. La Pena y
2. La medida de seguridad o correccin.
El derecho penal chileno al igual que la mayora de los derechos penales del
mundo tiene lo que se llama la doble va, que significa que tenemos dos
instrumentos a la comisin de un delito. La pena y la medida de seguridad o
correccin.
Hoy en da se habla de la tercera va del derecho penal, conocida tambin
como la justicia restaurativa, que consiste en que la sancin sea reparadora
para todos aquellos que intervienen en el conflicto penal. Reparadora para el
imputado, la vctima y para la sociedad y se habla de mediacin penal.
Puede la victima ponerse de acuerdo con el imputado? Obviamente que no.
El conflicto penal desde la mirada de la doble va es un conflicto, entre el estado
y el imputado, pero la justicia restaurativa incorpora a la victima e intenta en
delitos de menor entidad evitar llegar a juicio.
Concepto de Pena.
La pena es un mal consistente en la disminucin o privacin de ciertos
bienes jurdicos, el que se impone a quien comete culpablemente, un injusto de
aquellos a que la ley amenaza expresamente, con la pena, para fortalecer el
respeto por los bienes jurdicos, evitar hasta donde sea posible la proliferacin
de tales hechos, y asegurar las condiciones elementales de una convivencia
humana pacifica y todo ello dentro de la esfera que determina la dignidad
humana del imputado.
Naturaleza y fines de la pena.
Teora de la retribucin. Seala que la pena es un mal que se irroga al
autor de un hecho injusto, porque le puede ser reprochado.
Reparos: 1.- funciona sobre la libertad del hombre.
2.- la pena nunca va a ser proporcional al hecho.
Teora prevencin general. La sancin penal o pena tiene la funcin de
evitar que se cometa nuevos delitos actuando preventivamente sobre la
sociedad.
Teora de la prevencin general negativa. Se aplica la pena porque tanto
su amenaza como la ejecucin de las penas disuaden a los miembros de la
sociedad a cometer delitos.
Reparos: 1.- fracaso histrico.
1

Derecho Penal 2

2.- se puede producir el aumento indiscriminado de las penas.

(Exasperacin jurdica de las penas).
3.- utiliza al hombre como un medio para.
Teora de la prevencin general positiva. La pena sirve o tiene por objeto
en una comunidad la afirmacin y aseguramiento de las normas bsicas de
convivencia.
Reparos: 1.- exasperacin jurdica de las penas.
2.- utilizo al hombre como medio para.
Teora de la prevencin especial. Dice que la pena re sociabiliza al
delincuente. (Yo actu sobre el delincuente porque esta persona que ha roto el
pacto social, yo debo reinsrtalo en la sociedad). Para esta teora la pena no es
un castigo, sino un tratamiento.
Reparos: 1.- si le voy a aplicar un tratamiento, para que espero que
delinca por qu no lo impido y re sociabilizo a quienes noto alguna actividad anti
social previa.
2.- si la pena es un tratamiento, cul sera el castigo?
Teora unitaria. Dice que la pena es prevencin general positiva, siempre en la
esfera de que sea proporcionada al delito y evitando perturbaciones accesorias.
24 Marzo 2008
Clasificacin de las Penas
Segn su naturaleza: se clasifican segn, atendido el bien jurdico al cual
afectan:
A. Corporales: Son aquellas que afectan el cuerpo del condenado, su
estructura fsica. Ej. la pena de muerte.
B. Infamantes: Son aquellas que afectan el honor del condenado. Ej. La
declaracin art. 228 y 221 del cdigo de justicia militar.
C. Privativas de libertad: Son aquellas que afectan la libertad de locomocin
del afectado. Ej. Presidio, reclusin, prisin.
D. Restrictivas de libertad: Son aquellas que limitan la libertad ambulatoria
del condenado, pero de manera menos rigurosa o severa que las
privativas de libertad. Ej. Confinamiento, extraamiento, destierro y
sujecin a la vigilancia de una autoridad.
E. Privativas de otros derechos: Son aquellas que afectan la libertad del
condenado, en el sentido de limitar el ejercicio de ciertos derechos y el
desempeo de ciertos cargos o profesiones o de ejecutar una determinada
actividad. Ej. La inhabilitacin para cargos pblicos, la inhabilitacin para
derechos polticos, la inhabilitacin para profesiones titulares y la
inhabilitacin para conducir vehculos.
2

Derecho Penal 2

F. Pecuniarias: Son aquellas penas que afectan el patrimonio del condenado.

Ej. La multa, el comiso.
La pena de muerte
Dice la doctrina tomista que la pena de muerte se encuentra justificada
desde el nuevo testamento y surge bajo el siguiente concepto:
Entonces le dijo Pilatos: a m no me hablas? No sabes que tengo autoridad
para crucificarte, y que tengo autoridad para soltarte?
Respondi Jess: ninguna autoridad tendras contra m, si no te fuese dada de
arriba; por tanto, el que a ti me ha entregado, mayor pecado tiene Juan 19; 1011.
29 Marzo 2008
Clasificacin de las penas atendida su gravedad. (Art. 3 C.P).
Penas de crmenes, simples delitos y faltas (art. 21, escala general).

15/1 - 20 Max.
60

3/1 - 5

Max.

41 -

Max.
Presidios
10/1 - 15 Med. Presidios
21 - 40 Med.
Mayores
Menores
5/1 - 10

Min.

541 - 3

61 - 540

Med.

Prisin

Min.

1 - 20Min.

Hay un da que es importante, que es el de 5 aos y 1 da por qu no se

puede aplicar los beneficios de la ley de cumplimiento alternativo de las penas
(18.216).
Penas abstractas: las del cdigo penal. Ests definen los delitos.
Penas concretas: las que aplican los jueces.
Libertad vigilada: Forma de cumplir una pena privativa de libertad
(18.216).
Libertad condicional: Beneficio carcelario que otorga Gendarmera de
chile.
Suspensin condicional del procedimiento: Es un acuerdo en ciertos
delitos menores que se produce entre el fiscal y el imputado.
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Derecho Penal 2

Remisin condicional de la pena: No es una forma alternativa de cumplir la

pena (18.216).
Antes, la reincidencia deba cumplir con el requisito de haber cumplido la
condena, hoy eso cambio y la reincidencia tiene como nico requisito haber sido
condenado (Agenda Corta).
Comiso: (art. 31 C.P)
Clasificacin de las penas segn su autonoma
Principales: Son aquellas que la ley determina para cada delito y no depende
de otra.
Accesorias: Son aquellas cuya aplicacin depende de la principal.
Penas accesorias de los crmenes y simples delitos es una que se llama
incomunicacin con personas extraas al establecimiento penal en conformidad
al reglamento carcelario (art 21 inc. final)
Las penas que llevan consigo otras accesorias (art. 27 al 31).
Segn la forma en que la ley pone la pena a disposicin del juez o del
tribunal las penas se clasifican en: copulativas, alternativas y facultativas.
Penas copulativas: Se reconocen por que la ejecucin del delito tiene
asignada dos o ms penas que el tribunal est obligado a imponer
conjuntamente.
Penas alternativas: Cuando el cdigo pone a disposicin del sentenciador
y este puede elegir u optar por cual le aplica al sujeto. (art. 61 Ins. 3)
Penas facultativas: Se autoriza al juez para imponerla o no a su arbitrio.
Ejemplo: En las ordenanzas de aduana hay un delito que se llama contrabando
(ingreso o salida de mercancas sin que haya sido sometida a la potestad
aduanera), la pena del contrabando distingua si la mercanca era de ms de 25
U.T.M o menor a 25 U.T.M. la pena deca, si usted tienes menos de 25 U.T.M
puede aplicar presidio menor en su grado mnimo a medio o multa de 1 a 5
veces el valor aduanero de la mercanca y si es mayor de 25 U.T.M, la multa de
1 a 5 veces el valor aduanero de la mercanca y el presidio menor en su grado
mnimo a medio. (Penas alternativas y copulativas).
Segn su divisibilidad.
Las penas se dividen entre penas divisibles e indivisibles.

Derecho Penal 2

Pena divisible: Son aquellas que admiten fraccionabilidad (multa, prisin,

reclusin, etc.).
Penas indivisibles: Son aquellas que no admiten fraccionabilidad (pena de
muerte y las perpetuas).
Segn su aflictividad (Art. 37 C.P).
Todas las penas de crmenes y respecto de las de simples delitos, las de
presidio, reclusin, confinamiento, extraamiento y relegacin menores en sus
grados mximos.
31 Marzo 2008
Naturaleza, efecto y ejecucin de las penas privativas de libertad
Desde cundo se inicia el presidio o la reclusin? Art. 26. Se inicia desde
el da de la aprehensin del imputado
Cul es el efecto de las penas privativas de libertad? Es que llevan
consigo penas accesorias. Art. 27 en adelante
Cmo se ejecutan las penas privativas de libertad? Se ejecutan por
gendarmera de chile, en los recintos penitenciarios. Y las medidas cautelares se
ejecutan tambin en los recintos penitenciarios, en lugares especiales
habilitados para el caso, es decir, no se mezclan con el resto de los presos. (Art.
86)
Beneficios carcelarios
Libertad condicional: (D.L 321) es modo particular de cumplir en libertad bajo
ciertas condiciones, la pena privativa de libertad.
Requisitos.
1. Haber sido condenado a una pena privativa de libertad superior a 1 ao.
2. Haber cumplido la mitad de la condena.
Excepciones: Presidio perpetuo calificado, puede pedir la libertad a los 40
aos.
Presidio perpetuo simple, puede pedir la libertad a los 20 aos.
3. Haber observado conducta intachable dentro del establecimiento penal.
4. Haber aprendido un oficio.
5. Haber asistido regularmente al colegio interno.
La libertad condicional se otorga por decreto supremo. Si la conducta es
adecuada durante todo el tiempo que dura la vigilancia se extingue la
responsabilidad penal.
Ley 18.216
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Derecho Penal 2

Remisin condicional de la pena (art. 3 ley 18.216): Consiste en la

suspensin de su cumplimiento y en la discreta observacin y asistencia del
condenado por la autoridad administrativa durante cierto tiempo.
Requisitos. (Art. 4 ley)
1. Que la pena no sea superior a 3 aos. (pena no aflictiva)
2. No haber sido condenado anteriormente por crimen o simple delito.
3. Si los antecedentes personales del condenado, su conducta anterior y
posterior al hecho punible y la naturaleza, modalidades y mviles
determinantes del delito permiten presumir que no volver a delinquir.
4. Si las circunstancias indicadas en los nmeros anteriores hacen
innecesario un tratamiento o la ejecucin efectiva de la pena.
El plazo de observacin tiene como mnimo 1 ao y mximo 3 aos.
05 Abril 2008
Libertad vigilada: Consiste en someter al condenado a un rgimen de libertad
a prueba que tendera a su tratamiento intensivo e individualizado bajo la
vigilancia y orientacin permanente de un delegado de libertad vigilada.
Requisitos. (Art. 15)
1. Que la pena sea superior a 2 aos y que no exceda de 5 aos.
2. No haber sido condenado anteriormente por crimen o simple delito.
3. Si los antecedentes personales del condenado, su conducta anterior y
posterior al hecho punible, y la naturaleza, modalidades y mviles
determinantes del delito permiten presumir que no volver a delinquir.
(informe pre sentencial).
Como abogado va a ser importante determinar si en la sentencia hay error
de derecho o no y siempre solicitar los beneficios de la ley 18.216.
El periodo de observacin es de 3 a 6 aos. (Siempre se concluye un ao
despus de cumplida con la pena)
El beneficio se otorga.
a. A peticin de parte.
b. De oficio, por el tribunal.
Efecto.
La pena se entiende cumplida.
Condiciones para cumplir con la libertad vigilada.
a. Vivir en lugar determinado.
b. Va a estar sujeto a un oficial de gendarmera del medio libre.
c. Va a ejercer una profesin u oficio.
d. Va a satisfacer la indemnizacin civil a que sea condenado
e. Debera repara los daos causado por sus delitos.
Revocacin
a. Cometer crimen o simple delito
b. Que no cumpla con la condiciones de manera grave.
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Derecho Penal 2

Reclusin nocturna (Art. 7): Es una medida que consiste en el encierro en

establecimientos especiales desde las 10 de la noche hasta la 6 de la maana
del da siguiente.
Requisitos. (Art. 8)
1. Que la pena no sea superior a 3 aos. (pena no aflictiva)
2. No haber sido condenado anteriormente por crimen o simple delito.
3. Si los antecedentes personales del condenado, su conducta anterior y
posterior al hecho punible y la naturaleza, modalidades y mviles
determinantes del delito permiten presumir que no volver a delinquir.
Forma en que se otorga el beneficio.
a. A peticin de parte.
b. De oficio, por el tribunal.
Revocacin.
a. Cometer crimen o simple delito
b. Que no cumpla con la condiciones de manera grave. Ej. No ingresa al
penal a la hora indicada
Efecto.
Cada noche se considera un da de pena cumplida. Y puede ser
suspendida por embarazo.
Determinacin de la pena (como se aplica la pena).
Determinar en el caso concreto la sancin que se va a imponer a quien
intervino en la ejecucin de un hecho punible como autor, cmplice o
encubridor.
Factores que determinan la pena.
1. Pena asignada en la ley para el delito de que se trata (las penas del cdigo
penal se imponen al delito consumado y al autor, Art 50 C.P).
2. La etapa de desarrollo en que se encuentra el delito. (iter criminis)
El delito frustrado tiene 1 grado menos. Art 7 C.P
El delito tentado tiene 2 grados menos. Art 7 C.P
Las faltas solo se castigan cuando estn consumadas. Las penas se
bajan desde el grado menor.
3. Qu participacin le correspondi al acusado en el hecho. (autor, cmplice
o encubridor, art 15,16 y 17 C.P) (art 50 en adelante C.P).
Circunstancias modificatorias de responsabilidad penal. (Atenuantes.
Art 11 y agravantes. Art 12).
La regla general es que estas no se compensan, sino que se valoran
racionalmente. No se compensan matemticamente (si hay 2 agravantes y
atenuantes no significa que matemticamente quedamos sin alguna
circunstancia modificatoria) (art 62 y sgtes).
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Derecho Penal 2

La segunda regla se encuentra en el art 73, 1 sola atenuante puede bajar

hasta en 3 grados.
Hay agravantes que no agravan. El art 12 N 14 que es
la reincidencia impropia es letra muerta, no se aplica jams debido a lo que
seala el art 90.
Hay algunas agravantes que son descritas en el tipo penal. Art 13 / Art
390. (Si el legislador ha agravado el delito, no puedo volver a agravar an ms
el delito)
41 60
Max.
15/1 20 Max.
Presidios
Med.
Mayores

Prisin

21 40

10/1 15 Med.
1 20 Min.
5/1 10 Min.

3/1 5 Max.
Presidios
Menores

541 3 Med.
61 540 Min.

Para aplicar una pena debemos observar.

1. Pena asignada en la ley.
Delito consumado
Autor.
2. Grado de desarrollo del delito.
3. Grado de participacin.
Atenuantes.
4. Modificatorias.
Agravantes.
Estos casos estn desde el art 62 y
sgtes del cdigo penal, el artculo ms usado entre estos es el art 68.
Si no hay atenuantes ni agravantes, el juez puede recorrer rango y
aplicar cualquier pena que est establecida dentro de ese rango.
Si hay una agravante sin atenuante no se aplica el grado mnimo de la
pena.
Si hay una atenuante sin agravante no se aplica el grado mximo de la
pena.
Si hay 2 o ms atenuantes y sin agravantes se puede bajar hasta en
tres grados.
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Derecho Penal 2

Si hay 2 o ms agravantes y sin atenuantes puede subir solo 1 grado.

Si una atenuante muy calificada puede bajarse 1 grado.
5. Extensin del mal causado. Art. 69 (Cunto dao causo el mal cometido).
6. Determinacin de la multa. Art.70.
12 Abril 2008
Circunstancias modificatorias de responsabilidad penal.
Son varias situaciones que describe la ley a las cuales la misma, le
atribuye ciertos atributos, para determinar la magnitud de la pena, ya sea que
concurran atenuantes o agravantes, y se aplican sobre la pena abstracta.
No tienen nada que ver con el delito, no afectan su esencia y existen por
razones de poltica criminal.
Clasificacin.
Segn los efectos que le atribuye la ley, en:
Atenuantes genricas y especificas
Agravantes genricas y especificas
Mixtas.
Las atenuantes genricas estn en el art 11 C.P.
Las atenuantes especficas estn en algunas leyes especiales.
Las agravantes genricas estn en el art 12 C.P
Las agravantes especifican estn en algunas leyes especiales.
Las agravantes mixtas son aquellas que a veces agravan o atenan.

Segn su naturaleza, en:

Subjetivas: Tienen que ver con la disposicin moral del delincuente, las
particulares relaciones que tenga con el ofendido y alguna causa personal.
Objetivas: Se encuentran en la ejecucin material del hecho, en los
medios empleados para ejecutarlo.
Cuando la circunstancia modificatoria de responsabilidad penal, el hecho, la
situacin que esta descrita por la ley o ms que eso esta descrita en el tipo
penal dejan de llamarse atenuantes y agravantes y pasan a llamarse calificantes
o privilegiantes. Ej. Art 391 N1 / Art 12 N1. (Cuando tenemos un homicidio con
alevosa, aqu no hay circunstancia modificatoria, sino que se pasa a llamar
calificante, por que el legislador lo introduce en el tipo penal).
Atenuantes.
Genricas. (Art 11, 71, 72 y 73).
Eximentes incompletas. (Art 11 N1)
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Derecho Penal 2

Aquellas circunstancias fundadas en lo mviles de la gente (art 11 N3, 4,

5 y 10).
Las relativas a la personalidad del sujeto (Art 11 N6).
Aquellas que se fundan en la conducta del autor, posterior al delito (Art 11
N7, 8 y 9).
1. Eximentes incompletas (Art 11 N1): No se logra eximir la responsabilidad
penal, sino que se baja la pena. Cules de todo el catalogo del art. 11
pueden ser eximentes? Resp. Todo el catalogo del art. 10 ingresan al art.
11 N1, menos el art. 10 N2 y 12 (solo ingresan las que se pueden dividir
intelectualmente), se llaman imputabilidad disminuida. Los sicpatas no
tienen imputabilidad disminuida.
Art. 73. Es un tratamiento especial y con ella se puede lograr la rebaja de la
pena hasta en 3 grados. Deben concurrir todos los requisitos, si no concurren
se va a la regla general.
Normas especiales articulo 10 N8 / art 71 y 490. El caso fortuito nunca se
transforma en atenuante, es delito culposo.
2. Atenuantes pasionales (art. 11 N3, 4, 5, 10). Son casos de exigibilidad
disminuida. Se otorga por el legislador una atenuacin por que la
formacin de la voluntad fue imperfecta.
En los 3 primeros nmeros existe una alteracin del nimo de un
hombre medio emprico.
En aquellos casos que se dan las atenuantes pasionales hay que ver
si el sujeto se ajusta o no al derecho.
Paroxismo emocional: Es un caso de imputabilidad disminuida. Es una
alteracin interna de la personalidad.
En el Art. 11 N 5 hay que acreditar la condicin anmica del sujeto activo.
Los nmeros 3, 4, y 5 del Art 11 son incompatibles entre s.
Art 11 N 3. Es el mismo problema de la legtima defensa, el juez es el
que va a ver caso a caso.
Art 11 N 4. Provocacin o amenaza.
Art 11 N 5. Es un arrebato. Perturbacin intensa de la capacidad de
autocontrol.
Obcecacin: Es una alteracin de las facultades intelectuales que impiden
una adecuada direccin de la conducta.
Art 11 N 10. El sujeto llega a realizar un hecho tpico antijurdico por
celo a la justicia.
Ejemplo. Un sujeto mata a otro que est violando a una mujer.
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Derecho Penal 2

3. Atenuantes relativas a la personalidad del sujeto (Art. 11 N 6).

4. Aquellas que se fundan en la conducta del autor, despus del delito (Art.
11 N 7, 8 y 9).
14 Abril 2008
Atenuantes relativas a la personalidad del sujeto activo.
Art. 11 N6. Irreprochable conducta anterior. Se basa en que este hombre que
delinqui, pero que durante toda su vida anterior al delito, cumpli cabalmente
con el ordenamiento jurdico, el derecho le reconoce esa vida ajustada al
derecho y le atena la pena.
Atenuantes fundadas en la conducta posterior al delito del sujeto
activo.
1. Reparacin con celo del mal causado, art 11 N 7.
Necesita vctima (Delito de resultado).
Puede un tercero reparar por el delincuente.
La reparacin debe ser celosa (importante).
2. Si pudiendo eludir la accin de la justicia por medio de la fuga u
ocultndose, se ha denunciado y confesado el delito. Art 11 N8
3. Si se ha colaborado sustancialmente al esclarecimiento de los hechos. Art
11 N9, esta es una atenuante de tipo utilitaria porque a la justicia le
interesa el esclarecimiento del delito.
19 Abril 2008
Circunstancias modificatorias de responsabilidad penal (agravantes)
art 12 C.P.
Se clasifican en:
1. Aquellas basadas en las caractersticas personales del sujeto activo (Art
12 N 7, 8, 14, 15, 16 y Art 72 inc. 2).
2. Aquellas fundadas en nimos, tendencias o actitudes especiales del sujeto
activo (Art. 12 N 1, 2, 5 primera parte y 6).
3. Agravantes objetivas. (Art. 12 N 3, 4, 5 segunda parte, 9, 10, 11, 12, 13,
17, 18, 19). Estas se comunican, si concurren agravan la responsabilidad
de todos los participantes.
Abuso de confianza (Art. 12 N7). No se comunica
Tiene que ver con temas de lealtad entre el sujeto activo y la vctima, la
relacin de confianza debe probarse y aqu lo importante es que debe abusarse
de la confianza, o sea que se aprovecha de aquella confianza. Esta agravante no

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Derecho Penal 2

se puede aplicar en ningn delito donde se encuentre tipificado el abuso de

confianza (Art 470 N1, abuso de confianza tipificado).
Prevalerse del carcter pblico que tenga el culpable (Art. 12 N 8). No
se comunica
Quienes son empleados pblicos para el derecho penal: estn en el
artculo 260 del C.P.
Prevalerse del carcter pblico significa que el sujeto abusa de su calidad
de empleado pblico para cometer el delito (no tienen que ver con los delitos
funcionarios).
Reincidencias (Art. 12 N 14, 15, 16). No se comunican
Existe reincidencia cuando el sujeto ha sido condenado por uno o ms
delitos e incurre en otra u otras conductas punibles (punto de vista dogmatico).
No confundir reincidencia con reiteracin.
Reiteracin: Es un concurso de delitos (ejecuta varios delitos sin que
haya sido condenado)
Reincidencia: Es una agravante
La reincidencia se puede clasificar en: Propia e impropia.
R. impropia: Es cuando an no ha cumplido la condena y delinque.
R. propia: Es cuando ha cumplido la condena y luego delinque.
Reincidencia genrica y especfica.
R. genrica: El delito que ejecuta posteriormente es de distinta especie a
aquel por el que fue condenado.
R. especifica: El delito que comete posteriormente o ejecuta es de la
misma naturaleza de aquellos o de aquel por el que haba sido condenado,
para ello debemos estarnos al bien jurdico protegido (significa que ataca
el mismo bien jurdico).
Articulo 12 N 14. Nunca se aplica (Art 90, 91 y 104). Reincidencia impropia.
No se comunican
Si delinque mientras cumple condena, se aplica el Art. 91
Si quebranta la condena, se aplica el Art. 90.
Art. 12 N 15. No se comunica
Haber sido condenado el culpable anteriormente por delitos al que la ley
seale igual o mayor pena.
Las penas para estos efectos se consideran las abstractas. En el artculo
12 N 15, se aplica el art. 92 N2 y 3.
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Derecho Penal 2

Se necesitan dos o ms condenas (distintas especies) de mayor pena,

para que se le considere una agravacin. Si es de la misma especie el delito, no
importa si la pena anterior es menor.
26 Abril 2008
Art 12 N 16. No se comunica.
Penas para los delitos de la misma especie. (Antes se pensaba que delitos
de la misma especie eran aquellos que estaban bajo un mismo ttulo del cdigo
penal, pero ahora se dice que delitos de la misma especie son aquellos que
daan un mismo bien jurdico [art 351 CPP]).
Art. 104. Las agravantes del art. 12 N 15 y 16, tienen prescripcin, que
para los crmenes es de 10 aos y para los simples delitos 5 aos, que se
cuentan desde la fecha en que se cometi el delito. No se produce la
comunicabilidad
Elementos para aplicar la pena. (Pregunta prueba)
1. Pena asignada en la ley.
2. Grado de desarrollo del delito.
3. Grado de participacin.
4. Circunstancias modificatorias de responsabilidad penal.
5. Extensin del mal causado.
Art 72, No se comunica.
Prevalecerse de un menor de edad para cometer el delito, se agrava este
delito un grado ms. (La condicin es que el adulto sepa que es menor de edad
por que se aprovecha de esta caracterstica para cometer el delito).
Agravantes fundadas en nimos, tendencias o actitudes especiales del
autor.
A traicin: Esconde el
nimo
Art 12 N1 / 391 N1 primera (no se comunica). Alevosa
Sobre seguro: Oculta el
cuerpo.
En la alevosa hay un elemento subjetivo por que el autor se aprovecha de
actuar a traicin o sobre seguro y solo en los delitos contra las personas.
El autor busca que la victima este indefensa y se aprovecha de esa
situacin para cometer el delito.
Ejemplo.

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Derecho Penal 2

Cada vez que un adulto mata a un nio lo hace alevosamente? Depende

de la circunstancia. Si se aprovecha de la indefensin del nio es alevoso.
Debe ser una condicin determinante.
Cuando nos enfrentamos a delito complejo, pluriofensivo, o sea, que esta
ofendiendo dos ms bienes jurdicos y si alguno de ellos es contra las personas
puede ser alevoso. (trfico-homicidio, robo-homicidio).
Si hay alevosa en un homicidio eso es una calificante y no agravante.

Art 12 N2 / art 391 N1 segunda (no se comunica): El autor comete un

delito a cambio de un beneficio econmico (sicario).
Debe existir un pacto previo entre el que paga y el que ejecuta. Requiere
la ejecucin del delito y ambos actan mediante eso dice la mayora de la
doctrina. Y otros dicen que solo se aplica la agravante al autor material del
delito.
Art 12 N5 primera parte / art 391 N1 quinta. Actuar con premeditacin,
solo en delitos contra las personas. No se comunica a los coparticipes.
Premeditacin conocida: debe probarse (elemento enigmtico).
Art 12 N6 / art 456 bis N2: Forma de alevosa.
Que son armas: estn en el artculo 132 CP.
Agravantes objetivas
Todas se comunican.
Art 12 N3 / art 391 N1 tercera: Ejecutar el delito.
Art 12 N4 / art 391 N1 cuarta: Ensaamiento.

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Derecho Penal 2

05 Mayo 2008
Art. 12 N4: son circunstancias agravantes aumentar deliberadamente el mal
de delito, causando otros males innecesarios para su ejecucin. (Ensaamiento)
Art 12 N5 segunda parte: son circunstancias agravantes en los delitos
contra la personas, emplear astucia, fraude o disfraz, se refiere a la idea de un
engao que induce a error a la vctima.
Art 12 N9: Son circunstancias agravantes emplear medios o hacer que
concurran circunstancias que aade la ignominia a los efectos propios del hecho
(ensaamiento moral).
Ignominia: ofensa al honor.
Este plus que se da al emplear los medios, debe ser innecesario para ejecutar
la accin. (Se comunica) ejemplo: el padre que es obligado a ver la violacin a la
hija.
Art 12 N10: cometer el delito con ocasin de incendio, naufragio, sedicin,
tumulto o conmocin popular u otra calamidad o desgracia. El su jeto se vale de
estas calamidades para cometer el delito (se comunica).
Art. 12 N11: ejecutar el delito con auxilio de gente armada o de persona que
aseguren o proporcionen la impunidad. Se agrava solo a los autores que reciben
la cooperacin y para los que portan las armas, basta solo con que las porte sin
que las use.
Art. 12 N12: ejecutar el delito de noche o en despoblado. (Debe ejecutarse
ntegramente) es una circunstancia fctica que se discutir en estrado (esconder
el cuerpo).
Art.12 N13: ejecutar el delito en desprecio o con ofensa de la autoridad
pblica o en el lugar en que se halle ejerciendo sus funciones. Se ofende la
dignidad de la autoridad.
Autoridad en concepto amplio.
Se comunica.

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Derecho Penal 2

El sujeto debe saber que est en lugar donde ejerce sus funciones la
autoridad.
Art. 12 N17: cometer el delito en un lugar destinado al ejercicio de un culto
permitido en la repblica. El sujeto activo debe saber que en el lugar donde
comete el delito se realiza un culto.
Art. 12 N18: cometer el delito con ofensa o desprecio del respeto que por la
dignidad, autoridad, edad o sexo mereciere el ofendido o en su morada cuando
el no haya provocado el suceso.
La dignidad es una posicin de superioridad moral que se reconoce a
ciertas personas a ciertos cargos.
La autoridad en trminos amplios.
Art. 12 N19/ 440 N1: ejecutar el delito por medio de fractura o escalamiento
de lugar cerrado. El autor debe emplear el medio para cometer el delito y no
para huir.
Si el legislador emplea, para tipificar el delito, esta circunstancia no las
puede adems agravar.
Se comunica.
Art. 13: circunstancia de parentesco mixta. A veces agrava, a veces atena
Agrava cuando el hecho punible ataca bienes jurdicos personales.
Atena cuando el hecho punible ataca bienes patrimoniales.
10 Mayo 2008
Iter criminis (camino del delito).
Tipos subordinados.
Para analizar estos tipos, primero hay que analizar si el delito es
consumado.
Tentativa: hay tentativa cuando el culpable da principio a la ejecucin del
crimen o simple delito, por hechos directos pero faltan uno o ms para su
complemento.
No hay tentativa de falta (art. 7 C.P)
Faz objetiva de la tentativa: es el principio de ejecucin por hechos directos.
[Es la accin] (Antes del principio de ejecucin hay actos preparatorios).
Lo general es que los actos preparatorios son impunes (no tienen
responsabilidad penal).
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Derecho Penal 2

Se sanciona cuando se da principio de ejecucin a la accin.

El principio de ejecucin siempre est vinculada con la accin.
Art. 124 C.P actos preparatorios sancionados por la ley.
Faz subjetiva de la tentativa: hay una parte del dolo que se realiza en el
principio de ejecucin.
Solo en lo delitos dolosos por dolo directo (no eventual).
No hay tentativa culposa, solo dolosa.
Frustracin (Art. 7 Inc.2). El delincuente hizo todo lo que tena que hacer y el
resultado no se verifica por causas independientes de su voluntad.
No hay falta frustrada.
Pareciera que solo se da en los delitos de resultado.
Cundo entendemos que se ha realizado la totalidad de la accin?
Hay algunos que dicen con un criterio objetivo, que se debe haber
ejecutado por el autor la totalidad de los actos pertenecientes a la descripcin
tpica. Esta teora puede confundirse con la consumacin.
Hay un criterio subjetivo que dice, que debe haber ejecutado la totalidad
de los actos de acuerdo a lo que l se represento.
En la faz subjetiva solo hay dolo directo. No hay frustracin con dolo
eventual.
La frustracin solo se verifica en los delitos de resultado.
Exclusin de tipicidad en el iter criminis.
El que quiere ejecutar un delito tienes dos posibilidades para que haya iter
criminis.
1. Que fracase en la ejecucin.
2. Que se abstenga de ejecutarlo.
En chile puede estar desistida la frustracin y la tentativa (punto de vista
Dogmatico) Art 7 C.P.
Teora de la naturaleza jurdica del desistimiento.
Algunos autores dicen que sera una escusa legal absolutoria donde el
legislador por razones de poltica criminal permite el desistimiento de la
tentativa y frustracin. Si la voluntad de realizacin desaparece, tambin lo hace
el dolo o sea la accin es atpica (finalistas).
Desistimiento de la tentativa.
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Derecho Penal 2

Ocurre cuando el sujeto activo abandona voluntariamente la ejecucin

incompleta de la accin tpica. (Se quedo en el principio de ejecucin voluntaria
o involuntariamente)

Tentativa desistida.
1. Se interrumpe la realizacin
objetiva del tipo.
2. El elemento subjetivo que es la
voluntad de abandonar la
ejecucin de la accin.
3. No se perfecciona la faz
objetiva.
4. No se perfecciona subjetiva
(dolo).
5. Hay impunidad de la conducta
(atipicidad subjetiva).

Tentativa punible.
1. Se interrumpe la realizacin
objetiva del tipo.
2. el elemento subjetivo persiste
como una tendencia.
3. No se perfecciona la faz
objetiva.
4. Se perfecciona la faz subjetiva
parcialmente.
5. Hay punibilidad de la conducta
con 2 grados menos.

12 Mayo 2008
El que habiendo ejecutando toda la conducta tpica, acta voluntariamente
y de manera eficaz evitando la produccin del resultado.
Tentativa.

Frustracin.

Para (detiene)
Involuntaria
no se verifica
(Punible -2 Grados)
por causas

Voluntaria desistida
(No punible)

Marcha atrs.
resultado no se
verifica por causas
Independientes

dependientes
De su voluntad.
(Punible -1 grado).

Desistido.
(No

punible).
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Derecho Penal 2

La conducta debe ser positiva y eficaz.

El sujeto debe actuar antes de la causacin del resultado tpico.
El sujeto pude actuar por s mismo o provocando la intervencin de un
tercero.
Lo relevante es que ese tercero acta por voluntad del autor de la accin
tpica
Art 9. Las faltas solo se castigan cuando han sido consumadas.
La tentativa inidonea (delito imposible). Es aquella que se realiza con
medios inidoneos o contra un objeto inexistente.
El desvalor de accin y el desvalor de resultado.
Para que haya una accin punible, esta tiene que tener un desvalor de
accin y un desvalor de resultado.
El desvalor de accin: Es un juicio de valor de que el autor no ajusta su conducta
a los mandamientos del derecho.
En el delito imposible hay solo desvalor de accin, pero nunca se puso en
peligro el bien jurdico.
Teoras del delito imposible.
1. Teora subjetiva extrema: La voluntad rebelde que se expresa en la
ejecucin de la accin basta para irrogarle la pena.
2. Teora objetiva: Estos dicen que existe tentativa idnea y tentativa
inidonea.
Es idnea (punible), cuando se ejecuta:
a. Con medios capaces de causar el resultado tpico y se ataca un
objeto existente.
Ser inidonea (no punible), cuando el objeto es inexistente y cuando el
medio es incapaz de producir el resultado tpico.
3. Teora del peligro concreto: La tentativa no peligrosa no es tentativa,
por lo tanto, no es punible. Solo si pone en peligro el bien jurdico protegido
es punible.
4. Teora del defecto del tipo (profesora): Esta teora dice que la tentativa
es un tipo subordinado.
Exige principio de ejecucin de la accin, por lo tanto, se exige
medios idneos y que el objeto exista.
En la tentativa inidonea nunca se da principio de ejecucin de la accin.
24 Mayo 2008

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Derecho Penal 2

Autora y participacin.
Aqu lo simple y lo sencillo es que haya un delito, un autor, eso es lo que se
encuentra en la mayora de las veces.
Es posible imputar un hecho punible a un determinado autor cuando
ejecuta una conducta objetiva y subjetivamente tpica. En esto no hay problema
porque es lo comn, el problema se viene cuando en un mismo delito intervienen
dos o ms personas y se conoce como el concurso de delincuente o participacin
criminal.
Autor: Es aquel a quien se le puede imputar objetiva y subjetivamente la
ejecucin de un hecho punible.
Concurso del delincuente.
Participe: Son los que sin haber verificado parte alguna de la accin tpica
cooperen con actos orientados a ese fin (cmplices, instigadores), no ejecuta en
ninguna parte el hecho punible.
El instigador funciona alrededor del hecho punible, no ejecuta nada
del hecho punible.
Concurrencia necesaria: Es cuando el legislador genera el tipo penal y para
su ejecucin deben concurrir al menos dos autores. (art 406 Inc. Final)
Concurrencia eventual: Esta se produce cuando el legislador establece un
tipo penal unipersonal, pero este se ejecuta por varias personas.
No existe participacin sin autora.
Si existe autora sin participacin.
Autores: Es quien cuenta con el dominio del acto. Hay 3 formas de autora.
1. El autor ejecutor o inmediato o material.
2. El autor mediato.
3. Los coautores.
Para introducirnos al tema del autor vamos a ver teoras acerca de la autora
versus participacin.
Teora subjetiva causal: Dice que es autor, todo aquel que ha puesto una
condicin para la causacin del resultado tpico.
Critica:
Es un concepto muy extensivo, cualquiera puede ser autor.
Teora formal objetiva: Es autor quien realiza una parte cualquiera del tipo
penal.
Critica:
Deja fuera a los que materialmente no realizan nada (participes).
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Derecho Penal 2

Teora subjetiva, objetiva o del dominio del acto: Es autor quien

objetivamente tiene el dominio sobre la conduccin de la accin.
No es meramente causal.
Tiene el dominio final (todos aquellos que deciden sobre la consumacin da
la accin).
En los delitos culposos no hay coautora.
Teora de la imputacin objetiva: Autor es todo aquel que ha concurrido al
aumento de un riesgo no permitido jurdicamente, para el bien jurdico protegido.
Autor ejecutor, inmediato o material.
Art 15 N1:Se consideran autores:
Los que toman parte en la ejecucin del hecho, sea de una manera inmediata y
directa, sea impidiendo o procurando impedir que se evite.
Es quien realiza todo o parte del hecho punible. En los delitos de accin,
por que en los delitos de omisin el autor ejecutor, es quien detenta la posicin
de garante, o sea, quien deba actuar, y en los delitos culposos el autor ejecutor
es quien infringe el deber de cuidado.
Autor mediato.
Art 15 N2: Se consideran autores:
Los que fuerzan o inducen directamente a otro a ejecutarlo.
Es quien para ejecuta la conducta tpica, se sirve como instrumento de un
tercero, del cual abusa a fin de obtener que este ultimo ejecute materialmente la
accin tpica.
Al tercero instrumento, se le priva de su capacidad para auto determinarse.
Y aunque termina ejecutando el hecho no tiene dominio final del acto.
Inducir: En un sentido amplio que comprende la instigacin.
Coautores.
Art 15 N1 y 3. Se consideran autores:
Los que toman parte en la ejecucin del hecho, sea de una manera inmediata y
directa, sea impidiendo o procurando impedir que se evite.
Los que, concertados para su ejecucin, facilitan los medios con que se lleva a
efecto el hecho o lo presencian sin tomar parte inmediata en l.
Aquellos que se han dividido la consumacin del hecho. Ninguno de los
coautores ejecuta plenamente la accin, sino que lo realizan parcialmente.
26 Mayo 2008
Participacin.
Es el que interviene dolosamente en un hecho ajeno sin concurrir a la
realizacin de la conducta tpica, ni contar con el dominio del acto (decidir sobre
su ejecucin) realizando ciertos actos que:
a) Revisten caractersticas de preparatorios
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Derecho Penal 2

b) Implican una colaboracin ulterior a la consumacin.

Tiene una naturaleza subsidiaria.
Si un sujeto es participe o no, de manera prctica, se le debe haber
hecho el examen previo para ver si es autor. Si no es autor, es
participe.
Cmplices Art 16
Instigador Art 15 N2
Cmplices art 15 N3
Encubridores Art 17

Participes.

Todos los del articulo 15 en chile son autores, pero dogmticamente son
participes.
La participacin, se da sobre un hecho ajeno.
La autora se da sobre un hecho propio.
La participacin es siempre dolosa.
En derecho comparado los encubridores, no son participes por que actan
con posterioridad a la ejecucin de un hecho punible. Y por tanto en la
mayora de los pases contempla un delito que se denomina contra la recta
administracin de justicia
En chile los encubridores si son participes por el solo ministerio de la ley.
La instigacin. Art 15 N2
El instigador es quien forma en otra persona la resolucin de ejecutar una
conducta dolosamente tpica y antijurdica. El autor ejecutor hace suya esta
resolucin y para lograr eso, el instigador acta por hechos directos y positivos,
orientados a formar la voluntad delictiva y su actividad es relevante desde el
punto de vista penal cuando el sujeto activo (ejecutor), exterioriza la voluntad
delictiva dando principio de ejecucin al delito.
Cmplice. (Art 15 N3 y art. 16)
Es quien coopera dolosamente a la ejecucin del hecho, del otro por actos
anteriores o simultneos.
Es doloso.
Sabe y quiere lo que hace.
Los actos deben ser anteriores o simultneos.
Si hay concierto previo de los cmplices, pasan ser autores (art 15 N3), si
no hay concertacin pasan a ser participes (art 16).
Dominio del acto: decidir sobre la consumacin del hecho.
Encubrimiento. (Art 17)
Son encubridores los que con conocimiento de la perpetracin de un crimen
o de un simple delito o de los actos ejecutados para llevarlo a cabo, sin haber
tenido participacin en l como autores ni como cmplices, intervienen, con
posterioridad a su ejecucin
Se trata de una participacin posterior a la ejecucin del delito, es una
participacin subsidiaria.
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Derecho Penal 2

Debe haber actuado necesariamente en la forma descrita en el art 17 N1

al 4.
1. Aprovechamiento. El encubridor se aprovecha por s mismo o facilita a los
delincuentes medios para que se aprovechen de los efectos del crimen o
simple delito.
2. Favorecimiento real. Es cuando oculta o inutiliza el cuerpo, los efectos o
instrumentos del crimen o simple delito para impedir su descubrimiento.
3. Favorecimiento personal ocasional. Albergando, ocultando o
proporcionando la fuga del culpable.
4. Favorecimiento personal habitual.Acogiendo, receptando o protegiendo
habitualmente a los malhechores, sabiendo que lo son, aun sin
conocimiento de los crmenes o simples delitos determinados que hayan
cometido, o facilitndoles los medios de reunirse u ocultar sus armas o
efectos, o suministrndoles auxilio o noticias para que se guarden,
precavan o salven.
Art. 17 inc. Final, encontramos el encubrimiento de parientes.
31 Mayo 2008
Principios que rigen la relacin entre autor y participe.
Principio de convergencia.
Para que todos los autores, participes o coparticipes puedan ser
sancionados, la voluntad de ellos en la ejecucin del hecho se debe orientar a la
realizacin conjunta del hecho (dolo comn).
Principio de accesoriedad.
La conducta de los participes es accesoria a la de los autores.
Qu condiciones debe reunir la conducta del autor, para que el participe
responda penalmente?
Debe haber un delito
No deben existir condiciones objetivas de punibilidad.
No deben existir excusas legales absolutorias.
En los delitos con sujeto activo calificado (Pariente o empleado pblico),
cuando hay coparticipes o coautores que no revisten la calidad del tipo que
participan con l. El que corresponde a la descripcin tpica se llama intraneus y
el tercero coautor o participe se llama extraneus.
1. Principio de accesoriedad mnima. Para que el participe sea punible, es
necesario que el autor haya ejecutado una conducta tpica.
2. Principio de accesoriedad media (se aplica en chile). Para que el participe
sea punible, basta que el autor haya cometido una conducta tpica y anti
jurdica.
3. Principio de accesoriedad mxima. El autor debe haber ejecutado una
conducta tpica, antijurdica y culpable, para que el participe sea
responsable penalmente.
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Derecho Penal 2

4. Principio de hper accesoriedad. Para que el participe responda es necesario

que el autor tenga responsabilidad penal.
Principio de exterioridad.
El participe responde penalmente por su conducta si y solo si el autor ha
dado principio de ejecucin al hecho tpico y antijurdico.
Principio de comunicabilidad.
A los participes o coautores no se le comunican los elementos subjetivos o
las calidades personales que se dan en algunos de ellos y que son parte del tipo.
(Art 64 inc. 1)
(El cdigo penal chileno, no distingue entre atenuantes agravantes y
privilegiante calificante).
As que cuando el cdigo dice las atenuantes y agravantes no se refiere
solo a la modificatoria sino que tambin a las calificantes y las privilegiantes
Concurso de delitos.
Unidad natural de accin.
Una sola accin un solo delito.
La unidad de accin deber tanto objetiva como subjetiva, que significa que
el autor debe orientar la voluntad final (dolo) a la ejecucin de un solo delito.
Por lo tanto el hecho de que los objetos materiales pertenezcan a distintos
titulares, no rompe la unidad material de accin.
Se rompe cuando se ejecuta una sola accin y adems lesiono bienes
personales distintos.

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