El Periculum In Mora y el fumus boni iuris en la

Jurisprudencia Venezolana
criterio reiterado, el Tribunal Supremo de Justicia, en
Sala Poltico Administrativa, ha asentado lo que a
continuacin se reproduce:
Es criterio de este Alto Tribunal que el poder cautelar
debe ejercerse con sujecin estricta a las
disposiciones legales que lo confieren, y por ello la
providencia cautelar slo se concede cuando existan
en autos, medios de prueba que constituyan
presuncin grave de la existencia del riesgo manifiesto
de quedar ilusoria la ejecucin del fallo, as como del
derecho que se reclama, por tal razn es imperativo
examinar los requisitos exigidos en el artculo 585 del
Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, la presuncin
grave del derecho que se reclama (fumus boni iuris)
y el peligro grave de que resulte ilusoria la ejecucin
de la decisin definitiva (periculum in mora).
Con referencia al primero de los requisitos (fumus
boni iuris), su confirmacin consiste en la existencia
de apariencia de buen derecho, pues cuando se
acuerda la tutela cautelar no puede prejuzgarse sobre
el fondo del asunto planteado. Puede comprenderse
entonces como un preventivo clculo o juicio de
probabilidad y verosimilitud sobre la pretensin del
demandante; correspondindole al juez analizar los
recaudos o elementos presentados junto con el libelo
de la demanda, a los fines de indagar sobre la
existencia del derecho que se reclama.

En cuanto al segundo de los requisitos mencionados

(periculum in mora), ha sido reiterado pacficamente
por la doctrina y la jurisprudencia, que su verificacin
no se limita a la mera hiptesis o suposicin, sino a la
presuncin grave del temor al dao por violacin o
desconocimiento del derecho si ste existiese, bien por
la tardanza de la tramitacin del juicio, bien por los
hechos del demandado durante ese tiempo tendentes
a burlar o desmejorar la efectividad de la sentencia
esperada.

Fumus bonis iuris o fumus boni iuris traducido

literalmente quiere decir humo de buen derecho, ms
en su acepcin semntica debe entenderse como
apariencia o aspecto exterior de derecho.Fumus bonis
iuris es la apreciacin de buen derecho, que en el
proceso penal se traduce en que un hecho investigado
tenga carcter de delito y la probabilidad de que el
imputado hubiese participado en su comisin. En l,
existen fundados elementos de conviccin que puedan
comprometer la responsabilidad penal de la persona
sometida a juicio, con probabilidades de que sobre
dicha persona recaiga una condena penal que lo
conduzca a la privacin de su libertad por un periodo
de tiempo largo.

Es tambin conocido como la verosimilitud del derecho

invocado; el fumus bonis iuris junto con el periculum
in mora (peligro en la demora), son las condiciones o
presupuestos requeridos para la obtencin y amparo
de una medida cautelar, sta ltima es la decisin
cautelar ejecutada durante un juicio y presenta
caractersticas peculiares segn el tipo de proceso al
cual cautela. Cuando no existan ninguno de estos dos
presupuestos, entonces no existe la necesidad ni la
legalidad para aplicar una medida cautelar.

El fumus bonis iuris constituye el primer requisito que

debe verificar el juez al enfrentarse a la obligacin de
dictar una providencia cautelar. En palabras sencillas,
se traduce en la existencia de un juicio o razonamiento
donde el rgano jurisdiccional encargado de
decretarla, prev las probabilidades slidas de que el
solicitante de la medida ser beneficiado por lo
dispuesto en la resolucin judicial definitiva. No es ms
que una valoracin subjetiva y en gran parte,
discrecional, del juez sobre la apariencia de que
existen intereses, tutelados por el derecho, totalmente
sumaria y superficial.