UNIVERSIDAD SIMN BOLVAR

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

PROGRAMA DE DERECHO
MANEJO Y NEGOCIACIN DE CONFLICTOS
PROFESORA: ADRIANA GELL
Material de estudio:
En Colombia las principales formas de resolver los conflictos son: la violencia por la
falta de credibilidad en el sistema judicial y por desconocimiento de la ley; y la
judicializacin, por ausencia de voluntad de las partes para resolver sus conflictos
de manera autocompositiva, adems de la tendencia procesalista del derecho en
Colombia, que desde la academia forma abogados con perfil litigioso.
Es pertinente entonces, que el estudiante de Derecho tenga nociones sobre Manejo
y Negociacin de Conflictos, para que conozca otras alternativas diferentes a la
jurisdiccin ordinaria, que le permitan promover la solucin de conflictos entre las
partes de manera pacfica, fcil y sencilla, y si es necesario involucrar a un tercero
para la bsqueda de acuerdos satisfactorios, logrando as el acceso a la justicia y
la descongestin de los despachos judiciales.
En este curso se estudian los MASC: Mecanismos Alternos de Solucin de
Conflictos o ADR en su sigla en ingls, que traduce Alternative Dispute Resolution,
que son los mecanismos de administracin de justicia diferentes al proceso judicial,
que no se supeditan a la direccin y decisin de un juez.

1. UNIDAD: Generalidades de los MASC

NOCIONES PREVIAS Y GENERALIDADES DE LOS MCANISMOS ALTERNOS
DE SOLUCIN DE CONFLICTOS
Temas:
1.1.

Marco conceptual de los MASC

MASC: Mecanismos Alternos de

Solucin de Conflictos.

ADR: (Sigla en ingls) Alternative Dispute Resolution) Resolucin Alternativa de

Disputas.
DEFINICIONES:
Los MASC: Son aquellas formas de administrar justicia por medio de las cuales, de
manera consensual o por requerimiento, los protagonistas de un conflicto (ya sea al
interior del sistema judicial o por fuera de este), concurren ante un tercero a fin de
encontrar la solucin del mismo, a travs de un acuerdo mutuamente satisfactorio,
cuya resolucin final goza del amparo legal para todos sus efectos, como su
ejecutabilidad.

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(Comisin Andina de Juristas, 2002).
Los Mecanismos Alternativos de Solucin de Conflictos (MASC) son posibilidades
distintas al proceso judicial, en virtud de los cuales las personas pueden resolver
sus conflictos, de una manera gil, eficaz y eficiente, y con los mismos efectos que
tendra una sentencia.
(MINISTERIO DE JUSTICIA Y DEL DERECHO,1998).
1.2.

Caractersticas Generales de los MASC

1-Hacen posible la solucin de conflictos al margen de tribunales.

2-Reducen el costo y dilacin del proceso.
3-Previenen conflictos jurdicos.
4-Incrementa la calidad del resultado final en la resolucin de conflicto.
5- Promueven una cultura de paz.
6- Permiten el acceso a la justicia.
7-Fortalecen la democracia participativa.

GORJN GOMZ, FRANCISCO. Introduccin a los Mtodos Alternos de

Solucin de Conflictos. Edit. Cultural Portobelo, Panam, 2012.

1.3. Marco Histrico de los MASC

La existencia de los MASC se encuentra ligada a la sociedad misma, a las

comunidades rurales, los niveles ms bsicos la sociedad.
HOMBRE PRIMITIVO: los conflictos se saldaban con la imposicin de la
voluntad del ms fuerte.

Cuando el hombre empez a agruparse en pequeas comunidades, la

socializacin fue dejando paso a la negociacin y a la concertacin de
soluciones (Se acordaban la propiedad de territorios y bienes), bajo la

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mirada vigilante de algn sujeto dotado de autoridad (edad, condiciones
morales o por convencin de la comunidad).

Desaparece Ley del Talin. Se delega en un tercero, importante en la

comunidad, para que ofrezca su mediacin y los exhorte a un arreglo
pacfico.
Las agrupaciones dejaron de ser simple conglomerados familiares, el
volumen de individuos multiplic las necesidades, al mismo tiempo que
disminuy la disponibilidad de los bienes aptos para satisfacerlas. (Se
aumentan los conflictos- luchas de bandos).
Grupos tnicos y religiosos han establecido histricamente sus propios
sistemas alternativos para la resolucin de desavenencias.
Surge el Derecho, como orden normativo que regula la vida en sociedad.

DERECHO ROMANO

ETAPA IN IURE: Etapa pre-procesal en la que el Magistrado (pretor)

organiza el juicio (recibe demanda, indicaba trminos de resolucin
conflicto). Decida si deba haber juicio (iudicium)
ETAPA IN IUDICIO (Etapa procesal): Se realizaba ante el juez quien
interpretaba, probaba y dictaba la sentencia, siguiendo instrucciones del
magistrado.
El juez por excelencia en Roma era entonces un particular no
necesariamente perito en derecho,
El Arbiter era ms libre en sus facultades de decidir en el pleito.

DERECHO ECLECIASTICO.
Cristianos someten sus diferencias a fallos de obispos. Tribunales Eclesisticos.
EDAD MEDIA.

Procesos sometidos ante el rey. Al principio los reyes queran detentar

el poder absoluto; incluso el de decidir disputas domsticas. Pero fueron
descubriendo que necesitaban delegar el poder.
Grandes feudales, solucionan el conflicto
Con la aparicin del Estado de Derecho moderno, esas funciones fueron
asignadas a diferentes rganos.
Cuando comienza a fortalecerse el Poder Judicial como principal titular
del ejercicio de la funcin jurisdiccional.
En un momento las estructuras alcanzaron su punto de desarrollo
mximo posible en funcin de las circunstancias de cada pas.
(Congestin de despachos judiciales/crisis del sistema judicial)

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EDAD MODERNA.

FRANCIA. Ordenanzas 1560 y 1673. Arbitraje obligatorio en conflictos

familiares.
Revolucin Francesa. Arbitraje, medio razonable para terminar litigios.
LEGISLACION ESPAOLA: Ordenanzas de Bilbao 1737. Arbitraje forzoso
entre socios de compaas mercantiles.

1.4 . MASC en Amrica Latina.

1.5.

A mediados de los 70, cuando en la regin predominaban los regmenes

militares, aparecen la mayora de los servicios legales alternativos como una
forma de realizar acciones sociales y polticas que las dictaduras no permitan
en sus propios espacios.
En la dcada de los 80, se da el desarrollo de conflictos armados en
Centroamrica y el retorno de la democracia en aquellos pases gobernados
por regmenes autoritarios. Comenzaron a realizarse las primeras reformas
a los sistemas de justicia.
Organismos internacionales han asumido el compromiso de promover los
MASC.
A principios de los noventa, pases de Amrica Latina haban sido reticentes
para adoptar los MASC.
A finales de los 90 y principios del 2000, las leyes que regulaban los MASC
no existan o eran letra muerta.
Los MASC se van implementando y van evolucionando de manera gradual
en las diferentes legislaciones de Amrica Latina.

Marco Constitucional, Legal y Jurisprudencial de los MASC en

Colombia.

Marco o base constitucional:

CONSTITUCION POLITICA DE 1991.

ARTICULO 116 (Inciso Final).

Los particulares pueden ser investidos transitoriamente de la funcin de
administrar justicia en la condicin de jurados en las causas criminales,

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conciliadores o en la de rbitros habilitados por las partes para proferir fallos en
derecho o en equidad, en los trminos que determine la ley.
Por mandato del artculo 116 Superior la conciliacin tiene un carcter
esencialmente voluntario, porque son las partes las que, en cada caso en
concreto, seleccionan en forma espontnea al particular que habr de hacer las
veces de conciliador, lo cual impide que, desde este punto de vista, se establezca
una suerte de permanencia en el ejercicio de dicha funcin. Sentencia C-893/01

ARTICULO 229 CN.

Se garantiza el derecho de toda persona para acceder a la administracin de
justicia. La ley indicar en qu casos podr hacerlo sin la representacin de
abogado.

Marco legal de los MASC en Colombia:

Ley 23 de 1991 (Descongestin de despachos)

Ley 446 de 1998: Sobre descongestin, eficiencia y acceso a la justicia.

(Deroga el Decreto 2259 de 1989)

Decreto 1818 de 1998: Estatuto de los MASC

Artculo 78 del Cdigo Procesal del Trabajo.

Decreto 1214 de 2000. Se establecen funciones para los comits de

conciliacin

Ley 640 de 2001: Normas Generales aplicables a la Conciliacin.

LEY 1395 DE 2010: medidas en materia de descongestin judicial.

Ley 1437 de 2011: CPACA: Conciliacin en lo Contencioso Administrativo.

Ley 1563 de 2012: Estatuto de Arbitraje Nacional e Internacional.

(Amigable Composicin).

Ley 1564 de 2012: Cdigo General del Proceso.

Decreto 1829 de 2013: Acceso a la justicia y Fortalecimiento de los MASC.

Decreto Nacional 1829 de 2013: Disposicin Generales sobre los centros

de conciliacin.

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Marco jurisprudencial de los MASC:
Entre la jurisprudencia y conceptos relevantes, frente a la conciliacin,
encontramos las siguientes:
Sentencia C-160 de 1998.
Sentencia C-893 de 2001.

El derecho de ACCESO A LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA ha sido

desarrollado por la Corte Constitucional en varias sentencias; entre ellas, pueden
citarse las siguientes:
Setencia T-006 de 1992
C-543 de 1992
C-544/92
T-554/92
T-597/92
C-599/92
T-043/93
T-173/93
C-351/94
C-416/94
C-084/95
C-037/96
T-268/96

En Sentencia pronunciada por la Corte Constitucional se dijo lo siguiente,

acerca de los MASC:

() No deben ser interpretados solamente como una manera de descongestionar

el aparato de justicia sino tambin, y principalmente, como una forma de
participacin de la sociedad civil en los asuntos que los afectan generan espacios
de intervencin de la comunidad en el desarrollo de la funcin jurisdiccional,
evitando la conflictivizacin de la sociedad y logrando, por ende, el fortalecimiento

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de la legitimidad del aparato de justicia estatal en la medida en que ste puede
dedicarse a resolver aquellos asuntos que son de verdadera trascendencia social.
Desde esta perspectiva, se ha considerado que el presupuesto bsico para la
efectividad de la justicia consensual es la existencia de una sociedad civil
organizada, integrada cultural, valorativa y normativamente.

Corte Constitucional, Sentencia C- 893 de 2001, M.P. Clara Ins Vargas

Hernndez.

Sentencia C- 163 de 1999:

(...)la garanta constitucional de acceso a la justicia no significa que todas las

disputas entre los particulares deban ser resueltas por los jueces, pues
precisamente el artculo 116 de la Carta garantiza la existencia de mecanismos
alternativos de solucin de conflictos, como la conciliacin o el arbitraje, los cuales
pueden ser ampliados por el Legislador. Al respecto, esta Corte ha dicho que es
competencia del legislador, de acuerdo con los parmetros que determine la Carta
Poltica, el fijar las formas de composicin de los conflictos judiciales, los cuales no sobra aclararlo- no siempre implican el ejercicio de la administracin de justicia.

Sentencia C-196 de 1999:

(...) la exigencia legal de asistir a la audiencia de conciliacin judicial y discutir las

formulas de arreglo, en nada compromete la libre voluntad de conciliar. Lo que en
realidad se persigue con la aludida sancin, es motivar o fomentar un posible arreglo
que impulse el estudio y anlisis de las propuestas presentadas, pero en el
entendido de que las mismas deben ser aceptadas libremente.

La Corte Constitucional con la sentencia C-417 de 2.002 ratifica la doctrina

desarrollada en las sentencias C-160 de 1999, C-247 de 1999 y C-1195 de
2001, segn la cual:

la consagracin de un intento de conciliacin como requisito de procedibilidad

no viola en s misma la Carta, pero es necesario que el juez constitucional
examine siempre si las distintas regulaciones son proporcionadas y razonables, ya
que algunas de ellas podran desconocer el derecho de acceder a la justicia o
vulnerar otras clusulas constitucionales.

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1.6.

Formas de solucin de los conflictos:

Auto-tutela

Autocomposicin

Heterocomposicin

AUTOTUTELA o AUTODEFENSA:

Es la forma en que el interesado es el encargado de hacer cumplir la sancin

impuesta por la norma en autonoma de su voluntad.
La autotutela es admitida excepcionalmente por el ordenamiento. No est permitida
en nuestro derecho positivo.
La justicia por mano propia est configurada como ilcito penal.
La legtima defensa es un instituto que exonera de responsabilidad a quien realiza
una conducta punible, para repeler una agresin injusta, actual o inminente, contra
la vida u otros bienes jurdicos, siempre que la repulsa ejercida sea proporcional a
la agresin y se obre con la finalidad de defenderse (requisito subjetivo). La legtima
defensa puede ser propia o ajena; esto es, es viable acudir a ella para proteger un
derecho
que
le
pertenece
a
uno
o
a
terceros.
El Cdigo Penal as lo prev: "Artculo 32. Ausencia de responsabilidad. No habr
lugar a responsabilidad penal cuando:6. Se obre por la necesidad de defender un
derecho propio o ajeno contra injusta agresin actual o inminente, siempre que la
defensa sea proporcionada a la agresin". Incluso, el inciso 2 consigna la

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construccin bblica denominada como presuncin legal de legtima defensa, en
virtud de la cual se ampara al morador o dueo de casa que resiste al asaltante: "Se
presume la legtima defensa en quien rechaza al extrao que, indebidamente,
intente penetrar o haya penetrado a su habitacin o dependencias inmediatas".

AUTOCOMPOSICIN:

Son aquellos mecanismos en los cuales las mismas partes llegan a un acuerdo para
solucionar sus conflictos, es decir, son ellas mismas quienes proponen y acuerdan
frmulas de arreglo.
Son las propias partes en conflicto las que deciden si desean (o no) la aplicacin de
la sancin.
Son autocompositivos: la mediacin, la negociacin, la transacin y la conciliacin.

HETEROCOMPOSICIN:

Son aquellos mecanismos en los cuales las partes renuncian a resolver el conflicto
por s mismas y le ceden a un tercero imparcial la capacidad de decidir la solucin
del mismo.
Entre los mecanismos heterocompositivos encontramos la Justicia ordinaria, la
amigable composicin y el arbitramento.

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Bibliografa:

AKERS, John (2003)

BERGALLI, ROBERTO Usos y riesgos de categoras conceptuales:

Conviene seguir empleando la expresin uso alternativo del derecho?, en
revista El otro derecho, Vol. 4, 1, Bogot, marzo de 1992.

COMISIN Andina de Juristas, 2002

DA SILVA, MARIELLA, 2014. Mtodos Alternativos de Resolucin de

Conflictos. Manual para estudiantes de licenciatura en Relaciones Laborales.
U de la R. Uruguay.

FISAS, VICENT (2010). Manual de los Procesos de Paz.

GARCA, ROSARIO. Aproximacin a los mecanismos alternativos de

resolucin de conflictos en Amrica Latina. EL OTRO DERECHO, nmero
26-27. ILSA, Bogot D.C., Colombia. Abril de 2002.

GORJN GOMZ, FRANCISCO. Introduccin a los Mtodos Alternos de

Solucin de Conflictos. Edit. Cultural Portobelo, Panam, 2012.

KRESSEL Y PRUITT (1985)

MINISTERIO DE JUSTICIA Y DEL DERECHO. Mecanismos alternativos de

solucin de conflictos: mediacin, conciliacin, arbitraje y amigable
composicin. Bogot, Ministerio de Justicia y del Derecho, 1998.

PUTMAN Y POOLE (1987)

THOMAS, Kenneth W. (2003)