Tunja 7 de octubre 2015.

Doctora

Asesor

REFERENCIA: Informe sobre el levantamiento medida de afectacin

familiar surtida sobre bien inmueble referente al proceso 1386-B.
Por medio del presente escrito me permito a informar de manera
sucinta, lo desarrollado sobre la solicitud antes mencionada teniendo en
cuenta la no competencia del Consultorio, me reservar a realizar un
estudio sobre el material normativo alusivo al caso, con una pequea
relacin de los presupuestos facticos.
Bajo la premisa que el objeto principal de la asesora es levantar una
media de afectacin familiar surtida sobre un bien inmueble que sta
bajo el nombre de su esposa, con el objeto de solicitar un crdito
hipotecario para terminar este mismo inmueble y as brindarle una
mayor comodidad a sus menores hijos toda vez que el inmueble se
encuentra casi en obra negra. Considero pertinente realizar un estudio
sobre la normatividad que regla la medida de afectacin de vivienda
familiar y para esto me permito citar el artculo 4 de la Ley 258 de
1996,que establece la posibilidad de levantar la afectacin a vivienda
familiar y seala en qu eventos esa actuacin es posible. La disposicin
en comento seala:
"LEVANTAMIENTO DE LA AFECTACIN. Ambos cnyuges podrn levantar
en cualquier momento, de comn acuerdo y mediante escritura pblica
sometida a registro, la afectacin a vivienda familiar.
En todo caso podr levantarse la afectacin, a solicitud de uno de los
cnyuges, en virtud de providencia judicial en los siguientes eventos:

1. Cuando exista otra vivienda efectivamente habitada por la familia o

se pruebe siquiera sumariamente que la habr; circunstancias stas que
sern calificadas por el juez.

2. Cuando la autoridad competente decrete la expropiacin del inmueble

o el juez de ejecuciones fiscales declare la existencia de una obligacin
tributaria o contribucin de carcter pblico
De igual modo la Sentencia T-076/05 M.P Dr. RODRIGO ESCOBAR GIL, seala
las cuasalesy mecanismo de levantamiento de esta medida al siguiente tenor:
AFECTACION A VIVIENDA FAMILIAR-Causales y mecanismo para
levantarla

El legislador admite que en cualquier momento, de comn acuerdo y

mediante escritura pblica, se levante dicha afectacin (Ley 258 de
1996, art. 4). En otras ocasiones, se permite acudir al procedimiento
notarial para lograr esa misma finalidad (Ley 258 de 1996, art. 9).
Excepcionalmente se reconoce que el levantamiento opera ipso jure o
de pleno derecho, por ejemplo, por muerte real o presunta de uno o
ambos cnyuges, o cuando los hijos menores llegan a la mayora de
edad (Ley 854 de 2003, art. 2). Finalmente, se prevn unas causales
para adelantar el procedimiento judicial de levantamiento de la
afectacin a vivienda familiar.

En segundo trmino, el bien inmueble bajo afectacin a vivienda familiar

se convierte en inembargable, salvo si se constituy hipoteca antes del
registro de la afectacin o si se otorg la misma garanta para afianzar
prstamos para la adquisicin, construccin o mejora de vivienda (Ley
258 de 1996, art. 7)[8].

En todo caso podr levantarse la afectacin, a solicitud de uno de los

cnyuges, en virtud de providencia judicial en los siguientes eventos:

1. Cuando exista otra vivienda efectivamente habitada por la

familia o se pruebe siquiera sumariamente que la habr;
circunstancias stas que sern calificadas por el juez.
2. Cuando la autoridad competente decrete la expropiacin del inmueble
o el juez de ejecuciones fiscales declare la existencia de una obligacin
tributaria o contribucin de carcter pblico.
3. Cuando judicialmente se suspenda o prive de la patria potestad a uno
de los cnyuges.

4. Cuando judicialmente se declare la ausencia de cualquiera de los

cnyuges.
5. Cuando judicialmente se declare la incapacidad civil de uno de los
cnyuges
6. Cuando se disuelva la sociedad conyugal por cualquiera de las causas
previstas en la ley.
7. Por cualquier justo motivo apreciado por el juez de familia de
levantar la afectacin, a solicitud de un cnyuge, del ministerio
pblico o de un tercero perjudicado o defraudado con al
afectacin.
Por consiguiente, es posible concluir que mientras no se acuda a
cualquiera de los mecanismos jurdicamente admisibles para levantar la
constitucin de la afectacin a vivienda familiar, no se puede desconocer
las limitaciones jurdicas que se derivan de su existencia, como lo son, la
imposibilidad de enajenar el bien sin el consentimiento del cnyuge o
compaero permanente, o de modificar su uso exclusivo como lugar de
habitacin para la familia.

De los presupuestos jurdicos sealados anteriormente podemos concluir

la no posibilidad del levantamiento de la medida de afectacin al bien
inmueble toda vez que el usuario dentro de la informacin manifestada,
estableca claramente la no existencia de otro bien inmueble sobre el
cual se le pudiese sustituir esta medida y adems la existencia de
menores de edad dentro de su ncleo familiar. Es importante sealar
que no es el propsito de este informe el solo examinar las fuentes
normativas referentes al caso sin realizar un examen sobre la
jurisprudencia elevada sobre esta materia, y para este objeto trayendo a
colacin la pretensin de hipotecar la vivienda, la Corte Constitucional
en su Sentencia T-076/05 M.P Dr. RODRIGO ESCOBAR GIL, seala:
En segundo trmino, el bien inmueble bajo afectacin a vivienda familiar
se convierte en inembargable, salvo si se constituy hipoteca antes del
registro de la afectacin o si se otorg la misma garanta para afianzar
prstamos para la adquisicin, construccin o mejora de vivienda.
Finalmente, la afectacin a vivienda familiar constituye un lmite a la
libre disponibilidad y disfrute de los bienes, pues mientras no se proceda
a levantar su constitucin, el cnyuge o compaero permanente
propietario del bien inmueble no puede vender, donar o reservarse para
s el uso de dicho bien, ya que se encuentra destinado a procurar la

habitacin de la familia. As las cosas, a favor del ncleo familiar se

extienden los atributos de la propiedad, y por tal razn, no pueden
considerarse meros tenedores o poseedores de los inmuebles en que
habitan.

Por su parte la Sentencia C-317/10 M.P Dr. Dr. NILSON PINILLA PINILLA,
seala al respecto:
PATRIMONIO DE FAMILIA-Excluye el bien objeto de su constitucin de la
prenda general del patrimonio del eventual deudor desde el momento
mismo en que fue creada esa institucin, el bien objeto de constitucin
del patrimonio de familia queda excluido del derecho de los acreedores
a su persecucin judicial para obtener la satisfaccin de crditos
insolutos; es decir, la prenda general del patrimonio del deudor en
beneficio de sus acreedores se ve disminuida, en cuanto el bien objeto
de patrimonio de familia no puede ser afectado con medidas cautelares
de embargo y secuestro ni sometido al remate para el pago de una
acreencia.

Con este sealamiento de la Corte podemos dilucidar con mayor

claridad la no posibilidad del levantamiento de la medida ante sealada
toda vez que los propietarios del bien inmueble tienen limitado dominio
del mismo, lo cual no les permitira que este inmueble les sirva de
prenda para garantizar cualquier tipo de obligacin.