UNIDAD VIII: DIVORCIO Y SEPARACIN PERSONAL.1.

) Antecedentes histricos:
El repudio en el Derecho Antiguo, Derecho Romano, Cristianismo y Codificacin
moderna: puede consultarse en cualquier autor de la bibliografia bsica indicada.
Divorcio y Separacin Personal:
Corresponde distinguir:
a- Divorcio absoluto o divorcio vincular: en vida de lo cnyuges, disuelve el vnculo
matrimonial y habilita para contraer nuevas nupcias.
b- Separacin personal o separacin de cuerpos o divorcio limitado. No se extingue el
vnculo matrimonial, pero cesa el deber de cohabitacin.
En funcin de los motivos que pueden dar lugar al divorcio, distinguimos:
a.Divorcio Sancin: El divorcio es una sancin impuesta a uno de los cnyuges por
haber incurrido en hechos que la ley considera suficientes para aplicarla.
b.Divorcio Remedio: medio para dar fin a una situacin objetiva, que hace imposible
o difcil el mantenimiento de la convivencia.
Derecho Comparado: Estados Unidos , Inglaterra, Italia Francia, Alemania, Suecia,
Espaa Amrica Latina. Consultar bibliografa bsica.Derecho Cannico: El vigente derecho cannico, compilado en el Cdigo de 1983, no
admite la disolucin del matrimonio rato y consumado sino por la muerte de uno de los
esposos. Pero si ha sido celebrado entre bautizados , o entre una parte bautizada y otra no
bautizada, y no ha sido consumado matrimonio rato y no consumado - , puede ser disuelto
con justa causa por el Romano Pontfice, a peticin de ambas partes, o de una de ellas
aunque la otra se oponga. El cdigo cannico acepta tambin la separacin personal de los
esposos. Sus causas son: el adulterio no consentido ni causado por el otro cnyuge, en
tanto no lo haya cometido tambin el, y el poner uno de los cnyuges en grave peligro
espiritual o corporal al otro o ala prole, o hacerle de otro modo demasiado dura la vida en
comn. Belluscio 2)

DERECHO ARGENTINO

A) Cdigo civil: Hasta la sancin del C.C. , el divorcio estuvo regido en nuestro pas por la
legislacin cannica. El Cdigo no introdujo innovaciones fundamentales, pues
continuaron sometidos a la legislacin cannica los matrimonias celebrados entre catlicos
y los mixtos contrados con autorizacin de la Iglesia Catlica . Ver artculos 201,202 y 203
del C.C.
En cuanto a los matrimonios entre no catlicos, el divorcio siempre con los
efectos de la separacin personal competa a los tribunales civiles. Las causas: art. 204
C.C.
Rgimen de la ley de matrimonio y de las reformas de 1968 y 1987:
La Ley de matrimonio Civil adopt el rgimen de divorcio sancin, de tal modo que
solo poda ser decretado judicialmente sobre la base de alguna de las causales
determinadas en la ley, fundadas en la culpa de uno de los esposos.
La ley 17.711, adscribindose al rgimen de divorcio remedio admiti que el
divorcio se decretase a peticin conjunta de los esposos cuando existieran causas graves
que hiciesen imposible la vida en comn,; no suponen necesariamente culpa de uno de los
cnyuges.

La ley 23.515 incorpora las llamadas causales objetivas, ampliando de este modo las
posibilidades de divorcio-remedio.
B) Separacin Personal:
Causas subjetivas (Tienen en cuenta la culpabilidad).
Requisitos de los hechos que pueden dar lugar a la separacin culpable: gravedad,
imputabilidad, invocabilidad y posteriores al matrimonio.
1.-)
Adulterio: Relaciones Sexuales con terceras personas vulnera el deber de
fidelidad Problema de la prueba. (Art. 202 inc.1).
2.-)
Tentativa contra la vida del otro cnyuge, de los hijos sean o no comunes, como
autor principal, instigador o cmplice. No requiere prejudicialidad penal Belluscio ,
Borda en contra, Zannoni, Spota. (Art. 202 inciso 2).
3.-)

Instigacin a cometer delitos. (Art. 202 inc. 3)

4.-)
Injurias Graves: (Art. 202 inc. 4) .Toda especie de actos intencionales o no,
ejecutados de palabra, por escrito o hechos que constituyan una ofensa para el esposo,
ataquen su honor, su reputacin o su dignidad, hiriendo sus justas sensibilidades (
Barraquero, A., fallo Cm Civil 1 Cap Fed).
Jurisprudencia: algunos hechos que puedan configurarla: insultos, malos tratos, relaciones
equvocas con personas de otro sexo, incumplimiento dbito conyugal, juego, celos
excesivos, etc.
Si las injurias son recprocas corresponde se decrete la separacin por culpa de ambos.
5.-)
Abandono Voluntario y Malicioso del hogar (art. 202 inc. 5): Viola los deberes de
cohabitacin y asistencia.
Esta causal solamente puede ser invocada por quien es abandonado, sin que medie
espacio de tiempo una vez producido el alejamiento.
Eximentes: a.-) Que el abandono se haya producido en funcin de una causal atribuible al
otro cnyuge; b.-) Que exista justificacin en el alejamiento: ej.: cuestiones laborales,
enfermedad, etc.
Causales Suprimidas:
Sevicia
Malos tratamientos
Causas Objetivas:
1.-)
Alteraciones mentales graves de carcter permanente, alcoholismo o adiccin a
drogas, que provocan trastornos de conducta que impiden la vida en comn o con los hijos .
(Art. 203)
Su invocacin por el cnyuge sano da lugar solamente a la Separacin Personal.
Consecuencias:
Al cnyuge enfermo se lo considera inocente de la separacin
El cnyuge sano debe proveer alimentos y lo necesario para su tratamiento. Inclusive, si
fallece el cnyuge sano la sucesin debe preveer modalidad de seguir prestando alimentos
2.-)

Separacin de hecho sin voluntad de unirse por mas de dos aos

Mutuo consentimiento o presentacin conjunta: (art. 205, C.C.)

Transcurridos dos aos desde la celebracin del matrimonio, los cnyuges, en presentacin
conjunta, podrn manifestar al juez competente que existen causas graves que hacen
moramente imposible la vida en comn y pedir su separacin personal conforme a lo
dispuesto en el artculo 236.
Divorcio vincular:
Divorcio por culpa: (art. 214 C.C.)
Causa Objetiva: Separacin de hecho (art. 214 inc. 2)
Divorcio por presentacin conjunta: (art. 215 C.C.)
Conversin de la Separacin Personal en Divorcio vincular: ( art. 216 C.C.)
3.-)

CUESTIONES PROCESALES:

Competencia: art. 227 C.C. Ante el juez del ltimo domicilio conyugal efectivo o ante el
del domicilio del cnyuge demandado.
Procedimiento: La fijacin del trmite que debe seguir el juicio de separacin o divorcio
corresponde a las leyes procesales que es facultad de las provincias dictar. En la Provincia
de Salta, la separacin personal o el divorcio vincular contencioso el trmite es el del
proceso de conocimiento-ordinario.
Partes: adems de los cnyuges el agente fiscal.
Reconvencin: (art. 237 C.C.)
Medidas cautelares: Atribucin de la vivienda comn) , alimentos provisorios, litis
expensas, tenencia provisoria de los hijos, (art. 231 CC). En cuanto a los bienes: Art. 233
CC . Doctrina y jurisprudencia admiten: Inventario, Embargo, inhibicin general, veedor,
interventor, prohibicin de innovar, etc.
Pruebas: En principio, todo medio de prueba es admisible en juicio de separacin o de
divorcio. Se debe interpretar con criterio amplio y en conjunto.
Prueba de confesin Art. 232 CC.4.-) EFECTOS DE LA SEPARACIN PERSONAL Y DEL DIVORCIO:
Efectos de la Separacin Personal:
Efectos respecto de las personas: la Separacin Personal no disuelve el vnculo
matrimonial (art. 201) . Su efecto primordial es la cesacin del deber de cohabitacin.
Cesa tambin la asistencia en lo espiritual pero subsiste en lo material. Respecto a la
subsistencia del deber de fidelidad : doctrina y jurisprudencia no son contestes.
Art. 206 C.C: Fijacin de domicilio o residencia. Si tuviese hijos de ambos a su cargo se
aplicarn las disposiciones relativas al rgimen de la patria potestad.
Proteccin de la vivienda: art. 211 C.C.
Apellido de la mujer: decretada la Separacin Personal, ser optativo para la mujer llevar el
apellido del marido. Cuando existieren motivos graves, los jueces , a pedido del marido
podrn prohibir a la mujer separada el uso del apellido marital.

Efectos patrimoniales: la Sentencia de separacin personal o de divorcio vincular disuelve

la sociedad conyugal con retroactividad al da de la notificacin de la demanda (art. 1306
C.C.), retroactividad que tiene pleno efecto entre cnyuges, pero no puede perjudicar a
terceros de buena fe, es decir a los que no conociesen la existencia del proceso de divorcio
. (ver arts. 1299 a 1301, CC).
Alimentos entre cnyuges: Art. 207 , 208, 209 y 210 C.C.
Derecho hereditario: Art. 3574 C.C.
Revocacin de Donaciones : Art. 212 C.C.
Daos y Perjuicios Doctrina dividida : Belluscio por la afirmativa, Borda en sentido
negativo.
Efectos respecto de los hijos: Arts. 206, 213 C.C.
Filiacin, Art. 243, segunda parte.
Efectos del divorcio vincular:
El divorcio vincular, disuelve el vnculo matrimonial (Art. 213, inc. 3 C.C.)
Disolucin de la sociedad conyugal - extincin del rgimen matrimonial: Art. 1306 C.C.
Derecho Hereditario: Cesa totalmente . Art. 217 C.C.
Derecho Alimentario: Art. 207 a 209 y 218 C.C.

5.-) RECONCILIACIN: Es la restitucin del estado normal del matrimonio cuando

dicho estado se ha roto en virtud de la desavenencia resultante de existir causales de
separacin personal o divorcio, o cuando la separacin ha sido decretada. (Belluscio)
Art. 234 C.CNaturaleza Jurdica: Lagomarsino, contrato; Daz Guijarro: acto jurdico familiar bilateral;
Belluscio: acto real, acto lcito que no procura un resultado jurdico sino un resultado
material o de hecho y al cual la ley adscribe consecuencias jurdicas .
Caracteres: bilateral, no formal, expreso o tcito, puro y simple.
Casos en que procede : art. 234 C.C. Presuncin iuris tantum. Puede surgir tambin de otros
hechos.
Oportunidad para alegarla: Es de orden pblico y puede ser alegada en cualquier estado del
juicio ( no como excepcin), a pedido de parte interesada, el ministerio pblico y el Juez de
Oficio. Al momento de contestar la demanda, o posteriormente por va incidental.
Prueba, incumbe a quien la alega.
Efectos: La reconciliacin anterior a la sentencia de separacin o divorcio extingue la
accin tendiente a obtenerlos (Art. 234 1 parte C.C.)
Durante el Juicio deja sin efectos las medidas cautelares respecto de las personas de los
cnyuges , de los hijos y de los bienes.
Posteriormente a la Sentencia de separacin personal, hace cesar los efectos de sta y
restituye todo al estado anterior a la demanda.

En cambio si la reconciliacin es posterior a la sentencia de divorcio vincular, para que

produzca efectos es necesario la celebracin de un nuevo matrimonio.
6.-) SEPARACION DE HECHO:
Se configura esta situacin cuando los cnyuges se han separado pero no se instaura
demanda de divorcio ni de separacin personal; debe tratarse de una situacin prolongada
en el tiempo, diramos definitiva, no originada en causas circunstanciales.
Efectos jurdicos:
a- Cesacin de la vocacin hereditaria para el cnyuge culpable (art. 3575 C.C.).
b- La separacin de hecho por ms de dos aos autoriza a solicitar la separacin personal
c- La separacin de hecho por ms de res aos habilita a pedir el divorcio vincular.
d- La patria potestad sobre los hijos ser ejercida por quien ejerza legalmente la tenencia
(art. 264 C.C.).
e-El culpable en la separacin de hecho o tiene derecho a participar en los bienes ganan
ciales que con posterioridad a la separacin aumentaron el patrimonio del no culpable (art.
1306 C.C.).
f- No pueden pedir la declaracin de demencia del otro cnyuge; se lo excluye de la
curatela.
Convenios: es habitual que en tal situacin, los cnyuges celebren convenios relativos a
alimentos, tenencia de hijos, separacin de bienes, etc., pero en cuanto a su validez debe
tenerse presente que no es admisible la renuncia de derechos relativos al estado de familia,
como as tambin que el rgimen de separacin de bienes tiene carcter de forzoso.
7) DERECHO ARGENTINO: NORMAS APLICABLES A LOS CONFLICTOS DE
LEYES:
Artculo 227, 161,164 C.C.