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CU
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
LAGOS
Profesor: MIRYAM E. A. MICHEL ORTIZ
Conceptos preliminares
Los grupos sociales llevan a cabo sus actividades en un espacio geogrfico determinado; el
ser humano por lo comn ha vivido dentro de una determinada comunidad y con frecuencia
con un sentido territorial. Sin embargo, algunas de sus actividades suelen efectuarse fuera de
ese espacio regular, por diferentes circunstancias.
Debido a la diversidad de regulaciones jurdicas de las instituciones en cada grupo y al afn
de obtener un mnimo posible de seguridad, de certeza, igualdad y libertad, es importante
definir ciertas bases que permitan alcanzar estos propsitos. La evolucin de las sociedades
ha incrementado el trfico entre ellas. Con el desarrollo de la gran industria de hoy el
comercio sigue siendo fundamental para el estudio del DIPr.
Estos mismos comerciantes, al requerir una regulacin a sus transacciones para hacerla ms
acorde con otras regulaciones, generaron desde antao reglas obligatorias entre ellos. Existe
hoy otro tipo de reglas con un objeto comn: regular el trafico jurdico internacional, que han
sido el resultado de circunstancias naturales de la evolucin mundial. De ah han surgido
diferentes mtodos orientados hacia la solucin de problemas derivados de este hecho que es
el trfico.
Las normas de aplicacin inmediata son de origen exclusivamente interno: el legislador
nacional ha decidido, por diferentes motivos, que en casos especficos las relaciones jurdicas
con elementos extranjeros no deben ser consideradas por el juez del foro en aquellos
aspectos que van en contra de su poltica legislativa o bien, se trata de aquella rea de las
relaciones jurdicas en donde el Estado ha extendido su jurisdiccin y en la que considera que
la voluntad de los particulares no puede derogar sus normas.
El mtodo de normas materiales tiene fuentes tanto internas como internacionales y
mediante el se trata de encontrar una solucin directa y de fondo con la aplicacin de una
norma material.
El derecho uniforme trata de la normatividad creada por los Estados (mediante tratados,
convenios internacionales, leyes uniformes, guas legislativas), con objeto de establecer las
mismas reglas a las cuales pueda referirse el juez del foro. Con este mtodo se trata de
asegurar hasta donde sea posible que los jueces de los estados contratantes van a resolver
los asuntos internos sobre determinadas materias con trascendencia internacional, con base
en los mismos trminos.
La lex mercatoria incluye las practicas internacionales que son reconocidas por los Estados;
normas que si bien no tienen un origen estatal, por su importancia los Estados reconocen y le
dan validez jurdica interna.
LOS METODOS
Normas materiales,
Se intenta resolver de manera directa un problema derivado del trfico jurdico internacional con
la aplicacin de ciertas normas del sistema que, por su naturaleza, tienen vocacin internacional,
con exclusin de cualquier otro recurso.
Tiene fuentes tanto internas como internacionales.
Son especiales para supuestos de trfico externo.
Derecho uniforme
A travs de normas de derecho sustantivo comunes establecidas por un tratado, acuerdo
internacional, una ley uniforme o guia legislativa, se regulan las relaciones juridicas que los
particulares desarrollan entre estados
Trata de la normatividad creada por los estados (mediante tratados, convenios internacionales,
leyes uniformes, guas legislativas), con objeto de establecer las mismas reglas a las cuales
pueda referirse el juez del foro.
Con este mtodo se trata de asegurar hasta donde sea posible que los jueces de los estados
contratantes van a resolver los asuntos internos sobre determinadas materias con trascendencia
internacional, con base en los mismos trminos.
Lex mercatoria,
UNIDAD 4.
SISTEMA CONFLICTUAL TRADICIONAL
Corriente Supranacionalista
Como hemos sealado, el comn denominador de esta corriente es el nfasis en los elementos
de carcter internacional, donde se deben nutrir los derechos internos. Subdividiremos esta
tendencia en dos grandes grupos: el de los internacionalistas y el de los universalistas.
Internacionalistas,
A finales del siglo XIX y principios del XX diversos autores dieron primaca a la comunidad jurdica
internacional. Haba razones para ello: Europa gozaba de paz por primera vez en muchos aos.
Zitelmann, uno de los internacionalistas, distingue dos tipos de normas jurdicas: las normas de
origen internacional, que tienen como destinatarios a los Estados, y las normas de origen
nacional, que se expiden para solucionar, dentro de este mbito, problemas derivados del trfico
jurdico internacional (normas de conflicto).
Es decir, en cuanto a las normas internacionales, se trata de normas acordadas por los Estados
mediante convenios o tratados internacionales en los que los propios Estados se obligan a
resolver de manera determinada los problemas que presenta el trfico jurdico internacional y, al
mismo tiempo, esos Estados deben resolver, aunque de forma subsidiaria, otra serie de
problemas por medio de normas conflictuales nacionales (Yanguas Messa).
Un segundo autor es Pillet, quien dirige su anlisis hacia la soberana estatal y a lo que l mismo
denomina el fin social de las leyes. Para este autor, los conflictos de soberana se dan en un
Estado cuando ste acepta la aplicacin de las leyes de otro Estado. Pillet afirma que el DIPr no
establece en ese sentido reglas precisas y slo existe el principio bsico conforme al cual es
necesario que cada Estado otorgue un respeto mximo a la soberana de los dems estados
(Batiffol). .El fin social de las leyes, segn Pillet, debe quedar asegurado y para ello se deben
distinguir, entre otros, dos caracteres propios de toda ley: el de su generalidad y el de su
continuidad. Conforme al primero, las leyes son expedidas para regir dentro de un determinado
territorio, lo que suele resultar indispensable para garantizar la vida colectiva. Mediante el
segundo, el de su continuidad, la ley protege la vida jurdica internacional de los individuos. Este
ltimo es el carcter que deben tener las normas de DIPr.
Universalistas,
Inglaterra,
Influido por la tendencia territorialista inglesa, Dicey16 (1896) sostiene en su obra el principio
segn el cual la aplicacin de la ley extranjera en el foro debe darse de manera excepcional;
recogiendo la idea de Story, afirma que esa excepcin debe justificarse en el principio de los
derechos adquiridos, .siempre que su objeto sea lograr resultados ms justos. Para Dicey el DIPr
se basa en dos principios: la competencia judicial y los conflictos de leyes.
As, todo derecho debidamente adquirido conforme a las leyes de un Estado debe ser
generalmente reconocido por los tribunales mgleses, salvo el caso en el que tal derecho sea
contrario al principio del orden publico del derecho ingls. Esta actitud refleja la preocupacin
tpica de un jurista que pertenece al sistema del common law: concederle primaca al
reconocimiento de derechos por la autoridad judicial (Dove).
Estados Unidos de Amrica,
En este pas, hasta mediados del siglo XX la doctrina moderna sigui dos direcciones ms o
menos definidas: la que se inici en la Universidad de Harvard y la adoptada en la Universidad de
Yale. En Harvard, Joseph H. Beale retom la idea de Dicey acerca de los derechos adquiridos
(que, como se recordar, haba sido primero propuesta en Estados Unidos por Story), y al igual
que Dicey llev a cabo una enorme y valiosa labor de recopilacin de la jurisprudencia
estadounidense, en donde sistematiz y extrajo los principios fundamentales del DIPr y que
culmin con el primer Restatement of Conflict ofLaws, o recopilacin de casos jurisprudenciales
en materia de DIPr (1935).
De manera similar a Dicey, Beale pretende derivar de la jurisprudencia una serie de principios en
los que se inspira el sistema del common law y, en el caso de inexistencia de algunos de stos,
habr que deducirlos de la interpretacin de los casos que se hayan fallado. Este modo de
proceder fue continuado por varios autores estadounidenses como Cheatham, Freund, Leflar,
Trautman, Goodrich y, particularmente, Willis. L.M. Reese, quien, con el apoyo de los anteriores,
de otros juristas y del American Law Institute, public en 1971 el segundo Restatement.
Latinoamrica,
En 1485 se inici la Reconquista de Espaa; en la medida en que se expulsaba a los rabes de
territorio espaol, las comunidades aplicaban, de manera general, sus propias leyes, sus fueros a
toda persona que se encontrara o habitara en el lugar, un modo medieval de aplicar la ley. Con el
tiempo, esta forma de aplicacin del derecho fue delineando lo que ms tarde se conoci como el
territorialismo espaol.
Esta concepcin tambin puede encontrarse en las leyes expedidas por la Corona espaola en
un esfuerzo de unificacin legislativa; ste es el caso del Fuero de Castilla (1272), la recopilacin
Corriente Autnoma:
Precursores,
En los ltimos 60 aos surgi un conjunto de autores que de manera general hemos agrupado en
la tendencia denominada autnoma. Entre las caractersticas que podramos sealar como
comunes a esta tendencia se hallan las siguientes: Derecho internacional privado atribuir al DIPr
una posicin autnoma dentro del marco general del derecho; partir del sistema jurdico positivo
y del mtodo jurdico comparativo, a efecto de apoyar su posicin
Algunos de los precursores de tal tendencia son los alemanes Ernest Rabel (1931) y Wilhelm
Wengler (1934), as como el griego Petros Vallindas (1937), a cuyos planteamientos nos
referiremos brevemente a continuacin. Ernest Rabel parte del mtodo de derecho comparado y
afirma que las normas de conflicto son de origen nacional y deben ser interpretadas de modo que
el proceso interpretativo se aplique de forma diferente a todas ellas; as como el juez interpreta de
manera distinta las normas relativas a la familia y las normas mercantiles, debe interpretar las
normas extranjeras que resultan de la aplicacin de la norma de conflicto.
Se trata de la utilizacin de un mtodo interpretativo diferente, donde el juez ha de considerar las
normas conflictuales independientemente de las dems normas del sistema a que aqullas
Para este autor, la norma jurdica de conflicto consta de dos partes; la primera define su objeto,
que consiste en ciertos hechos (lugar de celebracin del acto, lugar de ejecucin del contrato,
etc.), y la segunda determina las consecuencias jurdicas de esos hechos (ley aplicable a la
forma en la celebracin de los actos, consecuencias jurdicas de la ejecucin del contrato en tal o
cual lugar, etc.). Sin prejuzgar acerca de la existencia de una relacin jurdica determinada, la
norma conflictual plantea una situacin que deber ser definida o calificada ms tarde. A reserva
de retomar ms adelante las ideas de este autor, cuando veamos el problema de la calificacin,
cabe sealar que Rabel plantea la necesidad de que la norma conflictual sirva de verdadero
enlace entre el sistema jurdico del foro y los dems sistemas jurdicos positivos y para ese
efecto, mediante la interpretacin, el juez debe ampliar las categoras establecidas por las normas
conflictuales (adopcin, matrimonio, divorcio, etc.).
Es decir, en las normas del sistema jurdico nacional las instituciones se encuentran definidas de
tal modo que un matrimonio celebrado conforme a la legislacin de Puebla es un acto jurdico
similar al previsto en la legislacin de Nayarit o en la del Distrito Federal; lo mismo sucede con
una adopcin, un divorcio, etc.
Pero esta definicin de categoras o instituciones no suele resultar tan clara cuando se
interrelacionan dos o ms sistemas jurdicos positivos: un matrimonio religioso celebrado en
Grecia o en Espaa no resultar totalmente similar al matrimonio civil previsto en Mxico (en
donde se le considera un contrato civil); asimismo, el divorcio previsto en Mxico es una
institucin Sistema conflictual tradicional (tendencias) 1 57 'desconocida en Chile, donde la
categora o institucin con efectos parecidos es la 'separacin de cuerpos. De esta forma, Rabel
propone ampliar la categora de la norma conflictual del foro con objeto de estar en condiciones
de reconocer una categora extranjera que ijto sea totalmnte similar a la nacional, posibilitando
con ello el enlace entre los ' Aferentes sistemas jurdicos positivos.
En la concepcin del autor, la norma 'conflictual nacional debe definir su objeto, el cual consiste
en ciertos hechos (lugar de celebracin del matrimonio, de la adopcin y de la ejecucin del
contrato) y -seguidamente extraer las consecuencias jurdicas de los mismos: establecer si
efectivamente se trata de un matrimonio, de una adopcin, de un divorcio, de un contrato de
compraventa o de una institucin similar y, de ser el caso, establecer las Consecuencias jurdicas
correspondientes: derechos y deberes matrimoniales, de- * techos alimentarios, distribucin de
bienes, transmisin de la propiedad, etctera. Por su parte, Wilhem Wengler propugna por el
mtodo comparativo como tcnica para lograr la armona en los diversos sistemas jurdicos
positivos. Segn l, se debe partir del conocimiento y estudio de los sistemas jurdicos positivos
extranje- os a fin de tratar de uniformar sus instituciones o categoras, aun a costa de un
sacrificio mximo. De acuerdo con Wengler, el derecho comparado es el medio id- jieo para
logrkr el conocimiento del derecho extranjero y alcanzar cierta uniformi- dad de soluciones, lo
cual, a su vez, redundar en beneficio de la continuidad jurdica '* del trfico internacional. ;
Lejos de descartar la posibilidad propuesta por Rabel, con su idea de la utilizacin del derecho
comparado, Wengler pretende complementar el procedimiento propuesto por aquel
Tendencia Autnoma
Los argumentos anteriores nos permiten obtener algunos de los presupuestos generales que dan
origen a la llamada tendencia autnoma. Por otra pajte, debido al eleva
Derecho internacional privado do nmero de autores que podran adscribirse a esta tendencia,
nos limitaremos a cuatro de ellos: Jacques Maury (1936), de la Universidad de Pars; Henri
Batiffol (1938), de la misma universidad; Juan Antonio Carrillo Salcedo (1961), de la Universidad
de Sevilla, y Werner Goldschmidt (1947), de la Universidad de Buenos Aires. No obstante que
una de las caractersticas del desarrollo francs moderno ha sido oscilar entre los extremos, en
1936 el entonces maestro de la Universidad de Tolosa, Jacques Maury, en su curso de la
Academia de Derecho Internacional de La Haya, propuso la posibilidad de la complementacin de
doctrinas hasta entonces irreductibles, mediante la necesaria coexistencia de fuentes nacionales
e internacionales.
"Las normas que constituyen al DIPr deca deben ser caracterizadas por su contenido y no
por su origen." Acorde con esta tendencia, Henri Batiffol sostena que las relaciones regidas por el
DIPr no son una simple materia sometida a la normatividad del foro con desconocimiento de la
existencia y el valor de los sistemas jurdicos extranjeros. Como no se puede negar la existencia
de las relaciones internacionales en el plano individual, su regulacin requiere la presencia de un
conjunto de normas que tengan en cuenta el contenido y alcance de las relaciones
internacionales en la esfera individual y, por tanto, sean aplicables en los diversos sistemas
jurdicos extranjeros. No se pretende afirmaba el autor el establecimiento de un sistema
supranacional que ignore la exigencia de los derechos nacionales y tampoco una simple
proyeccin externa de stos. El mtodo que Batiffol plante es la necesaria coordinacin de los
sistemas jurdicos, de manera tal que su aplicacin armnica tienda a alcanzar las finalidades de
cada tono de estos derechos.