EL DELITO DE GENOCIDIO EN LA JURISPRUDENCIA

ARGENTINA.
Por Eduardo Luis Aguirre*
Mediante pronunciamientos histricos, la jurisprudencia argentina reciente ha
caracterizado en trminos dogmticos los crmenes cometidos por el propio Estado
en nuestro pas, concluyendo que se trat de delitos de lesa humanidad,
perpetrados en el marco de un genocidio (Fallos Etchecolatz y Von Wernich).
Para ello, ha desarrollado un recorrido terico sin precedentes, que coloca a la
poltica domstica en materia de Derechos Humanos a la vanguardia de la mayora
de los pases del mundo, a la vez que despeja las dificultades conceptuales que
planteaba el tipo penal de genocidio, en tanto novedoso y brutal legado de la
modernidad.
En primer lugar, debemos destacar que, para superar el hiato que se deriva de la
redaccin del propio tipo, en lo que atae a "la intencin de destruir, total o
parcialmente, a un grupo nacional, tnico, racial o religioso, como tal", que adems
lo distingue de otros crmenes contra la humanidad (CONUG, artculo II, y Corte
Penal Internacional, artculo 6), se concluy en Etchecolatz en coincidencia
con la doctrina ms autorizada y el aval de la jurisprudencia de los tribunales
internacionales especiales- que la intencin necesaria podra ser inferida de las
circunstancias que rodean a los actos en cuestin.
Esas evidencias circunstanciales implican una serie de factores y circunstancias,
como el contexto general, la perpetracin de otros actos culposos sistemticamente
dirigidos contra el mismo grupo, la escala de las atrocidades cometidas, el hecho de
escoger sistemticamente a las vctimas en razn de su pertenencia a un grupo
determinado, o la reiteracin de actos destructivos o discriminatorios (El Fiscal
contra Jelisic, Fallo, Sala de Apelaciones, Prrafo 47, TPIY, citado por Bjornlund,
Matthias; Markusen, Eric; Mennecke, Martin: Qu es el genocidio?, en
Feierstein, Daniel (compilador): Genociodio. La Administracin de la muerte en la
modernidad, Editorial Eduntref, Buenos Aires, 2005, p. 32 y 33).
Otra cuestin relevante que se salda, se vincula con la determinacin del concepto
de grupo de vctimas. As, basta que la intencin criminal se extienda slo a una
parte del grupo racial, tnico, nacional o religioso, y su delimitacin a un
determinado mbito: un pas, una regin o una comunidad concreta, cuestin sta
fundamental al momento de caracterizar el genocidio argentino.
Con todo, la delimitacin esencial del concepto de grupo de vctimas no ha sido
pacfica. Benjamn Whitaker adverta en su trascendente informe sobre la
necesidad de una reforma de la Convencin de la Organizacin de las Naciones
Unidas sobre Prevencin y sancin del Delito de Genocidio (CONUG), porque
dejar a grupos polticos u otros grupos fuera de la proteccin de la Convencin
ofrece un pretexto considerable y peligroso que permite el exterminio de cualquier
grupo determinado, ostensiblemente bajo la excusa de que eso sucede por razones
polticas (Whitaker, Benjamin: Revised and Updated Report on the Question of
the Prevention and Punishment of the Crime of Genocide, p. 19, citado por
Feierstein, Daniel (compilador): Genocidio. La administracin de la muerte en la
1

modernidad, Editorial Eduntref, Buenos Aires, 2005, p. 35).

Ello as, toda vez que mientras en el pasado los crmenes de genocidio se
cometieron por razones raciales o religiosas, era evidente que en el futuro se
cometeran por motivos polticos () En una era de ideologa, se mata por motivos
ideolgicos (Informe E/CN, 4/Sub.2/1985/6 (Informe Whitaker) p. 18 y 19, citado
por Feierstein, Daniel: El genocidio como prctica social, Editorial Fondo de
Cultura Econmica, Buenos Aires, 2008, p. 48).
La sentencia dictada en Etchecolatz se anticipa de manera consistente, adems, a
cualquier impugnacin con respecto a eventuales violaciones del principio de
congruencia. Etchecolatz no haba sido indagado por el delito de genocidio, por lo
cual la sentencia destaca que los hechos juzgados y comprobados, haban sido
cometidos en el marco de un genocidio, sugiriendo adems que fuera sta la
figura escogida para avanzar en la persecucin de los represores en los juicios
sucesivos.
Tambin resulta particularmente relevante que el pronunciamiento en cuestin
recuerde que las definiciones jurdicas de genocidio incluyen cualquiera de las
siguientes conductas, perpetradas con la intencin de destruir total o parcialmente
a un grupo nacional, tnico, racial o religioso como tal: a) Matanza de miembros
del grupo; b) Lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros del
grupo; c) Sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que
hayan de acarrear su destruccin fsica, total o parcial; d) Medidas destinadas a
impedir nacimientos en el seno del grupo ; e) Traslado por la fuerza de nios del
grupo a otro grupo
Hechas estas reflexiones, dejemos que la sentencia siga expresando la forma en que
construye la existencia del referido grupo nacional, vctima del genocidio.
Ya en la sentencia de la histrica causa 13 se dio por probada la mecnica de
destruccin masiva instrumentada por quienes se autodenominaron Proceso de
Reorganizacin Nacional. As, en la causa 13/84 donde se conden a los ex
integrantes de las Juntas Militares se dijo: El sistema puesto en prctica -secuestro,
interrogatorio bajo tormentos, clandestinidad e ilegitimidad de la privacin de
libertad y, en muchos casos eliminacin de las vctimas-, fue sustancialmente
idntico en todo el territorio de la Nacin y prolongado en el tiempo. Ntese que la
decisin deja en claro que la eliminacin de las vctimas no constituye un elemento
sine qua non para la perpetracin del genocidio, que puede configurarse a partir de
las restantes prcticas que se enumeran en el mismo prrafo, en tanto las
conductas integran una planificacin previa, sistemtica, discriminada y unitaria
de aniquilamiento, un dato central no asumido por las tendencias jurisdiccionales
previas.
Es precisamente a partir de esa aceptacin sigue diciendo el fallo Etchecolatztanto de los hechos como de la responsabilidad del Estado argentino en ellos, que
comienza, a mi entender, el proceso de produccin de verdad sin el cual slo habra
retrocesos e impunidad. Obviamente que dicho proceso estuvo sujeto todos estos
aos a una cantidad enorme de factores de presin cuya negacin resultara
ingenua, pese a lo cual tanto en el mbito nacional como en el internacional, se
lograron avances significativos en la materia.
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Esos avances significativos a los que hace mencin la sentencia, supusieron en

realidad un avance de la conciencia de la sociedad argentina, del derecho como
productor de verdad y, sobre todo, un progreso en vastos sectores de la agencia
judicial, histricamente asociada al pensamiento conservador, cuando no
complicada con gobiernos de facto y las doctrinas jurisprudenciales ms
conservadoras.
Si se hace hincapi en las peculiaridades que los perpetradores asignaban a las
vctimas, en general militantes de pensamiento crtico, autnomo, en definitiva
opositor a la oscurantista impronta ideolgica dictatorial, es indudable que se
trataba de un grupo percibido como amenaza de supuestos valores,
occidentales y cristianos, que cesara como tal nicamente a partir de la
eliminacin de estos agregados particularmente dinmicos (Feierstein: El
genocidio como prctica social, Editorial Fondo de Cultura Econmica, Buenos
Aires, 2008, p. 51 y 58).
Justamente por estas condiciones, la eliminacin en todo o en parte de ese grupo
nacional, implicaba una alteracin de las relaciones sociales preexistentes y su
sustitucin por nuevas formas de relacionamiento social.
Esta eleccin premeditada y discriminada de las vctimas por parte de los
perpetradores, confiere a las conductas el indudable carcter de prcticas sociales
genocidas. Porque en el delito de genocidio, son los propios perpetradores los que
identifican y constituyen al grupo de vctimas: A decir verdad, esta identificacin
negativa en trminos de construccin de otredad, que fue lo que permiti que el
grupo nacional fuera construido por los propios perpetradores.... Eran "los
enemigos del alma argentina", tal como los denominaba el General Luciano
Benjamn Menndez, imputado en esta Causa, que, por alterar el equilibrio deban
ser eliminados, establece el pronunciamiento del TOF 1 de la Plata, determinando
que no se est en el caso sometido a su jurisdiccin ante una mera sucesin de
delitos sino ante algo significativamente mayor que corresponde denominar
genocidio: el plan sistemtico de exterminio.
Es importante recordar de qu manera, desde lo simblico, los militantes de
cualquier causa potencialmente desestructurante del credo conservador, eran
presentado como un peligro, un riesgo concreto a nuestro bienestar y nuestra
seguridad. Una jerga compatible que se adueaba de sentidos engaosos, tales
como subversivos, terroristas, bandas o sencillamente delincuentes, para
estigmatizar justamente a aquellos que esta tecnologa de poder quiso y logrincorporar a las retricas mundanas.
Si la sola existencia de estas personas era capaz de poner en riesgo nuestra
existencia y convivencia -segn esas lgicas genocidas- su eliminacin,
aniquilamiento o extirpacin del cuerpo social, estaba justificada.
Como ya lo hemos reseado, es necesario al momento de analizar las prcticas
genocidas prestar tambin atencin a la evolucin que han registrado las grandes
matanzas y exterminios a travs de la historia.
De esa manera, podremos observar ms claramente la tajante distincin de la
condicin de perpetrador y vctima que caracterizaba a este tipo de hechos en el
pasado, donde estos ltimos grupos pertenecan generalmente a comunidades
exteriores a las fronteras de las ciudades e incluso de las ciudades- estados, reinos o
imperios. Estos aniquilamientos se llevaban a cabo, en general, para deteriorar con
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la matanza el nmero de potenciales guerreros de los ejrcitos derrotados, por

motivaciones de expansin territorial, religiosas o econmicas, como es el caso de
los procesos coloniales que devastaron a los pueblos originarios americanos.
Incluso, por motivaciones psicosociales asociadas al temor al crecimiento de
ciudades- estados rivales que pudieran aprovecharse del ocaso de potencias
imperiales, lo que parece explicar, por ejemplo, el ataque y la destruccin de
Cartago por parte de los romanos (Chalk, Frank; Jonassohn, Kart: Historia y
sociologa del genocidio, Editorial Prometeo, 2010, p.65 y 109).
No obstante estos antecedentes, a partir del siglo pasado los genocidios
victimizaron -en la mayora de los casos- a grupos nacionales convivientes dentro
de las fronteras del mismo Estado agresor, y el objetivo de los agresores comienza a
centrarse en la eliminacin de grupos (no necesariamente minoritarios, aunque en
la mayora de los casos lo fueran) concebidos como diferentes por razones tnicas,
culturales, polticas o ideolgicas, que son percibidos como amenazas para los
sistemas de creencias hegemnicos.
Vale decir que, en lo que concierne a la identidad, es la pertenencia a algo comn,
apreciada por los agresores, lo que construye a los enemigos y las vctimas Un
terrorista no es solo el portador de una bomba o una pistola, sino tambin quin
difunde ideas contrarias a la civilizacin cristiana y occidental (Jorge Rafael Videla
a The Times 4-01-1978).
Por supuesto que se trataba (tambin) de un grupo de nacionales, pero estaba
mucho ms claro que para los genocidas eran fundamentalmente un colectivo
poltico diverso en sus bagajes tericos y su praxis, por ende, integrantes de una
amenaza respecto de un modo de vida, y finalmente, enemigos.
Por lo tanto, no cabe duda de que adems de agredir a un grupo nacional, las
prcticas genocidas se llevaron a cabo, tambin, contra un grupo poltico.
Las fuerzas represivas consideraron que adems de la estigmatizacin y la
eliminacin de los grupos insurgentes, era tambin una cuestin de resolucin
inexorable el hostigamiento, la violacin de derechos y hasta el aniquilamiento de
sectores de la poblacin civil que inclua la periferia, los brazos polticos, los
simpatizantes, los trabajadores, sindicalistas, intelectuales o estudiantes que
pudieran llegar a poner en crisis o cuestionar los mtodos de la denominada
guerra sucia, o incluso a cualquier persona de la comunidad.
Este es el rol del genocidio en tanto tecnologa de poder destinada a deconstruir
determinadas formas de organizacin social y sustituirla por otra. La frase del
general Ibrico Manuel Saint-Jean caracteriza esta concepcin con mayor
precisin: Primero mataremos a todos los subversivos, luego mataremos a sus
colaboradores, despus... a sus simpatizantes, enseguida... a aquellos que
permanecen indiferentes, y finalmente a los tmidos (gobernador de facto de la
Provincia de Buenos Aires, disponible en http://www.rodolfowalsh.org/spip.php?
article2917). En este mismo sentido se pronunciaba el General Acdel Vilas, a cargo
del denominado Operativo Independencia, llevado a cabo en la Provincia de
Tucumn, con el objeto de aniquilar el accionar del Ejrcito Revolucionario del
Pueblo: Mientras volaba, acercndome, cada vez ms, al que sera por espacio de
casi un ao mi trinchera de combate, repensaba las palabras que un especialista del
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glorioso ejrcito francs en Argelia escribi en su libro que lo fue de cabecera en

mi andadura tucumana, que era Subversin y Revolucin... En las medulosas
consideraciones del oficial galo se encontraban resumidas mis propias ideas y
preocupaciones respecto de las operaciones que a corto plazo y luego de un siglo de
paz, incidira la brigada contra el ms peligroso y mortal de los enemigos del pas:
el marxismo (Tucumn, enero a diciembre de 1975, disponible en
http://www.nuncamas.org/investig/vilas/acdel_00.htm)
Por otra parte, el derecho internacional ha delimitado claramente cundo se est
ante crmenes contra la humanidad, a los que identifica como una serie de actos
inhumanos, incluidos el homicidio intencional, el encarcelamiento, la tortura, la
persecucin y la desaparicin forzada, cometidos como parte de un ataque
generalizado o sistemtico contra cualquier poblacin civil, tanto en tiempos de
guerra como de paz, llevados a cabo por motivos polticos, raciales o religiosos.
Es decir, cuando este tipo de actos se cometen de manera sistemtica o a gran
escala, dejan de ser crmenes comunes para pasar a subsumirse en la categora ms
grave de crmenes contra la humanidad.
* Profesor Regular de Derecho Penal de la Universidad Nacional de La Plata y la
Universidad Nacional de La Pampa.