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MODULO 1
NOCION Y CONCEPTO DE LA SOCIOLOGIA JURIDICA
DEL DERECHO
Desde una perspectiva funcional, el aspecto sociolgicamente relevante del
Derecho e sla definicin de las posiciones sociales (status) por medio de un
sistema de expectativas jurdicas (derechos y obligaciones). el punto de vista
sistmico no puede agotarse en esta perspectiva. Resulta ms til que estudie la
forma en la cual en cada sistema social se combinan los sistemas de expectativas
jurdicas (derechos y obligaciones) con los de expectativas sociales.
Toda conducta es regida por el Derecho y todo accionar humano puede pensarse
en trminos jurdicos. Cossio afirma que el nico modo de estudiar al Derecho es
como conducta. Soler ha criticado es posicin y defiende criterios asociados a una
postura normativista extrema de corte Kelseniano que se presenta como la
descripcin aparente del Derecho, pero es una nueva "prescripcin descriptiva".
Los socilogos del Derecho suelen rechazar que le Derecho vigente pueda
abarcar toda conducta posible. Toda conducta debera ser analizada por la
Sociologa del Derecho cuando procede la interseccin de varios sistemas
normativos, dentro de los cuales el Derecho impuesto es, en general, de
referencia necesaria. en los Estados modernos ha pretendido abarcar demasiadas
conductas y la tendencia legislativa, lejos de moderarse, se acenta.
En la concepcin sistmica, que preferimos, el ordenamiento jurdico es un
substitema del ordenamiento normativo del control social, y junto con otros
subsitemas, determina conductas. Adoptamos la concepcin que trata de entender
las influencias entre lo jurdico y lo normativo.
Puede estimarse que la Sociologa del Derecho es parte de una sociologa del
control social. Hay tantas clases de control social como tipos de normas ( y
escalas de valores contenidas en ellas) puedan existir.
El control social puede extenderse hasta todo sistema de idea o ideales. Dentro
de este campo de la Sociologa pueden inclurse diversos conjuntos de ideas.
Segn Melossi, la idea de control social esta ligada con la del Estado, ya que
ste definira sus estrategias o mecanismos. Sostiene que existen tradiciones
intelectuales distintas creadas para lograr mantener el orden poltico y social. No
compartimos tal punto de vista, porque equiparar el control social con un tipo de
sociedad confunde dos aspectos que no deben mezclarse. El sistema de control
puede ser represor o constiturse democrticamente. Tal concepcin no avanza
sobre el contenido concreto de las normas de los modelos de conducta, sostiene
slo que ellas existen y constituyen el control social de cualquier sociedad
humana.
Una convivencia sin control social equivale a una sociedad sin normas y sin
cultura o bien a un ficticio agrupamiento de autmatas en el cual nadie se desva
de lo previsto.
El control social es un instrumento de descripcin no necesariamente poltico ni
conservador.
Lo que ha hecho de la ciencia social algo til y distinto de otros conocimientos
anteriores, fue la relatividad, provisionalidad de toda comprobacin, de todo
resultado obtenido, de toda conclusin arribada, de toda idea sostenida en el
marco cientfico.
Entre la sociologa de control social y la Sociologa Jurdica, las relaciones
dependen de los conceptos sustentados. La sociologa del Derecho, debe
considerar todo lo que estudia la Sociologa del control Social, pero con una
diferencia de nfasis. si ningn subsitema del control tiene prioridad en el anlisis,
se estar en el campo de la Sociologa de control social, en cambio, si se privilegia
al Derecho, en el de la Sociologi del Derecho.
Nuestra mayor preocupacin como modelo de control social no jurdicosern las
costumbres. Los cambios son el eje de la historia. En cada poca, el Derecho trata
de reflejar la vocacin por ese cambio o el miedo a ese cambio, pero en todos los
casos es consecuencia de la cultura.
Para la Sociologa, el desafo es explicar los fundamentos de la conducta
humana, cualquiera sea, y en todo caso la inefectividad de la Ley, si es que se
observa.
Si la costumbre no funda a la ley, sta es una palabra hueca. Podramos
preguntarnos qu ocurre cuando las leyes se cumplen y las costumbres no
obstaculizan el orden pblicamente declamado, pero esto suele ser menos comn.
MODULO 2
SOCIOLOGIA JURIDICA ARGENTINA - ANTECEDENTES
La tradicin escolstica desarrollada y difundida por los jesuitas hasta su expulsin en
1767, y las doctrinas de los juristas medievales y modernos, debieron aceptar en el Ro de
la Plata las influencias de la Ilustracin y del Racionalismo Jurdico, con su ataque a la
tradicin y su creencia firme en el poder de la razn para elaborar soluciones jurdicas
perfectas. Este cambio fue brusco y ocasionado por la ruptura del orden colonial durante
el siglo anterior.
No existen obras orgnicas de los primeros juristas patrios. Luego de 1810 pueden
sealarse dos tendencias:
1. ILUMINISTA: partidaria de crear una conciencia nacional a partir de una fuerte voluntad
poltica, propone la ruptura de los antecedentes hispanos.
2. TRADICIONALISTA: busca la continuidad del nuevo Estado en la comunidad de
tradiciones, lengua, intereses y religin.
El cuadro de las ideas jurdicas en la Argentina, deber relacionarse con una dicotoma
(diferencia - divisin) en lo histrico, social, poltico y literario que subsiste hasta la
actualidad.
AFTALION sostiene que no se trata de definir si la tendencia tradicional o la iluminista fue
la de mayor influencia en los primeros tiempos.
Los que hacen prevalecer las ideas iluministas son partidarios del rechazo de cualquier
tradicin colonial en materia jurdica y pretenden la insignificancia de las particularidades
histricas y geogrficas.
Para la doctrina naciente, al igual que para el Iluminismo Europeo, el derecho se
presenta como una variable independiente de la sociedad que puede influr fuertemente
sobre sta.
Es probable que los tradicionalistas no hayan observado que la base social del pas
estaba cambiando y que las viejas ideas jurdicas resultaban cada vez menos aplicables a
una sociedad que alteraba su base poltica y cultural.
GREGORIO FUNES, es quien ms documentos, escritos y obras ha dejado. Fue el
autor de mayor influencia en el campo jurdico durante la Revolucin de Mayo. Supo
conciliar lo tradicional y lo moderno. Contrast con MORENO y MONTEAGUDO
(Iluministas) as como con PASO y CASTELLI.
Las obras de MONTESQUIEU, ROSSEAU y GROCIO se difunden a la par que aumenta
el menosprecio por la tradicin jurdica hispana.
Esta tendencia Racionalista, con los consiguientes fracasos por inadaptacin a las
El primer profesor de Derecho Natural y de Gentes, fue SAENZ, fundador y primer rector
de la Univeridad de Buenos Aires. Bas su enseanza en GROCIO,PUFENDORF y los
modernos jusnaturalistas, en el marco de la Ilustracin.
FRANCISCO DE PAULA CASTAEDA, en defensa de lo tradicional y autctono, critic
la imitacin de lo extranjero y los modelos que vea exticos. Se opona a la soberana
popular, al pacto social, a toda idea progresiva en materia social.
Los precursores del pensamiento social argentino durante el siglo XIX, fueron
ECHEVERRIA, SARMIENTO, ALBERDI, sin dudas positivistas por sus fuentes (Saint
Simon, Compte, Spencer) y por sus intenciones cientficas al analizar la realidad social.
Se volcaron al romanticismo, y en lo que hace al Derecho, a las ideas de SAVIGNY y
LERMINIER.
ECHEVERRIA es un precursor en nuestra Sociologa, pretendi actuar sobre la realidad
social, luego de tratar de comprenderla en su curso, explicar sus causas y proyectar sobre
el futuro un programa claramente educativo.
SPENCER aparece en las obras de ALBERDI y SARMIENTO, sin embargo el
positivismo cientfico aparece tarde en nuestro pas (S. XX). La generacin del 37
participa de un positivismo genrico (vocacin por el estudio de la realidad).
ECHEVERRIA expone una concepcin sobre la vida social y sus problemas, como objeto
de investigacin y seala la necesidad de conocer la sociedad mediante la aplicacin de
un mtodo realista que tienda a la creacin de una doctrina nacional.
El "Discurso de de introduccin a una serie de Lecturas pronunciadas en el Saln
Literario" (septiembre 1837) constituye un lcido inventario de la historia reciente del pas
y de lo que caba hacer para sacarlo de su estancamiento.
La ley sala a la luz sin fuerza ni vigor, desconocida por el sentido popular. ECHEVERRIA
critica la idea segn la cual legislar consiste slo en dictar leyes y no en que stas lleven
en s mismas virtud suficiente para su sancin o ejecucin.
El anlisis no se agota educando a la sociedad en el desprecio de la ley. el antiguo
Rgimen existe y muchos no dudaran en extenderlo hasta hoy. En "La Ciudad Indiana",
GARCIA pretende establecer sentimientos que han sido base de la cultura nacional: culto
al coraje, desprecio a la ley, el optimismo por el futuro del pas, la preocupacin exclusiva
por la fortuna, etc. Generalizaciones que demuestran la inutilidad de legislar sin erradicar
ante tales criterios.
Segn GARCIA, considerar que le Derecho debe crecer al amparo de la Ley "es uno de
los absurdos revolucionarios de ms siniestras consecuencias", critic tambin "la
minuciosidad desesperante de la reglamentacin de los derechos, admirable para crear
conflictos y dificultades".
Consideraba que el contrabando en el siglo XVII no era socialmente un delito. El
"desprecio a la ley" se funda exclusivamente al analizar este caso.
MODULO 3
LA CRIMINOLOGIA GENERAL Y LA SOCIOLOGIA CRIMINAL
anlisis.
POSITIVISMO BIOLOGICO Y SOCIOLOGICO
POSITIVISMO BIOLOGICO: citando a FERRI, el hombre que delinque es un enfermo de
voluntad, un desequilibrado psicolgicamente, a quien la sociedad (por la pena)
reintegrar a su normalidad.
Para LOMBROSO, el criminal nato, en sus reminiscencias (memoria -rememoracin)
atvicas (heredado -ancestral), es un orangutn feroz de cara humana, a quien hay que
eliminar por la relegacin y an por la muerte, si la sociedad se beneficia con ello.
El atavismo para LOMBROSO representaba una regresin biolgica reconocida en
ciertos signos fsicos. En sucesivas ediciones y frente a las crticas, EL HOMBRE
DELINCUENTE EN RELACION CON LA ANTROPOLOGIA, LA JURISPRUDENCIA Y LA
PSIQUIATRIA, editado por primera vez en 1876, atena sus caractersticas innatas y
atvicas. Hacia 1897, en la quinta edicin, los criminales natos ests al lado de los
epilpticos, dementes y pasionales y tambin de los ocasionales y por hbitos, cuyos
datos de atavismo se encuentran potenciados por la asociacin con elementos delictivos,
educacin deficiente y otra influencias ambientales.
Adems, segn FERRI, no slo cita un ejemplo de "delincuente nato que gracias a las
condiciones favorables del medio no lleg a cometer ningn delito", sino que llega a
indicar los medios para prevenir y curar la enfermedad social generadora de los delitos:
"una etiologa, profilaxis y terapia del delito".
Todos los aspectos de la teora de LOMBROSO y la de FERRI fueron rebatidos. Los
estigmas son consecuencia del medio social. Pero desde la teora de la Rotulacin Social,
las consecuencias de la dimensin social de todo etiquetamiento resultan, en la teora
criminolgica irreversibles. Para la doctrina moderna, personas con estigmas fsicos
evidentes pueden ser rotulados como delincuentes sin haber cometido delitos y llegan a
serlo como una profeca de auto cumplimiento.
Existen teoras que combinan lo hereditario con lo ambiental, como la de EYSENCK,
para el cual si bien la nociones de delincuencia o de delito slo son explicables dentro de
un contexto de aprendizaje o de experiencia social, las potencialidades biolgicas se
adicionan a las posibilidades sociales.
Las teoras de KRESCHTMEN y SHELDON, con sus tipos somticos endomorfo
(grueso extrovertido, amante de la comodidad), mesomorfo (slido, atltico, agresivo,
activo) y ectomorfo (delgado, introvertido, moderado). A partir de estas teoras
desarrolladas entre 1920 y 1940, QLUECK atribuye caractersticas ms favorables para
incurrir en el delito a los mesomorfos que los dos tipos restantes.
Si los rasgos "degenerados" no pueden regenerarse, la idea de pena carece de sentido,
y cobra vigor la de "curacin" (de ser posible) y la de "peligrosidad" (que permite la
internacin sin lmite para proteger a la sociedad).
Los criminlogos crean haber encontrado la verdad cientfica con sus elaboraciones, y
estas eran, a su entender, incontrastables y definitivas, verdaderos dogmas.
La adhesin poltica se vuelve casi insoslayable (inevitable) cuando se tratan estos
temas y el objetivo de la sociologa acadmica (describir, explicar, predecir), adems de
difcil se vuelve tambin atacable.
Se pretende dar por superado el ciclo del clasicismo, iniciado con BECCARIA y cerrado
con el programa de CARRARA, para quien delito es un "ser jurdico". El centro del anlisis
ya no es el delito sino el criminal, si bien la escuela, segn FERRI, propone considerarlo
como un hecho natural y social y examinar en principio la persona que realiza el delito y el
medio en que lo comete. De igual suerte que la medicina positiva estudia la enfermedad
en el enfermo, el socilogo criminalista estudia el delito en el delincuente. Esta escuela se
propone disminuir la cantidad de delitos. Considera que la escuela Clsica redujo las
penas pero no pudo impedir el incremento de delitos.
El aporte de FERRI (similar al de LOMBROSO) en las ltimas ediciones de su obra, es
que "el delincuente no es un hombre normal, que por sus anomalas orgnicas y
psquicas, hereditarias y adquiridas, constituye una clase especial, una variedad de la
especie humana". Con estas ideas, FERRI dice adherir a un "Socialismo Cientfico". una
sociologa criminal como la suya, tiene posibilidades en un marco de ciencia social
darwiniana dado por SPENCER, en el cual el modelo biolgico y evolutivo de las
especies, se traslada a la sociedad.
De una asociacin tan estrecha entre biologa y sociedad, pueden derivarse
apreciaciones como la de "insensibilidad fsica extraordinaria" de los criminales con la
"insensibilidad moral", que revela justamente en ellos la anomala fundamental de su
constitucin psquica moral. y la transmicin gentica de tales particularidades.
Al lado de estos se encuentra "la constitucin fsica normal de los hombres honrados" o
arrastrados al delito mucho ms por la conformacin del medio que los rodea que por el
impulso de su propia personalidad fsica y moral. El criminal de ocasin, es el que no tiene
una inclinacin natural al delito, pero que comete el acto empujado por el medio fsico o
socialen que vive y no vuelve a incurrir en l si tales tentaciones desaparecen. En esta
posicin, las diferencias culturales se rechazan expresamente.
FERRI sistematiz la escuela positiva, llamando Sociologa Criminal a su estudio
omnicomprensivo del delito. La Sociologa Criminal de FERRI engloba entonces el
Derecho Penal y la antropologa de LOMBROSO.
GAROFALO, en la misma bsqueda, define al delito natural como al que ofende la
piedad (rechazo a hacer sufrir voluntariamente al prjimo) y la probidad (respeto al
derecho de propiedad ajeno). Toma a estos elementos como base, pero dice que integran
el consenso moral existente, a partir de "sentimientos morales" que seran universales. La
bsqueda de lo universal en los positivistas va junto con dos principios bsicos: la
neutralidad valorativa y la cuantificacin del comportamiento.
GABRIEL TARDE: es el primer autor que desde la ptica sociolgica observa el delito
como hecho social y anticipa muchos puntos de vistas posteriores. Ya en su obra
"Criminalidad comparada", critica la obra de LOMBROSO y realiza una glosa (comentario
- interpretacin) de sutil tono irnico a la antropologa criminal lombrosiana y puntualiza
que los tatuajes son modas importadas y que el argot no es ms que el lenguaje particular
de toda vieja profesin, careciendo de toda relacin con los lenguajes salvajes.
Estima que hbitos musculares o nerviosos idnticos nacidos de la rutina del mismo
trabajo (adquiridos) generan la figura y el aspecto de la propia profesin. Por ello si
LOMBROSO hubiera visto que su tipo criminal no es ms que un tipo profesional de una
especie singular, hubiera opuesto menos frecuentemente a su hombre delincuente con el
hombre normal.
Se funda en una afirmacin de FERRI para sostener que entre los individuos de clases
elevadas los instintos criminales pueden ser atenuados por el medio, y disimularse bajo
formas veladas que evitan el Cdigo Penal. Entonces sobre la base de la crtica de una
posicin criminalista biolgica, aparece la primera formulacin sociolgica del delito. esta
formulacin tiene aspectos salientes, no slo por indicar cunto de lo atnico de los
positivistas no es ms que cultural y social, sino por formular los antecedentes de lo que
SHUTHERLAND (treinta aos despus) llamar "delitos de cuello blanco", que ser una
forma de escapar de falsas equivalencias.
TARDE no cuestiona totalemente ala Sociologa Criminal, pero puntualiza
suficientemente el olvido que presenta sobre lo social. Trata de fundar el delito en la
imitacin, la copia de otros delincuentes, la educacin, remite a la idea de subcultura.
Al tratar la oenalizacin del delito, se pregunta por la relacin entre el autor presunto y el
condenado, y en la aplicacin prctica de los principios de BECCARIA (la mnima duda
debe favorecer al acusado). Considera tambin que la condenabilidad de un acusado es
variable de un tribunal a otro y en tiempos de revolucin o paz sobre el mismo delito,
donde vara desde la suposicin hasta la evidencia.
Su obra anticipa el realismo jurdico americano, as como tambin teoras sobre la
desviacin (como las que se acentan en la actitud del que castiga y rotula) y tambin la
idea de "evasin institucionalizada". Realiza su obra en la misma poca que DURKHEIM y
se enfrentaron en el origen de lo social, pero ambos aportaron al fundamento a la
Sociologa Criminal elementos que permitieron la discusin futura y el avance de esta
rama de conocimiento.
EMILE DURKHEIM: relacion la evolucin de la moral y del Derecho. Rechaz la idea de
delito como enfermedad y la pena como remedio. Consider la sancin del delito como
no dependiente del carcter intrnseco del acto social que define la conducta prohibida.
Critica tambin el presunto valor de la herencia gentica en la determinacin de las
conductas. Crimen y delito son profesiones, como sostena TARDE, y posee a veces una
tcnica compleja.
La de DURKHEIM es la primera definicin clara de la distancia que existe entre la
herencia gentica y la conducta desviada. La tradicin funcionalista en la que se ubica su
obra parece ms coherente con su desenvolvimiento que la alternativa que lo considera
un socilogo del conflicto social. La normalidad del crimen es rechazada por lo crticos y
esto lo aleja definitivamente de los que crean que el socialismo significara la superacin
de la criminalizacin y del delito.
En los negocios, muchas reglas del juego van contra las leyes. Estas reflexiones hacen
al condicionamiento de la ley por otros fenmenos sociales.
En suma, la delincuencia de cuello blanco difiere de la delincuencia de clase baja, en la
implementacin de la ley penal, que de hecho la distingue, y tambin la actitud de los
poderes polticos frente a esta conducta.
particular.
La desviacin no es una cualidad del acto cometido por una persona, sino la
consecuencia de la aplicacin que los otros hacen de las reglas. La conducta
desviada no es una categora homognea, sino la conducta as llamada por la
gente.
Alguien puede ser calificado de desviado sin quebrantar regla alguna, y muchos
que las han quebrantado no serlo. La desviacin es entonces una transaccin
entre un grupo social y un individuo que es considerado por dicho grupo un
transgresor a las reglas.
El objetivo de BECKER es estudiar el proceso por el cual se llega a considerar
"marginales" y las reacciones del marginado ante este juicio. Una prueba adicional
de que la desviacin es problema de reaccin y no de conducta desviada, lo
demuestran los casos estudiados de las reglas que se sancionan ms para unos
grupos quepara otros, si tienen escndalo pblico o no. A partir de esta idea se
crea la distincin entre comportamiento transgresor (dado por la infraccin a la
regla) y comportamiento desviado (el as calificado por los otros).
Desde el punto de vista del desviado, los marginados pueden ser los que
establecieron las reglas. Las reglas sociales son creaciones de grupos
especficos. Las sociedades estn altamente diferenciadas, y las clases sociales,
grupos ocupacionales y tnicos y cuturales no comparten todas las reglas ni su
aplicacin a situaciones especficas.
Muchas reglas definidas especficamente por grupos son una cuestin de poder,
pero no significa que este poder no se halle legitimado. Muchas reglas tambin
son heredadas durante generaciones. Si faltan las normas, los lmites los pone la
fuerza fsica: La teora de BECKER sin definicin de lmites lleva al absurdo.
TIPOS DE DESVIACION: de la reclacin entre transgresin a la regla y
prercepcin como desviacin, surge el conocicido cuadro de las conductas de
BECKER:
1. Obediente y no percibida como desviada (conducta conformista, sin inters)
2. Transgresora y percibida como desviada (desviada pura)
3. Obediente y percibida como desviada (caso del acusado falsamente)
4. Transgresora y no percibida como desviada (desviacin secreta).
Puede cuestionarse aqu que BECKER limite el rtulo de desviado al rtulo como
tal y considere al otro "infractor".
de dicha atribucin.
LEMERT supone que la desviacin primaria surge en una gran variedad de
contextos sociales, culturales y psicolgicos y que en le mayor de los casos tiene
slo repercusionmes marginales para la estrucutra psquica de la persona.
Por el contrario, la desviacin secundaria, es comportamiento desviado o roles
que se basan en l, que se convierte en medios de defensa, ataque o adaptacin
ante los problemas manifiestos y ocultos creados por la reaccin de la sociaedad
frente a la desviacin primaria.
LEMERT se basa en la desviacin secuandaria, en las reacciones de desdn,
reprobacin y rotulacin social. Esta teora sostiene, injustificadamente, que el
desviado secundario acepta su desviacin por motivos diversos a los de su accin
original y que esta aceptacin se debe a la rotulacin.
Todas las versiones de la rotulacin han cambiado el foco de atencin y
observado puntos importantes que asocian la desviacin con el prejuicio social.
otras formas de control, las teoras del control que no mencionan creencias o
valores, adoptan este enfoque; y b. el desviado racionaliza su conducta de tal
manera que l puede violar la regla y an creer en ella, dichas racionalizaciones
aparecen antes de cometer el acto desviado. Si la neutralizacin resulta exitosa, la
persona se halla libre para desviarse. No suponemos qu el apersona construye un
sistema de racionalizaciones con el fin de justificar la comisin de actos que l
desea cometer. En contraste, suponemos que las creencias que le permiten a un
hombre cometer actos desviados son inmotivadas en el sentido de que l no las
construye o las adopta con el fin de facilitar la consecucin de fines ilcitos.
Suponemos tambin , que existe una variacin en el grado en que la gente cree
que debe obedecer las reglas de la sociedad y que mientras menos crea una
persona que debe obedecer las reglas, mayor ser la probabilidad de violarlas.
El argumento anterior se funda en la suposicin de que hay una variacin en la
creencia en la validez moral de las normas sociales. La idea de un sistema de
valores comunes es coherente con el hecho de la variacin de la intensidad de las
creencias morales.
Pero el significado y la eficacia de tales creencias dependen de otras creencias y,
en realidad, sobre la fuerza de otros vnculos con el rden convencional.
LA CONDUCTA DESVIADA DESDE LA TORIA DEL CONFLICTO. EL
PARADIGMA DE TAYLOR, WALTON Y YOUNG. EL SURGIMIENTO DEL
REALISMO DE IZQUIERDA.
MODULO 4
PROFESION JURIDICA
La profesin jurdica ha sido objeto de estudio tanto por la vertiente funcional,
como por la crtica. Los temas generalmente tratados son:
1. Estratificacin de la profesin y relaciones entre el nivel social social del
abogado y de los clientes
2. Conflictos profesionales de roles
3. Problemas que plantea la relacin profesional entre el abogado y los clientes
4. Relaciones entre abogados y jueces
5. Los abogados y el ejercicio del poder poltico