BIENES

SNTESIS DEIJ
DERECHO CIVIl~
DE LOS

OIUl~TOS

IYEL DERECHO

"4'\ EmclN
Corregida r Actualizada
por Carlos Lpez Diaz

M A N U A t

f: S

U N 1 V E R SIR A R, lOS

ABRAHAM KIVERSTEIN H.
ABOGADO
Ex Ayudante de Derecho Civil
y Derecho Procesal de lo
Universidad de Chile

TItulo original: SINTESIS DEL DERECHO CIVIL. BIENES

ce

SINTESIS DEL
DERECHO CIVIL

'Es propiedad del Autor:

Abraham Kiverstein H.
Editor.

DE LOS OBJETOS DEL DERECHO

Pedro Benhur Snchez Cabrere

4'Edicin

Se termin de imprimir

BIENES

agosto del 2000

Prohibida la reproduccin total o parcial de esta obra

sin la autorizacin del editor.
Registro de Propiedad Intelectual Ni 28.942

4a Edicin
Corregida y Actualizada
por Carlos Lpez Daz

Editorial La Lay. San Martln 40-B 01. 10

Fonos 6726471 6953268 6953589

Santiago-Chile
I.S.B.N.

9567844~9

Abraham Kiverslein H.
SINTESIS DEL DERECHO
CIVIL. BIENES

1...J....;Y

41 Edicin - Chile 2000

LEy

MANUALES UNIVERSITARIOS

30

NOTA PREUlllNAR
La presente constituye una nueva edicin. debidamente corregida y actualizada. del texto referido a los
derechos reales y los bienes. del cual es autor el recientemente fallecido abogado seor Abraham Kiverstein H. Para
dichos efectos. se incluye en su texto las referencias a las
siguientes leyes: Ley N 19.335. publicada en el Diario
Oficial de 23 de septiembre de 1994. y que incorpor a
nuestro derecho los bienes familiares; La Ley N 19.473.
publicada en el Diario Oficial de 27 de septiembre de 1996.
que sustituye el texto de la Ley sobre Caza y el texto del
articulo 609 del Cdigo Civil; la Ley N 19.537. sobre
copropiedad inmobiliaria. publicada en el Dlrio OfiCial de
16 de diciembre de 1997; y la Ley N 19.585. publicada en
el Diario Oficial de 26 de octubre de 1998. y que modifica
el Cdigo Civil y otros cuerpos legales en materi de filiacin. Todas estas leyes reformaron de un modo u otro los
temas que tratan las siguientes pginas.

C.I.D.
Santiago. febrero del 2000.

CAPITULO I

CAPITULO 1
DE LOS BIENES

DE LOS BIENES
l. GENERALIDADES

1. Generalidades

n.

Diversas Clasificaciones de los Bienes

1.- DeflDiel6D. El concepto de bien. supone previamente la nocin de cosa.

En principio. puede decirse que es cosa todo aquello

que no es persona. o mejor. hablando en trminos positivos, ~osa es todo aquello que tiene existencia en el mundo
material:'ya sea en forma corporal o espiritual, natural o
artificial, real o abstracta.
De lo dicho. debemos desprender que la expresin
cosa es el gnero, siendo los bienes una de sus especies.
En efecto. no todas las cosas son bienes sino que para
que lo sean se requiere que'as cosas. pudiendo procurar
al hombre una utilidad, sean susceptibles de apropiacin
privada.' \
Lo que caracteriza a los bienes es la circunstancia de
poder ser objeto de propiedad privada\\ y no el hecho de
producir utilidad al hombre, pues hay cosas como el aire,
el sol, la alta mar que producen una gran utilidad. y que,
9

Abroham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _

no obstante ello. no son bienes por no poder ser objeto de

apropiacin por los particulares.

U. DIVERSAS CIASD'ICACIONES

DE LOS BIENES
2 .- A.

Bl~De.

corporales e incorporales.

En conformidad al artculo 565 1 "los bienes consislen

en cosas corporales o Incorporales".
"Corporales: Son las que tienen un ser real y pueden
ser percibidas por los sentidos. como una casa. un libro-.
"Incorporales: Las que consisten en meros derechos.
como los crditos y las servidumbres activas". Las cosas
incorporales no pueden. como se desprende del concepto
legal. ser percibidas por medio de los sentidos. sino slo
mental o intelectualmente.
Se ha criticado esta clasificacin. pues no es posible
colocar de un lado ~ las cosas. y del otro a los derechos.
es decir. dos categoras de naturaleza profundamente diversas.
La importancia de la clasificacin de las cosas en
corporales e incorporales reside en que dos modos de
adquirir. la ocupacin y la accesin se aplican slo a las
cosas corporales.
3.- Colla corporales."

El articulo 566 nos dice que "las cosas corporales se

dividen en muebles e inmuebles-o
I

Todos los artculos se reneren al Cdigo Civil. salvo que se

seale otro ttxto legal.

10

Sntesis del Derecho CM. Bienes

"Muebles son las que pueden transportarse de un lugar

a otro. sea movindose ellas mismas. como los animales
(que por eso se llaman semovientes). sea que slo se muevan
por una fuerza externa. como las cosas Inanimadas" (artculo 567. inciso 1): Sin embargo, como veremos ms
adelante, hay cosas que, siendo muebles por su naturaleza, ellegtslador las considera inmuebles atendiendo al fin
a que estn destinadas (artculo 570).
"Inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que
no pueden transportarse de un lugar a otro, como las
tierras y las minas. y las que se adhieren permanentemente a ellas. como los edificios. los rboles. Las casas y heredades se llaman predios o fundos" (articulo 568) ..

4.- Importancia de esta clasificaci6n.

Tanto las cosas muebles como las Inmuebles tienen
dentro de nuestro Cdigo. una distinta reglamentacin.
basada ms bien en razones histricas que prcticas. En
efecto. en la poca en que se dict el Cdigo Francs. que
sirvi de modelo al nuestro. la nica propiedad apreciada
era la Inmueble. la territorial. al par que a las cosas muebles se les atribua una escasa importancia.
Actualmente. la situacin ha variado fundamentalmente: los bienes muebles no slo se han colocado en un
pie de igualdad con los inmuebles. sino que las modernas
legislaciones le dan una cierta preferencia. basadas todas
ellas en el gran desarrollo de la industria y el comercio y
en el afn legislativo de proteger por igual todos los bienes
que tiendan a prestar utilidad al hombre.
Nuestro Cdigo. como se ha dicho. otorga una gran
preferencia a los inmuebles y ello se manifiesta en las
siguientes diferencias:
al La venta de bienes races debe efectuarse por escritura pblica. al par que la de los muebles es un simple
contrato consensual (articulo 1.801).
11

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _.,--_ _ _ _ _-,--

SJntesls del Derecho Clvl. Bienes

;~) Latradiciooe los inmuebles se efecta por la.lnscripcin en el Registro del Conservador de Bienes Races
(articulo 686); la de los muebles por la simple entrega
material (articulo 684).

, ;icJ 'En 'materta de prSCrlpcl(Jn'ailqui$ttiiJa otditrarla para

los muebles se requiere un plazo de 2 aos: , para los
inmuebles, 5 aos (articulo 2508).
d) En materta de " s~sin por causa,de ,nwer(e, los
herederos no pueden disponer de los Inmuebles. mientras
no se les haya otorgado la posesin efectiva y se ,hayan
practicado las inscripciones que contempla el articulo 688.
Estas exigencias no se aplican a los bienes muebles.
e'>La 'Qenta de los b(e~s races del pt.tpiludebe hacerse
en pblica subasta y previo decreto Judicial (articulas 393
y 394) requisitos que no rigen para la generalidad de las
cosas muebles. '

', n

Ui' ::Citt' ~scisoiili Jor [esiiteh6rl1'fir;slo procede

en la venta o permuta de blens races (articulo 1.891).

,g) En materta de$oCiedad' conyuga!- porque mientras

los bienes muebles que los esposos aportanalmatrtmonio
o que los cnyuges adquieren a cualquier titulo durante l.
entran a formar parte de la sociedad conyugal. los bienes
races que se hayan aportado o que se adquieran durante
el matrimonio a titulo gratuito. ,permanecen en el haber
del respectivo cnyuge.
ti) En lo referente a las , U1Q(Jes, la prenda recae
sobre los muebles, en tanto que la hipoteca se aplica a los
inmuebles.

En materia penal tambin tiene importancia la distincin entre muebles e inmuebles. porque los delitos de robo
'y hurto slo se refieren a cosas muebles. en tanto que el
que sejlpropla de bienes ajenos inmuebles comete elqelitp
de us~rpacin.
12

Dentro del Sistema del 'Cdigo de Comercio, los actos

de comercio slo versan sobre bienes muebles (articulo 3
del C. de Com.).
En materia de competencia' de los Tribunales. tiene
facultad para conocer de una accin Inmueb~e el Juez del
lugar en que el inmueble est ubicado; en lo referente a
acciones muebles. lo es el juez del lugar en que deba cumplirse a la obligacin. salvo ciertas excepciones.
Pasaremos a continuacin a estudiar en detalle los
bienes muebles e Inmuebles, sus caractersticas y sus
diversas sbclaslficaclones. ,

1.- Bienes muebles.

5 .- CoDcepto. Pertenecen a esta ctegOra. ~qu~ll9&
, bienesqu.~ . pueden transport,arse de un lugar a otro sin,
que pierd~ su IndiVidualidad . sin que dejen de ser lo que
~.n'~.4!~p~ ertm.!<IepJe;$~ .PQ~ .fl~tural~ 'l., rrtY,e.9..I~ p or
.anticipacin...
.
.
.

6.-.. Jluebl~ por Dat~ez.,

. Ga~q.RJeri.,~p.1~~~!~.,~.~..l, co~~pt() anterior4.l pueden

!~~l,~~~on arregfo al, artc~lo 567 en -~~~tl!~
y en... ~QU~jn"UhDid~w~n semovientes los que pueden
transportarse de un lugar a otro por s mismas. como los
animales; y son cosas ir:.tnirnd.as las que slo se mueven
por una fuerza extraa, como una mesa. un automvil. etc.
Esta ltima clasificacin carece prcticamente de importancia porque ambas categoas de bienes estn sujetas a un ml~mo rgimen jurdico.
El inciso final del artculo 567 dispone q1.Je .se.e!JCcep~
ten Be es,t a categora .de ~lenes los que .siendo. muebles
por naturaleza se reputan inmuebles..,p-o sUAleil~Q ::~t-<>s
estudiaremos ms adelante.

13

Abroham IOversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

7.- Muebles por anticlpacl6n.

Son muebles por anticipacin aquellas cosas que. aunque unidas a un Inmueble. son consideradas como muebles por la ley. para el efecto de constituir derechos sobre
ellas a favor de otra persona que el duMo. A ellos se refiere '
- el articulo 571 que dispone que "los productos de los
inmuebles. y las cosas accesorias a ellos. como las yerbas
de un campo. la madera y fruto de rboles. los animales de
un vivar. se reputan muebles. aun antes de su separacin.
para el efecto de consUtulr un derecho sobre. dichos
productos o cosas a oLra persona que el dueo. Lo mismo
se aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de
una mina, y a las piedras de una cantera".
El precepto transcrito nos merece dos observaciones:
1) la enumeracin que contempla no es taxativa. sino
meramente ejemplar. y 2) todos los bienes que menciona
son Inmuebles ya sea por naturaleza o por adherencia.
El articulo 571 est basado en el principio que dice
que 10 accesorio sigue la suerte de lo principal.
Consecuente con el principio Indicado en el articulo
571, el artculo 1.801 en sus Incisos 2 0 y 3 0 dispone que
"la venta de los bienes races, servidumbre y censos y la de
una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas, mientras no se ha otorgado escritura pblica. Los frutos y flores
pendientes, los rboles cuya madera se vende, los materiales de un edificio que va a derribarse. los materiales que
naturalmente adhieren al suelo, como piedras y substancias minerales de toda clase, no estn sujetos a esta excepcin.
Artculo 574: "Cuando por la ley o por el hombre se
usa de la expresin bienes muebles sin oLra calificacin, se
comprender en ella todo lo que se entiende por cosas
muebles. segn el artculo 567". Quedan pues excluidos
los muebles por anUclpacln y los muebles Incorporales.
14

Sntesis del Derecho CM. Bienes

8.- Muebles de una casa.

"En los muebles de una casa no se comprender el

dinero. los documentos y papeles. las colecciones cientficas o artsticas. los libros o sus estantes. las medallas. las
armas. los instrumentos de arte y oficios. las joyas. la ropa
de vestir y de cama. los carruajes o caballeras o sus arreos.
los granos. caldos. mercancas ni en general otras cosas
que las que forman el ajuar de una casa" (artculo 574
inciso final).
D.- Bienes lDmuebles.

9.- Concepto. El articulo 568 nos dice que "inmuebles

o fincas o bienes races son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro. como las tierras y minas. y las
que adhieren permanentemente a ellas. como los edificios.
los rboles".
- Los bienes inmuebles pueden clasificarse en tres gru-

pos. considerando que el legislador. por razones varias. ha

dado el carcter de inmuebles a cosas que naturalmente
son muebles.
10.-I.lmnuebleS por naturaleza.

Son aquellos que se ajustan precisamente al concepto

dado para los inmuebles. es decir." las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro~'como las tierras y
minas. Por su esencia. estas cosas son Inmviles.
11.- B. Inmuebles por adherencia o por
accesl6n.
Estn contemplados en el propio articulo 568 al decir
que "Inmuebles son las cosas que adhieren permanentemente a ellas. como los edificios. los rboles". Podemos
decir. pues. que inmuebles por adherencia son aquellos
bienes que. aunque son muebles. se reputan Inmuebles por
15

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

estar pennanentemente ad~ertdosa uninJTuebl~ La ley

exige la concurrencia dedos requisitos para darle a un bien
el carcter de inmueble por adherencia:
l'Quela cosaestadh.eridaa UiliTimueblt. Al efecto

el artculo 569 dispone que "las plantas son inmuebles

mientras adhieren al suelo por sus races. amenos que
estn en macetas o cajones. que puedan transportarse de
un lugar a otro".
Hay que tener presente que los frutos de los rboles
son tambin Inmuebles por adherencia ya que el articulo
571 los considera muebles para el slo efecto de constit~ir
derechos a favor de otra persona que el nJ1~o;
~t1.aadherenciadeber 's er permanenfe;en caso contrario el bien no pasa a tener el carcter de inmueble.

No es necesario que la adherencia sea hecha por el

propietario del inmueble: por lo dems, as lo han declarado en forma reiterada nuestros Tribunales.
La enumeracin que hace el artculo 568 no es taxativa,
como no lo es ninguno de los contenidos en esta materia:
esta circunstancia ha permitido a la Jurisprudencia determinar que son inmuebles por adherencia los ferrocarriles.
Jos tneles. los diques. las obras portuarias, las lineas
telegrficas. etc. 2

12.-,:,,tn.
Inmuebles por destinacin,
",-t
A ellos se refiere el artculo 570 que dispone que "se

reputan inmuebles. aunque por su naturaleza ,no lo s~an.

las cosas que estn permanentemente destinadas al uso.

C. Suprema. ROJ. t. lO, 2 1 parte, seco 1a, pg. 590: ROJ. t.

11,
parle, sec~ 11 , pg. 537:ROJ., t. 21, 2 1 parte, seco 1 1 , pg: 823:
Gaceta 1922. 2 11 Sem., NII 33. pg. 137.
2

21

16

Sl'ntesls del Derecho CM. BIenes

cultivo y beneficio pe un Inmueble'lt,sin embargo de que

puedan separarse sin detrimento".
Estos bienes por su naturaleza no son , inmueble$.
pero la ley les atribuye este carcter en razn del fin a que
estn destinados; si dejan de estar al ' serviCio de un Inmueble. recobrarn su primitivo carcter de muebles.
La norma del articulo 570 reside en el deseo dellegts-

lador de evitar que una finca sea despojada de lo necesario

para su explotacin; de ah que cada vez que un contrato
oen un testamento se hable de un inmueble. 'se entienden
Incluidos en l los bienes muebles destinados a su serviciO; es claro que lo dicho puede ser alterado por ,los contratantes o por el testador.
El mismo ' propsito ' que inspira el articulo 570. se
repite en los articulos 1.118.1.121 y 2.420. '
Del mismo articulo 570 ,se desprende que deben reunlrsedoS,requisitos paracJafJl un bienmHeblef!~ carcter"de 1nmue~_J)QfA~Qn~
a) )tfP~fl4.c~ ~~tw: .~$.~ ,~JJ$Q., ,~ , !J ..ber}e- ,tanto. quedaran comprendidos
los arados. tiles de labranza. bueyes. etc. y excluidos los
automviles. ,caballos. etc. que tenga el dueo,del inmueble para su recreo. ,

JJ;;jq, lk,.-u.n, ~~~ ~r

" +'*m El destio.dedichos bienesdebe .ser perinanente..,

Doctrinariamente se dice que no basta la destinacin
permanente ,de dichos muebles. para que pasen a ser
inmuebles por destinacin. sino quet'-fs. p~ecjSQ, Que-di.cho
c;l~Uno le sea, dadQ ,pof ,el d4ep d~! . ~1}mu.~81e~\ ~e los
trminos del inciso primero del articulo 570 no se desprende este requisito: sin embargo, en algunos ejemplos que
pone. exige que concurra esta circunstancia. Hay que ad- ,
vertir, adems. que no todos los ejemplos puestos por el
17

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _~.

Sntesis del Derecho CM. Bienes

legislador. corresponden a inmuebles por desUnacin: as

las losas de pavimento. los tubos de las caerlas. los animales que se guardan en conejeras. pajareras. estanques.
etc. son inmuebles por adherencia.
Los restantes ejemplos del artculo 570. son inmuebles
por desUnacin. y en todos ellos se exige que estn destinados al uso. cuUlvo y beneficio de un tnmueble por el
dueo de la finca~ tal sucede con los utensilios de labranza
o minerla. y los animales actualmente desUnados al cultivo o beneficio de una finca. con los abonos existentes en
ella. y desUnados por el dueo de la finca. a mejorarla. as
como las prensas. calderas. cubas. alambiques. toneles y
mquinas que forman parte de un establecimiento industrial. adherente al suelo.
En conclusin. son inmuebles por destinacin aquellos desUnados al uso, cultivo y beneficio de un inmueble.
El legislador no exige que este destino les sea dado por el
dueo de la finca; sin embargo. en los ejemplos dados.
consta este requisito. Pero como se ha incluido tambin en
los inmuebles por destinacin algunos que lo son por
adherencia. no podemos decir que sea una caracterlstica
de los inmuebles por desUnacin. el que su desUno les
haya sido dado por el dueo del Inmueble.

removerse fcilmente sin detrimento de las mismas paredes. como estufas, espejos. cuadros, tapicerlas. se reputan
muebles. Si los cuadros o espejos estn embutidos en las
paredes, de manera que formen un mismo cuerpo con
ellas. se considerarn parte de ellas. aunque puedan separarse sin detrimento". Resulta. por lo tanto. que estas cosas
pueden ser inmuebles si estn embutidas en las paredes
aunque puedan separarse sin detrimento; en cambio. Si
estn simplemente clavadas o fijadas en la pared. son
muebles. Es esto una cuestin de hecho que deber apreciarse en cada caso concreto que se presente.

13.- Diferencia entre los inmuebles por

adherencia y los por destinaci6n.
Reside en que los primeros estn unidos a un Inmueble
formando un solo todo. de manera que no pueden separarse
de ellos sin detrimento (edificios, rboles. etc.); en cambio.
los inmuebles por destinacin no estn unidos al suelo.
pues si 10 estuvieran perderlan gran parte de su utilidad.
14.- Asimilaci6n de las cosas de comodidad
u ornato a los inmuebles por destinaci6n.
Con arreglo al articulo 572:"las cosas de comodidad
u ornato que se clavan o fijan de las paredes y pueden
18

15.- Cosas incorporales.

Concepto.- Hemos dicho anteriormente con el articulo
565 que las cosas incorporales son las que consisten en
meros derechos. como los crditos y las servidumbres
activas. Se caracterizan porque no pueden ser percibidas
por los sentidos, sino por la inteligencia.
Las cosas incorporales se dividen en derechos yacciones y stos a su vez pueden ser reales y personales muebles e inmuebles.
"Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin
respecto a determinada persona.

Son derechos reales el de dominio. el de herencia. los

de usufructo. uso o habitacin. los de servidumbres activas. el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen
las acciones reales" (artculo 577). El articulo 579 agrega
que el censo. en cuanto se persigue a la finca acensuada.
es tambin derecho real.
"Derechos personales o crditos son los que slo
pueden reclamarse de ciertas personas. que, por un hecho
suyo o la sola disposicin de la ley. han contrado las
obligaciones correlativas. como el que tiene el prestamista
contra su deudor por el dinero prestado. o el hijo contra
19

Abrahom Klversteln H. ___________________

el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales" (artculo 578)
.
.
Civilmente,)a accidese.l de,re.chq deducido en Juicio:
en Derecho Procesal, accin es el derecho constib..lcionar~
que tienen los particulares para recurrir a los Tribunales
de Justicia, en defensa de un derecho que tienen o creen
tener,
Hemos visto que las acciones siguen una clasificacin
paralela a los derechos: la accin real es la que protege los
derechos reales; la accin personal equivalente a derecho
personal o crdito.
La accin reaL igual que el derecho real, es una accin
absoluta, pues. se ejerce sin respecto a determinada persona.
La accin personal. en cambio, slo puede ejercerse en
contra de la persona que contrajo la obligacin correlativa:
es por tanto un ,accin relativa,:
16,-'" clasiflcac16nde los bienes eo 'mue'btetlf.e

inmuebles se puede
y

apllcaralo.' ,'del'ee~.

acclones. '~

Pudiera parecer absurdo que las cosas incorporales

pudieran ser muebles o inmuebles: sin embargo, el legisladoradmtte esta clasificacin con el objeto de determinar la competencia de los Tribunales, y en atencin a las
cosas corporales sobre las quereca~n Jos derechos y acdones.
En conformidad al artculo 580 " Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea
la cosa en que han de ejercerse o que se debe, AS la accin
de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. AS la accin del comprador para que se le entregue la finca comprada es inmueble, y la accin del que ha prestado dinero,
para que se le pague, es mueble".

Sfntesls del Derecho CM. BIenes

Resulta. por tanto ,que el carcter, de derecho mueble

o inmueble va a depender de la naturaleza de la cosa sobre
blque han de ejercerse o que se debe, Los derechos reales
$te!Dpre tiene por objeto una cosa, sorr dereChos in 're, Hay'
~erechos reales que pueden ser tanto muebles como
lrinluebles. como sucede con el dominio. otros que slo
p~eden ser inmuebles. el de hipoteca, censo y servidum..,
~re: por .ltimo el derecho de prenda, nicamente puede
recaer sobre cosas muebles,
'.
!~ .

El derecho personal tambin es el que se tiene sobre

una cosa, pero a travs de otra persona: es un derecho a

la cosa, Para clasificar a los derechos personales en muebles o inmuebles. tambin nQs atendremos al objeto de la
obligacin correlativa, que puede ser una cosa, un hecho
o una abstencin. Si el objeto del derecho personal es un
lIlmueble. el derecho ser inmueble: si la cosa debtda es
I,Ilueble, el derecho personal tambin ser mueble.
. " As. nuestros Tribunales han declard: a) que las
acciones de una sociedad annima son bienes muebles3 ;
b) qye la accin dirigida a obtener la .cancelacin de una
hipteca, es inmueble4 ; c) que la accin relacionada con el
mandato es inmueble si se exige al mandatario la entrega
aelos bienes races adquiridos en el ejercicio de su encargo5;d) que los derechos litigiosos deben eStimarse como
bienes muebles o inmuebles segn sea la cosa que se
perSigue por medio de la accin ejercida en el juicio res.
pectivo6 , etc.

Corte TaJea. ROJ., l 17, 2' parte, seco 2', pg. 47.

.. Corte Talea ROJ.. Cae. 1908, t. 1, NI! 592, pg. 867.

sc. SerenaROJ.,t. 24, .2 1 parte.sec.

11 , pg. 289 (Cons. 2 1 , pg.

344).

SC. Concepcin, Caco 1918.2 11 Sem. NI! 360, pg. 1098.

21

Al.lIClhoflll<Iversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

17.- Los hechos que se deben se reputan

muebles.
Los derechos personales pueden recaer sobre cosas o
sobre hechos. Si la obligacin es de hacer, atendiendo a si
la cosa debida es un hecho o una abstencin. no pcxlria
atenderse a la naturaleza de la cosa para calificar el derecho personal de mueble o inmueble. Es por ello que el
articulo 581 dispone que "Los hechos que . se deben se
reputan muebles. La accin para que un artfice ejecute la
obra convenida, o resarza los peIjuicios causados por la
inejecucin del convenio entra por consiguiente en la clase
de los bienes muebles".

18.- Derechos y acciones que no son muebles

nlinmuebles.
Hay derechos y acciones. que atendiendo al hecho de
no tener carcter patrimonial o a otra causa. escapan a
esta clasificacin. Tal sucede con la accin de divorcio. con
la nulidad de matrimonio, etc.
19.- El derecho real de herencia es mueble o
inmueble?
En realidad la herencia es una universalidad juridica.
que escapa de la clasificacin esludiada. Insistiremos en el
punto al estudiar la tradicin del derecho de herencia, en
donde tiene importancia la clasificacin juridica de este
derecho.
20.- B. Cosas principales y accesorias.
Concepto.- Cosas principales son aqullas que pueden subsistir en [onna independiente. sin necesidad de
otras. como por ejemplo. el suelo.
Las cosas accesorias son las que estn subordinadas
a otras sin las cuales no pueden subsistir. como por ejemplo. los rboles.
22

Sntesis del Derecho Clvl. Bienes

La importancia de esta clasificacin reside en el hecho

que "lo accesorio sigue la suerte de 10 principal", es decir,
que en los actos juridicos que tienen por objeto una cosa,
se Incluyen los accesorios. salvo. claro est. acuerdo en
contrario. En cambio. el acto jurdico ejecutado sobre lo
accesorio. no afecta a 10 principal.

Lo accesorio puede presentarse a lo principal de diversas maneras: tanto el uno como el otro pueden ser
inmuebles. o bien. lo principal puede ser inmueble y accesorio. mueble.
La clasificacin de las cosas en principales y accesorias se aplica tambin a las cosas incorporales. As. la
servidumbre es un derecho real accesorio al dominio: un
derecho personal puede tener como accesorio un derecho
real. como en el caso del mutuo hipotecario o prendario,
etc.
21 .- C. Cosas divisibles e indivisibles.
Concepto.- Las cosas pueden dividirse en dos formas: fislca e Intelectual o de cuota.
Una cosa es flScamente divisible cuando puede ser
separada en parte. sin que por ello pierda su individualidad; tal sucede con los alimentos. por ejemplo.
Una cosa es intelectualmente divisible cuando es susceptible de dividirse en su utilidad: as por ejemplo dos
personas pueden ser copropietarios de un automvil, conviniendo en que uno lo usar por las maanas y el otro por
las tardes.
Todas las cosas son divisibles. por lo menos intelectualmente; sin embargo. algunas son indivisibles por expresa disposicin de la ley. como el derecho de servidumbre. especialmenlela de trnsito; la prenda. la hipoteca.
los lagos de dominio privado. etc.
23

Abrahom KJversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Sintesls del Derecho CM. BIenes

22.- D. Cosas muebles consumibles y no

consumibles.
CODcepto.- Existe en el Cdigo CivU una doble clasificacin de las cosas muebles. expuesta en fonna confusa:
cosas consumibles e inconsumibles. y cosas fungibles o no
fungibles.
Les" epSQS q;>nsumlbles son aqullas que 110 PB~~q~
hacerse el. uso convenierite su natural~, sin que .~~.
destruyan '(artculo 575 lne. 2)

La consumlblltdad no slo comprende el usomateriaj

de las co~s, sino tarpbin su destruccin jurdlca. es decir,

la enaJe~cln o dispOsicin .de los. bienes. como OCUIT
con el dinero.
..
Basb~aSfnCnstiinibles 'son aqullas que no se destruyen por el primer uso, sin peIjuicio que a la larga el
suceda. Tales son. por eJ~mplo. un sombrero, un libro. un
caballo, etc.

La consumibfHdad o inconsumibilidad de una cosa es

un atributo que depende de la sola naturaleza de ella: no es
necesario compararla con otra, basta slo analizar si la cosa
en cuestin se destruye o no con el uso que de ella se haga.
Esta clasificacin tieno .b astante , impo~~~Ja. pu~ .
hay c.onq-atos que no pueden recaeJ;'sobrecosas"c-CQll$UIllibl~! como ,ocurre con el ar'eI1gamienta~ con elcomooato
Q: prstawo de uso, y otro~qu~ slo pueden tenerpOF
Ql:>JetQ cosas consurnibles,-como el mutuQ. En conclusin,
podemos sentar la siguiente regla: las cosas cop.sp~!bJ~.
no pueden ser jams objeto de una relacin jurdica que
d al que goza de la cosa la calidad de mero tenooor.
23.-, E. Cosas muebles fungibles y no fungibles.
CODcepto.- Las cosas en el derecho se determinan
por la especie o por el gnero: el legislador acepta la inde24

terminacin en la especie. pero no en el gnero. pues de

aceptarlo. habran actos Juridicos sin objeto. Si una cosa
en ,un acto Jurdico est detennlnada en el gnero puede
dc1tse que es fungible.
'
,paqJ~ ,es.jur}gtple, Fu~do

en

c~ncep~

de 4ls par,:'

~! ' p~eq~ ser TeempIaz8d por o~a equtval~~te: ..puede'

r.' ~btn declr&.e, que .son cosas fungibl~ aquellas qu~ tJt

-'1

~~n ,~

mismo poder, l1~atorio.

vino. la leche. el
pertenecen ,a esta clase de blenes. ,.

agua,

'

_' .11na :WS(lJ lD '~.fUrygf:.9~.,~~~(lq-P9; ~~- p;~,~Wy.~Zu.

l~t:lte quepu~a reemplazru:J~: ~Q.cuadro

pro'.

famoso. por ~Jem

" -, 'La fungtbUidad o no fuhgtblltdad de \,lna cosa va a

de la voluntad de las partes: 51 la osa es 'nica.
e ~u especl~. y el pago no puede efectuarse sino con'dicha
~,. ella no -es fungil?le.
.-.
. .
d~pe,hder

" .

, ,- ' En segundo lugar. para saber si una cosa ' es o no

fungible es necesario compararla con otra que tenga el
mismo poder liberatorio.
_~,...m, .~j{dQ4td.~....@s..,cQSAA..,.ctepeJ}~.e de ,
sl;l, n~~'-:1r.aleza. la .fIp1gibil.idac:f ~ep~nde de la volunt~d de .
liS 'p'a..rtes: pero 'e stas dos 'cualidades 'estri tan intima'mente :ga1ias que a menudo 'se cae en error. De hi la
aparente
confusin
del articulo 575 ya tr;.mscrito.
, .
.
.'

",

: ' Examinando dicho articulo se llega a.la,conclusin de

legtslador no defirU las cosas fungibles. sino ~~e""
slo
se
ltmit a decir que entre .las cosas fungibles estn
7-",. .... , ....
l$.: CQnsumible~.
. . . .... . .. .... .y esto lo ha dicho porque ordinariamente
laS ' cosas consumibles son fungibles: generalmente pueden reemplazarse unas por otras. a menos que las partes
hayan acordado otra cosa.
que.J~J

",.~.

~,, :;;.~~,.

""-

:JI!\

Hacindose cargo de esta confusin de conceptos dice

Claro Solar: "Las disposiciones del Cdigo Civil no dan una
2S

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _- - -

Sntesis del Derecho CIvI. 8Ie......

Idea clara de la fungtbilldad que aparece confundida con

el consumimiento o destruccin de las cosas por el uso
natural de ellas; en todo caso no importan una definicin
de las cosas fungibles y no fungibles" (Derecho Civil. T. VI.
N 130. pg. 152).

Son absol.u1amente incomerciables; las cpsas comunes

a todos loS hombres (articulo 585). los bien~ nacionales
de uso pblico. los derechos personalisimos. las cosas
destinadas al culto divino (artculos 586 y 587), etc.

El Inciso final del articulo 575 dispone que: "Las

especies monetarias en cuanto perecen para el que las
emplea como tales. son cosas fungibles". Hay aqu tambin una cierta impropiedad de lenguaje del legislador:
las especies monetarias son consumibles en cuanto desaparecen para su dueo: pero son fungibles. en cuanto
pueden reemplazarse por otras.
Refirindose a las cosas fungibles. la Corte Suprema
ha declarado que "conforme al artculo 575 de nuestro
Cdigo Civil, que define las cosas fungibles. stas se dividen en dos categoras: aquellas que lo son por su naturaleza. o sea. porque no puede hacerse el uso conveniente
sin que se destruyan y las especies monetarias que son
fungibles slo en cuanto su valor perece para el que las
emplea como tales"7.
24.- F. Cosas comerciables e incomerciables.
Concepto.- Esta clasificacin atiende al hecho de si
las cosas pueden o no ser objeto de actos jurdicos.
La regln general es que las cosas sean comercial e;;;.
Los preceptos que contemplan la incomerciabilidad de ciertas cosas son excepcionales: por lo tanto. deben interpretarse restrictivamente.
La incomerciabilidad puede ser absoluta o permanente; transitoria o momentnea.

26

ROJ .. 1. 21. 2& parte. seco la. pg. 190.

Son trWlSitoriamente incomerciables las cosas enumeradas en los HUmeros 3 y 4 del articulo 1.464 esto es. "las
~ osas em arga as por ecre o judicial a menos que el juez
:;
lo autorice o el acreedor consienta en ello" y "las especies
cuya propiedad se litiga. sin permiso del Juez que conoce
en el Ittlglo".
La .1.!!!QQL..lancta de esta clasificacin reside en el hecho. que las cosas Incomerciables no pueden ser adquiridas por prescripcin. en conformidad al articulo 2.498.

---

25.- Cosas apropiables e inapropiables.

--

Concepto.- Las cosas. segn sean o no susceptibles de

apropiacin. se dividen en apropiables o Inapropiables.
Las cosas apropiables. es decir. los bienes. pueden
tener dueo o carecer de l. Los bienes que carecen de
dueo. se llaman mostrencos. los inmuebles en estas condiciones. toman el nombre de vacantes.

En nuestro Derecho, slo pueden existir los bienes

mostrencos. pues respecto de las vacantes. el ,w:,tJ~1})...
590 del Cdigo Civil establece un derecho en fvor del
Fisco.
Las cosas inapropiables son aqullas sobre las cuales
no se puede constituir dominio, son llamadas por el articulo 585 cosas comunes a todos los hombres. como' ia
alta mar, el aire. el sol. las estrellas. etc.

El uso y goce de las cosas co~unes a todos los hombres son determinados entre Individuos de una nacin por
las leyes de sta. y entre distintas naciones por el perecho
Internacional (artculo 585. inciso final).
27

Abrohom IQversteh H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

//

26 . - .~ ~JIrOpJal>lM.

Son aqullas que pueden ser objeto de'domlnJo. y que

nosotros hemos denominado bienes.
Las cosas apropiables pueden ser bienes de derecho
privado y bienes de dominio pblico o bIenes nacionales.
Bienes de dominio privado son aqullos que pertenecen o que pueden ser adquiridos por los particulares.
Bienes nacionales o bienes de dominio pblicq son
aqullos cYY,9Jwminio pertenece a la Nacin toda (iJ.~~1,JJ() "
589 inciso '1):' Se subdividen en bienes nacionales de uso
pblico y bIenes del Estado o fiscales. segn su uso per- .
tenezcan o no a todos los habitantes de la Repblica (Dl '
Uculo
Inctsos 2 y 3' .
'. ,.. 589
.
'. "

Los bienes fiscales pertenecen al Estado. en cuanto

ste puede ser persona de derecho privado.

Habiendo ya estudiado los bienes de dominio prtvado.

nos preocuparemos ahora de los bienes nacionales o de
dominio pbJlco.
27.-

t. 1I1enea nacionales de

\l$O

j6l>Ucd.

Son aqullos cuyo dominio perlenece a la Nacin tooa

y el uso a todos los habllanles (~rticulC1.~9)~ :
Nuestra Corte Suprema ha precisado claramente la
naluraleza Juridlca de eslos bienes. al declarar que MLa
nocin de bienes naclonles de uso pblico es. por su
naturaleza. opuesta a la de todos aquellos otros bienes
susceptibles de ser adquiridos en posesin y dominio por
los particulares. Dicha posesin es lnconcJllable. o ms
proplamenle. se contrapone con la naluraleza y condiciones de los bienes nacionales de uso pblico. y si bien
sobre ellos pueden las aulondades compelentes conceder
a particulares o comunidades. el uso y goce para detennl28

Slntesls de{ Derecho CM. BIeneI

nados aprovechamJentos. en nlngun caso tales concesIones confieren derecho de propiedad ni posesin; s610 otorgan una mera tenencta; 'lnuy diversa de la tenencia COIJ
nimo de sefJor o duei"to. nica que habilita para adquirir
las cosas por prescripcin". 8
Estos bienes estn fuera del comercio humano; por
tanto. no son susceptibles de enajenacin mientras conservan su carcter de tales. En realidad. no hay dispOSIcin expresa que le d a estas cosas tal carcter. pero ello
se desprende del uso a que estn destinadas ..Seria absurdo que una calle pbUca pueda ser enajenada. o ganada
por prescripcin; por io dems el articulo l. 105 menciona
la Imposibilidad de legar los bienes nacionales de uso
pblico.
Los bienes en estudJo sao tambin I.mprescrlptibles.
dado que el articulo 2.498. establece en fonna expresa que
slo pueden ganarse por prescrtpcln aquellos Bienes que
estn en el Comercio.

Concordante con estos principios. se ha declarado que

"los bienes nacionales de uso pblico no son susceptibles
de apropiacin por los particulares. ni de ser gravados con
derechos reales que Importan desmembramiento del doml.010 que sobre ellos corresponde a la Nacin toda..g y que
"sobre los bienes nacionales de uso pblico no cabe alegar
posesin exclusiva. dominio privado o servidumbre"10.
La tuicin de estos bienes pertenece al Presidente de
la Repblica. por Intennedlo del Ministerio de Bienes Na-

8 Gac. 1921. 2' Sem. N' 316: ROJ . l 21. 2 1 )Xlrte. seco .1, pg.
278.
9C. Suprema ROJ. l36. 2 1 parte. sec.
tOCo

Sup~ma

}I,

RDJ . l3, 2 1 parte, sec. 1

p:1g. 52.

pg. 96 (Cons. lO, l'

Insl. . pAg. 100).

29

Abraham Klversteln H. _ __ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _ _ _

cionales. Sin embargo. las calles y plazas estn bajo el

cuidado de la respectiva Municipalidad. y las playas y mar
territorial bajo la proteccin del Ministerio de Defensa. a
travs de la Subsecretara de Marina.

Algunos bienes nacionales de uso pbUco.

El articulo 589 enumera estos bienes en forma meramente ejemplar. al hablar de las calles. plazas. puentes.
mar adyacente y sus playas. El artculo 595 completa esta
enumeracin al decir que lodas las aguas son bienes
nacionales de uso pblico". Finalmente. tambin del artculo 598 se desprende que la enumeracin del 589 no
tiene el carcter de taxativa.
Para estudiar los bienes nacionales de uso pblico. es
conveniente previamente clasificarlos en las siguientes
categoras:
a) Dominio Pblico Martimo;
b) Dominio Pblico Terrestre;
c) Dominio Pblico Fluvial. y
d) Dominio Pblico Areo.
28.- Al Dominio pbUco maritlmo.

srntesls del Derecho Civil. Bienes

territorio nacional: de ah que los nacidos en un barco

surto en aguas chilenas sean chilenos.
La .~ona contigua es laque viene a continuacin del
mar territorial. No es otra cosa que este ltimo prolongado
hasta una distancia de 24 millas marinas, medidas tambin desde la lnea de base. Propiamente no es un bien
nacional de uso pblico; sin embargo, el legislador lo contempla y reglamenta para el solo efecto de resguardar el
orden y la seguridad del pas en aspectos aduaneros. fiscales. de inmigracin y sanitarios.

La platoJonna continental e insular es la llanura en

declive situada entre la costa que la rodea y las pendientes
submarinas. De acuerdo a los tratados internacionales.
son zonas de proteccin de caza y pesca martima. en
razn de constituir enormes reservas de recursos naturales.
La alta mar es todo lo que se encuentra ms all del
mar adyacente. En conformidad al artculo 585. la alta
mar constituye una de las cosas comunes a todos los
hombres. y por tanto inapropiables. Su uso y goce son
determinados entre individuos de una nacin por las leyes
de sta. y entre distintas naciones por el derecho internacional (articulo 585 inciso 2).

Comprende el mar adyacente. el mar territorial. la

zona contigua, la alta mar. el zcalo o plataforma continental e insular. y las playas.

Las playas. Dice el artculo 594 MSe entiende por playa

del mar la extensin de tierra que las olas baan y desocupan alternativamente hasta donde llegan en las ms altas
mareas".

- El mar adyacente incluye tanto el mar territorial como

la zona contigua.

Se ha resuelto que el suelo que abarcan las playas y

el mar territorial es bfennacional de uso pbl1co ll .

El mar territorial, en conformidad al articulo 593~ comprende hasta la distancia de 12 millas marinas. medidas
desde las respectivas lneas de base (lneas de bajamar a
lo largo de la costa); en realidad es una prolongacin del
30

11 C. Suprema. Cae. 1928. 1er Sem. N 76, pg. 316. Cons. 3,

pg. 319. ROJ., 21, 2 1 parte, seco 11 pg. 276 (Cons. 3. pg. 279). C.
Concepcin, ROJ., t. 25, 2 1 parte, seco la, pg. 317.

31

Abroham i<lversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

El 'articulo-, 612 seala que "los pescadores podrn

hacer de las playas del mar el uso necesario para la pesca.
construyendo cabaas. sacando a tierra sus barcas y utensilios y el producto de la pesca. secando sus redes. etc.:
guardndose. empero. de hacer uso de los edificios o construcciones que all hubiere, sin permiso de sus duei"1os, o
de embarazar el uso legitimo de los dems pescadores".
El articulo 604' se refiere a las prohibiciones a que
estn sujetas las naves, tanto nacionales como extranJeras. en relacin con la playa.
La jurisprudencia ha reconocido el carcter pblico
del mar territorial y de las playas. En el caso de una sociedad que tena un fundo colindante con el mar, se estableci que no tena derecho a las playas ni a los terrenos
carbonferos existentes en la regin adyacente.

29 .- B) Dominio p6bUeo

te,rres~

Comprende las canes. plazas. puentes y caminos (ar-ticulO;,589).

A las calles
y plazas se refieren los articulos ,6QO ," Y
.
60-1, que estimamos Innecesario reproducir: es sta una
materia ms propia del Derecho Administrativo.
"."

.~

, '"

De los puentes y cwninos trata el arti~~IQ,,'5921c1astfi

cndolos en pblicos y privados. atendiendo a la persona,
lugar y forma en que se han hecho, sin considerar la libertad de trnsito. Si un particular construye un puente o
camino con fondos propios en un predio de su propiedad,
este puente o camino es prtvado!lpor tanto, sern bienes
nacionales de uso publico, los puentes y caminos que no
estn construidos en terrenos parUculares y con fondos
privados. \ '.
1/

Hemos dicho que no se atiende a la libertad de trnsito para calificar a un camino de publico o prtvado'tuan32

Sntesis del Derecho CM. BIenes

do est construido a expensas de particulares en tierras

(lile le pertenezcan aun cuando los duei"1os permitan el uso
y goce a todos. En este sentido, el articulo 592 concuerda
.~on el articulo 2.499 que dispone que los actos de mera
I,olerancia no confieren posesin ni dan fundamento a pres('rlpcln alguna.
En relacin con esta materia, el Decreto N 294, de 27
septiembre de 1984, del Ministerio de Obras Pblicas,
establece que son caminos pblicos "las vas de comunJ(~acin terrestre destinadas al libre trnsito, situadas fuera
d(~ Jos lmites urbanos de una poblacin y cuyas fajas son
bienes nacionales de uso publico". La ley considera igualmente publicos "las calles o avenidas que unan caminos
pblicos, declaradas como tales por decreto supremo, y las
vas sealadas como caminos publicos en los planos ofldaJes de los terrenos conferidos por el Estado a particulares. incluidos los concedidos a indgenas".
dt~

30.- C1Doml.op6'bU.~Q. fl~~".

Es sta una materta que est reglada por el Cdigo de

Aguas. Comprende los ros y lagos, a los cuales se refieren
los articulos 595 y siguientes.
En general. el articulo 595 sienta el principio de que
"todas las aguas son bienes nacionales de uso publico",
pero ellas estn sujetas a concesiones en favor de los
particulares, de acuerdo al inciso final del N 24 del articulo 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica que
dispone que "los derechos de los particulares sobre la~
aguas, reconocidos o constituidos en conformidad a la ley.
olorgarn a sus tltularel1a propiedad'),obre ellos", todo lo
cual est reglado por el Cdigo de Agas.
De esta manera, silos ros corren por cauces naturales son bienes nacionales de uso publico. excepto las corrientes que nacen y mueren dentro de una heredad. las
33

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Sntesis del Derecho Civil. BIenes

los habitantes de la Repblica; es. por lo tanto. un derecho

de uso limitado por el empleo que de dichos bienes hagan
los dems Individuos.

cuales son de dominio privado. As lo ha dicho la Corte

Suprema 12
Hay que tener presente. adems. que con arreglo al
artculo 603 "no se podrn sacar canales de los ros para
ningqn uso industrial o domstico. sino con arreglo a las
leyes u ordenanzas respectivas".

Es posible. sin embargo. conceder a un particular el

uso de un bien de dominio pblico. siempre que el goce

que l haga de dichos bienes. no impida el uso y goce de
los dems habitantes de la Repblica. facultad garantizada por la ley.

La situacin referente a los grandes lagos que puedan

navegarse por buques de ms de cien toneladas estaba
reglada por el articulo 596 que ha sido reemplazado. de- .
biendo recurrirse al Cdigo de Aguas.

No sera posible. por ejemplo. conceder a un individuo

el derecho de servirse exclusivamente de una plaza o de
una calle; pero s podr autorizrsele para Instalar una
lnea de tranva o un quiosco para vender peridicos. por
ejemplo. porque ambas son concesiones que no llegan a
extinguir por completo el uso y goce de los dems particulares.

En cuanto al mar adyacente. islas. caminos y dems

bienes nacionales de uso pblico. su situacin legal est
reglada por los articulos 596 y 605 en relacin con leyes o
reglamentos especiales que se han dictado para todos ellos.
31.- D) Dominio pbUco areo.

Sobre esta materia no ha existido un criterio uniforme. El Decreto con Fuerza de Ley N 221. de 15 de mayo
de 1931 (hoy derogado). agreg el dominio pblico del Estado. el espacio atmosfrico Que cubre el territorio de Cblle
y sus aguas territoriales: se dispone. en consecuencia. que
todo acto Jurdico que se celebre en una aeronave que
navegue sobre terrilorio nacional quedar sujeto a la ley
chilena.
Sobre esta materia rige. adems. el D.L. N 2.564. de
21 de marzo de 1979 sobre Aviacin Comercial.
32.- Concesiones de los bienes nacionales de
uso pbUco.

Hemos definido a los bienes nacionales de uso pblico. diciendo que son aqullos cuyo uso pertenece a todos
12 Cae. 1912. ler Sem., senL NfI 95. pg. 512: ROJ . L 20, 2 1
parte, seco 11 , pg. 465.

34

Es claro que este permiso tiene que ser otorgado por

la autoridad competente.
o

Se ha discutido acerca de cul es la naturaleza jurdlca del .derecho del concesionario.

Mru.uice Hauriou ("{?reels de Drolt Admlnistratir) afirma que la concesin de :"un bien nacional de uso pblico
impUca la existencia de 'i:ih derecho real administrativo que
Se caracteriza por ser precario, pues no es perpetuo ni
definitivo y es reyocable.

Entre nosotros. don'leopoldo Umdjg ha estimado que

el derecho del concesionario es un verdadero derecho real
de uso. pero no el reglamentado por el articulo 811. Para
sostener esta tesis da d~ argumentos de peso:la enumeracin que de los der::echos reales contemplan los articulos 577 y 579 no es txaUva, desde el momento que no
comprende al derecho legal de retencin, que para algunos
sera tambin derecho re'al; puede, por tanto. admitirse
otros derechos reales. entre los cuales estara el derecho a
35

Abrahom I<Il1ersteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

srntesls del Derecho CM. 8Iene8

las concesiones:~ en el derecho del concesionario existe

la caracterstica fundaro;ntal del derecho rq1, esto es, que

se eJerce sin respecto a determinada .persona.

caJlUl(~c:lon

LaJurisprudencia de nuestros Tribunales ha aceptado

el criterio de don Leopoldo Urrutia.

As, ha declarado que "El derecho concedido por la

!:'d'!k IJlIR

autoridad a un particular sobre un bien pblico (aunque

se califique de uso especial y no se estime que sea igual al
derecho de uso definitivo por el articulo 811) participa de
los caracteres esenciales del derecho real, porgue recae
sobre una cosa y se eJerce sin respecto a determinada
persona. Nada significa que este derecho no figure en la
enume~cln que de los derechos reales hace el articulo
577 del Cdigo CiVil. pues esta disposicin slo cita algunos" 13.
Don LIliS 'cli:Uo Solar ha refutado la doctrina del Sr.
UrruUa, sosteniendo que la teora de los derechos reales
administrativos DO tiene en realidad base 1urdica. y desnaturaliza el concepto de derecho real, limitacin del dominio.
que atribuye a una persona un derecho en una cosa ajena
que restringe la facultad de disposicin que corresponde en
forma absoluta al propielario. Tampoco acepta el Sr. Claro
la concepcin del derecho real civil.l.a existencia sobre Jos
bienes pblicos de derechos exclusivos en provecho de determinados indiViduos en beneficio de Jos predios particulares, es contraria a la naturaleza de aquellos bienes; y esto
debera baStar paro. no tratar de aplicar al uso y goce de los
bienes pblicos, las normas con arreglo a las cuales se
determina la naturaleza de los bienes patrimoniales de
dominio prtvado. El Sr. Claro termina diciendo que las ct-

de la naturaleza jurdica de este dere. importancia prctica. pues si se estima que

'Un derecho real podra ser protegido por medio
acciones posesorias, an cuando la molestia que
venga de parte de las autoridades

33.- 11 Bienes del Estado fiscales

,;,:=~i~~'.~'~eij()S que pertenecen al Es.tado en cuanto per' lp,i~'c;;a~e derecho privado. El Estado, como sujeto de
.'H()],Q;t.nriloniales, toma el nombre de FYsco.
" -, .'. -_0'-- - , .-.

'i:0~>f;;F~f (?

~_,

--': ~_; - -.

---.:,:'-" ,;:- " '"

_,

"

;. '",~:,.. '~>~~ch() Civil",

t6. pgs. 241 a 247 clt. en ..Repertorio..... L .

U; '~.14Y 15. V~a~ en esta lUma obra los lnfonnes del Consejo

M Der,nlla FIscal que analizan la naturaleza Jurldlca del derecho del

. .,*~nar1o,
C. Suprema, ROJ. t. 1. 2 1 parte. 421; t. 23 a.p., seco 1', pg.
563; l. 26, 2 1 parte, seco 11 , p:\g. 506 (Cons. 8, p:\g. 518).
13

.8 lA Corte Suprema esUma que el concesionario puede ejercer

Ld. ~iQlltlposesortas cuando es perturbado por actos de terceros
tm>J
.. t. 26. 2' parte, seco l', pg. 315).
.. .

' ; ' ., '

36

37

Abraham KJversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Estos bienes forman parte del activo del Estado. en la

misma forma que si fuesen un simple particular; por tanto. su adquisicin, goce y actos juridicos relativos a ellos
estn sometidos a las reglas generales del Derecho Civil.
sin perjuicio de 10 que dispongan leyes o reglamentos especialts .
Los bienes fiscales estn dentro del comercio humanQ
y pueden ser adquiridos por prescripcin. como lo dispone
expresamente el artculo 2.497.

Precisando las diferencias entre los bienes nacionales

de uso pbllco y los bienes fiscales, la Corte Suprema ha
declarado que "el uso de los bienes fiscales no pertenece
generalmente a los habitantes de la nacin. Cuando los
particulares se los apropian. su reivindicacin y el restablecimiento de la posesin slo pueden ejercitarlas los
representantes legales del Fisco. Por el contrario, el carcter distintivo de los bienes nacionales de uso pblico, es el
de estar destinados al servicio de todos y cada uno de los
habitantes de la na.cin. Contra sus usurpad9~es la leypermite ejercitar acciones posesorias no slo a los funcionarios Indicados sino tambin a las Municipalidades y a
cualquiera persona del pueblo" 16.
Entre los bienes fiscales podemos anotar los siguientes: 1) los inmuebles en que funcionan los servicios pblicos y los muebles que los guarnecen: 2) los impuestos y
contribuciones que percibe el Estado: 3) los bienes que
caen en comiso: 4) "Las tierras que. estando situadas dentro
de los lmites territoriales, carecen de otro dueo" (articulo
590). Dijimos anteriormente, que en Chile no hay bienes
vacantes, sino que los inmuebles que carecen de dueo,

Sntesis del Derecho CM. BIenes

pasan a poder del Fisco Oey como modo de adquirir). Hay

si que tener presente que este articulo 590 contempla en
favor del Fisco una presuncin de dominio. es decir. que
en un juicio reivindicatorio iniciado por el Fisco, no es ste
el que debe acreditar su dominio sino que la prueba recae
en el poseedor del inmueble. Es, por tanto esta disposicin
una excepcin del articulo 700 que presume dueo al poseedor. Es lgica la solucin que contempla el articulo
590, pues el Fisco. por ser un hecho vago e indeterminado,
no podria probar que tal inmueble no tiene dueo. As
tambin se ha resuelto 17.
Para concluir con el anlisis de esta disposicin, hay
que dejar bien en claro que el articulo 590 contempla un
titulo de dominio en favor del Fisco. pero no de posesin.
De ah. que el Fisco. al entablar una accin posesoria de
estos bienes cuyos ttulos emanan de este precepto, deber probar su posesin en conformidad a las reglas generales de los artculos 924 y 925 del Cdigo ClviJl8.
Son tambin bienes fiscales. las herencias que le
corresponden al Fisco como heredero abintestato y en
defecto de otros herederos de mejor derecho (artculo 995).
5)

6) Pertenecen al Estado "las nuevas islas que se formen en el mar territorial o en rios y lagos que puedan
navegarse por buques de ms de cien toneladas" (articulo
597). Las islas que formen en ros o lagos no navegables,
o slo por buques de menos de cien toneladas. acceden a
los propietarios riberanos.

7) Por ltimo. son tambin fiscales. los adquiridos por

captura blica. en conformidad al articulo 640.
17 C. Suprema. Cae. 1922, ler Sem., N" 60, pg. 275; ROJ., t. 21.
2 1 parte, seco la, pg. 628: RDJ .. t. 27, 2 1 parte, seco 11 , pg. 117.

16 Cae. 1921. 2 1 Sem., pg. 87 (Cans. 2 pg. 89); RDJ., l 21. 2 1

parte, seco 11 , pg. 37 (Cans. 2 pg. 42).

38

lBC. Suprema, Cae. 1928,2" Sem., Ni! 3 , pg. 10: RDJ., l26; 2~
parte, seco 11 , pg. 302.

39

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

34.- Situaci6n de las minas.

Es impropio sealar entre los bienes fiscales a las

minas de que trata el articulo 591, que corresponde exactamente al articulo 1 del Cdigo de Minera.
. En realidad. las minas no son ni bienes nacionales de
uso pblico. ni bienes particulares. ni fiscales. El Estado
Uene sobre eUas un dominio eminente. concedindose la
facultad de explotarlas a los particulares que las hayan
descubierto. o que tengan el capital o los conocimientos
necesarios para trabajarlas en provecho de loda la colectividad.
Vase. asimismo. el articulo 19. NV 24 de la Constitucin Poltica de la Repblica.

CAPITULO II

DE LA PROPIEDAD
1. Generalidades

11. Diversas Clases de Propiedad

111. De los Modos de Adquirir la Propiedad

40

CAPITULO

DE lA PROPIEDAD
l. GENERALIDADES
35.- Evolucl6D hlst6rlca.

Se ha dicho que la actual organizacin social descansa sobre dos bases: la propiedad privada y la famiU.a.

El derecho de propiedad es el ms amplio y completo de los derechos reales. pues otorga a su titular la plenitud de las facultades" que se puede tener sobre una
cosa.
La ev91ucln del derecho de dominio acusa una serie
de fases.

En la poca primitiva en que el hombre h ace una Vida

nmade, la propiedad ~e1 suelo no se singulariza en mano
alguna: slo existe una especie de dominio sobre los bienes muebles indispensables al hombre para su subsistencia.
En la poca:pastoriL, empieza a aparecer la propiedad
privada en su forma de propiedad colectiva. es decir. aque-

Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _- - - - - - - -

Sfntesls del Derecho CM. Bienes

lla que pertenece al grupo o tribu que la cultiva y aprovecha en comn.

Viene el articulo 583que dice: "Sobre las cosas incorporales

hay tambin una especie de propiedad. As el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructoM19 .

Posteriormente. se implanta el sistema de reparto de

tierras, es decir. que la tierra se entrega a los jefes de
grupo para que las cultivasen por cierto espacio de
tiempo.
En la Edad Media. la tierra es propiedad del seor
feudal, quien la entrega en cultivo a sus vasallos, previo
pago de gabelas y contrtbuciones en su favor.

37.- Caracteres.
El derecho de dominio presenta las siguientes caracteristicas: a) es un derecho real, b) es absoluto. c) es
exclusivo. y d) es perpetuo.
Es un dereclw real como lo indican los artculos 577 y

La labor de los filsofos y economistas de la Revolucin Francesa hace triunfar la idea de libertad para cultivar y enajenar las tierras.

582.

Afines del siglo XIX surge la nueva doctrina que ve en

la propiedad una funcin social, que hace primar sobre
los derechos del dueo, los que tiene la colectividad sobre
los bienes susceptibles de satisfacer sus necesidades (Len
Duguit), concepto que es recogido por numerosas constituciones y leyes de los ltimos tiempos. (EJ.: nuestra Constitucin de 1925, articulo lO, N 10. inc. 3 D, y la actual
Constitucin de 1980. articulo 19 N 24 inciso 2 0 ).

Es un dereclw absolutdlo porque comprende el total

de facultades que se pueden ejercer sobre una cosa: uso,
goce y disposicin. otorgando a su titular el mximum de
utilidad.

En la actualidad. una consagracin explicita de la

propiedad familiar ha sido la Ley N 19.335, de . 23 de
septiembre de 1994. que incorpor a nuestro Derecho la
figura de los "bienes familiares" (arts. 141 y siguientes del
Cdigo Civil).

Es un .dereclw exclusivo y exclUlJente, porque slo

corresponde al uso y goce de la cosa a la persona que es
duea de ella, no pudiendo nadie oponerse a este uso y
goce.

36.- Definlcl6n.

MEl dominio (que se llama tambin propiedad), es el

derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer
de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra
derecho ajeno" (artculo 582).
El precepto transcrtto slo hace alusin al derecho de
propiedad sobre una cosa corporal; a llenar este vaco
44

De ah que est amparado por una accin real: la

reivindicatoria (articulo 889).

Se dertva. en consecuencia, que el dueo del suelo

tiene derecho al subsuelo y a la superficie. es decir, a todo
aquello que sea til a su titular.

Es un derecho perpetuo. porque lo general. no se extingue con el transcurso del tiempo o por el no ejercicio.
Sin embargo. hay ciertas propiedades temporales. que en
ningn modo estn reidas con lo dicho. como sucede
con la propiedad intelectual. industrial. fiduciarta, etc.

19 Vase el articulo 19
Repblica.
20

NII

24 de la ConsUtucin Poltica de la

Algunos autores hablan de derecho general.

45

Abroham Klverstefl H. _ _

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

38.- Facultades que otorga ' el ,der.echo de

' dom1Jiio ,a ..au 't1tulu.

De la propia y de su carcter ' absoluto se d~prende

que el dereGho ,de prqpiedad comprende tres facultades:
uso, goce y abuso. .
El frLSO Uus u.t.endiJ faculta para servirse de la cosa,
segn su naturaleza: as. el propietario de una casa puede
habitarla.
El goce (jus fruendO. consiste en el derecho de gozar
de la cosa. percibiendo todos los frutos que eUa.es s\,lscepUble de producir: as el propietario de una casa 'recibe el
pago de la renta y el de un -fundo su cosecha (goce Jurdico
y natural. resp~cUvamenle) :
.

doe con ,la condicin de no enajenar la .C8alegada: el

.rUculo 1.964 que no admite el arriendo con la condiCin
de no enajenar la cosa arrendada: los artculos 2.031 y
a.279 que aplican .iguales reglas para el censo y la renta
V1t.aUcia. respectivamente: el articulo 2.415 que establece
que el que tiene gravados bienes con hipoteca puede
enajenarlos. no obstante. cualquiera estipulacin en contrario; y. por ltimo. el articulo 1.317 que establece que
nadie est obligado a: ~rmanecer en la lndlvisin. Todos
utos preceptos nos permiten afirmar que. en nuestro detecho. la libre enajenacin es una facultad de la esencia
de la propiedad.
40.- Casos ezcepclonaleseD que se permite que
se Umlte la facultad de dlsposlcl6D.

' .

El abuso (jus abutendiJ. o sea. el derecho de hacer con

la cosa lo que a uno le plazca. viene a darle fisonoma
propia al derecho de :dominJo. distinguindolo de los dems derechos reales~ 'Otros derechos reales, como 'el usufructo y la habitacin', ~9Pceden a su titular el ,derecho de
usar y gozar de la cosa; pero slo en el dominio encontramos la faculLad de dIsposicin.
'
La eXptesin abuso' no debe 'e ntnderse en el sentido
de ser contraria a la ley. .sino nicamente debe drsele el
alcance de que.el dueo puede .a busar de la cosa Jurdicamente. enaJenfldola. o matert~lmente. d~truyndola:
consumindola. o transform'ndola. '

39.- La facultad de dlsposlcl6D es .de ordeD

p~Uco. "

En . el Cdigo Civil existe una' serie de disposiciones

que llenen por objeto impedir que se entorpezca la libre
enajenacin de la propiedad. tales como los articulas 745
y 769 que prohiben la constitucin de fideicomisos y usufructos sucesivos; el artculo 1.126 que prohibe los lega46

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sintesls del Derecho OV!. BIenes

Ello sucede: a) en el caso del ~O'rJ51q_e permite

que el constituyente prohiba al propietario fiduciario que

onf\lene la propiedad fiduciarta;b)en materia de usufruc19; 'puede el constituyente prohibir al usufructuario que
inlijene o ceda su derecho~' 79Si'J.llC. 8}:c) puede
donarse una cosa con la condicin de no enJenar (adi. culo. 1.432. N 1),'

41.- Valor de la clAusula deDO enajenar.

El problema reside en saber cul es el valor de la

c:lt\usula de no enaJenaren aquellos cas(}S en que ellegtslador no se ha pronunciado; as. por ejemplo. se trata de
'I.'lber si es vlida una . clusula que se incluye en un
QOnlrato de compraventa por medio de la cual se prohibe
al comprador disponer de la cosa.
Tres doctrinas tratan de resolver la cuestin:
)).- Doctrina que estima vlida la clusula. Don Jos
Clemente Fabres estima que la clusula de no enajenar es
vAUda por las siguientes razones:
47

Abroham l<Iverstek1 H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _

a) Porque en Derecho Privado puede hacerse todo

aquello que no est expresamente prohibido. y en ninguna parte el legislador ha prohibido esta estipulacin.
b) Porque en ciertos casos excepcionales se prohibe
una cJusula en tal sentido: por tanto. la regla general es
que el las sean vlldas21
c) Porque si el duei'lo de-una cosa puede desprenderse de uso. goce y disposicin. con mayor razn podr
desprenderse .nicamente de esta ltima
facultad .
.
d) Porque. y este es el argumento ms poderoso de
don Jos Clemente Fabres. el articulo 53 NI! 3 del Reglamento del Conservador de Bienes Races. faculta para
lnscribir todas las.prohibiciones legales. convencionales y
judiciales que entraban la libre enajenacin de los
inmuebleS.
2).- La. clusula de no enajenar engendra una obUga-

cin de no hacer:. Para otros. la clusula de no enajenar

produce la obligacin de no hacer por parte del propietario de la cosa; por consiguiente. si enajena la cosa. viola
la obligacin que ten.ia de abstenerse. d no hacer. Y ello.
en conformidad al articulo 1.555. se traducla en una
accin de indemnizaCfcin' de pefjulclos.
Esta doctrina ha sido combatida. pues se dice que la
obligacin de no hacer. se refiere siempre a actos o hechos
materiales. pero no a actos o hechos judlcos. Es claro
que esta distincin no la hace expresamente. el .articulo
1.555. pero se desprende de su texto. Por lo dems, si esta
doctrina le niega valor a la clusula de no enajenar. no es

21 Sobre la admlslblltdad e lnadmlslbllldad de la clusula de no

enajenar. contemplada expresamente en algunos casos por el legiSlador. vanse los artculos 741. 747. 751 , 1.126. 1.432. 1.964,2.031

Y 2.415 del Cdigo Civil.

48

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sintesls del Derecho CM. Bienes

pOsible que su violacin se traduzca en una indemnizacin de perjuicios. El artculo 1.536 hablando de la clusula penal, que no es otra cosa que una liquidacin anticipada y convencional de los peIjuiclos que se origina~
por el no cumplimiento o por el cumplimiento tardo de la
obligacin. dice que la nulidad de .la obligacin principal
tambin acarrea la nulidad de la clusula penal. y la
clusula penal no es sino una forma especial de la Indemnizacin de peIjutcios.
3).- Doct.rl.na. que niega valor a la clusula. Otros autores estiman que la clusula de no enajenar es nula. por
ilicitud del objeto. Se dan para ello las siguientes razones:
a) El argumento de don Jos Clemente Fabres de que
en Derecho Privado puede hacerse todo aquello que no
est expresamente prohibido. es un argumento vago que
no prueba nada.
. b) Ellegtslador considera la facultad de enajenar como
de orden pblico y si aceptara la clusula de no enajenar.
en el fondo estaa permitiendo aquello que ha prohibido
expresamente: los fideicomisos y usufructos sucesivos.
c) De aceptarse una clusula en tal sentido. se producira una situacin curiosa: el derecho de dominio otorga las facultades de usar. gozar y disponer de la cosa. y
si el duefio de la cosa ha renuncIado a su facultad de
disposicin. quin es el titular de este derecho? Esta
facultad. que caracteriza al dominio. no tenda sujeto.
d) Frente al artculo 53 NI! 3 del Reglamento del Conservador de Bienes Races. se dice que las prohibiciones
que contempla slo se pueden inscribir en aquellos casos
en que la ley lo ha permitido. ya que dicho Reglamento
tiene su lmite en la ley. Sin embargo. hay que recordar
que el Reglamento del Conservador de Bienes Races fue
dictado. en virtud de lo dispuesto en el artculo 695 del
49

Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _ __

Cdigo Civil. y se enUende incorporado a este lUmo; ha

podido. por tanto, modificarlo.
el Por ltimo, el artculo 1.810 dispone que pueden
venderse todas las cosas cuya enajenacin no est prohibida por la ley; en consecuencia, se dice, slo la ley puede
prohibir la enajenacin de una cosa. pero no los particulares.
42.- Jurisprudencia.
La Corte Suprema ha dIcho que la clusula de no
enajenar no es nula, sino qu.e''constilwJe wta condicin
resoluto~'Ha dicho que "la clusula de un contrato de
compraventa en vlrlud de la cual las partes convienen en
que el comprador no podr enajenar ni allerar el presente
contrato. so pena de quedar ste stn efecto. no envuelve
un vicio de nulidad de la venla hecha en contravenciri a
ella, sino que constituye una condicin resolutoria esta-o
blecida en favor del vendedor"22.

Sin embargo, hay que tener presente que con arreglo

al articulo 1.480 inciso final. toda condicin resolutoria
"inductiva a un hecho ilegal o tnmoral, se tendr por no
escrita" y la clusula de no enajenar seria llcUa porque
entraba la Ubre enaJenaciQn de los bienes, facultad que el
legislador estima que es de orden pblico. Por tanto esta
clusula, por ser ilegal. debe tenerse por no escrita.
En otro caso. el mismo Tribunal, declar que "constituye una limitacin del dominio la estipulacin en virtud
de la cual se acuerda que un crdito no podr cederse a
terceros. Esta ni otras limitaciones como la del fideicomiso, el usufructo, el uso y la habitacin, desnaturalizan el
dominio mismo. Todas ellas se conforman con la disposi-

22 ROJ . l. 13.21

50

parte. seco 11 , pg. 429.

~",', '. ,.~' __________

Sntesis del Derecho CM. Bienes

(;16n legal que define el dominio, no obstante impedir la

dlaposicin arbitraria de una cosa determinada"23.

La Jurisprudenciafrancesa. reconoce valor a esta clu-

.uta, siempre que concurran dos circunstancias:

a) Que haya un inters legitimo en prohibir la enaJetutcln, y

blQue esta prohibicin no sea perpetua o de un plazo

1t1dcfintd024

43.- Ll.mltaclones al derecho de dominio.

Nuestra Constitucin Poltica, establece, en su arUculo 19 N 24 Inciso 3, que "nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae
(l alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de una ley general o especial que
aulorlce la expropiacin por causa de utilidad pblica o
de Inters nacional. calificada por el legislador". Resulta,
por tanto. 'que el nico medio por el cual un individuo
puede ser privado . de su dominio es por ley general o
Clpeclal que autorice la expropiacin, por causa de util1dd pblica o de inters nacional.
El propio artculo 582, al definir el derecho de dominio. establece que l tiene dos limitaciones: el derecho
Iljeno y la ley.

23

ROJ . t. 25, 2 1 parte. 11 , pg. 175.

24 Sobre el valor de las clusulas de inalienabilidad de no

f;uljenar. vanse: Claro Solar. -Derecho Civil Chileno, L V. pg. 339
Y 8lgulentes: Lula Vicua Surez. -De la facultad de enajenar y de su
prohibiCin Impuesta en el contrato-. Memoria de Prueba. Pesc1o.
"Mnnual de Derecho ClvU, L 3, pg. 293 Y IJlgutentelJ.

51

Abraham lOversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

SIntesls .d el Derecho CM. Bienes

a) Umitaciones establecWas por el derecho qJerw. Hay

, en el Cdigo Civil disposiciones que, aplicando la teora
del abuso del derecho, contienen una serie de ltmttaciones al derecho de propiedad: por va de ejemplos citamos .
los artculos 941, 942 Y 946. Hay si que tener presente
una cdesUn de fonna, algunos de estos preceptos han
sido derogados por el Cdigo de Aguas, pero han revivido
ntegramente en .este ltimo cuerpo legal.
b) Umi.t.aciones estabLectdas por la ley. Todas ellas se
fundan en principio que el inters social debe primar sobre
el Inters particular de los respectivos dueos. Las ms
importantes so~as expropiaciones por causa de utilidad
pbllca~\materta propia del Derecho Administrativo. las
restricciones de carcter sanitario. la servidumbre. el usufructo. la propiedad fiduciaria, etc., a cada una de las
cuales les dedicaremos un captulo especial.

n.

DIVERSAS CLASES DE PROPIEDAD

44.- Ea cwmto a 1aa coau objeto del derech!J.

La propiedad puede clasificarse en: .
1) Propiedad. Civil. materia de nuestro estudio.
2) Propiedad Minera: toma el nombre especial de pertenencia. y ser materta propia del Derecho de Minera.

3) Propiedad Intelectual: a ella se refiere el artculo

584~el Cdigo Civil al decir que: "Las producciones del

lalento o del ingenio son una propiedad de sus autores.

Esta especie de propiedad se regir por leyes especiales",
4) Propiedad Industrial. tambin se refiere a ella el

articulo 584,
52

5) Propiedad Austral
6}Propiedadlnd~e~

45.- B) En cuanto a

BU

extensin.

El derecho de propiedad puede clasificarse, primeramente, en propiedad plena y en mera o nuda propiedad.
La plena propiedad es aqulla en que el propietario
conserva la totalidad de sus atributos: es decir, el derecho
de usar. gozar y disponer de su cosa. En cambio. la nuda
propiedades aqulla en que el propietario est desprovisto del derecho de goce; la estudiaremos al hablar del usufructo.

Tambin. en cuanto a su extensin. el derecho de

propiedad puede clasificarse en propiedad absoluta y propiedad fiduciaria.
La propiedad absoluta es aqulla que no tiene limitaciones en cuanto a su duracin, que no est suJeta a
gravamen o condicin alguna. La propiedad fiduciaria..
definida en el artculo 733, es aquella "que est sujeta al
gravamen de pasar a otra persona por el hecho de verificarse una condicin" y ser objeto de un captulo especial.

46,- Cl En cuanto al sujeto.

Se divide en propiedad individual y en copropiedad.
El dominio. como fluye del propio artculo 582, es
un derecho exclusivo y excluyente. Hasta ahora, nosotros nos hemos puesto en el caso que una sola persona
tenga en sus manos las facultades de usar, gozar ydisponer de la cosa, propiedad que puede llamarse individual. ya que tiene un soloUtular. Sin embargo. es posible.
y el propio Cdigo Civil lo permite y reglamenta. que vartas personas sean titulares del derecho de dominio sobre
53

Abraham KlverstelnH. _ _ _ _ _ _ _ _-

_ _ _ _ _ __

la misma cosa: es sta la llamada copropiedad o comunidad.

-------------- Sintesls del Derecho Civil. BIenes

Puede resultar de un.hectwJurfdi.co. como lo seria la
fNM!'rte de una persona. operando de tal modo la sucesin
~r cnusa de muerte, y generando una comunidad entre
. . herederos.
)
in" .

47.-Generalidades.

.Existe copropiedad cuando varias personas ejercen

sobre una misma cosa derechos de una misma naturaleza. EstalUma caracterstica es fundamental: as, en el
usufructo dos personas ejercen derechos, pero no hay
comunidad entre el nudo propietario y el usufructuario,
porque los derechos de que ellos son Ululares son de
diversa naturaleza. .En cambio, s habra copropiedad. si
existieran varios usufructuarios.

,;!,

. . . 8e

trina de Pothier. dentro de los cuasicontratos.articu,o

la Inmediatamente a continuacin de la propiedad. como

lo hacen los Cdigos ms modernos.
48.- Comunidad Y. copropiedad.

forma una comunidad entre el cnyuge sobrev1herederos del difunto.

..anle y los

En el caso de la disolucin de las sociedades civiles y

se forma una comunidad. mientras se procea su liquidacin.

.~rciales

de
\'

50.- Duracl6n de la lndlvisl6n.

La copropiedad est reglamentada, siguiendo la doc-

l:.304yi's iguientes. Quizs habra sido ms lgico jncluir~

Tambin es el caso de la disolucin de la socted.ad

<.-uUOal, ya que por el fallecimiento de uno de los cnyu-

'i"

l..a comunidad o copropiedad generalmente es illmita-

d,,: ya hemos visto que al legislador le interesa que la

propiedad no tenga trabas en cuanto a su circulacin, de
Ibl que no mira con buenos ojos a la indivisin, y procure
lit. todos los medios que ella dure el menor tiempo po.
.
I"le.
. .
f1~:

La indivisin de la propiedad puede recaer sobre una

uiliversalidad Jurdica o sobre una especie o cuerpo cierto.

En el primer caso debe hablarse ms propiamente de
. comunidad: en el segundo. de copropiedad:. ,
49.- Origen de la copropiedad o comunidad.
La propiedad plural en cuanto a su origen. puede

tener diversas fuentes:

Puede resultar de un _contrato, como sera el caso de
dos o ms personas que compraran la misma cosa o bien
y en que una de ellas le enajenara a la otra una parte de
sus derechos sobre la cosa.
54

a) Indivisin de duracin indeterminada. Por ejemplo,

,. comunidad que se forma con ocasin de la muerte de
\oUU\ persona es de duracin indeterminada, .pero en cualquier momento un heredero puede pedir que se proceda
ft In liquidacin; igual sucede en comunidad que se produce al disolverse la sociedad conyugal.
b) Indivisin de duracin determinada. As cuando dos
. personas adquieren una cosa en comn pueden pactar
q\,le la Indivisin durar determinado tiempo, siempre que
riO eea mayor de 5 aos, pues un plazo mayor no es
p,rmflldo por la ley, preocupada siempre por la libre clr(~".lndn de la propiedad(artic~lo 1. 317); 'es claro que este
rthtzo de 5 aos puede ser prorrogado tantas veces como

Abf'aham Klvemeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Sfntesls del Oerecho CM. BIeneI

se desee. Mientras dure el pacto n se podr pedir la

divisin por ninguno de los contratantes.
c) In~in de dwacin perpetua o forzada. Ello sucede, por ejemplo, en la comunidad que existe sobre las
tumbas o mausoleos, en atencin al carcter familiar de
esta propiedad: en ciertas servtdumbres; en los edificios
divididos en pisos o departamentos (Ley NQ 19.537, de 16
de diciembre de 1997); en los lagos de dominio privado, es
decir, aquellos no .navegables por buques de ms de cien
toneladas, y que pertenecen en forma Indivisa a los propietarios riberanos, etc.

51.- Naturaleza jurlcllca de la copropiedad o

comUDldad.
Se han esboza.dQ tres doctrinas que tratan de explicar

la naturaleza Jurdica de los derechos que los comuneros

tienen en la cosa comn.
1) Doctrina de la cuota ideal en el total de la comunidad. Dice est doctrina que los indlvisarlos no tienen sino
una cuota abstracta, ideal en el total de la comunidad. sin
que sus derechos se radiquen en ningn bien particular.
Es claro que esta tesis tendra ms asidero tratndose de
una comunidad. indivisin que recae sobre una universalidad jurdica que respecto de una copropiedad.
La divergencia entre los autores se produce cuando
se trata de saber qu clase de derecho es el que Uenen los
comuneros sobre las cosas que forman la indivisin. Para
,Planiol sera un derecho sujeto a la condicin suspensiva
consistente en que una vez partida la comunidact se le
adjudicarn a l esos bienes. Para Demolombe. el derecho
de cada indlvisarlo sobre los bienes que forman la comunidad sera un derecho de dominio sujeto a la condicin
resolutoria que. una vez liquidada la comunidad. no se le
adjudiquen a l dichas cosas. Por ltimo, no faltan los que
56

estiman que .los comuneros no tienen sobre las cosas

comunes sino la expectativa de que una vez terminada la
comunidad se le entreguen algunas de las cosas en pago
de la cuota Ideal que tenia en la propiedad Indivisa.
2) .Pocbinaromana. Es sta una doctrina ms prctica que la anterior y estima que la comunidad otorga a
cada 1ndlvisario una cuota efectiva en cada una de las
cosas que la forman. As, si hay tres herederos y la comunidad se compone de un fundo. una casa y un auto. cada
Indivisarlo es duei'lo de la tercera parte de cada uno de
estos bienes.

La doctrina romana, tal como la explican los autores

franceses, se traducira en una doble situacin:

a) cada comunero tiene un derecho de dominio sobre su cuota, derecho que es absoluto. perpetuo y xclusivo. y
, b) En cuanto a la cosa comn. existira un derecho
colectivo, apareciendo aqu. en forma clara. la coprople:dad.
3) Doctrina alemana de La propiedad colectiva. En la
concepcin alemana desaparece por completo el derecho
individual; los comuneros no tienen sobre la cosa ningn
derecho. ni en todo. ni en parte. ni material ni Intelectualmente.

De ah. que un, comunero no podra vender o hipotecar su cuota en la comunidad; no podra cobrar una parte
del crdito que corresponde a la comunidad. ni estara
obligado a pagar una parte de una deuda de la comunidad. Todos los Indivisarios son titulares del derecho de
dominio sobre las cosas comunes, derecho que no podra
dividirse.
El criterio alemn de la propiedad colectiva no es sino
una aplicacin de la idea del patrimonio finalidad afecta
57

Abfaham IQversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

al cumpllmlentodedeterminado fin, opuesto a nuestro

concepto del patrimonio. atributo de la personalidad.

Puede decirse. en conclusin. que las CQSas comunes

no tienen dueo. ya que en el patrimonio de cada lndivisar10
.no figura su cuota en la comunidad .debido 'a que sta es
algo completamente Independiente de los comuneros. Es
por ello que la comunidad es un patrimonio de afectacin,
no ligado a ninguna persona. circunstancia que lo hace
diferenciarse del sistema romano y de la nocin de propiedad individua) o singular.
Doctrina que acepta nuestro Cdigo. Nuestro Cdigo
parece seguir la doctrina romana. con la dualidad de situaciones ya vistas.

Sobre su cuota cada comunero tiene un derecho absoluto como se desprende de IOS .~l;ll()s:: ~.9~ ~;.l:~'8;~~ ,~Yi
~;'41'7;~ue autorizan al comunero. respectivamente. para
reivindicar. vender o hipotecar su cuota en fonna absolutamente libre., sin necesidad del consentimiento de los
dems tndlvisarlos.
En lo referente a la cosa comn, existe un derecho
colectivo. una copropiedad. estando el derecho de cada
comunero Umitadoporel de los dems. ,Aplicaci6n de este
principio son los{~~<;\ll~ 2.~94y' ~,guten~e!J~" que se estudiarnel prxi'mo 'ao.
. .
52.- Trmino de la comunidad.

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ srntesls del Derecho CM. 8Ienee

El articulo 1'.3-1 'l,e.utoriza a los comuneros a solicitar

lA particin. en cualquier momento;..es decir. nadie est
obligado a permanecer en la indivisin. De ah que la
~ccl6n de particin -la que tiene cada comunero para
.oltcltar la divisin de los bienes comunes- sea
, I imprescriptible. '~,
Sin embargo. hay casos excepconale~~ en que no puedr hacerse uso ,de este derecho. Ello sucede:
tu)

al Cuando se ha nactado la indivisin por plazo. que

exceda de 5 aos. renovables a voluntad:

b) En los casos de Indivisin forzada. como es el que

flJdsle respecto de los lagos de dominio privado. de las
t.wlIbas y mausoleos, de la medianera. de Jos edificios
dlvldldos en pisos y departamentos. etc.

La compraventa de las tumbas y mausoleos, a pesar

tratarse de un inmueble, reviste caracteres especiales:
tlu requiere escritura ni inscripcin en el Registro del
Conservador de Bienes Races. sino que se rige por una
r'('!~lnmentacin especial. Parece que tampoco pueden ser
.,n.burgadas o hipotecadas. a menos que concurra una
I(,rh: de requisitos, que no es del caso analizar.
dt~

In. DE LOS MODOS DE ADQUIRIR LA

PROPIEDAD

En conformidad al Ift.'iClio!.'~jl 2 ' a comunidad termina:

.

A,.-

l. Por la reunin de las cuotas de todos loS comuneros en una sola persona.

[', 3.- Concepto.

~~ ,' \

2. Por la destruccin de la cosa comn, y

3. Por la divisin del haber comn.

58

GENERALIDADES

Los modos de adquirir el dominio son ciertos hechos

IHIlI"llaJes a los cuaJes la ley les atribuye la virtud de,
hUI '{'r Hacer o traspasar el derecho de dominio,
59

tb'aham lOversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _--:-_ _ _ __

El Cdigo no los define. sino que se limita a enumerarlos en el articulo 588 diciendo que son tales la ocupacin. la accesin. la tradicin. la sucesin por causa de
muerte y la prescripcin. El legislador olvid enumerar un
sexto modo de adquirir el dominio: la ley.
li

A los tres primeros modos se refiere el Ubro JI; la

prescripcin se encuentra tratada en el TItulo XLII del
L.ibro IV. junto con la prescripcin extintiva que es un
modo de extinguir las obligaciones.
Por ltimo. a la sucesin por causa de muerte. dada
su importancia. ellegtslador le dedica casi todo el Ubro 111
del Cdigo.
La ocupacin. definida en el articulo 606. es aquel
modo de adquirir "el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie. y cuya adquisicin no es prohibida por las
leyes chilenas. o por el Derecho Internacional".

La acCesin. en conformidad al articulo 643. "es un

modo de adQuirir por el cual el dueo de una cosa pasa
, a serlo de lo que ella produce. o de lo que se Junta a ella".
La tradicin "es un modo de adquirir el dominio de las

cosas. y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas

a otro. habiendo por una parte la facultad e intencin de
transferir el dominio. y por otra la capacidad e intenciR
. de adquirirlo" (artculo 670).
La prescripcin. es un modo de adquirir las cosas
ajenas. por haberse posedo durante cierto lapso de tiempo. y concurriendo a los dems requisitos legales (articulo
2.492).

La sucesin por musa de muerte. es aquel modo de

adquirir. por el cual una persona adquiere todos los bienes de un difunto o una cuota de ellos (articulo 951).
La ley. es evidentemente un modo de adquirir: por
este medio. el padre adquiere el usufructo sobre los bie-

Sl'nfesls del Derecho CIvI. BIenee

nes de sus hijos: el Fisco por su parte. en la expropiacin

por causa de utilidad pbUca. adquiere los bienes expropiados por medio de una ley. etc.
54.- campo de apUcac16n de cadaUDo de los
modos de adquirir.

A.pesar que el articulo 588 est ubicado. en el titulo

correspondiente al derecho de dominio. hay que advertir
que 1M modos de adquirir tambin sirven para adquirir
otros derechos personales.
Por medio de la ocupacin pueden adqUirirse las cosas corpoI"ales. pero slo 105 muebles. ya que los tnmuebles_
que carecen de dueo. pasan a poder del Estado. con
arreglo a lo dispuesto en el articulo 590.
La accesin tiene un campo de aplicacin un poco
ms extenso que la ocupacin. pero tambin bastante
limitado. ya que se circunscribe nicamente a las cosas
co'roorales. ya sean muebles o Inmuebles.

En la prescripcin se extiende an ms la posibilidad

de adquisicin: en efecto. por medio de ella se pueden
adquirir no slo las cosas corporales. bien sean muebles
o .inmuebles. sino tambin las cosas incorporales .. pero
restringida a los derechos reales. con excepcin de .las
servidumbres discontinuas y de las continuas inaparentes
(articulo 882). En otras palabras; la prescripcin no permite la ad uisicin de los derechos erson les
.
servidumbres enumeradas. (d.(__J:,e.<:)'<...J.V..~ / 6.!

adQ~~o~ascorpora

.La tradicin permite

les. muebles e inmuebles. y las incorporales. sean derechos reales o personales ..

Por ltimo. por medio de la sucesin por causa de

muerte se pueden adquirir no slo las cosas corporales
e incorporales. sino tambin las lIolversa Jl dades juri61

CIvI._

Abfahom Klversten H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Slnt_ del Oefecho

d1cas. esto es. todo el patrimonio transmisible de una

persona.

otro duei1o. porque nadie puede transmitir o transfertr

ni*. derechos que los que Uene. El sucesor no puede
mejorar su titulo. sino que lo recibe en las mismas condldones que como lo tena su antecesor. As. en la tradlclOn. si el tradente no es dueilo. no transfiere el dominio
,articulo 682). y Si la cosa est hipotecada. tambin pasa
con la hipoteca; el difunto. por su parte. no transmite a
IUI herederos. sino los derechos que l posea.

Excepcionalmente. es posible adquirir universalidades Jurdicas por medio de la tradicin y de la prescripcin: ello sucede tratndose del derecho de herencia.

B.- CLASIFICACIONES DE LOS MODOS

DE ADQUIRIR

56.- A Utulo ....,uJar y Utulo unlnraal.

(".,

55.- Originarios y derivativos.

'son origl.narios aquellos que provocaJ? el nacimiento

de un derecho sin que haya relacin de causa a efecto con
el antecesor .esto es. cuando el primer Utular es la persona que adquiere la cosa. Son originarios la ocupacin. la
accesin y la prescripcin. No se excluye la poslbtHdad
que otra persona haya sido duea de la cosa; asi. en la
ocupaCin. tratndose de' cosas que el dueflo ha abandonado para que las adquiera el primero que lo desee; y. en
la prescripcin. cuando la cosa pertenecia a otra persona
que la perdi por este modo. cesa su dominio. naCiendo
otro nuevo en manos del actual adquirente.
En cambio. el modo de adquirir es l1.erJa1.ivo. cuando
el dominio no nace Inmediatamente en el Utular. sino que
hay traspaso ' de dominio. habiendo relacin directa de
causa a efecto enlre antecesor y sucesor ..Tal sucede en la
tradicin y en la sucesin por causa de muerte.
TIene Importancia prcUca esta claslficadn. por cuanto si el modo de adquirir es originario. para medir el alcance del derecho que se adquiere. basta con atender al
Utular. y nada ms. Por el contrario. para ver el alcance
del derecho que se tiene. tratndose de un modo de adquirir derivativo. hay que atender al derecho Que tena el
62

., ".. , Son modos de adquirir a titulo singular aquellos que

nO 'llemtlen la adquisicin de universalidades Jurdicas.

' 'tnow.. nicamente de bienes de una persona o una cuota de

ellos.
... .'

., . I,a. ,~ny la accesin son siempre a titulo slngu-

IY....,causa de muerte puede ser a titulo

se adquieren legados, y a ttulo unlveriat :tratndose de herencia.
f"

La '~in por

~~~1N ~cuando
~f~
. (ib

r;.a Jnulldn Yla prescrlpci6n. por regla general, son a

~q, s1ngular~. excepclonalmente.

en el caso del derecho

(1fh~~n.cla. pueden ser a titulo universal.

57.- POI' acto. entre yiyoa 1 por can de muerte.

Lqs prtmeros son aquellos que operan el traspaso del

dominio en vida de las personas que Intervienen. como
ICede con la ocupacin. accesin. tradicin y prescr1pcrt6n. La sucesin por causa de muerte. en cambio. requ1e~
ro para que opere. la muerte del causante.
l'
58.- A Utulo lratuito y a Utulo poerolo.

En el modo de adquirir el dominio a titulo gratuito. el

adquirente no hace sacrificio pecuniario alguno. Este ca-

Abraham l<Jversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

rcter tiene la ocupacin. la accesin, la prescripcin. la

sucesin por causa de muerte. y la tradicin en el caso de '
las donaciones. Este a titulo oneroso. cuando al adquirente
la adquisicin del dominio le significa un sacrificio pecuniario; en este caso se encuentra la tradicin. por regla
gener~.

59,,- El dom1nlo s610 se puedeadgulrlr poruo .

. modo.
Es sta verdad indiscutible. As. se adquiere una cosa
por prescripcin o por tradicin. pero no por ambos modos a la vez. En cambio. como lo dice el artculo 70 l. "se
puede poseer una cosa por varios ttulos".
As tambin lo han declarado en fonna reiterada los
Tribunales: "Si bien se puede poseer una cosa por varios
titulos. el dominio se adquiere por uno soloy. en consecuencia. basta un solo modo de adquirir; no pueden concurrir varios respecto de unos mismos bienes. No puede
pretenderse que se renan dos ttulos. compraventa y
prescripcin. y dos modos de adquirir. tradicin y prescripcin relativamente a un mismo bien. Y. as, para adquirir las cosas heredadas o legados, es suficiente la sucesin por causa de muerte. la tradicin no es necesariaR25
60.-:.. Titulo y modo de adquirir.

Cuando opera la tradicin se requiere tambin que

haya un ttulo traslaticio de dominio.

25 C. Suprema. ROJ . t. 4, 2 8 parte. seco la, pg. 147; t. 25. 2 a

parte. seco la, pg. 382. (Cons. 25, pg. 396); C. Santiago. ROJ., t.
30, 2 a parte. seCo 2 a , pg. 413 (Cons. 8, pg. 416).

Sntesis del DerechoCIvI. BIenes

Podra decirse que el titulo es la causa que habilita

para adquirir el dominio. el antecedente que viene a
jusUciar el hecho material que ocasiona el nacimiento o el
traspaso de los derechos reales. .
Segn el Profesor Peseta. tilulo es el antecedente Jurdico que sirve de causa y justificacin ' para la verificacin de una transferencia de dominio.
Adems de exigirlo el articulo 703. es indispensable
que a la tradicin acompae un ttulo. porque en nuestro
Derecho. a la inversa de 10 que sucede en el Derecho
Francs. de los contratos slo nacen derechos personales~
, son fuentes de las obligaciones, y Jams derechos reales.
Si por ejemplo, Pedro vende 'un inmueble a Juan. este
ltimo. mediante el contrato. no se hace dueo de la cosa.
sino que solamente adquiere un derecho personal para
exigirle a Pedro la entrega del inmueble. Y cuando Pedro
hace entrega de la cosa a Juan, mediante la inscripcin
de ella en el Registro del Conservador de Bienes Races.
entonces ste adquiere la cosa y se hace dueo de ella.
.En todo contrato. para que pueda cumplirse la obllgacin de transferir el dominio. debe haber un modo de
adquirir.
En la tradicin, por tanto, el ttulo no se pide tanto
como un antecedente, sino ms bien para cumplir la obUgacinpersonal que nace del contrato.
El Derecho Francs. no sigui la doctrina romana
que inspira nuestro Cdigo en esta materia. y acepta que
el solo contrato transfiera el dominio. sin necesidad de un
acto posterior. As. Juanpor el hecho de celebrar un contrato de compraventa con Pedro. ya se hace dueo de la
cosa.
.
Los dems modos de adquirir, requieren tambin
ttulo? Algunos profesores. como don Arturo Alessandri.
65

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

han extendido la exigencia del ttulo a los dems modos

de adquirir. As, en el caso de la ocupacin, de la accesin
y de la prescripcin, este titulo se confundira con el modo
de adquirir, y tratndose de la sucesin por causa de
muerte. el titulo sera el testamento o la ley, segn Be
trata de una sucesin testada o abintestato. Uria 801a
disposicin. el artculo 703, podra conducir aconfuslones. estudiado superfiCialmente; dIce que el Justo titulo
puede ser constitutIvo o traslaticio de dominio, y agrega
que son constitutivos la ocupacin. la accesIn y la prescripcin; pero este artculo, en realidad se est refiriendo
al justo ttulo que se requiere en el caso de la posesi6n
regular, que nada tiene que ver con el ttulo antecedente
de los modos de adquirIr. Aparte de ste. hay una seriede
argumentos para concluir .que ttu)oslo se requiere tratndose de la tradicin. y no de los dems modos de
adquirir:

5rntesls del Derecho CIvI. BIenes

c) Porque el articulo 588 slo habla de modos de

adqubir el dominio y para nada de titulos. deducindose.
por tanto, que basta con la existencia del modo de adquirir. Excepcionalmente el legislador. tratndose de la tradici6n. menciona y exige un titulo traslaticio de dominio;
en los dems modos. de adquirir no habla para nada de
ttulos.
d) Porque, por (dtimo, si en la ocupacin. en la accesin y en la prescripci6n. el titulo se confunde con el
modo de adquirir, significa que aqul es intil. y no sirve
sino para compUcar los conceptos.

a) Porque .en la sucesin por causa de muerte se

puede suceder a una persona parte abintestato y parte
testamentarlamente. Si se aceptara la opinin del Profesor Alessandri. llegaramos al absurdo que es posible
adquirir a dos ttulos. tesis que es rechazada generalmente.
b) Porque la doctrina que exige Ululo en todo caso es
incompleta. pues no se pronuncia respecto a cul sera el
antecedente cuando la leyes el modo de adqulrir26 .

26 Sobre este punto se ha Callado: a) una ley de expropiacin

sirve de titulo y modo de adqUIrir el bien apropiado. (C. Suprema,
ROJ., t. 13,21 parte, seco 11 , pg. 232; t. 35, 2' parte, seco 11 , pg.
520: t. 39, 2 1 parte, seco 11 , pg. 360. Cae. 1901. t. 2, NI! 1.741. pg.
9 . (Cons. 9, pg. 11); b) que la leyes un modo de adqu1r1r el dominio. En estos casos, aunque til para otros fines lalnscrtpcln en el
Conservador de Bienes Raices "es Innecesaria para la adquisicin
del dominio. (e. Suprema, ROJ., t. 7,2 1 parte, seco 11 , pg. 420).

66

67

CAPITULO m
DE lA OCUPACION
l.', Generaudades

11. Diversas Clases de Ocupacin

CAPITULO

DE lA OCUPACION
1..- GENERALIDADES
61.- DefiDlc16D.
~articulo 606. el primero del titulo IV del Libro 11,
dice que "por la ocupacin se adquiere el dominio de las
cosaS que no pertenecen a nadie. y cuya adquisicin no
es prohibida por las. leyes chilenas. o por el Derecho
Internacional-;

El concepto dado por el legislador no es muy exacto.

PQes sin dar un concepto de lo que es la ocupacin, se
limita a decir qu cosas pueden adquirirse .mediante ella.
Completando la deftnicln legal, podemos decir que a los
requisitos enumerados\'es necesario agregar la aprehensin material de las cosas . hecha con la Intencin d
adqUirirlas."
62.- ElemeDtos.
La ocupacin requiere de los siguientes requlsitos27:
27

C. Suprema, RDS., t. 45 2 a parte. seco la, pg. 195.

71

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sintesls del Derecho CM. Bienes

U.- DIVERSAS CLASES DE OCUPACION

@Debe tratarse de cosas que no pertenecen a nadie.

esto es, AA Tes nul.1ius. Por consiguiente. pueden adquirirse

por ocupacin:
1.- Las cosas que nunca han tenido dueo, como los
anltrial~s bravos o salvajes. las perlas y conchas que

arroja el mar y que no tienen seales de dominio anterior.

etc.

k- Las cosas que han tenido dueo. pero que ste las
ha abandonado para Que las haga suyas el primer ocupante, como las monedas que se arrojan a la multitud,
siendo stas las cosas que los romanos llamaban .~
derelictas
3.- El tesoro. Que tambin ha tenido dueo, y los

aoJ.;iaJes domesticados que recobran su libertad.

@ .Debe haber cwrehensin material de las cosas, con

intencin de adquirirlas. Deben concurrir dos elementos:
la aprehensin material y el nimo de hacerse dueo de
las cosas. es decir. un elemento material. real o de hecho.
y un elem.~nto intencional.
Ninguno de los dos elementos debe fallar en la ocu. pacln; de ah que no sean capaces de adQuirir por este
medio los dementes y los infantes. que carecen en absoluto de voluntad,

elLa

adquisicin de las cosas no debe estar prohibida

por las leyes chilenas o por eL Derecho InternacionaL .
Aplicacin de este requisito es el principio contemplado por las leyes chilenas en el sentido de prohibir la pesca
o caza de ciertas especies animales en determinadas pocas (artculo 622), Por su parte. el Derecho Internacional prohibe el pillaje. la ocupacin de ciertos bienes particulares en caso de guerra. como los depsitos bancarios.
ele.
72

63.- Enunciado.

Las cosas susceptibles de adquirirse por ocupacin,

pueden clasificarse ep cosas animadas. cosas inanimadas. especies al par~! perdidas y especies nufragas. A
la ocupacin de casJ animadas pertenecen la caza y la
pesca: a la de las inanimadas, la invencin o hallazgo. el
descubrimiento de un tesoro y la captura blica.

G-.

OCUPACION DE COSAS ANIMADAS

64.- caza y pesca.

En conformidad al articulo 607: "La caza y la pesca

son especies de ocupacin por las cuales se adquiere el
dominio de los animales bravos".
; El legislador ha debido clasificar las cosas quepueden ocuparse, y a ello responde el articulo 608: MSe llaman animales bravos o salvajes los que viven natural..:
mente libres e Independientes del hombre. como las fieras
y los peces: domsticos. los que pertenecen a especies que
viven ordinariamente bajo la dependencia del hombre.
como las gallinas. las ovejas: y domesticados. los que. sin
embargo. de ser bravos por su naturaleza se han acostumbrado a la domesticidad y reconocen en cierto modo
el Imperio del hombre.
Estos ltimos. mientras conselVan la costumbre de
volver al amparo o dependencia del hombre. siguen la
regla de los animales domsticos. y perdiendo esta costumbre vuelven a la clase de los animales bravos.
Del artculo transcrito. resulta que slo pueden
adquirirse por medio de la caza o de la pesca. los animales
bravos y los domesticados cuando. saliendo de la depen73

Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

dencia O amparo del hombre. vuelven a su calidad de

animales bravos o salvajes.
65.- Reglas relativas a la caza.
De ellas tratan los articulos609 y 610: ':'EI ejercicio
de la caza estar sujeto al cumplimiento de la legislacin
especial que la regule.
No se podr cazar sino en tierras propias. o en las
ajenas con permiso del dueo" (artculo 609. reemplazado
por la Ley NI' 19.473).
Si alguno cazare en tierras ajenas sin permiso del
dueo. cuando por ley estaba obligado a obtenerlo, lo que
cace ser para el dueo, a quien adems, indemnizar de
todo perjuicio" (articulo 610).
Por su parte, los articulos 494 N 21 Y 496 N 34 del
Cdigo Penal contemplan las sanciones del caso.
66.- Reglas relativas a la pesca.
El articulo 611 dispone que "la caza martima y la
pesca se regularn por las disposiciones de este Cdigo y,
preferentemente. por la especial que rija al efecto". A este
respecto, rige la Ley N 19.473, publicada en el Diario
Oficial de 27 de septiembre de 1996 Y que sustituye el
texto de la Ley NII 4.601, sobre caza.
~aturalmente

que en aguas de dominio privado no

podra pescarse sin penniso del dueo. es decir, rtgen las
nonnas concernientes a la caza, y a tOda propiedad particular.
Los articulos 612 y 613 contemplan una serie de
facilidades que se otorgan a los pescadores a fin de permitirles desempear en forma eficiente sus labores.
74

_ _ _ _ _ _ _ __ ___ srntesls del Derecho CM.

BIe''

El articulo 615 dispone que: -A los que pesquen en

ros y lagos no ser lidto hacer uso alguno de los ed1llci08
y terrenos cultivados en las rtberas. ni atravesar las cer~
cas", Sin embargo. el articulo 7'J del O.F.L. N 34. de 12
de marzo de 1931. del Mlnisterto de Fomento. dispone que
los pescadores tendrn derecho a ocupar en las faenas de
la pesca las rtberas del mar. hasta la distancia de ocho
metros. contados desde la linea de las ms altas mareas.
y en el caso de los ros y lagos que sean de uso pblico.
hasta una distancia de cinco metros.
Por ltimo. el articulo 622 establece que: -En lo de~
ms. el ejercicio de la caza y de la pesca estar sujeto a
las ordenanzas que sobre estas materias se dicten. No se
podr. pues. cazar sino en lugares. en temporadas. con
annas y procederes. que no estn prohibidos".

OCUPACION DE COSAS INANIMADAS

67.- lpyenc16n o hallaz,o.

Es "una especie de ocupacin por la cual el que
encuentra una cosa inanimada que no pertenece <;l nadie,
adquiere su dominio, apoderndose de ella. De este modo
se adquiere el dominio de las piedras. conchas y otras
substancias que arroja el mar y que no presentan seflales
de dominio anterior" (artculo 624. incisos 1 Y 2 11)

68.- Cosas abandonadas al primer ocupante.

El legislador. despus de haber dicho que slo las
especies que no pertenecen a nadie son susceptibles de
invencin o hallazgo. en el inciso 3 0 del mismo artculo
624 ha asimilado a las cosas que no han tenido dueflo.
aquellas que los romanos llamaban res d.ereUctas, es decir. las que el propietario abandona para que las haga
suyas el primer ocupante: es este el caso de las monedas
que se arrojan en un bauUzo.
75

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Sin embargo. para que una cosa sea res derelicta es

necesario que exista por parte del dueo nimo expreso
de renunciar a su dominio; de ah. que: "no se presumen
abandonadas por sus dueos las cosas que los navegantes arrojan al mar para alijar la nave" (artculo 624. inciso
final) ..~
69.- El Tesoro.

"El descubrimiento de un tesoro es una especie de

Invencin o hallazgo. Se llama tesoro, la moneda o joyas.
u otros efectos preciosos, que elaborados por el hombre
han estado largo tiempo sepultados o escondidos sin que
haya memoria ni indicio de su dueo" (articulo 625)."
Para saber a quin pertenece el tesoro es preciso
hacer un distingo.

G> Si se encuentra en terreno propio. el tesoro pertene-

ce ntegramente al dueo del suelo (articulo 626. inciso

3 11); la mitad a titulo de dueo y la otra mitad en su
carcter de descubridor.

fB). Si el tesoro es descubierto por un tercero en terreno

~hay que subdiStinguir:(!)Si el descubrimiento ha
sido fortuito o hecho con autorizacin del dueo. el tesoro
se divide por partes iguales entre el descubridor y el
dueo del suelo (~culo 626. incisos }II y 211); (g) Si el
descubrimiento ha sido el resultado de pesquisas realizadas contra la voluntad del dueo o sin su consentimiento. todo el tesoro pertenece al dueo del suelo (ar..i
ticulo 626. inciso final).
El artculo. 627 se refiere al permiso que cualquiera
puede solicitar para cavar en el suelo. para sacar alhajas
o joyas que asegure pertenecerle y estar escondidas en l.
Debe sealar el paraje en que estn escondidas y dar
competente seguridad de que probar su derecho sobre
ellas y que abonar todo perjuicio al dueo de la heredad
76

Sntesis del Derecho CM. Blor.

o edilIciO. Concurriendo estas circunstancias. el duei"lo

del suelo no podr negar el permiso ni oponerse a la
extraccin de dichos dineros o alhajas.
Contina el articulo 628 diciendo que si "no probndose derecho sobre dichos dineros o alhajas. sern consideradas como bienes perdidos. o como tesoro encontrado en terreno ajeno. segn los antecedentes y seales. En
este segundo caso. deducidos los costos. se dividir el
tesoro por partes iguales entre el denunciador y el duei"lo
del suelo. pero no podr ste pedir indemnizacin de
perjuicios, a menos de renunciar su porcin".
70.- La captura b6Uca.

La captura blica es el botn que se toma. en una

. guerra a los enemigos y a ella se refieren los aTtieulos 640,
641

y642~

Los bienes adquiridos por captura blica pertenecen

al Estado en conformidad al artculo 640. Los particulares
no pueden adquirir el dominio de las propiedades enemigas por esta forma de ocupacin.
"Las presas hechas por bandidos, piratas o insurgentes. no transfieren dominio. y represadas. debernrestituirse a los dueos, pagando stos el premio de salvamento a los represadores. Este premio se regular por el que
en casos anlogos se conceda a los apresadores en guerra
de nacin a nacin" (artculo 641).
"Si no aparecieren los dueos. se proceder como en
el caso de las cosas perdidas; pero los represadores tendrn sobre las propiedades que no fueren reclamadas
por su dueo en el espacio de un mes, contado desde la
fecha del ltimo aviso, los mismos derechos que si las
hubieran apresado en guerra de nacin a nacin" (articulo 642).
7?

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

ESPECIES AL PARECER PERDIDAS Y ESPECIES

NAUFRAGAS

'

71.- Generalidades.

Estas cosas no son res nullius: por eso que en principio no pueden ser objeto de ocupacin. Pero. como
puede suceder que el dueo de ellas no se presente a
reclamarlas, la ley ha establecido que en estos casos las
especies al parecer perdidas se subastarn y el producto
del remate se repartir en partes iguales entre el que las
encontr y la Municipalidad respectiva. En el caso de las
especies nufragas se sigue un procedimiento semejante.
Los artculos 629 y siguientes' tratan en detalle de
esta materia, complementado por reglamentaciones especiales. como la Ordenanza de Aduanas. (D.F.L. 30, de
13 de octubre de 1982, del Ministerio de Hacienda), la
Ley de Rentas Municipales (D.L. N 3.063), la Ley de
Navegacin (D.L. N 2.222), el Decreto con Fuerza de Ley
N 22 l. de 15 de mayo de 1931, sobre navegacin area.
etc. Sin embargo. hay que tener presente que, como lo
dice el articulo 639. prevalecern sobre estas disposiciones loS=euerdos que se hubieren tomado con naciones
extranjeras sobre estas materias.
Para terminar el estudio de la ocupacin. debemos
recalcar la diferencia fundamental que existe en las especies al parecer perdidas y las res derelictas: estas ltimas
sOn cosas que el dueo ha abandonado voluntariamente
con el objeto que las haga suyas el primer ocupante; en
cambio, las especies al parecer perdidas son cosas que
tiene el propietario, el cual no ha manifestado en forma
alguna que desea desprenderse del dominio que sobre
ellas tiene, sino por el contrario. las anda buscando a fin
de recuperar la posesin.

78

CAPITULO IV

DE LA ACCESION
l. Generalidades

n.

Diversas Clases de Accesin

CAPITULO IV

l. GENERALIDADES

72.- Dtftp1cl6a ycaractOBs.

El articuJo643, el primero del Ttulo V del Libro 11 que
trata de la accesin, la define como "un modo de adguirir
por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de 10 gue ella
. produce, o de lo que se Junta a ella".
El primer problema que se presenta es el de establecer si la accesin es en realidad un modo de adquirir.
Dentro del sistema legal positivo chileno lo es. porque el
Cdigo Civtl le da tal carcter, pero en doctrina no rene
todos los requisitos que requiere para ser un modo de
adquirir. En efecto, en la accesin falta la voluntad de
adquirir el dominio de parte del adquirente, elemeljto que
es indispensable en todo acto Jurdico. As. en la ocupacin. el ocupante Uene la intencin de hacerse dueo de
la cosa, .posee el corpus y el nlmus: en la prescrtpcin,
se preCisa la posesin conUnua e ininterrumpida con nimo
de seor y dueo: en la tradiCin. se exige la concurrencia
de las voluntades del tradente y del adquirente. de trans81

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

ferir el dominio el primero, y de adquirirlo, el segundo; en

la sucesin por causa de muerte, es necesaria la aceptacin de parte del heredero o del legatario.

Sl'ntesls del Derecho CIvI. Bienes

75.- Frutos y producto.

El articulo 643 en su parte final dice que "los producto$ de las cosas son frutos naturales o civiles-. El legiS-

En realidad, la accesin es una de las manifestaclo':'

nes 4Fl derecho de dominio: el propietario de una cosa se

lador ha confundido dos cosas distintas: producto es el

gnero, y fruto es la especie.

hace duei'lo de lo que ella produce, aun sin saberlo.

Prpd"cfo es todo lo 'Que se obtiene de Una cosa o sale

de ella: los minerales de una mina, los frutos de los rboles. Los productos se dividen en productos propiamente
tales y frutop. Frutos es 10 Que produce peridicamente
una cosa, segn su destino natural y sin desmedro o
disminucin sensible de su substancia. como por ejemplo
los frutos fiares de los rboles. las maderas de los bosques, moderadamente explotados. etc.

En el Derecho Francs, la accesin no est reglamentada como un modo de adquirir, sino como una consecuencia del derecho de propiedad.
ll.- DIVERSAS CLASES DE ACCESION
73."";'" Accesi6nde frutos y accesl6n propiamente

..!lb..
Estas dos clases de accesin se desprenden del proaccesin es ge (mfas; cuando se
adquiere lo que la cosa principal produce; yes accesin
J2rQJ)jamente Lar cuando se adquiere lo que se junta a una
.casa... "
.
.
plo #.~~~~M$~~; La

A.- ACCESION DE FRUTOS

74.- .C ritlca.

En realidad. la accesin de frutos no es accesin ni

es modo de adquirir: cuando los frutos estn unidos a la
cosa que los produce. formalJ un solo todo con ella, y
desde el momento que se separan. deja de haber accesin
porque la separacin es contraria a la esencia de la accesin. No obstante lo dicho. el articulo 644 considera que
el dI leo de la cosa principal adQuiere los frutos por accesin.
82

La distincin entre frutos y productos no tiene importancia tratndose delduei'lo.. pues siempre l se hace duei'lo
de ellos.
.
[La clasificacin de los productos Importa cuando se
trata de constituir derechos a favor de terceras persona!]
pues por regla general slo' se cede el derecho a gozar de
los frutos. En el caso de usufructo. del deudor anticrtico .
de los gu.a rdadores. los articulas 526 y 527 disponen que
el tutor o curador tendr en recompensa de la dcima
parte de los frutos de. su pupilo que administra.
. Los frutos pueden ser naturales o civiles.

a)"Se lla~an fr.utos naturales ' los Que da la natu@:

leza ayudada o no de la Industria humana- ja,rtc.ulo 644l.:
Cuando se goza materialmente de una cosa se perciben
los frutos naturales, por ejemplo. el duei'lo de una chacra
aprovecha las frutas, las verduras. la lei'la. etc. 28
28 ROS. L 40.2' parte. seco 3'. p~. 304; Caco 1910. t. 11 N" 2.
788. pg. 922 (consld. 16. l' Inst. pg. 924).
.

83

Abraham Klversteh H, _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Los frutos naturales de una cosa pertenecen al dueo

de ella. en confonnidad aL.IlcuJo 646. pero no hay inconveniente que sobre ellos se constituya un derecho a
favor de un tercero. As. un tercero puede percibir los
frutos naturales de ua cosa por diversas razones:l)
porque el propietario de la cosa se ha desprendido de su
derecho real sobre la cosa; 2) porque el dueo de la cosa
ha celebrado un acto jurdico respecto de la cosa; en cuya
virtud perCibe los frutos civiles. en vez de los naturales;
ello sucede. por ejemplo. cuando ha arrendado la cosa. .
Los frutosnaturales .lWeden encontrarse en tres estados segn elll'lCulo 645: pendientes. percibid~ y consumtdos:"Los frutos naturales se llaman pendieJes mientras que adhieren todava a la cosa que los produce, como
las plantas que estn arraigadas al suelo. o los productos
de las plantas mientras no han sido separados de ellas.
Frutos naturales percibidos son los que han sido separados de la cosa: productiva. como las maderas cortadas. las
frutas y granos cosechados. etc.; y se dicen consUlTlidDs.
cuando se hanconsurIlido verdaderamente o se han ena.,.
jenado",

Sintesls del Derecho CM, BIenes

a fondo perdido". Canon es el inters que produce el capital acensuado (articulo 2.022); los intereses de capitales
exigibles son aquellos en los cuales el dueo conserya el
derecho de reembolso. como en el caso del mutuo; los
capitales Impuestos a fondo perdido son aquellos que se
entregan a otro. que los adquieren en forma definitiva.
pero con la obligacin de pagar una pensin peridica
como sucede en la renta vitalicia.
Los frutos civiles Plieden estar pendientes mientras
se deben; o percibidos desde que se cobran. tomada esta
palabra en el sentido de pagar. ;articulo 647. "Los frutos
dviles pertenecen tambin al dueo de la cosa de que
provienen. de la misma manera y con la misma limitaCin
que los naturales~J..~Ucul0648):, Y con arreglo al"aDJ&,mQ
se ganan da a da.
.

,:mo:

B,:" ACCUION PROPIAMENTE TAL

76.- Enunciado,

Estaclaslflcacln no tiene ninguna importancia respecto al propietario de la cosa: nicamente la tienerespecto de terceros. porque stos slo se hacen dueos de
los frutos mediante la percepcin.

Ella se produce cuando una cosa se Junta a otra. ya

sea en forma natural o artificial: en este caso. en virtud
del principio que 10 accesorio sigue la .suerte de 10 principal. el propietario de una cosa se hace dueo de lo que
ella produce.

qtJe~~=d~1$:;!: f~=~i=

. 11 accesin de inmueble a inmueble o natural del suelo;

les ha proporcionado el ~e de ella. Representan para el

dueo el equivalente de los frutos naturales. esto es. el
beneficio que le habra proporcionado el goce de la cosa.
El articulo 647 contiene unaemimeracin meramente
ejemplar el decir que: "Se llaman frutos civiles los precios.
Densfones o cnones de arrendamiento o censo (ms .proplamente debe hablarse de renta de arrendamiento o de
canon) y los intereses de capitales exigibles. o impuestos

La accesin propiamente tal puede ser de tres clases:

2) accesin de mueble a inmueble o industrial, y 3) Accesin de mueble a mueble.

f
(DAcceRl6n de ' IAmueb'e a Inmueble

natuuJ,'

Puede revestir cuatro formas:Q Aluvin:i) Avulsin:

@Mutacin del lveo o cambio de cauce de un ro. y el)
Formacin de nueva Isla.
85

Abtaham Klversteh H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _= - _

Sntesis del Derecho CIvI. Bienes

- ". -:-:

77.- Al Aluvi60.

78.- B) .AVuls160.

Con arreglo al articulo 652,. se puede decir que avul-sin es aquella parte del suelo que arrancada por una
avenida u otra fuerza natural violenta es transportada por
el .a gua aun predio inferior.

"Se llama aluvin al aumento que recibe la ribera de

la mar o de un ro o lago por el lento e imperceptible retiro

de las avas ;..larticulo ~9). Es necesario.completar esta
defil}icin con arreglo al.ijlCi~ 2 del artculo 650.
es,
que el retiro de las aguas, adems de ser lento e imperceptible, debe ser definitivo.

ssto

El dueo del predio de donde la parte del suelo ha

sido arrancada, conserva su dominio sobre e.lla, para el
solo efecto de llevrsela; pero si no la reclama dentro del
sJ.lbsigutente ao. la har suya el dueo del sitio a que fue
transportada .(!~culo 652).

ReqUiSitOS~.
a el retiro de las aguas debe ser lento e
imperceptible;
es necesario que las aguas se hayan
retirado comple y definitivamente, porque si el terreno
es ocupado y desocupado alternativamente por ellas, no
es aluvin, sino parte del lecho del ro o del mar segn los
casos. Por eso que el inciso 2 del articul 650 'dice .q ue
"el suelo que el agua ocupa y desocupa alternativamente
en sus creces y bajas peridicas, forma parte de la ribera
del cauce, y no accede mientras tanto a las heredades
contiguas.
"El terreno de aluvin accede a las propiedades
riberanas dentro de sus respectivas lineas de demarcacin, prolongadas directamente hasta el agua; pero en
puertos habilitados pertenecer al Estado" (articulo 650,
inciso 111).
Es posible que prolongadas las lneas de demarcacin directamente hasta el agua, se corten unas u otras
antes de llegar al agua. Eh este caso, se apUca el articulo
651 que dispone que: slempre que prolongadas is antedichas lneas de demarcacin, se corten una a otra
antes de llegar al agua, el tringulo formado por ellas y
por el borde del agua, acceder a las dos propiedades
laterales; una lnea recta que lo divida en dos partes
iguales, tirada desde el punto de interseccin hasta el
agua, ser la lnea divisoria entre las dos heredades".
86

El articulo 653 contempla una situacin de importancia. Puede suceder que a consecuencia de un fenmeno natural una heredad haya sido inundada. En este caso
si el terreno es restituido por las aguas dentro de los 5
aos subsiguientes. vuelve al dominio de sus antiguos
dueos, producindose los efectos deja interrupcin natural (articulo 2.502); pero si pasan los cinco aos sin que
el terreno sea devuelto por las aguas, el dueo pierde su
dominio en forma definitiva, y si queda en descubierto
despus de este tiempo, se le apltcan las reglas de la
accesin.
.
i

79.- Mutacl60 del Alveo o cambio de cauce

de UD do.

Se pueden presentar dos situaciones:

@El rio se carga a una de las "riberas, d~tando la otra

. en seco o bien cambia enteramente de cauce, abandonando totalmente el anterior. En conformidad al articulo 654
los propietarios riberanos tienen el derecho de hacer la~
obras .necesarias para volver el ro a su antiguo cauce, con
permiso de la autoridad competente (la Municipalidad
respectiva); Si los propietarios no"consiguen "xito en .sus
trabajos, y queda definlUvarnenteen seco todo o parteder
87

Abraham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Sintesls del Derecho CM. BIenes

primitivo cauce del ro, es preciso determinar a quin

pertenecen los terrenos que han quedado en descubierto;
para ello hay que distinguir:

prendidos en ella: pero el nuevo terreno descubierto por

el ro acceder a las heredades contiguas como en el caso
del artculo 654.

a) Si el ro se ha cargado a una de las riberas, dejando la olra en seco, el terreno en descubierto accede a los
propietarios respectivos, como en el .caso del aluvin (articulo 654. inciso 1);

La isla se forma en el lecho del ro. sin que ste

vuelV. ajuntarse. A esta situacin se refiere la regla 3 8 del

b) Si el ro cambia totalmente de curso. se traza una

linea longitudinal que dlvida el cauce abandonado en dos
partes Iguales, y cada una acceder a los propietarios de
la respectiva ribera. dentro de sus respectivas lineas de
. demarcacin (articulo 654. inciso 2 11).

~l ro se divide en dos brazos que rw vuelven a

lunt~

. .

Rige el'articulo 655: "Si un ro se divide en dos brazos

que no vuelven despus l juntarse. las partes del anterior
cauce que el agua dejare descubiertas accedern a las
heredades contiguas. como en el caso del articulo precedente". '.

80.-a FOrmacl6nde llueva Isla. "

En conformidad al articulo 656. para que tenga lugar
esta forma de accesin es necesario que concurran dos
requisitoS: Las islas no deben pertenecer al Estado. es
decir. deben formarse en ros o l~os no navegables por
buques de ms de 100 toneladas.(b1,La isla debe formarse
con carcter definitivo.
Formada la isla. adquieretndividualidad propia. Para
la distribucin de su dominio. ' hay que contemplar tres
situaciones diversas:

@) La isla se forma por abrirse el ro en dos brazos{l!Je_

despus vuelven a luntarse. Rige la regla 2 8 del articulo

656; no se altera el anterior dominio de los terrenos com-

mismo articulo 656. pudiendo presentarse dos casos:

a) SI toda la Isla est ms cercana a una de las riberas, acceder a las heredades de dicha ribera. dentro de
sus respectivas lneas de demarcacin. prolongadas directamente hasta la Isla y sobre la superficie de ella (inciso primero) .
b) "Si toda la isla no estuviere ms cercana a una de
las dos riberas que a la otra. acceder a las heredades de
ambas riberas. correspondiendo a cada heredad la parte
comprendida entre sus respectivas lneas de demarcacin
prolongadas directamente hasta la isla y sobre la superficie de ella" (inciso segundo).
, "Las partes de la isla que envirtud de estas disposiciones correspondieren a dos o ms heredades. se dividirn en partes iguales entre las heredades comuneras"
(inciso final).
~ La isla se fOrma en un laQo. Con arreglo a la regla
6 8 del citado articulo 656: "A la nueva isla que se forme
en un lago se aplicar el inciso 2 11 de la regla 3 8 precedente; pero no tendrn parte en ladivlsin del terreno formado por las aguas las heredades cuya menor distancia de
la 'isla exceda a la mitad del dimetro de sta. medida en
la direccin de esta misma distancia",

ij) Accesl6n de mueble a inmueble o industrial.

81.- Deflnlcl6n "1 requisitos.
Esta clase de accesin tiene lugar en los casos de
edificacin y plantacin o siembra ejecutados en un in89

Abrohom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

srntesls del Derecho ClvA . Bienes

cuando los materiales. plantas o sem1l1as perte-

. necen a personas distintas que el dueo del suelo.

lidad y aptltud(articulo 668 inciso 111). La eleccin corres ponde al propietario del suelo.

Para que haya accesin de mueble a inmueble deben

concurrir los siguientes requisitos:
.

2.- Ha procedido sin Justa causa de error,esto es, el

propietario del suelo no ha tenido motivos para equivocarse~ Siempre se hace dueo de los materiales, pero est
obligado a pagar al dueo su justo valor, u otro tanto de
la misma natura.leza. calidad o aptitud. debiendo. adems,pagarle 10speIjulcios que le hubiere causado (articulo 668, inciso 2 Q primera parte).

~ueble.

>.

No debe haber vnculo contractual entre .el dueo

. del suelo y el propietario de los materiales, plantas o semillas (wtculos 668 y 669). "

@Los materiales, plantas o semtllas deben hacerse

incorporado en forma definitiva al suelo larticulo668
inciso final)~ . . .
Una vez producido el arraigo, para saber quin es el
dueo del edificio, siembra o plantacin, se aplica el principio que dice que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, estimndose en este caso como cosa principal el
suelo. cualquiera que sea su valor.
Sin embargo, el propietario de .los materiales tiene
derecho a una indemnizacin por ellos. para lo cual hay
que distinguir dos situaciones:
1) Se edifaca. planta o siembra con materiales qJerws
en suelo propfo. En este caso. haya su vez que distinguir
si el dueo de los materiales tena o no conocimiento del
uso que de ellos hacia el propietario del suelo.
El .dueo de los materiales no tena conocimiento
del uso que de ellos haca el propietario del inmueble, en
cuyo caso este ltimo puede encontrarse en tres situaciones diferentes; pero siempre se har dueo del edificio.
plantacin o sementera.
A)

1.- Ha procedido con justa causa de error, es decir.

el dueo del suelo crea que los materiales eran suyos.
Debe pagar al dueo de los materiales el Justo precio de
ellos o restituirle otro tanto de la misma naturaleza, ca90

3.- El propietario del Inmueble ha procedido a sabiendas que los materiales eran ajenos. ha actuado de
mala fe. En este caso. est obligado no slo al pago del
justo precio de los materiales y de los peIjuicios. sino que
tambin queda sujeto a la accin penal correspondiente
(artculo 668, inciso 2 11 segunda parte).

B) El dueo de los materiales tuvo conocimiento del

uso quede eUos haca el propietariO del suelo. El dueo
del inmueble se hace dueo de la construccin. plantacin o sementera, su responsabilidad es siempre la misma. sea cual fuere la forma en que haya procedido. slo
debe pagar el justo precio de los materiales. es decir, se
aplica el inciso 1Q del artculo 668. La ley presume que en
este caso hay una convencin tacita entre el dueo del
suelo y el propietario de los mateiales.
2) Se edifaca. .plantao siembra con materiales propios
en suelo qJerw.Al igual que en la situacin anterior. hay
que atender a si el dueo del suelo t.enia o no conocimiento del uso. que de l haca elpropietario de los materiales.
A) Si el dueo del suelo no tuvo conocimiento. rige el
inciso 111 del articulo 669 que le otorga un derecho optaUva. ya que hay que atender a si el dueo de los materiales obr de mala o de buena fe. Se har dueo del edificio.
plantacin o sementera. mediante las indemnizaciones
prescritas a favor de los poseedores de buena o mala fe en
91

Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

el Titulo "De la reivindicacin", o de pagar el justo precio

del terreno con los intereses legales por todo el tiempo que
lo haya tenido en su poder, y al que sembr a pagarle la
renta y a indemnizar los peJjuicios.
B) Si el dueo del suelo tuvo conocimiento de lo que
haca el propietario de los materiales. se aplica el inciso
2 11 del articulo 669: "Si se ha edificado, plantado o sembrado a ciencia y paciencia del dueo del terreno. ser
ste obligado para recobrarlo, a pagar el valor del edificio,
plantacin o sementera".
Hay una ltima situacin no contemplada por el legislador, cuando se edifICa. planta o siembra con materiales qjerws en suelo qjeno. Este caso, como no es sino una
combinacin de los anteriores deber resolverse de acuerdo a las mismas reglas dadas.
3} Acces16n de mueble. mueble.

Esta accesin se produce cuandQ se unen dos cosas

muebles pertenecientes a distintos dueos: lo accesorio
accede a lo principal..
La accesin de mueble a mueble puede ser de tres
clases: adjuncin. espeCificacin y mezcla.

82.~AdJuncI6n.
"La adjuncin es una especie de accesin. y se verifica cuando dos cosas muebles pertenecientes a diferentes dueos se untan una a otra. ero de modo que puedan separarse y subsistir cada una despus e separa a;
como cuando el diamante de una persona se engasta en
el oro de otra. o en un marco ajeno se pone un espejo
propio" (artculo 657).

"En los casos de adjuncin, no habiendo conocimiento del hecho por una parte. ni mala fe por otra, el dominio
92

srntesls del Derecho CM. BIenes

de lo accesorio acceder al dominio de lo principal con el

gravamen de pagar al dueo de la parte accesoria su
valor" (articulo 658).
"Si las dos cosas unidas. la una es de mucho ms
estimacin que la otra. la primera se mirar como lo principal y la segunda como lo accesorio. Se mirar como de
ms estimacin la cosa que tuviere para su dueo un
gran valor de afeccin" (artculo 659). "Si no hubiere tanta
diferencia en la estimacin. aquella de las dos cosas que
sirva para el uso. omato o complemento de la otra. se
tendr por accesoria" (articulo 660). "En los casos a que
no pudiere aplicarse ninguna de las reglas precedentes,
se mirar como principal lo de ms volumen" (articulo
661). Si ambas son de un volumen semejante. habr romunidad.

83.-@ EspecUlcaci6n.
"Se verifica cuando de la materia perteneciente a una
persona. hace otra persona una obra o artefacto cualguie---.m.....como si de uvas ajenas se hace vino. o de plata ajena
una copa. o de madera ajena una nave" (artculo 662.
inciso }II).
.

"No habiendo conocimiento del hecho por una parte.

ni mala fe por otra. el dueo de la materia tendr derecho
a reclamar la nueva especie. pagando la hechura" (articulo 662. inciso 2 11 ). Pero. si la nueva obra vale mucho ms'
que la materia primitiva, como cuando se pinta el lienzo
ajeno. o de mrmol ajeno se hace una estatua, la nueva
especie pertenecer al especificante y el dueo de la rpateria
tendr solamente derecho a la indemnizacin de peIjuicio
(articulo 662. inciso 3).

84.-9 Mezcla.
Se produce cuando se juntan materias ridas o lgui93

Abraham Klv8l'$teln H. _ _-,--_ _ _ _ _ _ _ _ _ __

das pertenecientes a diferentes dueos, de manera que es

imposible separarlos.
"Si no ha habido conocimiento del hecho por una
parte. ni mala fe por otra. el dominio de la cosa pertenecer a dichos dueos proindiviso. a prorrata del valor de
la materia que a cada uno pertenezca; a menos que el
valor de la materta perteneciente a uno de ellos fuere
considerablemente superior. pues en tal caso el dueo de
ella tendr derecho para reclamar la cosa producida por
la mezcla, pagando el precio de la materia restante- (articulo 663).
Por ltimo, para terminar. debemos indicar que los
articulos 664 a 667 contienen un conjunto de reglas aplicables alaslres especies de accesin de mueble a mueble.
La simple lectura de los citados preceptos es suficiente
para formarse un concepto de ellas. sin necesidad de hacer
un comentarlo al respecto.

94

CAPITULO V

DE LA TRADICION
1. Generalidades

11.
111.
IV.
V.

Requisitos de la Tradicin
Diversas Clases de Tradicin
Efectos de la Tradicin
Inscripcin en el Registro del Conservador de Bienes Races
VI. Registro del Conservador de Bienes Races
VII. Sancin por la Omisin de las Inscripciones que ordena el articulo 688

CAPITULO V
DE LA TRADICION
l. GENERALIDADES
85. DeflDlcl6n.

El Inciso 10 del articulo 670 define la tradicin como

el;'modo de adgulr1rel dominio de las cosas, y consiste en
la entrega que el dueo hace de ellas a otro, .habiendo por
. una parte la facultad e intencin de transferir el dominio,
y por otrala capacidad e intencin de adQuirirlo".
Esta definicin aparece completada en el articulo 672
que exige que para que la tradicin sea vlida es necesario
que ella sea hecha voluntariamente por el tradente ,o por
su representante29 .
86. Campo ele apUcacl6n e importancia.

El inciso 2 0 del articulo 670 al manifestar que "lo que

. se dice del dominfose extiende a todos los otros derechos

29

C. Suprema. ROJ . t. 17, 2 1 parte, seco 11 , pg. 305 (Consld.

7, pg. 311).

97

/lbraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

reales". nos est indicando que el campo de aplicacin de

la tradicin es amplia.

Sl'ntesls del Derecho ClvU. 8lofl66

cion~l. que debe existir tanto en el tradente corno en .el
adquirente.

En efecto. mediante ella se puede adquirir tanto los

derechos reales como los personales. en conformidad a lo
dispuelto por el articulo 699.

Esta intencin se manifiesta en la tradicin por la

existencia de un titulo translaticio de dominio; en cambio.
en la entre@ hay un titulo de mera tenencia.

La tradicin de las cosas corporales y de los derechos

reales est reglamentada en el Titulo VI del Libro 11 en
tanto que de la tradicin de los derechos personales trata
el Ttulo XXV del Libro IV;

Sin embargo, el legislador emplea Indistintamente

ambos trminos. an ms, a veces los confunde.

Mediante la tradicin se pueden adQ.Uirir cosas singulares y universalidades Judicas. como es el derecho de
herencia.,
La tradicin es un modo de adquirir muy usado en la
prctica. pues el contrato ms frecuente. la compraventa,
requiere de ello para adquirir el dominio. Hasta el momento de efectuarse la tradicin. el vendedor es dueo de
la cosa vendida30

Como ya lo hemos dicho. en nuestro Derecho. a diferencia de laque ocurre en Francia. los contratos no transfieren el dominio. sino que de ellos nacen slo derechos
personales. La tradicin es el nico modo de adquirir que
puede transformar el derecho personal que ha nacido de
un contrato. en un derecho real. De all que se ' aplique
a toda clase de cosas e incluso a universalidades judicas.
87. Entrega y tradicin.
En general. la entrega es traspaso ,material de una
cosa de manos de una persona a otra.. En cambio. la
tradicin consiste en una entrega ms el elemento inten-

30

98

C. Suprema, ROJ .. t. 46, 2 a parle. secc. a, pg. 347

En el artculo 1.824, toma como sinnimos ambas

expresiones. y dispone que es obUgacin del vendedor
hacer la "entrega" o "tradicin de la misma".
Al definir en el articulo 1.443 los contratos reales,
dice que son tales. aqullos que se perfeccionan por la
"tradIcin de la cosa". cuando en realidad ha .querido sIgnificar la "entrega" de la misma.
En virtud de la tradicin. la persona que recibe pasa
a ser dueo o poseedor. mientras que en el caso de la
entrega. existe solamente un mero tenedor. jams por la
simple entrega se llega a ser dueo o poseedor. De lo
dicho resulta que por regla general, el mero tenedor no
puede llegar a prescribir.
En el articulo 2.174. tratndose del contrato de
comodato. el 'legislador habla de tradIcin. cuando con
ms propiedad debea decir "entrega". porque el comodato
es Titulo de mera tenencIa.
Por ltimo. en los artculo 2.212 (depsito) y 2.196
(mutuo) se usan correctamente los trminos entrega y
tradicin.
88. Caractertstlcas:
@Es un modo de adquIrir derivativo, .porque el dominio radicado en el adquirente est subordinado al que

Sntesl$ del Derecho CM. Bienes

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

tena el tradente. ya que en conformidad al articulo 682.

aqul .nopuede tener ms derechos que aquellos que Lena el tradente. En este sentido. la tradicin es el nico
modo de adquirir derivativo que opera entre vivos.

U. REgUlSITOS DE LATRADICION
89. Enumeracl6n.

@La tradicin es un modo de adquIrir que puede ser

Para que la tradicin sea vlida es preciso que concurran cuatro requisitoS. a saber:

a ttulo graluito o a ttulo oneroso. segn sea la causa que

le sirve de antecedente.

(j) Presencia de dos personas: tradente y adquirente.

@Es un modo de adquirir. por regla general. amulo

singular.
I

El legislador no admite .contratos en los cuales se

contraiga la obUgacin de transferir la totalidad del patrimonio o de una parte de l; de ah que prohiba las
sociedades a ttulo universal (excepto entre cnyuges), as
como las donaciones y las compraventas que tengan igual
carcter.
Excepcionalmente. se admite la tradicin a titulo universal; ello sucede respecto del derecho de herencia, en
que no se transfiere el patrimonio del tradente, sino el del
causan Le, que ha pasado a manos del heredero. La tradicin del derecho de herencia se produce. cuando estando radicado en el heredero, ste lo transfiere a otra persona. Para que la tradicin opere es indispensable que
haya fallecido el causante y que el derecho de herencia
est radicado en el heredero, pues de lo contrario estaramos en la situacin prevista en el articulo 1.463 que prohibe los contratos sobre sucesin futura por adolecer de
objeto Hclto.

(W Es un modo de adQuirir Que qpera enlrevivos.

@) Es
ciones.

100

una convencin (pago), pues exUngue obliga-

~ Consentimiento de dichas dos personas o de sus

representantes.

Existencia de un titulo translaticio de dominio.

)Entrega material de la cosa.
90. 1) Presencia de dos personas.
Es indispensable este requisito, por cuanto la tradicin es una convencin. un acto Jurdico bilateral, en el
cual . deben intervenir dos personas: el tradente y el
adquirente.
.
"Se llama tradente la persona que por la tradicin
transfiere el dominio de la cosa entregada por l o a su
. nombre, y adquirente la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su nombre"
(artculo 671. inciso 1). .
.

En cuanto a las cualidades que deben reunir .e stas

dos personas, algunos dicen que el tradente debe tener la
capacidad de ejercicio y el adquirente la capacidad de
goce; sin embargo, ello no es as, por cuanto sientIo la
tradicin un acto jurdico bilateral, ambas partes deben
tener plena capacidad de ejercicio.
Relacionando esta materia con los artculos 1.575 y
1.578 contenidos en el Ttulo XN del Libro IV al tratar de
la solucin o pago efectivo. debemos concluir que el
101

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

tradenle debe tener la facultad de disposicin (articulo

1.575. inc. 211) y el adquirente la de administracin (ar-

tculo 1.578); adems. el tradente debe ser dueo de la

cosa. La. tradicin por quien no es dueo de la cosa. es
vlt~f. pero no tr~fiere el dominio; . tal es 10 que se
despfende de los articulos 682 y 683. Si el tradente adquiere el dominio con postertoridad a la tradicin.en conformidad al Inciso final del articulo 682, se reputa que el
adquirente ha sido dueo de la cosa desde el momento de
la tradicin.
91. II) Consentlmlento del tradente y . del adqui-

rente.
Hemos dicho anterionnente que siendo la tradicin
una convencin, es lgico que se exila el consentimiento
de las personas que intervienen en dicho acto Juridico.
Por lo dems, as lo dice losarticulos 672 y 673.

..

La tradicin no escapa a his reglas generales, yes por

ello que el Inciso 2 11 del articulo 671 establece que: "pueden entregar y recibir a ,nombre del dueo susmandatarlos o sus representantes.Aegales".
La representacin, en tnninos generales, puede ser
voluntarta o legal: sin embargo. la enumeracin que de.los
representantes legales hace el articulo 43 no es taxativa.
por cuanto el inciso 3 11 del articulo 671 indica otro caso
al decir que "en las ventas forzadas que se hacen por
decreto judiCial a peticin de un acreedor, en pblica
subasta. la persona cuyo dominio setransftere es el
tradente, y el Juez su representante legal".
,t

Han opinado algunos que en las ventas forzadas no

ex1stifia tradicin. por cuanto faltarla la voluntad de parte
del dueo de la cosa. Ello no es efectivo. por cuanto el
articulo 2.465, que contempla el derecho de prerida general, faculta al acreedor para pagarse de su crdito en
102

- - - _ . . _ - -_ _ _ _ _ Sfntesls del Derecho CM. 810"..

todos los bienes del deudor, con excepcin de los

Inembargables (articulo 1.618); por tanto, el deudor al
contraer una obl1gacin. sabe que compromete todos sus
bienes al cumpltmlento de dicha prestacin. Ah se encuentra el consentimiento del ejecutado, y as 10 han
declarado los Tribunales31
.
Los incisos primeros de losarticulos 672 y 673 nos
dicen que para que la tracUcin sea vlida se requiere el
consentimiento del tradente y del adquirente o de sus
representantes legales. Sin embargo. los Incisos segundos
de .las disposiciones legales citadas parecen echar por
tierra toda la teora de los actos jurdicos, pues, segn
ellos, podra ratificarse la nulidad absoluta, al establecer
que la tradicin que fue tnvl1dapor faltar la voluntad de
alguna de las partes, se saneeposterlonnente por la ratificacin.
...
. ..
..
Sin embargo, la contradiccin es slo aparente; la
nulidad absoluta no puede rallficarse; es sta una regla
qe no admite excepciones.
Los articulos 672 y 673 en sus incisos segundos,
tratan realmente de la inoponlbildad y de la corifllTTlllCin
de un acto inoponible.
Dicen estos preceptos: "Una tradicin que al principio
fue invlida por haberse hecho sin voluntad del tradente
o de su representante, se valida retroactivamente por la
ratificacin del que tiene facultad de enajenar la cosa
como dueo o como representante del dueo" (articulo
672. lnc. 211); "Pero la tradicin que en un prtnciplo fue
Invlida por haberse faltado este consentimiento, se valida retroactivamente por la ratificacin" (articulo 673, lnc,
2 11 en relacin con el articulo 1.577).
C.S. ROS, l 6.2 1 parte, seco 11 , pg. 266; t. 7,2 1 parte, He.
l, pg. 117; t. 17,2 parte, seco 11 , pg. 344: Cae. 1929, 2 0
N 43. pg. 247; ROJ. t. 26, 2 1 parte. sec; 11 , pg. 582.
31

eem.,
103

Slntesl$ def Derecho CIvIl. BIenes

Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Hay que relacionar este punto con lo dispuesto en el

articulo 1.815. que dice que: "la venta de cosa ajena vale.
sin peIjuicio de Jos derechos del dueo de la cosa vendida.
mientras no se extingan por el lapso de tiempo". En el caso
de venta de cosa ajena. la tradicin pasara a ser titulo en
materia posesoria. que habllttaria para prescribir. Cuando
la venta es de cosa ajena, la tradicin va a ser inoponible
al verdadero dueo, pero nada obsta a que ste confirme
(no raunque) la tradicin, la cual, en este caso. produce
efecto retroactivo a la fecha en que ella se produjo.
A esta situacin se han referido los artculos 672 y
673, no han pretendido decir que )a nulidad absoluta
puede ser ratincada.
92. Enor en la tradlc16n.

El legislador no ha reglamentado al tratar de la tradicin todos los vicios del consentimiento: slo se ha referido al error. En cuanto a los dems vicios. ellos se
rigen por las reglas generales.
El error puede ser de tres clases. atendiendo a los
elementos sobre los cuales debe recaer el consentimiento.

Error en la cosa tradida. Siempre este error va a

viciar el consentimiento y acarrear la nulidad de la tradicin. El articulo. 676 establece que el error debe versar
sobre la identidad de la especie que debe entregarse: pero
aunque la cosa sea un gnero. ella pasar a ser especie al
momento de hacerse la tradicin. Esta disposicin del
articulo 676 est en perfecta armona con el articulo 1.453,
segn el cual el error sobre la identidad de la cosa especfica es causal de nulidad absoluta, si bien doctrinarlamenle produce la inexistencia de) acto o contrato. ya
qlle no se ha formado el consenUmlent032
'11.

"

, , C. Suprema. ROJ . t. 42. 2 a parte. seco la. pg. 551.

104

Error en cuanto a 19..perSQTUl del adquirente. El

deudor es el tradente. el adqfi'el: es el acreeaor. SI el
pago se hace a una persona' que no es el acreedor o su
representante. el pago no es vlido (articulo 1.576); "el
que paga mal. paga dos veces". dice un antiguo adagio de
Derecho.
No es necesario que pague el deudor. ya que la ley
pennlte el pago hecho sin autorizacin del deudor. y aun
contra su voluntad.
En resumen, el error quevicta el consentimiento es el
que se refiere a la persona del adquirente. Es sta una
excepcin a las reglas generales. por cuanto el error sobre
la persona no anula el consentimiento. salvo que ella sea
el motivo detenninante del acto o contrato.
Si el error recae slo sobre el nombre. la tradicin es
vlida (articulos676. inc. 2 D, 1.057 Y 1.455).
ap
, ~ Error en gmnto al ttulo. El antecedente que justifica la tradicin es un contrato anterior. que toma el
nombre de titulo. en el sentido de acto jurdico: de aqu
que todo vicio de que adolezca el titulo s~ extiende a
'la tradicin. El articulo 677 contempla dos casos en
que hay error en el titulo, vicio que se transmite a la
tradicin:

(i) Ambas partes entienden que hay un ttulo

translaticio de dominio. pero el error consiste en que.no
,.coInciden en cuanto a la naturaleza del titulo..... Ej. una
parte entiende que hay compraventa. y la otra ~ue se
trata de una donacin.

Una persona entiende que hay titulo translaticio

de dominio y la otra cree que hay slo un titulo de mera
tenencia. Ej. una parte cree que est en presencia de una
donacin, y la otra que se trata de un comodato.
105

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Esto est en perfecta armona con el articulo 1;453

que exige que ambas partes estn de acuerdo sobre la
especie del acto o contrato que se celebra.

9?;~Ezlstenela de un titulo translaticio

de
t
oDlDlo.
.
"Para que valga la tradicin se requiere un titulo
translaticio de dominio. como el de venta. permuta. donacin. etc." (articulo 615).
El articulo 103 define el titulo translaticio de dominio
dicindonos que es aquel que por su naturaleza sirve para
transferirlo.
Hemos visto que los contratos no transfieren el dominio; de ellos slo nacen derechos personales. slendolndispensable la tradicin para que opere la transferencia de
dominio.
Son titulos translaticios a uellos contratos ue dan
derec o a una parte para exigir a la otra que le transfiera
el dominio de la cosa obleto del contrato, como ser la
compraver1ta. la permuta. la donacin. la dacin en pago,
el aporte en propiedad a una sociedad. la ttansaccin
cuando recae sobre un objeto no disputado. etc.
En oposicin a los titulos translaticios. tenemos aquellos de mera tenencia ue no sirven 'r r 1
para adquirir el dominlu. como serel ca odato. el arrendamiento. etc.
El titulo de la tradicin. adems de ser translaticio de
dofuinto. debe ser vlido en si mismo y respecto de la
persona (a quien se confiere (articulo 615. Inc. final). es
.,<tecir. debe ser un titulo Justo. El legislador nos da un
ejemplo al decimos que. "asi. el titulo de donaCin Irrevocable no transfiere el dominio entre cnyuges". lo mismo
sucede con el contrato de compraventa entre padre e hijo
sujeto' i patria potestad (articulo 1.196. modificado por la
Ley NV 19.585. de 26 de octubre de 199B).
106

_ - - , - _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sl'ntesls del Derecho CM. Bienes

94. @EDtre,a de la cosa.

Es .ste el hecho material Que acompaa a la tradicin. Ellegtslador en esta matena se preocupa de reglamentar diversas clases de tradicin.

m.

DIVERSAS CLASES DETRADICION

95. Enumeracin.
Es preciso hacer el siguiente distingo:

, - @TradiCln de cosas muebles y de derechos reales

constltuidosen ellos (Prrafo 2 v del Titulo VI del Libro 11).
@TradlCin de los derechos reales sobre una cosa
corporal inmueble (Prrafo 3 11 del Titulo VI del Ubro In.

TI"adlcln del derecho de herencia. y . _'

@TradiCin de los derechos personales':96. ~TradlclD de los derechos reales sobre
~a cosa corporal mueble.

Con arreglo al articulo 6B4; esta especie de tradicin

puede ser: @)real. y 0 flcta o simblica.
@) Tncll cl 4n jeal' Esta especie de tradicin est contemplada en los nmeros 1v y 2 Q q'!Je dicen: hLa tradicin
de una cosa corporal mueble deber hacerse slgnlflcando
una de las partes a la otra queJe transfiere el dominio, y
~gurando esta transferencia por uno de los medios siguientes:

@permitlndOle la aprehensin material de una cosa

presente.
,.

Mostrndosela."

107

~~~~ehH.

_______________________________

@TracUel6D flcta O "mMPe- A ellas se refieren los

nmeros 3 y 4 del rlmo articulo 684. que disponen que
la entrega podr hacerse, respectivamente "entregndole
las llaves del granero. almacn. cofre o lugar cualquiera en
que est guardada la cosa". o "encargndose el uno de
poner la cosa a disposicin del otro en el lugar convenido".
El N 5 contempla dos casos especialsimos de tradIcin ficta:
ti'rraditio brevi manus. Es el caso de una persona que
slen'<fo"mero tenedor, pasa a ser propietario de la cosa. en
virtud de un titulo translaticio de dominio. Por ejemplo: le
he facilitado a Pedro un libro en comodato: con posterioridad se 10 regalo. No hay necesidad que Pedro me entregue el libro y que luego yo le haga la tradicin: basta con
que exista el titulo translaticio de dominio, pues la ficcin
legal permite que la entrega anterior se transforme en
tradicin y que el mero tenedor pase a ser propietario.
evitndose as trmites Intiles y engorrosos.

ConstitutD posesorjo Q trQdicj(m CfQWQdg Es sta

una situacin diametralmente opuesta a la: anterior. y que
se refiere al caso de un propietario que pasa a ser mero
tenedor. Por ejemplo: soy dueflo de un caballo que vendo
a Pedro. pero se ha estipulado que yo quedar como depositario. Esta forma de tradicin evita que yo haga la
tradicin del animal a Pedro y que luego ste me lo entregue en mera tenencia: la constituto posesorio hace innecesaria esta doble entrega.

El artculo 685 se refiere a la tradicin de los frutos.

~isponjendo lo siguiente: Meuando con permiso del dueo
de un predio se toman en l piedras, frutos pendientes u
otras cosas que forman parte del predio. la tradicin se
verifica en el momento de la separacin de estos objetos:
Aquel a quien se debieren los frutos de una sementera.
via o plantacin, podr entrar a cogerlos. fijndose el da
y hora de comn acuerdo con el dueo".
108

srntesls del Derecho CIvI. 8Ienee

Las regias contenidas en el articulo 684, ya vistas,

constituyen la regla. general en materia de tradicin y las
que estudiaremos a continuacin, son normas de carcter
excepcional Por consiguiente, cada vez que nos encontremos con un derecho real cuya tradicin no est reglamentada especialmente, deberemos aplicar el citado articulo
684.
Se ha suscitado la duda de si la enumeracin del
artculo 684 es taxativa. esto es. si pueden las partes
pactar otras formas de tradicin que las indicadas en
dicho precepto.

Don Luis Claro Solar estima que el artculo 684 no

excluye otras maneras de efectuar la tradicin, pues la
enumeracin que hace no es taxativa: sin embargo. no da
mayores razones al respecto33.
Don Victoria Pescio discrepa con tal opinin. Es que
"los medios simblicos de tradicin constituyen una ficcin
que slo puede ser creada por un precepto expreso de la
ley: el articulo 723 da por adquirida la posesin exigiendo.
aparte de la voluntad, la aprehensin material o legal de la
cosa y no podemos comprender una aprehensin legal en
donde no hay una ley expresa que la consagre34.
La Corte Suprema ha resuelto que la enumeracin
que hace el articulo 684 no es taxattva35

97. (!)Tradlc16n de los derechos reales sobre

una cosa corporal inmueble.

Para efectuar la tradicin de los inmuebles y de los

derechos reales constituidos en ellos, no es pOSible apli-

.\
33

Derecho CMI. tomo VII. N" 731.

34

Manual de Derecho CiVil, llV. N"898, pg. 334 Y siguientes.

35

ROJ. l 36. 2 1 parte. secc. 11 , pg. 435.

109

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ 5rntesls del Derecho CIvI. BIenes

car formas de tradicin real. sino que es necesario recurrir a formas simblicas. tal como lo dice el articulo 686,
al manifestar que la tradicin de estos bienes se efecta
por la inscripcin del titulo -contrato que sirvi de base
a la tradlcln- en el Registro del Conservador de Bienes
Races. Efectuar la inscripcin es lo mismo gue entrear
. materialmente el inmueble o el derecho real constituidQ
en l.

v:tdumbre se efectuar por escritura pblica en que el

tradente exprese consUtulrlo. y el adquirente aceptarlo;
esta escritura podr ser la misma del actQ o contralo".

El artculo 686 dispone lo siguiente: "Se efectuar la

tradicin del dominio de los bienes races parla inscrtpcin del titulo en el Relstro del Conservador.
De la misma manera se efectuar la tradicin de los
derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes
races. de los derechos de habi'facin o de censo. y del
derecho de hipoteca. Acerca de la tradicin de las minas
se estar a lo prevenido en el Cdigo de Minera".
El precepto copiado merece algunos comentarios. El
legislador tuvo que decir "derechos de usufructo y USQ
consutuido sobre inmuebles" .pues estas limitaciones del
dominio tambin se pueden constituir sobre bienes muebles en cuyo caso su tradicin se efectuar con arreglo a
las reglas generales del artculo 684. Tratndose de la
habitacin, del censo y de la hipoteca no dijo "sobre bIenes races". e hizo bien. pues estos derechos jams pueden recaer sobre cosas muebles.
El artculo 686 no se refiri al derecho real de prenda
ya que ste siempre tiene el carcter de mueble y. por
tanto. su tradicin se har en alguna de las formas contempladas en el artculo 684.
El precepto en estudio omiti la tradicin del derecho
de servidumbre. que debi seguir la regla general de los
inmuebles. es decir. efectuarse por medio de la inscripcin en el Registro Conservador: pero no es as y con
arreglo al artculo 698: "La tradicin del derecho de ser110

98.~lcI6D del derecho

real de hereDel.. .

El articulo 686 no contempla. entre los derechos reales. que menciQna, el derecho real de herencia. Cmo se
efecta su tradicin?
.
PrevIamente es necesario precisar que cabe hablar de
tradicin del derecho de herencia cuando habiendo sido
ella diferlda al heredero. ste se desprende de todo o parte
de los bienes heredados y los cede a un tercero. Hay
tambin que dvertJr que el trasPaso del derecho real de
herencia que se pnxluce entre el heredero y el causante
. no es tradlCIri, sinQ que en este caso Qpera la sucesin
por causa de muerte, que otorga al aslgnatarto el dominio
y la posesin de los bienes del difunto.
. . Para estudiar cmo se efecta la tradicin del derecho de herencia hay que detenninar el car~ter jurdico
que l Uene. pues de la cQnclusln a que lleguemos depender la soluctn del problema.
Don Leopoldo Urrulia estima que la herencia es uoa
universalidad Jurdica distinta de los bienes que la compoJlro; esto es, no tiene el carcter de derecho mueble ni de
inmueble. En consecuencia. como la inscripcin en el Registro del Conservador slo se exige para efectuar la tradicin de los inmuebles. la tradicin del derecho de herencia
se har en cualquiera de las fonnas regladas en el artculo
684 que. como ya..se ha dicho, contempla las reglas generales de cmo debe efectuarse la tradicin. como por ejemplo. pidiendo el cesionario, en virtud de la cesin, la posesin efectiva de la herencia o InterVIniendo en el nombramiento de particulares o en la participacin misma. etc.
(Vase artculo publicado en la Rev. de 0 11 y Jurisprudencia. Tomo VI. 11 parte. Seccin Derecho. pg. 222).
111

SJntesls del Derecho CM. BIeneS

Abraham Klverste/h H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Don Jos Ramn Gutirrez. por su parle, opina que la

herencia tiene un carcter mixto segn los bienes que la
compongan: si slo hay en ella bienes muebles, ser mueble y la tradicin se har con arreglo al articulo 684; en
cambio. si nlcamenle existen inmuebles. ser un derecho inmueble. y. en consecuencia. ser aplicable el articulo 686' es decir. se precisar la inscripcin en el Registro de! Conservador. Por ltimo, .sl en la herencia hay
tanto bienes muebles como inmuebles. tendr un carcter mixto y tambin la tradicin deber hacerse de acuerdo al articulo 686.

La tesis del seor Gulirrez se apoya principalmente

en el artculo 580, que dispone que (los derechos son
muebles e inmuebles, segn sean los bienes sobre que
recaen. (Vanse artculo publicado en la "Rev. de DO y
Jurisprudencia". Tomo VII. 1a parte. Seccin Derecho.
pg. 8).
La cuestin se complica si relacionamos la tradicin
del derecho de herencia con la naturaleza jurdica de la
comunidad, que tal es lo que se produce entre los herederos con ocasin de la muerte del causante. Si cada
comunero slo tiene derecho a la universalidad Jurdica,
la doctrina de don Leopoldo Urrutia se robustece. pero si,
adems, los comuneros tienen un derecho sobre cada uno
de los bienes en particular. la opinin del seor Gutirrez
contara con una gran base.
La Jurisprudencia de nuestros Tribunales ha estima-

do que cuando se cede el derecho de herencia, no se

. precisa inscripcin, aunque haya inmuebles comprendidos en l, pues se estara transfiriendo una universalidad'
no faltan. sin embargo. algunos fallos que se Inclinan por
la tesis de don Jos Ramn GuUrrez.
Hay s que tener presente que la conclusin a que
han llegado los Tribunales. slo tendr valor cuando se
112

cede lodo o una cuota de los bienes heredados; pues si se

cede todo o parte de un inmueble, es indispensable la
inscripcin en el Registro del Conservador de Bienes Races, porque se est cediendo una cuota determinada de
una cosa singular inmueble36.

Conclusin. La tradicin de los inmuebles Y derecho

reales constituidos en ellos se efecta por la Inscripcin
del titulo en el Registro del Conservador de Bienes Races
(articulo 686) . con excepcin de;
a
derecho de seroidumbre que se efecta con
arre o al articulo 698; eslo es, por escritura pblica en
que el tradente exprese constituirlo y el adquirente aceptarlo, esta escritura podr ser la misma del acto o contrato, y

(J.

Del derecho de herencia que se efecla segn el

articulo 684, aplicando una forma de tradicin simblica
que sea compatible con l.
99.@ Tradicin de los derechos personales.

Se ocupa de esta maleria el articulo 699. que dispone

que: :'La tradicin de los derechos personales gue un individuo cede a otro se verifica por la entrega del tilulo
hecha por el cedente al cesionario"
La palabra tilulo est tomada en el sentido de instrumento en el cual consta el acto jurdico: en cambio. el
artculo 675 le da un significado de antecedente.

El prrafo 1 del Titulo XXV del Libro IV trata, de la

cesin de los crditos personales; el primer artculo, el
36 Vase la abundante JurisprudencIa sobre este punto en -Repertorio de Leglslacl6n y JurisprudencIa chllena-. T. 11. pg. 68 Y
sIguIentes.

113

Abraham Klversteln H. _ _---._ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sntesis del Derecho CM. Bienes

1.90 l. contiene una redundancia pues habla de cesin de

crditos personales. cuando en reaUdad todos los crditos
son personales.

IV, EFEqrOS DE LA TRADICION

F

~-

-.--.

100. Diversos casos.

El mismo articulo 1.901 toma la expresin titulo en

el sentido de antecedente; en consecuencia. la cesin de
crdifos no es un contrato; sin embargo. est reglamentada dentro de ellos.

El efecto natural de la tradicin es transferir el dominio o el derecho real constituido sobre la cosa: de ah los
articulas 670 y 671. el primero de los cuales est repetido
en el articulo 1.575.

En buenas cuentas. la cesin de derechos no es otra

cosa Que la tradicin de derechos personales.

Sin embargo. se pueden presentar varias situaciones:

La tradicin de los derechos personales se efecta

atendiendo a la naturaleza del titulo Cinstrumento) pudiendo stos ser:

(9 NgwinatipQ$ Cuando el crdito est establecido en

favor de una persona determinada. como por ejemplo el
saldo de una compraventa. Si este crdito se desea ceder
a un tercero. la tradicin se har mediante la entrega del
titulo del cedente al cesionario. con arreglo al artculo
1.901. agregando el articulo 1.902. que: "La cesin no
produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o
aceptada por ste". Los siguientes artculos contemplan la
manera de cmo debe efectuarse esta medida de publicidad. Pero. aunque no se haya notificado al deudor. o ste
no haya aceptado. siempre la cesin ser vlida. pero
inoponlble respecto de terceros.
2. A la orden. En este caso. la tradicin se hace mediante el edoso. .
3. Al portador. Basta aqu la sola

entre~a

del titulo.

El Cdigo Civil slo reglamenta en su Libro IV la

cesin de los crditos nominativos; de la cesin de los
:rditos a la orden y al portador trata el Cdigo de Comer:10.
114

(!PEI tradente es el duea de la cosa y tiene la facultad

de enaJenar Es este el caso ms normal produciendo la
tradicin sus efectos naturales: esto es, transfiere el dominio.
@ El tradente no es el duefw de la cosa. sino que tiene
otros derechos sobre ella, como por ejemplo un usufructo
(no uso ni habitacin porque stos son derechos personalisimos que no pueden transferirse). El tradente transfiere al adquirente slo los derechos que tenga sobre la
cosa, siempre que stos sean transferibles: el artculo 682
contempla esta situacin y da la solucin anotada. habla
de derechos transmisibles, cuando en realidad debiera
haber dichos derechos transferibles37
(3l\ El tradente es poseedor regular o irregular de la
cosaYntregada. En qu condiciones queda el adquirente?
No se puede hablar de tradicin de posesin. porque Jos
hechos no se transfieren ni se transmiten.
Si el dquirente est de buena fe. y sta se presume
generalmente. melara el titulo que tena el tradente. y
pasa a ser poseedor regular. no porque el tradente le haya
transferido la.llosesln, sino porque la tradicin. de modo
de adquilj,r, pasa a ser justo ttulo en materia posesoria
-----==--:::
37

C. Suprema. Cae. 1926, l er. Sem.,

NV

4, pg. 16; ROJ, t. 24,

2 1 parte, seco 1 1 , pg. 200.

115

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

srntesls del Derecho CMI. BIentIa

(artculo 683) .Teniendo la posesin. puede lle2ar a adQui rir la cosa por prescdpcin ordinaria.

dicin puede transferir el dominio bajo condicin suspensIva o resolutoria. con tal que se exprese".

mero tenedor de la cosa. No podr l

En primer lugar, la tradicin puede estar sujeta a

una condicin resolutOria; en realidad. la condicin existe
en el titulo que ha precedido a la tradicin: pero como
toda modificacin en el titulo se extiende a la tradicin.
resulta que sta tambin est sujeta a la condicin.

tibEl tradente es

adq~r la cosa por prescripcin; pero si mejora la situa-

cin del adquirente, pues si tiene buena fe, adquiere la

posesin regular y podr ganar la cosa por prescripcin
ordinaria. Y ello ocurre porque la tradicin en este caso
sirve de justo titulo.
Por ltimo, hay que tener presente, que en cualquiera
de los casos anotados "si el tradente adquiere despus el
dominio, se entender haberse ste transferido desde el
momento de la tradicin" (articulo 682. inc. 2 11). Es decir,
se entiende que la transferencia de dominio ha operado
desde el momento mismo en que se hizo la tradicin.
101. CuAndo puede pedirse la tradici6n.
Con arreglo al articulo 681: "Se puede pedir la tradicin (o sea, el pago) de todo aquello que se deba, desde
que no haya plazo pendiente para su pago, salvo que
intervenga decreto judicial en contrario", Resulta, por tanto,
que la tradicin puede pedirse inmediatamente de celebrarse el contrato, salvo: 1)5i el ttulo es condiCional; 2)
si hay plazo pendiente para el pago de la cosa, y 3).cJlando
ha intervenido decreto ludicial en contrario.
El decreto judicial a que se est refiriendo el legislador es el embargo o retencin de lo debido concepto que
est repetido en el articulo 1.578 NI! 2.
El pago hecho en estas condiciones es nulo, pues hay
objeto ilcito en conformidad al articulo 1.464 NII 3.
102. Tradicin sujeta a modalidades.
Dispone el articulo 680 en su inciso 111 que: "La tra116

La regla del artculo 680 nos lleva al articulo 1.489,

que dispone que en todo contrato bilateral va envuelta la
condicin resolutoria tcita de no cumplirse por una de
las partes lo pactado. Los Tribunales han entendido que
el artculo 680 tambin se aplica cuando la condicin est
subentendida: esto es, que el efecto de la condicin
resolutoria tcita es igual a la de la condicin tesolutoria
escrita.

Tambin nos dice el articulo 680 que la tradicin

puede transferir el dominio bajo condicin suspensiva.
Ejemplo: Pedro ser dueo de este libro si sale bien en los
exmenes. Cumplida la condicin pasar a ser dueo de
la cosa, es decir. se ha hecho una tradicin anticipada.
El inciso 2 de artculo 680, dice que: 'Verificada la
entrega por el vendedor se transfiere el dominio de la cosa
vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos
que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el
pago, o hasta el cumplimiento de una condicin". Sin
embargo, esta disposicin est en franca contradiccn
con los articulas 1.873 y 1.874, ubicados en el titulo de
la compraventa. El articulo 1.874 dispone que la c1~usula
de no transferir el dominio, sino en virtud de la paga del
precio, no producir otro efecto que el de la demanda
alternativa enunciada "en el articulo precedente", esto es,
el derecho del vendedor para exigir el cumplimiento del
contrato (pago del precio) o la resolucin del mismo. El
articulo 1.873, por su parte, hace producir a la mencio117

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _...,..-_ _ _ _ _ _ _ __

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sntesis del Derecho CM. Bienes

nada clusula los mismos efectos de cualquiera condicin

resolutoria. La diferencia entre ambas disposiciones est
en que el artculo 680 es de aplicacin general en tanto
que los articulos 1.873 y 1.874 se refieren slo a la compraventa.

tanto, la omisin de ella traer como sancin la

Inoponib1l1dad en favor de esos mismos terceros.
El artculo 688, por su parte, ordena practicar una
serie de inscripciones para disponer de los inmuebles. El
heredero tiene la posesin legal de la herencia por el solo
ministerio de la ley: tambin ha adquirido el dominio por
sucesin por causa de muerte. Por tanto, la inscripcin
tiene por finalidad mantener la historia de la propiedad
raz en forma continua. La sancin por falta de estas
inscripciones las estudiaremos ms adelante en detalle.

103. Fine. perae,uldos por el le,lslador.

Es la nica manera de cJectlla( la tradidn de los

inmuebles u de los derechos reales constih ddos en ellos .

(excepto las servidumbres y el derecho de herencia).

~La inscripcin da publicidad a la propiedad territorial, constituyendo el Registro del Conservador una histo-

ria de la propiedad raz, de manera que consultando las

inScripciones. cualquiera puede saber a quin pertenece
un inmueble y las mutaciones, gravmenes, prohibiciones, etc . a que est o ha estado afecto.
A esta finalidad responde la inscripcin, en ciertos
casos, como las que exigen los artculos 688 y 689. Este
ltimo ordena que se inscriban las sentencias que declaran la prescripcin adquisitiva de un bien raz o de un
derecho real constituido en l. La prescripcin no opera
de pleno derecho, sino que debe ser alegada por el interesado y declarada por el Juez. La inscripcin, en este
caso, no puede ser considerada como tradicin, pues ya
se adquiri el dominio por prescripcin; ya hemos dicho
anteriormente que nunca pueden concurrir dos modos de
adquirir.
En conclusin. esta inscripcin slo se exige con el
oQjeto de que produzca efectos respecto de terceros: por
118

cri 'n es r: uisito rueba

aranta de la
los inmuebles. Es requisito para adquirirla,

porque. de acuerdo con el articulo 724: "Si la cosa es de

aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscdpcin en el
Registro del Conservador. nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio". En relacin con la prueba, oportunamente veremos si ste es el nico medio de
pr.ueba y si basta con l. Por ltimo, es garanta de la
posesin, como resulta de los artculos 728 y 2.505, que
estudiaremos ms adelante.

t!b En ciertos casos,

la inscripcin ha sido elevada al

papeY'de solemnidad de los actos jurdicos.

Ello ocurre:

En las donaciones entre vivos (artculo 1.400).

C2b En los fideicomisos que recargan sobre los inmuetifes (articulo 135).

En los usufructos que hayan de recaer sobre

inmuebles por acto entre vivos (artculo 767).

Para la constitucin de los derechos de uso y habitacin (articulo 812).

Para la validez del censo (articulo 2.021), y

@) Para la validez de la hipoteca (artculo 2.410).
119

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Sin embargo, hay que tener presente que se opina, y

con grandes fundamentos, que tratndose de las donaciones irrevocables, del censo. y especialmente de la
hipoteca. que la Inscripcin es la manera de hacer la
tradicin de los respectivos derechos, y no formalidades
de los contratos.
104. La inscripcin no es prueba de dominio.

De todo lo dicho se desprendera que. en nuestro

Derecho. la Inscripcin en el Registro del Conservador de
Bienes Races es prueba de dominio. Ello no es as;..Ja.
inscripcin slo acreda posesin.
La nica manera de acreditar el

dominio es mediante

la prescripcin: de ah la importancia que reviste el estudio de ttulos de una propiedad.

Para que la inscripcin fuera prueba de dominio habra sido necesario que la Inscripcin fuera obligatoria.
sistema que don Andrs Bello no quiso imponer, creyendo
que con el transcurso del tiempo todos los inmuebles
estaran inscritos; confundindose. entonces. dominio e
inscripcin. El vaticinio de don Andrs Bello. desgraciadamente, dista mucho de haberse cumplido, y de ah la
inmensidad de juicios reivindicatorios que se entablan.
En otros pases. en cambio. la inscripcin es prueba
fehaciente de dominio; tal ocurre. por ejemplo. en Alemania. Australia. etc.
Estudiaremos a continuacin. sucintamente. algunos
sistemas de inscripcin empleados en otros pases.
105. Sistema de legaUdad (usado en Alemania).

Segn este sistema. la inscripcin es prueba de dominio. porque el Interesado en inscribir su propiedad lleva los titulos al Registro correspondiente. donde funcio120

Sintesls del Derecho CIvH. Bienes

nados especializados los estudian: si estn correctos. se

inscribe, y se cumplen otras medidas de publicidad.
Este sistema tiene una gran importancia para la constitucin de la hipoteca. Entre nosotros. el dueo de una
propiedad la puede hipotecar. pero siempre como contrato accesorio. En cambio. segn el sistema alemn. las
hipotecas se constituyen como contratos principales ante
el mismo Conservador, el cual la inscribe. y entrega al
propietario unos bonos. equivalentes a un porcentaje
del valor del inmueble. que se pueden vender en el mercado.
106. Slatmt del Aeta Torren. (usado en
Australia).

La inscripcin. segn este sistema. es tambin prueba de dominio. En Australia inspira ms confianza la propiedad que deriva del Estado que la que se traspasa de un
particular. Sir Robert Torrens, encargado del Registro de
Propiedad Raz, ide que cuando un particular Quisiera
transferir su dominio a otro individuo. el Estado actuar
como intermediario, examinando los ttulos; si stos estn
correctos. se otorgan dos certificados: uno se entrega al
interesado y el otro queda archivado en la Oficina del
Registro Conservatorio. Cada certificado lleva un plano de
la propiedad y un resumen de la historia jurdica de la
misma.

El dueo de una propiedad que desea transferirla,

le basta con endosar su certificado, 10 cual, como se observa, facilttagrandemente la transferencia dF los
inmuebles. En buenas cuentas, se ha movilizado la propiedad raz.
El sistema del Acta Torrens es ms cmodo que el
alemn, perQ tiene el inconveniente de Que Jos bienes de
los incapaces no Quedan debidamente protegidos.
121

Abraham Klversteh H. _ _ _---:-_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

107. Sistem de tran5crlpcl6n (usado en Francia).

En Francia. el contrato de compraventa de inmuebles
es consensual y sirve para transferir el dominio. Este sistema era tan perjudicial y se produjeron tantos conflictos,
que en 1855 se estableci el sistema llamado de la transCriptln, segn el cual, las inscripciones que se hagan
son meramente voluntarias. de manera que no constitu~
yen en manera alguna una historia de la propiedad raz,
sino que nicamente su objeto es dar publicidad al dominio de los inmuebles. El traspaso no se efecta respecto
de terceros sino por medio de la transcripcin entre las
partes y produciendo todos sus efectos por el solo consentimiento de ellas.
El requirente lleva al Conservador dos ejemplares del
acto o contrato. uno de los cuales est redactado de acuerdo
a un formulario especial. Uno queda depositado en el
Conservador, y el otro es devuelto al interesado con la
anotacin respectiva. Este trmite no es obligatorio, pues
el documento no transcrito o registrado es vlido. pero
inoponible a terceros. quienes pueden esUmar que el inmueble sigue siendo del enajenan te.
VI. REGISTRO DEL CONSERVADOR DE
BIENES RAleES

108. Generalidades.

Snt9fls del Derecho Clvl. Blen4jlJ!l

T.). En provincias, el mismo Notarlo hace el papel del

Conservador. En Santiago, por excepcin y en virtud del
Decreto con Fuerza de Ley NII 247, de 20 de mayo de
1931, existen tres funcionarios, teniendo cada uno a su
cargo uno de los tres libros fundamentales que forman el
Registro.
109. Ubros que lleva el Conservador de
Bienes Rafees.
Tiene a su cargo una serie de libros. pero los ms
importantes son los tres que contempla el Reglamento:

(!) EL Repertorio;
@

El Registro. que se compone de tres libros;

al El Registro de Propiedad:
bl El Registro de . Hipotecas y Gravmenes:
cl El Registro de Interdicciones y Prohibiciones de
enajenar;

Un ndice generaL

1)EI Repertorio. En esle libro el Conservador anota

los ttulos que se presenten para la inscripcin. El Repertorio est de anlemano encuadernado. foliado y rubricadas todas sus pginas por el Juez de Letras o el de tumo.
si hay ms de uno.

De acuerdo con el artculo 695 del Cdigo Civil. se

dict un reglamento que tiene el carcter de decreto con
fuerza de ley de fecha 24 de junio de 1857. que comenz
a regir el 111 de enero de 1859. y que organiz el Registro
del Conservador de Bienes Races.

En el Repertorio se anotan todos los documentos que

se presentan al Conservador para su Inscripcin' el Conservador puede negarse a Inscribir. cuando el titulo no
rene los requisitos exigidos. pero no puede rehusar la
anotacin en el Repertorio.

El Registro del Conservador est relacionado con la

comuna o agrupacin de comunas (art. 447 del C.O. de

En conformidad al artculo 15 del Reglamento. JL.

anolacin Que de los titulas se haga en el Repertorio dura

122

123

Sntesis del Derecho CM. Bienes

Abraham I<Iversfeln H. ._ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

dos meses: pasado este tiempo, caduca si no se le convierte en inscripcin.

uso y habitacin. los fideicomisos, las servidumbres y

otros gravmenes semejantes.

Si el titulo no tiene defectos legales, una vez anotado

en el Repertorio, se procede a inscribirlo en el Registro
correspondiente: si es defectuoso. es preciso subsanarlo,
antes de inscribirlo.

En el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de

se inscribe todo impedimento o prohibicin referente a bienes races, sea convencional, legal o judicial,
que embarace o limite de modo alguno el libre ejercicio del
derecho de enajenar (articulos 52 y 53. N 3).

La importancia de la anotacin reside en que, efectuada la inscripcin dentro del plazo de dos meses, se
retrotrae a la fecha de la anotacin. Un ejemplo har
resaltar la importancia de lo que se ha dicho. Se lleva a
inscribir una propiedad, anotndose en el Repertorio con
fecha 18 de junio de 1997, a pesar que los deslindes de
ella no son exactos.

Con posterioridad, el 7 de julio, por ejemplo, se decreta en contra del vendedor un embargo sobre esa propiedad que se haba comprado con fecha 7 de mayo del
mismo ao.
Dentro de plazo de dos meses contados desde la anotacin en el Repertorio, se corrigen los deslindes y se
reitera la inscripcin del inmueble en el Registro de Propiedad, beneficindose con la fecha del Repertorio: esto
es, 18 de junio. Resulta. por tanto, que el embargo que
se haba decretado sobre el inmueble no va a producir
ningn efecto, pues la propiedad ya ha pasado a poder del
comprador. y el embargo se habia solicitado contra el
vendedor (R.O.J., T. XLVIII, 21 parte. pg. 9 Y articulo 17
del Reglamento).

~ El Registro. Hemos dicho que ste se compone de

tres Ibros .. En el Registro de Propjedodes se inscriben
todas las translaciones de dominio. como por ejemplo, un
contrato de compraventa.
En el. Registro de Hipotecas u Gravmenes se inscribirn las hipotecas. los censos. los derechos de usufructo,
124

Enqenor

11 O. Inscrlpci6n de titulos.
El articulo 52 del Reglamento trata de los ttulos que
deben inscribirse: el 53 se refiere a aquellos que pueden
inscribirse, si as lo desean los interesados.

o
No todas las inscripciones se exigen por las mismas razones.
Titulos que deben inscribirse.

Con arreglo al N 1 deben inscribirse "los ttulos

translaticios del dominio de los bienes races": de esta
manera se cumple con el artculo 686 que prescribe que
la tradicin de los inmuebles se efecta por inscripcin.
Tambin deben inscribirse ':los ttulos de derecho de
usufructo, uso. habitacin. censo e hipoteca. constituidos
en inmuebles".
Termina el N 1 diciendo que debe inscribirse "la sentencia e1ecutoria que declara la prescripcin adquisitiva
del dominio o de cualquiera de dichos derechos". Se cumple de este modo con el mandato del artculo 689 cuyo
objeto es conservar la historia de la propiedad ra~~.
<,

De acuerdo al N 2 debe inscribirse: "la constitucin

de los fideicomisos que comprendan o afecten bienes races: la del usufructo, uso y habitacin, que hayan de
recaer sobre inmuebles por actos entre vivos: la constitucin, divisin, reduccin y redencin del censo; la constitucin de censo vitalicio, y la constitucin de la hipoteca".
125

~~~~enH.

_______________________________

La inscripcin se exige, en la mayora de los casos, por el

hecho de ser solemnidad de determinados actos jurdicos
(en armona con los articulos 735, 767, 812, 2.027,
2.410, elc.).

ft N 3 dispone que debe inscribirse la renuncia de

cualquiera de los derechos enumerados en los nmeros
1 y 2.
Finalmente, el N 4 ordena la inscripcin de "los decretos de interdiccin provisoria y definitiva, el de rehabilitacin del disipador y demente, el que confiera la posesin definitiva de los bienes del desaparecido y el que
conceda el beneficio de separacin de bienes, segn el
articulo 1.385 del Cdigo Civil".
La interdiccin es el decreto Judicial que priva al incapaz de la administracin de sus bienes; en el caso del
demente, provoca la Incapacidad absoluta (en relacin
con los articulos 447, 455, 461 Y 468).
A la enumeracin contenida en el articulo 52 del Re-

glamento del Conservador es preciso agregar que el articulo 52 N 8 de la Ley N 18.175. de 1982 de Quiebras
ordena la inscripcin de la resolucin que declara la quiebra de una persona. inscripcin que deber hacer en la
comuna correspondiente al domicilio del falUdo yen todas
aquellas en que tenga bienes races.
.

Titulos que pueden Inscribirse. (Artculo 53):

"1 0. Toda condicin suspensiva o resolutona del dominio de bienes inmuebles o de otros derechos reales
consutuidos sobre ellos". La ventaja de la inscnpcinest
revelada, en este caso. por el articulo 1.491. La resolucin
judicialmente declarada no da derecho a accin reivindicatoria respecto de terceros. sino cuando stos estn de
mala fe. y se entiende que lo estn cuando la condicin
126

Sntesis del Derecho ClvU. Bienes

constaba en el titulo respectivo, inscrito u otorgado por

escritura pblica.
"2. Todo gravamen impuesto en ellos que no sea de
los mencionados en los nmeros 1 Y 2 del artculo antenor. como las servidumbres" (en relacin con el artculo
698). "El arrendamiento en el casodel articulo 1.962 del
Cdigo Civil y cualquiera otro acto o contrato cuya ins. cnpcin sea permitida por la ley". Si el contrato de arrendamiento se constuuye por escritura pblica en el Registro del Conservador anles de la inscripcin hipotecaria.
est obligado a respetarlo incluso el acreedor hipotecariO.

"3. Todo impedimento o prohibicin referente a

inmuebles. sea convencional. legal o judicial. que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar. Son de la segunda clase el embargo,
cesin de bienes. secuestro. litigio, etc.".
Se menciona. entre otros. que el embargo que recae
sobre inmuebles puede ser inscrito. pero el Cdigo de
Procedimiento Civil. en su articulo 453. dispone que para
que dicho embargo produzca efecto legal respecto de terceros, debe ser inscrito en el respectivo Registro Conservatorio en que estn situados los inmuebles.
1 1 l. Del modo de proceder a las inscripciones.
El Ttulo VI del Reglamento del Conservador se preocupa de esta materia: al respecto. se presentan las siguientes cuestiones:

En qu Coosemador debe practicgrse la inscTi~

En conformidad al artculo 54. que repite el artc\lC;
del Cdigo Civil, la inscripcin debe hacerse en elConservador de la comuna en que estuvieran situados loa
inmuebles, y si ste abarca dos comunas, la Inscripcin
se hace en ambas.
127

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

La inscripcin se har en el respectivo Registro. se-

gn sea la naturaleza del titulo. acompandose copta

autntica de ste; eso si que todas las anotaciones se
hacen en el Repertorio.
~~~~~~~~~~~~:o!!ins~c~'~i~n.~Con arreglo
al ar culo 60: "Lo tnter
u
n e Ir 1 tnscri cin por s. por medio de personeros o de sus representantes legales". El artculo 61 ordena que nicamente
cuando la inscripcin va a constituir tradicin deber
dejarse constancia del mandato o de la representacin
legal. del que solicita la inscripcin.

e Requisitos que debe reunir el ttulo. El artculo 690.

tnc.
algo
spone que: ara evar a efecto
la Imcrlpcl n se exhibir al Cops.,eryado( capia autntica.
del ttulo respectivo y del decreto Jdidat ro m:t (aso"; los
artculos 57 y 62 del Reglamento del Conservador repiten
las mismas ideas. En resumen. tenemos que slo pueden
llevarse para inscribir instrumentos pblicos. Si se trata
de titulas otorgados en el extranjero. stos deben estar
previamente legalizados (articulos 64 y 65 Regl. del Cons.).
t6\ Requisitos que debe reunir la inscocin.

La ins-

crtp~n principiar por la fecha de este acto; expresar la

naturaleza y fecha del titulo. los nombres. apelHdos y
domicilios de las partes y designacin de la cosa segn
todo ello aparezca en el titulo; expresar adems la oficina
o archivo en que se guarde el ttulo original: y terminar
por la firma del Conservador" (artculo 690 inc. 2 del
Cdigo Civil).

112. Anotaci6n en el Repertorloi inscripci6n.

rec'.mo.
. Anotado un ttulo en el Repertodo. lo normal es Que
posteriorIdad ste sea Inscrito en el Re21stro respecti. vo. Pero puede suceder que la Inscripcin no pueda lleyar~on

176

Sntesis del Derecho CM. BIene6

se a cabo. por adolecer el titulo de algn vicio: en este caso.

el artculo 13 a u toriza al Conservador para negarse a hacer
la inscripcin. pero permite al interesado recurrir ante)a
Justicia ordinaria con el ob1eto de obtener la inscripcin
solicitada .. Dice el articulo 18 que: "La parte peIjudicada
con la negativa del Conservador, ocurrir al Juez de prlmera instancia de la comuna, quien, en vista de esta solicitud
y de los motivos expuestos por el Conservador, resolver
por escrito y sin ms trmites lo que corresponda". "Si
manda el Juez hacer la inscripcin, el Conservador har
mencin en ella del decreto en que la hubiere ordenado"
(artculo 19). "El decreto en que se niegue lugar a la inscripcin es apelable en la forma ordinaria" (artculo 20).
Si el titulo que va a inscribir, ha estado inscrito con
anterioridad, en la inscripcin deber hacerse referencia
a la inscripcin anterior con el objeto de mantener en
orden la historia de la propiedad raz (articulas 692 del
Cdigo Civil y 80 del Regl. de Cons.).
Puede ocurrir que se desee inscribir un inmueble que
no haya estado inscrito anteriormente; en este caso. se
exigen ciertas diligencias previas. ya que el Conservador
exigir constancia de haberse dado aviso de dicha transferencia al pblico por medio de tres avisos publicados en
un diario de la comuna o de la capital de provincia o de
la capital de la regin. si en aqulla no lo hubiere. y a la
vez, se exigir un cartel fijado. durante quince das por lo
menos. en la oficina del Conservador de Bienes Races
respectivo. Hasta 30 das despus de haberse cumplidos
estos requisitos no podr hacerse la inscripcin (artculo
693 del Cdigo Civil y 58 del Regl. del Cons.).
~

113. Coplas y certificados.

"Es obligado el Conservador a dar cuantas copias y
certificados se le pidan judicial y extrajudicialmente. acerca
de lo que consta en sus Registros" (articulo 50). Es129

Abraham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

tos documentos tienen el carcter de instrumentos pblicos.

1 14. Sublnscrlpclones.
.~nobjeto de

subinscripciones la rectificacin de errores y las cancelaciones que se hagan de una inscripcin.

sean parCiales o totales. convencionales o decretadas por
la justicia. Las subinscripclones se efectan en el margen
derechQ de la hoja del RegistrQ correspQndlente. y a ellas
se aplican las dlsposlclQnes relativas a la fQrma y solemnidad de las inscripciones (artculQs 88. 90 Y 91).
115. Otros libros que neva el Conservador.

@Reglstro de Comercio (articulQ 20 del C. de CQmercio).

Estas inscripciones, como lo hemos dicho anleriormente no constituyen tradicin. pues el astgnatarto hu
adqyirido el dominio y la posesin por medio de la sycesin por causa de muerte: Ue@mos a la conclusin en esa
oportunidad que el objeto del articulo 688 es dar publict,dad y continuidad a la historia de la propiedad raz.
El articulo 688 dice a la letra: "En el momento de
deferirse la herencia, la posesin de ella se confiere por el
ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal
. no habilita al heredero para disponer de manera al~una
de un inmyeble. mientras nQ preceda:
@EI decretQ Judicial que da la posesin efectiva: este
decretQ se inscribir en el RegistrQ de la CQmuna en que
haya sido prQnuncladQ; y si la sucesin es testamentaria.
se inscribir al mismo tiempo el testamento:

Las inscripciones especiales prevenidas en los

Incisos 10 y 2 del articulo precedente; en virtud de ellas
podrn los herederos disponer de consunQ de lQS inmuebles
hereditarios:

@Registro de Prenda Industrial (Ley N 4.312).

@ La Inscripcin especial prevenida en el inciso 3;

sin sta no podr el heredero disponer por s SQIQ de los
inmuebles heredltariQs que en la particin le hayan cabido".

Registro de Aguas (Cdigo de Aguas).

@ RegistrQ de Prenda Agraria (Ley NQ 4.097).

~ Registro de Ventas a Plazo y Prenda (Ley N 4.702).
etcYera.
VII. SANCION POR LA OMIStON DE LAS INSCRIPCIONES QUE ORDENA EL ARTICULO 688

116. Planteamiento del problema.

La sancin que acarrea la no inscripcin de un titulo.
cuya Inscripcin debiera haberse hecho. fue estudiada
por la Jurisprudencia en relacin con el articulo 688 del
Cdigo Civil, que ordena practicar ciertas Inscripciones
para que un heredero pueda disponer de IQS inmuebles
heredados.
130

Sntesis del Derecho CM . Blen9S

La expresin "deferirse" que emplea el legislador est

en relacin con la "delacin". que es el actual llamamiento
Que hace la ley al heredero a aceptar o repudiar la asignacin (artculQ 956): la ley hace este llamamientQ en el
momento de la muerte del causante.

VeremQs todas las inscripciones que exige el articulo

688 en sus diversos nmeros. y el objeto de cada una de

ellas.
En primer lugar, se exige la inscripcin del decreto judicial que concede la posesin efectiva de la herencia: es
131

Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

decir .. el reconocimiento que hace el Juez en el sentido de

que tales personas son los herederos (N 1). Frente a la
herencia se presentan tres aspectos de la posesin material. legal y efectiva. La posesin legal es la que se otorga
por el solo ministerio de la ley. no requlrlendo. por tanto.
ni el corpus ni el nimus. La posesin mafeal o real es la
que tiene aquel que se presenta ejecutando actos de herederos. aceptando la herencia. vendiendo bienes. cobrando
crditos. etc.; es indispensable que invoque la calidad de
heredero. pues de lo contrario sera un mero tenedor.
La posesin efectiva es el decreto judicial que reconoce una persona la calidad de heredero; pero este derecho
que se reconoce no es excluyente. pues se otorga al heredero aparente. que generalmente es el heredero efectivo,
pero a veces puede no serlo. De ah que este decreto tenga
valor mientras otras personas no se presenten con iguales
o mejores derechos a solicitar la posesin efectiva.

El decreto de posesin efectiva deber inscribirse en

el Registro del Conservador de la comuna en que se otorg
(que es el del ltimo domicilio del causante), y en todas
aquellas comunas en que existan Inmuebles; la inscripcin se hace a nombre de todos los herederos. Si la sucesin es testada. se inscribe. adems. el testamento.
En segundo lugar. se requiere la inscripcin llamada
especial de herencia. que va a poner los inmuebles heredados Dombre de tgdos 19s herederos en comn. Esta

inscripcin se hace en el Conservador de la comuna en

que est ubicado el inmueble. y si ste. por su ubicacin.
pertenece a varias comunas. deber hacerse la inscripcin en todos ellos. Si el titulo es relativo a dos o ms
inmuebles. deber inscribirse en los Registros Conservatorios de todas las comunas a que por su situacin pertenecen los inmuebles (N 2). En virtud de esta inscripcin podrn los herederos disponer en consuno de los
inmuebles heredados.
132

Sntesis del Derecho CM. Bienes

Por Uimo. debe inscribirse el acto de particin en lo

relativo a cada inmueble en la comuna o comunas a que
por su situacin corresponda dicho inmueble. Hecha esta
inscripcin, queda el heredero facultado para disponer
por si solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan cabido (N 3).
117. Solucin a que ha llegado la Jurisprudencia.
Veremos ahora el problema que nos plantebamos al
principio. esto es la sancin que acarrea la disposicin de
los Inmuebles heredados por parte del asignatario. sin
haber antes practicado las inscripciones que prescribe el
articulo 688.
La JurisprudenCia de nuestros Tribunales ha recorrido cinco etapas hasta llegar a la interpretacin correcta.
que posteriormente se ha uniformado.
Primera interpretacin. La Corte Suprema declar que
la sancin por la omisin de las inscripciones es la nulidad absoluta. porque las leyes que organizan el Registro
Conservatorio de Bienes Races son normas de orden
pblico. Se trataba del caso de un heredero que hipotec
un inmueble sin haber previamente practicado las inscripciones legales. (Sent. de 12 de mayo de 1905. Rev. de
D. y J. Tomo 11. 2& parte. Secc. la. pg. 393).
Segunda interpretacin. La Corte Su prema estableci
que la sancin del articulo 688 era la nulidad absoluta. no
slo en los casos de ventas voluntarias. sino que tambin
tratndose de enajenaciones forzadas. pues la ley no ll.::tba
hecho distingos. Se trataba de un inmueble que Haba
sido hipotecado por el causante; con posterioridad a su
muerte venci el plazo en que deba satisfacerse la obligacin. y como los herederos no pagaron. el acreedor hipotecario entabl juicio ejecutivo y sac a remate la propiedad.
133

Abfaham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Este remate fue anulado por la Corte, en atencin a

que los herederos no haban practicado las inscripciones
del caso. Se observa a la vista lo impropio del fallo, pues
los herederos deudores, con negarse a inscribir los
inmuebles. se libraban de dar cumplimiento a sus obligaciones (Rev. de D. y J., Tomo VI. 2 a parte, Secc. la,
pg. 266).
Tercera interpretacin. La Corte Suprema. en el tercer
caso que se present, modific el fallo anterior, y dictami- .
n que la nulidad absoluta slo se aplicaba a las ventas
voluntarias. y no en las forzadas por la accin de la justicia no puede entrabarse (Rev. de D. y J., Tomo VII, 2 a
parte. Secc. la, pg. 117).

Cuarta interpretacin. Dijo la Corte Suprema que el

artculo 688 impide al heredero disponer de los inmuebles

hereditarios, y que la expresin disponer es sinntma de
enajenar. esto es, constituir un derecho real en favor de
otra persona. El dueo hace ajena una cosa desde el
momento que interviene un modo de adquirir, la tradicin. Por consiguiente, el contrato de compraventa que
celebra un heredero disponiendo de los inmuebles es vlido,
ya que de l slo nacen derechos personales. Lo que es
nulo es la tradicin (Rev. de D. y J., Tomo vm. 2 a parte,
Secc. la, pg. 433). Es claro que a este fallo podra
argumentrsele que si bien el artculo 688 impide la enaJenacin de los inmuebles hereditarios sin haber antes
practicado las inscripciones, el artculo 1.810 prohibe la
venta de las cosas que no pueden enajenarse.
Quinta interpretacin. Una quinta sentencia lleg por
fin a la solucin correcta. La Corte Suprema haba concebido el artculo 688 como precepto prohibitivo. cuando en
realidad es imperativo; la sancin, por tanto, no hay que
buscarla en la nulidad, sino que la ley ha sealado expresamente otro efecto: el contenido en el articulo 696.
134

Sntesis del Derecho ClvU.

BlUlIOS

El articulo 688, se dice, est contenido en d Titulo VI

del Libro 11, que trata de la tradicin, y su objeto es de
terminar cmo los herederos pueden disponer de los
inmuebles hereditarios, todo cambio de dominio. se agre
ga, requiere un titulo y un modo de adquirir, y el articulo
688 slo se refiere a este ltimo. Al heredero le est prohibido disponer, y disponer no es contratar: la compraventa, o sea el titulo, sera plenamente vlido. pues el
artculo 688 slo afectara a la eficacia de la inscripcin.
a la tradicin. Si los herederos venden un inmueble hereditario antes de practicar las Inscripciones, la venta es
vlida y la Inscripcin puede hacerse, pero sta no produce sus efectos naturales mientras no se haya cumplido
con lo dispuesto en el artculo 68838
La sancin est contemplada en el articulo 696 que
dice: "Los ttulos cuya inscripcin se prescriben en los
artculos anteriores, no darn o transferirn la posesin
efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcin no
se efecte de la manera que en dichos artculos se ordena... ". Como claramente emana de la primera parte del
precepto, esta sancin se aplica a todas las inscripciones
ordenadas por el legislador, y no slo a las contempladas
por el artculo 688.

Si el heredero dispone de bien raz antes de efectuar

las Inscripciones correspondientes. el comprador no adquiere la posesin, sino que es un mero tenedor. no pudiendo jams adquirir el dominio por prescripcin.
De lo dicho resulta que la sancin del articulo 696 es,
al mismo tiempo, ms enrgica y ms suave que la nulidad
38 RDJ., t. X, 2' parte, seco 1', pg. 54 Y el comentario favorable
de don Luis Claro Solar, L 27, 2 1 parte, seco la, pg. 78; t. 28,2'
parte, seCo 1'. pgs. 205 y 350. Vase, adems las sentencias en el
"Repertorio de legislacin y Jurisprudencia Chilenas", t. 11, pg. 74
Y siguientes, y los comentarios.

135

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

absoluta: es ms enrgica porque la mera tenencia no

puede mudarse en posesin: en cambio, la nulidad absoluta se sanea por el transcurso del tiempo (10 aos): es ms
suave, porque la nulidad absoluta no puede ratificarse, en
tanto que la situacin precaria del adquirente se salva
cuando el heredero practica las inscripciones y nadie ms
interesado que el comprador en que esto ltimo se haga.
Se podra argumentar que en el supuesto que se aceptara que la tradicin otorgada en estas condiciones no
confiere la posesin al adquirente nada se ha dicho respecto al dominio: pero, en realldad. este razonamiento no
tiene base. pues si no se tiene posesin. no se podr
purgar los vicios de que ste adolece. y adquirir por prescripcin.

118. Resumen. Los modos de adquirir y la

Inscripci6n en el Registro del Conservador.

En tres modos de adquirir Interviene el Registro del

Conservador: en la tradicin. en la prescripcin y en la
sucesin por causa de muerte: pero slo en el primero
representa el papel de .modo de adquirir, pues en los otros
dos la inscripcin slo se exige con el objeto de mantener
al da la historia de la propiedad inmueble39 .
En los dems modos de adquirir no tiene intervenclnalguna el Conservador de Bienes Races: en la ocupacin, porque sta slo recae sobre muebles. y en la
accesin, porque la inscripcin del inmueble cubre las
accesiones del suelo.

39 As, respecto del modo de adquirir sucesin por causa de

muerte, la Corte Suprema ha dicho que la Inscripcin de los Inmuebles
a nombre del heredero no Importa transferencia de dominio, sino una
constancia pblica de la transmisin con el fin de que pueda disponer
de ellos (RDJ .. t. 44, 2' pa~te. seco 1', pg. 76) ~

136

CAPITULO VI

DE LA PRESCRIPCION
1.
11.
111.
IV.
V.
VI.

Generalidades
Prescripcin Adquisitiva
Requisitos de la Prescripcin Adquisitiva
Interrupcin de la Prescripcin
Diversas Clases de Prescripcin
Prescripcin de Derechos Reales que no
son el Dominio
VII. Efectos de la Prescripcin
VIII. Prescripcin contra Ttulo Inscrito

CAPITULO VI
DE LA PRESCRlPCION
l. GENERALIDADES
119. Definici6n.

El articulo 2.492 define tanto la prescripcin adqulsitlva o usucapin, que es un modo de adquirir, y la prescripcin liberatoria, que es un modo de extinguir las obligaciones (artculo 1.567 NI! 10). Dice este precepto:~
prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o
de extinguir las acciones y derechos ajenos por haberse
posedo las cosas o no haberse eJercido dichas acciones y
derechos durante cierto lapso de tiempo. y concurriendo
.los dems reguisitos legales".
Se ha criticado la ubicacin que tiene la prescripcin
en el Cdigo. Algunos autores opinan que debi ubicarse
en el Libro 11 como modo de adquirir y en Libro IV como
modo de extinguir las obligaciones.

Pero diversas razones justifican esta ubicacin:

8 Es lgico que las dos prescripciones se traten juntas. porque hay reglas que se aplican a ambas: an mA
139

Sntesis del Derecho CM. BIenes

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _--:-_-.,.._ _ __

ellas tienen un elemento comn, el tiempo. De no haber

procedido as habra tenido que repetir muchas de sus
disposiciones.

la prescripcin del carcter ejecutivo de un ttulo

en conformidad con lo dispuesto en el C.P.C. (articulo
442);

@ Razn histrica: en el Cdigo Francs tambin tie-

Debemos recordar tambin que la nulidad absoluta

debe ser declarada de oficio por el Juez cuando aparece
de manifiesto en el acto o contrato (articulo 1.683).

ne una ubicacin semejante.

@) Porque el legislador quiso cerrar su obra con una

institucin, como la prescripcin, que viniera a estabUizar
y garantizar permanentemente todos los derechos contemplados en el Cdigo.
120. Importancia.
Algunos autores. como Huc. han combatido la prescripcin. diciendo que es una institucin injusta. estimando que constituye o puede constituir un robo.
En realidad. la prescripcin da estabilidad a los derechos consolidando las diversas situaciones jurdicas que
pueden producirse con el transcurso del tiempo.
121. Reglas comunes a toda prescrlpc16n.

(!) DeQe ser alegada. de acuerdo al artculo 2.493. ya

sea como accin o como excepcin.
En materia procesal civil. los Tribunales slo pueden
obrar a peticin de parte, no pueden actuar de afielo; todo
lo contrario alo que ocurre en materia penal.
Sin embargo. esta regla general tiene excepciones.
As. los Tribunales pueden declarar la prescripcin de

oficio. Son ellas:

la prescripcin de la accin penal;

la prescripcin de la pena (estas dos precisamente

por ser materias penales);
140

"La prescripcin puede ser renunciada expresa o

tcitamente. pero slo despus de cumplida" (artculo
2.494). Est en relacin con el artculo 12.
Pendiente el plazo de la prescripcin. est comprometido el inters social y por consiguiente. no puede ser
renunciada. De poder serlo. sera una clusula en todo
contrato. y prcticamente no existlra la institucin en
estudio.
Pero una vez que la prescripcin ha sido cumplida. la
situacin cambia: de un derecho establecido en el inters
general. se transforma en un derecho de inters particular. En este caso. se puede renunciar a ella.
El artculo 2.494 contina indicando la forma en que
la prescripcin puede renunciarse. La renuncia es expre_sa cuando se hace en trminos formales y explcitos: la
renuncia es tcita cuando el que puede alegarla manifies. ta por un hecho suyo que reconoce el derecho del dueo
o del acreedor.
El que reconoce el derecho del dueo es el poseedor
y el que reconoce el derecho del acreedor es el deudor.
Lo dicho resulta ms comprensible con los ejmplos
que pone este artculo. As. el poseedor que toma la cosa
en arriendo reconoce que es slo mero tenedor (caso de
prescripcin adquisitiva); si el que debe dinero paga Inte- '
reses o pide plazo est reconociendo que es deudor (caso
de prescripcin extintiva).
141

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
srntesls del Derecho

El articulo 2.495 dispone que: "No puede renunciar la

prescripcin sino el que puede enajenar". Se debe esto a
que la 'renuncia de la prescripcin es un acto de dlsposl~
cin.
SJendo as, los representantes legales no podran renunclar a la prescripcin que ha corrido en favor de sus
pupilos, sino cumpliendo las solemnidades legales: las
mismas solemnidades que debe cumplir para enajenar los
bienes muebles ,o Inmuebles de sus pupilos.
3) "Las reglas relativas a la prescripcin se aplican
Igualmente a favor y en contra del Estado. de las Iglesias.
de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los individuos particulares que
tienen la libre a administracin de lo suyo" (articulo 2.497).
Este precepto acaba con los distintos que hacan legislaciones antiguas, en el sentido que la prescripcin no corria en contra de determinadas personas.

n. PBESCRlPCION ADQUISITIVA
Al NOCIONES GENERALES
122. DeflDicl6D.
"La prescripcin es un modo de adquirir las cosas.

ijenas. por haberse posedo durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales". (articulo
2.492).
En la prescripcin como modo de adquirir la posesin
es elemento esencial, as como el no ejercicio de la accin
durante cierto tiempo es requisito esencial en la prescripcin extintiva.
Sabemos tambin que en ambas prescripciones, el
transcurso de cierto lapso de tiempo es elemento comn.
142

e/v". Blo fl(sn

123. Alcance.

Por prescripcin se pueden adquirir las cosas corporales. y los derechos reales,salvo las servidumbres discontinuas e inaparentes. No sirve. pues. para adquirir los
derechos personales.
124. Caracteres.

1 Es un modo de adquirir originario. porque el dominio que va a resultar a favor del adquirente. no deriva del
antecesor. Es un titulo constitutivo de dominio en materia
posesoria.
2 Es. por esencia, un modo de adquirir a ttulo gratuito.
3 Es un modo de adquirir por acto entre vivos.
4 Es. por regla ~eneral. a titulo singular; excepcionalmente. en la prescripcin del derecho de herencia es
a titulo universal.

.De la definicin de la prescripcin, resulta que eJla

tiene dos elementos: la posesin y el tiempo.

Bl lA POSESION39
125. DefiDlcl6D.
"La posesin es la tenencia de una cosa determinada
con animo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se
da por tal. tenga la cosa por s mismQ.L o por otra persona
que la tenga en lugar y a nombre de ~ (artculo 700).

39 Vese el D.L. NIl 2.695, publicado en el "Diario Oficial" el 21

de Julio de 1979, que seala normas que regularizan la posesl6n d~
la pequea propiedad ralz, y constitucin del dominio sobre dlll.

143

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sntesis del Derecho ClvU. Bienes

Una definicin que englobe la posesin de los derechos personales sera la siguiente: "Conjunto de actos que
manifiesten o representen el ejercicio de un derecho".

posesin del crdito. Y ya sabemos nosotros que crdito

es sinnimo de derechos personales.

La propiedad lleva envuelta la posesin: lo nonnal es

Que ambos atributos vayan Juntos. As 10 cree el legislador

al reputar que el poseedor es dueo Hnciso final).
126. Elementos.

Se desprende de la definicin que los elementos de la

posesin son dos: uno moteriqL q.ue es el co1J)us; y el otro
intelectugl el animus que es la intencin de comportarse
como dueo de la cosa.
En esta materia se ha seguido la doctrina de Savigny.
porque de los dos elementos, el de mayor valor es el intencional' as para conservar la posesin basta el animus.
No todos los autores comparten esta doctrina.
Ihering da preeminencia a la tenencia, al elemento
externo. De esta manera sera ms fcil la prueba de la
posesin. ya que en muchos casos la prueba del nimo es
muy dificil como aparece de manifiesto en el caso de los
artculos 924 y 925: con la sola inscripcin no se prueba
el nimo.
127. Alcance.
La posesin se aplica tanto a las cosas corporales

como a las incorporales. Si esto ltimo no se deriva del

artculo 700; en cambio. se deduce del articulo 715. Esta
posesin de las cosas incorporales incluye tanto a los
derechos reales como a los derechos personales. Se hace
un poco dificil imaginarse la posesin de los derechos
personales: pero el artculo 1.576 inciso 2 11 indica que es
vlido el pago que se hace a una persona que estaba en
144

Los derechos de famiUa no son susceptibles de posesin aun cuando los articulos 309 y siguientes hablan en
cierto modo de posesin, refirindose a los hechos constitutivos del estado civil.
El concepto de posesin se puede expresar como el de
una propiedad aparente. Tanto es as. que el articulo 700
inciso 2 11 establece que el poseedor se reputa dueo mientras otra persona no Justifique serlo vLo ms comn es
que la posesin vaya unida al domlnio~'
liLa forma ms sencilla de acreditar la propiedad es
mediante la posesin~'

128, Sem~Jaazas con la propiedad.

<!!) Ambas

son exclusivas. es decir. slo admiten un

pOseedor o un propietario; lo cual no obsta a que haya
coposeedores. as como hay copropietarios.

@ Ambos recaen sobre cosas determinadas.

Tanto el poseedor como el dueo actan en l~ual

forma frente a extraos.
129. Ventajas de esta propiedad aparente.

(!) El poseedor es considerado dueo (artculo 700.

inciso 211);

@) La posesin, que es propiedad aparente.

cuando
est separada del dominio. conduce a ste mediante la
prescripcin;

@ La posesin regular hace al poseedor dueo de los

frutos que produzca la_~. segn el artculo 646.
145

Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

130. La posea16n, hecho o derecbo?

(hering considera que la posesin es un derecho. lo

que est en armona con su concepto del derecho subJetivo que para l no es ms que "un inters protegido por
la ley"
t.

Su razn bsica es que la ley ampara la posesin por

medio de acciones posesorias. Siendo la accin. el derecho
puesto en movimiento. el derecho deducido en JUicjo. y
teniendo acciones el poseedor para defender la posesin,
parece lgico concluir que la posesin es un derecho.
Sin embargo. en 1/
nuestro Cdigo" y debido a que don
Andrs Bello sigui a Pothier. la posesin es ndisoJtibfe..
mente 1m hecho. Para sostener esto se dan las siguientes
razones:
00e ser la posesin un derecho debera estar dentro
de los derechos reales: no teoda cabida dentro de los
derechos personales.
De acuerdo a la definicin de derecho real. el propie-

tario siempre derrotaa al poseedor.

Adems. la enumeracin que de los derechos reales
hacen los articulos 577 y 579 es casi taxativa; slo habra
que incluir el derecho de uso del concesionario de bienes
nacionales. y el derecho legal de retencin. segn unos.
En esta enumeracin no se incluye a la posesin;
luego. sta no es un derecho.

~ definirse la posesin no se ha hablado de facultad o aerecho, como siempre lo ha hecho el legislador al

referirse a los derechos en el articulo 700. el que slo
labIa de tenencia.
(CThEl que la posesin est amparada por acciones
)os~rias no destruye el que sea un hecho. sino que se
46

Sntesis del Derecho C ivil , Bienes

debe a que la posesin es una verdadera propiedad apa rente. Todava ms. es un principio aceptado el que nadie
pueda hacerse Justicia por s mismo.
131. Diferencias con la propiedad.

(i) La posesin es un hecho; el dominio es un derecho.

@ El dominio est protegido por una accin real: la
reivindicatoria que tiene un largo plazo de prescripcin
(artculo 889); ,la posesin est amparada por acciones
que tienen un corto plazo de prescripcin.
G) El dominio slo se puede adquirir por un modo; en
cambio. se puede poseer una cosa a varios ttulos (artculo 701).
132. La mera tenencia.

Se puede ser no slo poseedor o propietario de una

cosa. sino tambin ser mero tenedor.

Tenemos as formada una verdadera triloga. en la

cual lo ms perfecto es el dominio. y lo ms imperfecto. la
mera tenencia. guedando en medio la posesin, q! le viene
a ser un dominio aparente
La mera tenencia. segn el artculo 714. existe cuando se est reconociendo dominio aleno cuando se tiene
una cosa a nombre de otro. En ella slo existe el corpus:
falta el nimo de comportarse como seor y dueo de la
cosa.

De los casos contemplados en el artculo 714. el acreedor prenderlo. el usufructuario. el usuario y el habitador
tienen un derecho sobre la cosa; no as el comodatarto
que no g07.a de derecho alguno. En consecuencia. se puede
ser mero tenedor:
147

Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

t0

No teniendo ningn derecho sobre la cosa (caso del

depsito).

~Teniendo un derecho real sobre la cosa, pero estando radicado el dominio en otra persona (caso de la prenda,
del uso y la habitacin), y
~Teniendoun derecho personal sobre la cosa (caso
del comodato y del arrendamiento).
CLASIFlCACION DE LA POSESION

133. Concepto.
La posesin puede ser til o intil. La posesin til es
aquella que habilita para prescribir, de manera que por el
transcurso de tiempo puede llevamos a adquirir el dominio de la cosa.

En cambio, los que tienen posesin intil (o viciosa)

no estn en vas de poseer. Ellos son: el poseedor violento.
que es aquel que adquiri la posesin por la fuerza (artculo 710), y el poseedor clandestino que es el que est
ejerciendo la posesin ocullndola a los que tienen derecho a oponerse a ella (artculo 713).
La posesin til, a su vez. puede ser regular o irregular. segn concurran o no los requisitos que la ley exige.

<9 Posesl6n regular.

134. Requisitos.

Sntesis del Derecho CM. BIenes

La tradicin. si se invoca Wl titulo translaticio de

dorrunio. Este requisito se exige en razn que los meros
contratos no transfieren el dominio ni dan la tenencia de
la cosa.
La concurrencia de estos requisitos ha sido sealada
reiteradamente por nuestros Tribunales.4o

Estudiaremos estos requisitos en el orden Indicado.

135. 1) Justo Utulo.
El ttulo en materia posesoria. es la causa. el antecedente de la posesin.
La doctrina define el Justo ttulo como aQuel exento
de vicios. Tambin podria decirse Que es aQYel Que normalmente conduce a la prescripcin. Nuestro Cdigo no
define 10 que debe entenderse por justo titulo, sino que en
el articulo 704 enumera, en forma laxativa, los titulas no
justos.
- La regla general. pues, es que los ttulos sean Justos,
la excepcin la constituyen los ttulos injustos.

Podramos decir que ttulo es todo hecho o acto jurdico en virtud del cual una persona puede entrar a poseer
una cosa.
Hemos dicho que la enumeracin que de los tilulos
injustos hace el artculo 704 es taxativa: por ello debe
interpretarse restrictivamente.
"No es justo titulo".

En conformidad al artculo 702, ella requiere la concurrencia de los siguientes requisitos:

@Justo ttulo.
@)BuenaJe.
148

40 C.S. Gac. 1929. 1er sem .. NV 25, pg. 171. (Consld. 8, pg.
178); R.D.J., t. 27, 2 a parte, seco la, pg. 336 CC. 8, pg. 342).

149

Slntesls del Derecho ClvU. BIenes

Abroham Klversteln H. _ _ __ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _

(!j'El falsifimdo, esto es, no otorgado realmente por la

persona que se pretende". El titulo falsificado es el opues-

to al autntico, definido en el articulo 17.

~'El con eridD

1
otra s'
" La ey contempla el caso que una persona. que atribuyndose el
carcter de mandatario o representante legal de otra, enaJene una cosa que perteneca a este ltimo, atribucin
que le da al titulo el carcter de injusto. En cambio, si esa
misma persona enajena la cosa atribuyndose el carcter
de duei"lo, el titulo es justo.
. re res

La Jurtsprudencia ha estimado que el ttulo es justo

en el caso que una persona, atribuyndose el carcter de
dueo de una cosa la vende a otra persona. Y ha llegado
a esta conclusin por las siguientes razones:

a) Porque este titulo no est entre los enumerados

fomo injustos por el articulo 704. enumeracin que hemos dicho, es taxativa.
b) Porque en conformidad al 1.815, la venta de cosa
ajena es vlida, pero inoponible al verdadero dueo. y
c) Porque los articulos 682 y 683 indican los efectos
que produce la tradicin cuando el tradente no es duei"lo:
puede servir de titulo para una posesin que lleve a adquirir el dominio por prescripcin.

a~"El que nrlnlece de un vicio de nuLidQp" como la

1J1f:.o':(%1!qgjJakmrnZ7atl~~Q'~ "t7PsenEl Cdigo se est renrtendo al caso en que el ttulo
sea nulo. tanto absoluta como relativamente, an cuando
los ejemplos son tpicos de rescisin. Decimos esto. por
cuanto la ley habla de nulidad. sin di!\tinguir. Es claro
que si el titulo es nulo relativamente. podr ser ratificado.
en conformidad a 10 que dispone el artculo 705.
150

El ttulo ser nulo relativamente cuando el contrato

adolece de alguna causal de nulidad relativa, y ser absolutamente nulo cuando el contrato tenga algn victo
que acarree esta especie de sancin.

,@

"El meramente put.atJO, como eL deL heredero aparente que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo
legado ha sido revocado por acto testamentario posteriDr,
etc.".

"Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial se haya dado la posesin efectiva. servir de
justo titulo el decreto; como al legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido judicialmente
reconocido" .
En conformidad a este precepto. el heredero instituido por un testamento revocado. no puede Invocar ste
como justo ttulo; pero s puede hacer valer como tal el
decreto que le concede la posesin efectiva. Teniendo entonces justo titulo y presumindose la buena fe, podr
adquirtr la herencia por prescripcin ordinaria de cinco
aos. de acuerdo a 10 que establece el artculo 1.269.
136. Clases de titulos.

Artculo 703: "El Justo ttulo es consututivo o translaticio de dominio". Tambin los ttulos no Justos admiten
esta clasificacin en consutu Uvos y translaUcios. (Andrs
Bello. proyecto de 1853).

@ "Son cOnstitutivos de donnio la ocupacin. la acce.sin, y la prescrtpcin". Son constitutivos de dominio y

por la sencilla razn que el que adquiere por uno de estos
rmodos el dominio al mismo tiempo adquiere la posesin.
Pero en casos determinados puede suceder que estos
modos de adquirir. ttulos constitutivos de dominio. no
151

Abraham Klversteln H.

_~

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

lleven hasta adquirir el dominio de la cosa, sIno que slo

sirvan para adquirir la posesin.
En estos casos en que ha habido error, la ocupacin
y la accesin sern antecedentes de la posesin. Ej.: el
que se apodera por error de un animal domstico
creyndolo bravo. La ocupacin aqu no puede actuar
como modo de adquirir el dominio, pero s shve de justo
titulo para que unido a la buena fe, comenzar a prescribir.
Lo mismo ocurre con la accesin cuando ha habido error
de hecho.
La prescripcin al actuar como antecedente de la posesin pasa a ser otro titulo. Se presentara el caso a que
se refiere el artculo 701, al decir que: "Se puede poseer
una cosa por varios titulos".

@ mulos translaticios de dominio. Son aquellos "que

por su naturaleza sirven para transferido" (No aquel que
transfiere el dominio ya que los meros contratos no lo
transfieren) .
Son: la venta, la permuta, la donacin entre vivos el
aporte en propiedad a una sociedad, la transaccin cuando recae sobre un objeto no disputado, etc. (articulo 703
inciso 3 y final).
@TtuloS declarativos de dowjniq El mismo artculo
703 nos indica que adems existen ttulos declarativos de
dominio, que son aQuellos que se Hmitan a reconocer 110
derecho ya existente. Ej.: Las sentencias judiciales sobre
derechos litigiosos.

Del inciso final de este articulo resulta que latransaccin acta como ttulo declarativo cuando se conflnna
a una persona el dominio de la cosa; y acta como ttulo
translaticio cuando se da a la otra parte de la propiedad
de una cosa no disputada.
152

Sntesis del Derecho elvD. Bienes

Qu clases de titulos son las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios y los actos legales de participacin? (inciso 4).
.
La adjudicacin es la singularizacin de una cosa en
el titular del derecho, cuando, perteneciendo la cosa a
vartos comuneros, se radica en uno de ellos.

La adjudicacin es el titulo declarativo por excelencia. Apoyan esta opinin los articulos 718 inciso 1 Y el
articulo 1.344. El articulo 718 dice que: "Cada uno de los
participes de una cosa que se posea prolndiviso, se en\ tender haber posedo exclusivamente la parte que por la
divisin le cupiere, durante todo el tiempo que dur la
indivisin". El articulo 1.344 declara que si se adjudiCa a
una persona un bien, se entiende haber sido dueo de l
exclusivamente desde el momento del fallecimiento del
causante.

Por qu motivos el legislador dijo en el articulo 703

que la adjudicaCin es titulo translaticio? Sabemos que
jurdicamente hay adjudicacin cuando se radica exclusivamente en una persona una cosa que antes estaba en
comunidad. Pero el legislador no ha tomado la palabra
adjudicacin en el sentido estricto de suponer la existencia de un derecho anterior sobre la cosa adjudicada. As,
estableci que existe adjudiCacin en casos en quejuridicamente no la hay. EJ.: cuando un extrao adquiere un
bien que perteneca a una comunidad. Hay aqu una simple compraventa y no adjudicacin. El titulo es translaticio.
Otro caso en que el legislador y la Jurtsprudenc}a han
entendido que hay adjudicacin: Pedro me debe $ 100.000,
por un mutuo. Vencido el plazo no me paga. Se entabla
juicio ejecutivo y se saca a remate una propiedad y se la
adjudica un tercero, aunque en este caso el legislador emplea
la palabra adjudiCaCin, jurdicamente hay una venta forzada, de acuerdo al articulo 671. El titulo es translaticio.
153

Abfohom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Tenemos entonces que el inciso 4 11 del Art. 703 se

refiere a estas adjudicaciones especiales, que no son ta-

Is.

Podra darse otra explicacin a este precepto: ellegislado~ial decir que las sentencias de adjudicaCin pertenecen a los ttulos translaticios, ha querido significar que
pertenecen a los titulos derivativos, que suponen un dominio anterior existente y contraponerlos as a los titulos
constitutivos de dominio. De esta manera, entre los
derivativos, tendra cabida la adjudicacin. El proyecto de
1853 de don Andrs Bello era ms feliz a este respecto. Se
deca ah que eran ttulos translaticios, la venta, la permuta, la donacin entre vivos, una adjudicacin judicial.
Al decir "en una adjudicacin judicial" se refera a una
adjudicacin enjuicio ejecutivo, no enjuicio divisorio o df
particin.
La calificacin de si la adjudicacin es titulo trans-

laticio o declarativo tiene una gran importancia prctica.

Se ha establecido un impuesto sobre la transferencia de
bienes races: si la adjudicacin es titulo translaticio debe
pagarse este impuesto, y si es declarativo no es exigible el
pag041 . Actualmente este impuesto est derogado, de
manera que la distincin carece de importancia.
137. In Buena fe.

"Es la conciencia de haberse adquiddo el dominio de

la cosa por medios legtimos. exentos de fraude y de todo
otro vicio" (artculo 706, inciso 111 ).
Segn el articulo 702 basta Que la buena fe exista al
momento de adguirlese la posesin. aungue despus se
pierda.

Sntesis del Derecho CM. Bienes

138..Efectos que produce el error en la buena feo.Sabemos que el error puede ser error de hecho o error
de Derecho.
Segn el articulo 706: "Un Justo error en materia de
hecho no se opone a la buena fe".
En cambio, segn el inciso final del mismo artculo
706, "el error en materia de Derecho constituye una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrado"
As, por ejemplo: le compro a un menor una cosa stn las
solemnidades exigidas. No puedo decir que Ignoraba que
deban cumplirse esas solemnidades. Esta disposicin no
es sino una consecuencia del articulo Sil, segn el cual
nadie puede alegar la ignorancia de la ley.
139. Prueba de la buena fe.

Artculo 707: "La buena fe se presume. excepto en los

casos en Que la ley establece la presuncin contraria".
Es lgica esta solucin, porque de haberse exigido
probar la buena fe, se habra pedido un imposible, dado
el carcter interno del requisito. Por lo tanto. corresponde
a la parte que impugna la buena fe demostrar la veracidad
. de su alegacin.
Hay tres casos en que se presume la mala fe:
. Cuando se alega un error de' derecho (artculo 706
inciso final).

~ Cuando se tiene un

cul~510 NII 3).

titulo de mera

tenenci~

(arti-

f31i\.Respecto de los poseedores de los bienes del des-

41 Sobre esta materta vase Jurisprudencia en "Repertorio", t. 11,

pg. 92 Y siguientes.

154

ap~do, cuando han sabido

ocultado la ver
muerte e ste o su existencia (arlculo 94 NII 6).
155

Sntesis del Derecho Clvl. Bienes

Abrohom Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

140; La presUDci6n de buena fe es general.

Se ha tratado de establecer si la presuncin de buena

fe es de aplicacin amplia o slo se refiere a la posesin.
La Jurisprudencia ha establecido que tiene un alcance
implio. Esta cuestin es de mucha Importancia porque
muchas instituciones se basan en la buena fe. Ej.: el
matrimonio putativo. que es el matrimonio que a pesar de
ser nulo. si ha sido celebrado con las solemnidades que
la ley requiere produce los mismos efectos civiles que el
vlido respecto del cnyuge que de buena fe. y con justa
causa de error 10 contrajo (artculo 122).
La Corte Suprema42 ha fallado Que la presuncin es

de aplicacin general. es decir. Que en el Cdigo CiVil se

presume siempre la buena fe. Y ello por las siguientes.
(arones'

~ Segn el articulo 1.459 el dolo no se presume

sin~e debe probarse.
Entre el dolo y la mala fe hay tanta semejan7.3. que
casi pueden equipararse. Luego, si el dolo no se presume,
tampoco se presume la mala fe; en consecuencia, lo que
debe presumirse es la buena fe.

En cuanto a la ubicacin de este artculo. en lo

que podra basarse su aplicacin restringida. no es el
nico caso en que una regla general se ha colocado en un
prrafo especial. As. por ejemplo, las reglas del Libro N,
Ttulo XXI, con respecto a la prueba de las obligaciones,
no obstante su ubicacin. son de aplicacin amplia. con
excepcin del estado civil cuya prueba no rige por normas
especiales. Otro tanto sucede con las reglas sobre particin de bienes. que son de amplia aplicacin (Libro 111
Ttulo Xl, etc.
42

seco 1'.

156

Casacin de I O de octubre de 1931. RDJ., lo XXIX. 2- parte.

141. ID) La tradlci6n.

Si se invoca un titulo translaticio de dominio. La razn

de la existencia de este requisito en la posesin es obvia:
los contratos no transfieren el dominio. ni dan la posesin; slo otorgan un derecho personal para exigir la entrega.
142. Ventajas de la posesi6n regular.

(DEI poseedor re~ular se hace dueo de los frutos

siempre Que est de buena fe a la poca de la percepcin
de ellos (artculo 646).
Dijimos que la buena fe en la posesin regular basta
con que exista al momento en que empieza la posesin.
an cuando despus no subsista (articulo 702. inciso 2).
En cambio. para adquirir los frutos se exige que la buena
fe subsista al momento de la percepcin de dichos frutos.
rG)El poseedor regular est amparado por la accin de
dominio. la reivindicatoria que en este caso toma el nombre de Accin Publiciana.Se otorga esta accin al poseedor regular que est en el caso de ganar el dominio por
prescripcin. Pero no se puede entablar contra el verdadero dueo ni contra el que posea la cosa con igual o
mejor derecho (articulo 894).
~ La posesin regular conduce a la prescripcin or~ que es de dos aos para los muebles y de cinco ~

aos para los inmuebles.

2) ,Posesi6n lne,ular.
143. Concepto.

Segn el articulo 708. la "posesin irregular es la que

carece de uno o ms de. los requisitos sealados en el,
artculo 702".
157

Abroham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

La posesin irregular otorga pocas ventajas.

La presuncin contenida en el articulo 700 inciso

2. en el sentido que al poseedor se le reputa dueo. se
Q.pUca tanto al poseedor regular como al irregular.
@.puede conducir a adquirir la cosa por prescdpcin;
por la va extraordinaria, que es de 10 aos (articulo 2.510).

eso si,

V Posesiones intiles.
144. Concepto.
Las posesiones intiles o viciosas son aquellas que
no habilitan para prescribir. ni estn protegidas por las
acciones posesodas,.

r@ "Posesin "iolenta es la Que se adquiere por la

fuerza. La fuerza puede ser actual o inminente" (articulo

710).

Son la posesin violenta y la clandestina

43

El articulo 712, que tambin reglamenta esta materia. repite lo dispuesto por el artculo 1.457. en el sentido
43 Sentido en que deben entenderse las palabras "fuerza" y ~vlo
lencla". fuerza conforme a derecho. Las palabras "fuerza" o "violencia"
de que hablan los articulos 710, 712 Y 928 del Cdigo Civil deben
entenderse en el sentido de que se eJrclten fuera de la razn y de la
Justicia "Injustamente contra derecho". Y esta Interpretacin conduce
a la conclusin de que los expresados articulo se refieren a la fuerza
o violencia cuyo uso es arbitrarlo e ilcito y consUtuye o puede constituir delito. En consecuencia, Infringe los articulos 710, 712 Y 928
del Cdigo Civil la sentencia que acoge una querella de restablecimiento. no obstante. que el querellante fue lanzado por receptor en
cumplimiento de una orden expedida por la autoridad Judicial en uso
de sus facultades legales (C. Suprema. ROJ. T. 45. 2& parte. seco l,
pg. 663.).

158

Sntesis del Derecho Civil. Bienes

que es indiferente la persona que ejercita la violencia (Inciso 2).

La violencia en la posesin es un vicio de carcter

relativo; slo puede invocarla la persona perjudicada por
ella. Y al legislador poco le importa la persona a quien se
le haya arrebatado la posesin, de ah que el inciso 1" del
articulo 712 declara que: "existe el vicio de violencia, sea
que se haya empleado contra el verdadero dueo de la
cosa, o contra el que posea la cosa sin serlo. o contra el
que la tena en lugar o a nombre de otro".
Se ha sancionado de tal manera el vicio de la violenciaque el legislador ha establecido la querella de restablecimiento para rpelerla; accin que se otorga no slo al
poseedor. sino tambin al mero tenedor.

El articulo 711 viene a ser en cierta forma una excepcin al artculo 710, al establecer que "el que en ausencia
de su dueo se apodera de la cosa. y volviendo al dueo
le repele. es tambin poseedor violento".
Se dice generalmente que la violencia es un vicio temporal: cesando los hechos que constituyen la fuerza. la
posesin se transformara en til. pudiendo servir para
adquirir la cosa por prescripcin. Sin embargo. ello es
discutible porque el articulo 710. para calificar a la posesin de violencia. slo atiende al momento en que ella se
adquiri.

()

"Posesin clandestina es la que se ejerce ocultndola a los Que tienen derecho a oponerse a ella" (articulo
713).

Siendo la posesin clandestina una posesin viciosa.

produce las mismas consecuencias que la violenta: no
habtllta para prescribir ni est amparada por las acciones
posesorias.
159

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

A diferencia de la posesin violenta, la clandestinidad

debe existir no slo cuando se adquiere la posesin, sino
Que debe subsistir durante todo e] eJercicio..
El vicio de la clandestinidad es relativo. porque slo
puede Invocarse por el que tiene derecho a oponerse a la
posesin. Del articulo 713 se desprende que el poseedor
clandestino no necesita ocultar su posesin a todos; basta
que la oculte al dueo o a cualquiera que tuviere derecho
a oponerse a ella.
La clandestinidad es un Vicio temp~!:. al igual Q.Ue
la violencia. Tan pronto como la posesin se tJr"a Jtbremente. se transfonna en posesin tU y habilita para
prescribir. 44
I

MERA TENENCIA

145. Concepto.
Un individuo en relacin a una cosa puede encontrarseen tres situaciones jurdicas: como dueo. como
poseedor o como mero tenedor.
Segn elarticu]o 714 "se llama mera tenencia a la
que se r,jerce sobre una cosa no como dueo. sino en
lugar o a nombre del dueo". El mero tenedor tiene slo
_ el cOQlus: le falta el anlmus.
De ]0 dicho resulta que posesin y mera tenencia son
trminos opuestos. La mera tenencia no habilita para
prescribir, ya que jams puede transformarse en posesin.

... Vase la ROJ., T. XLV. la parte. Secc. Derecho, pg. 27. el

... Ikulo de don Eduardo Belmar e .. Sobre la utilidad de la posesi6n
vll'lma,,-,
IbU

Sntesis del Derecho Civil. Bienes

146. Caracteriscas de la mera tenencia.

111 Es absoluta porque se es mero tenedor no slo

relativamente al dueo de la cosa, sino tambin con respecto a cualquier otra persona.
Por consiguiente, si al mero tenedor se le arrebata la
cosa, no podra entablar la querella de amparo contra
terceros, porque respecto a ellos tambin es un mero tenedor. El camino legal del mero tenedor en este caso es
recurrir al dueo de la cosa, para que ste entable la
correspondiente accin.
2 11 , Es perpetua. 51 el mero tenedor fallece, su sucesor

sigue siendo mero tenedor, ya que segn el articulo 1.097

del Cdigo Civil el heredero sucede al causante en todos
sus derechos y obligaciones transferibles. Si, por ejemplo,
fallece una persona que arrienda una propiedad. y por lo
tanto, es mero tenedor y est obligado a devolver la cosa
a su dueo al vencimiento del contrato, el heredero tambin debe respetar esta obligacin.
Pero puede suceder que el mero tenedor se atribuya
en el testamento la calidad de dueo de la cosa, y la lega.
Es ste un caso de legado de cosa ajena: entonces la
sucesin por causa de muerte sirve de titulo para poseer
y e] legatario pasa a ser poseedor regular, pudiendo adquirir ]a cosa por prescripcin (Jurisprudencia).
Tambin puede suceder que el mero tenedor enajene
la cosa por aclo entre vivos. La tradicin pasa a ser titulo
para el adquirente; obtiene la posesin regular YPyede
prescribir.
.
3~. Es indeleble. La mera tenencia no puede transformarse en posesin. porque nadie puede mejorar su propio
titulo. As el articulo 716 dice que "el simple lapso de
tiempo no' muda la mera tenencia en posesin, salvo e]
caso del artculo 2.510, regla 3 il ".
161

Abrohom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

En realidad esta excepcin es ms aparente que real

ya que el principio general del articulo 716 no tendr
Jams excepciones.
Tenemos una excepcin aparente en el caso recin
citad.,: cuando el mero tenedor, arrogndose el carcter
de dueflo de la cosa, la lega. Verdaderamente. aqu no hay
una transformacin de la mera tenencia en posesin, sino
que es una aplicacin de las reglas generales de la posesin.
Si el mero tenedor usurpa la cosa y se da por dueo.
no transforma su mera tenencia en posesin (artculo 683);
pero s se opera esta transformacin cuando el tenedor
enajena la cosa, ya sea por causa de muerte o por acto
entre vivos.
El articulo 730 confirma lo dispuesto en el articulo
716, al disponer que el que usurpa una cosa no adquiere
la posesin, ni hace perder la posesin anterior existente,
salvo que el usurpador enajene la cosa, pues entonces
puede el adquirente pasar a ser poseedor.
Hemos dicho tambin que si una persona se atribuye
la calidad de mandatario del dueo de la cosa y la enajena, el ttulo es injusto (articulo 704, NI! 2); pero si se
califica de dueo, el ttulo es justo.
LA POSESION NO SE TRANSFIERE NI
SE TRANSMITE
147. Generalidades.

La posesin es un hecho personal: no se transfiere. y

empieza con el poseedor.
Respecto de la transferencia de la posesin nunca ha
habido dudas en las legislaciones y entre los autores.
162

Sntesis del Derecho Civil. Bienes

El artculo 717 tndica que la posesin no puede

transmitirse al decir que "sea que se suceda a mulo 1.1111versal o singular, la posesin del sucesor principia en
l...". El objeto de esta disposicin fue el obtener que los
ttulos se mejoraran paulatinamente.
El precepto en estudio significa que si el antiguo dueo
de la cosa era poseedor violento o mero tenedor, no pasa
al adquirente la posesin irregular. la violencia o la mera
tenencia, sino que empieza una nueva posesin. Por tantO,sl se tiene justo ttulo y buena fe, ser poseedor regular; si le falta alguno de estos requisitos, ser poseedor
Irregular. De esta manera. los ttulos van mejorndose.
. AunQ.ue la posesin no se transfiere ni se transmite.
el articulo 71 7 da derecho al poseedor para agregarse 'la
posesin de sus antecesores.
I

\'

, Esta agregacin es facultativa de parte del poseedor,

no obligatoria. Sin embargo. el mismo articulo 717 indica
que esta agregacin presenta dos caractersticas:

~ebe hacerse con las mismas calidades y vicios de

la posesin anterior. Si el poseedor anterior era poseedor
irregular, el que se agrega a esta posesin, tambin pasa
a ser poseedor irregular, an cuando l personalmente
considerado. fuere poseedor regular.
@'Podr agregarse en los mismos trminos a la posesin propia la de una serie no interrumpida de aotecesores".45 El legislador no deja al poseedor que se agregue
las posesiones anteriores que le convengan y rechace otras;
debe tomarlas todas a partir de la primera posesin que
considere: esta primera ir marcando las calidades de
toda la serie.

45 Art.

717. Inciso 2 v.

163

Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

POSESION PRO-INDIVISO

Sntesis del Derecho Civil. Bienes

ADQUISICION, CONSERVACION y PERDIDA

DE lA POSESION

148. Generalidades.

Hemos dicho anteriormente que la posesin es exclusiva; pero ello no es inconveniente para que, as como
existe la copropiedad, exista la coposesin. la posesin
proindivisa.

l. BIENES MUEBLES

149.@)wqulsic1nde la posesin de la.bieRe.

muebles. = (orpl.'.S y A"-l~:.I\l..ib

En la coposesin. al igual tambin que en el caso del

dominio, el coooseedor ve limitados sus derechos de po':'
seedor por la posesin de los dems comuneros.

Sabemos que la posesin consta de dos elementos: el

corpus y el anlmus. Luego, para adQuirir la pOSesin de
Jos bienes muebles deben concurrir estos dos requisitos.

A la coposesin se le pone fin por el acto de adJudicacin, que es un titulo declarativo.

En cuanto a la capacidad que se requiere para adquirir la posesin, no se aplican las reglas generales que
rigen la capacidad en los actos y contratos: en la posesin
hay normas de carcter excepcional.

El artculo 718 establece que el poseedor a quien se

le adjudica una de .las cosas, se entiende haber posedo
esta cosa durante todo el tiempo que dur la indivisin.
Este articulo y el 1.344, con el cual est en armona,
nos confirma, una vez ms. que las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios y los actos legales de particin son ttulos meramente declarativos y no constitutivos o translaticios de dominio.
La posesin exclusiva no se adquiere por la adjudicacin, pues sta es un titulo declarativo de dominio que no
sirve para legitimar una posesin. Parece que en la posesin proindiviso el titulo del poseedor es aquel a virtud del
cual empez la coposesin.

El Cdieo distingue entre la adquisicin de la posesin y el dercicio de los derechos Que otorga esta posesi(>n.
Slo son incapaces de adquirir la posesin de bienes
muebles los infantes y los dementes (igual que en la responsabilidad extracontractual) segn el inciso final del
articulo 723.

El poseedor proindlvfso, una vez que cesa la comunidad, se entiende haber posedo exclusivamente desde el
momento en que ocurri el hecho o acto que origin la
posesin prolndiviso. 46

Respecto a los dems incapaces. por ejemplo los

impberes que no sean infantes (entre los 7 y los 12 aos
en la mujer. entre los 7 y los 14 aos en el hombre), es
decir. "los que no pueden administrar libremente lo suyo.
no necesitan de autorizacin alguna para adquirir la posesin de una cosa mueble. con tal que concurran en ello
la voluntad y la aprehensin material o legal; pelo no
pueden ejercer . los derechos de poseedores. sino con la
autorizacin que competa" (articulo 723, inciso 1).

Vase "Repertorio ... ". T. 11. Jurlsp .. Art. 718. pgs. 102 y
siguientes.

La posesin de los bienes muebles se puede adquirir

por representantes. es decir, no escapa a las reglas generales de la representacin. El articulo 720 reglamenta

46

164

165

Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

esta materia: "la posesin puede tomarse no slo por el

que trata de adquirirla para s mismo, sino por su mandatario, o por sus representantes legales". La representacin puede ser legal o voluntaria.

&l articulo 721 viene a reglamentar los efectos que se

producen cuando la posesin es adquirida por representantes. Distingue dos casos:
1. La. persona que adquiere la posesin es mandatario o representante legaL De acuerdo al inciso 1 del arti-

Sntesis del Derecho Civil,

B!()ll6II

Excepcionalmente, para adquirir la poscsll1 d(~ la

herencia a que se refiere el articulo 722 no se requiere ('1
corpus ni el anlmus: "la posesin de la herencia St~ ad quiere desde el momento en que es deferida, aunqlw el
heredero lo ignore".
Slo el heredero tiene la posesin legal de la herencia:
para adquirir sta no necesita ni el corpus ni el animus.
En cambio, ni el legatario de especie ni el de gnero tienen
la posesin legal de su legado.

culo 721, se entiende que el representado adquiere la

posesin en el mismo momento en que la adqulere el
representante. an cuando no tenga conocimiento de ello.
El corpus y el animus existen en el representado o
mandante. Es sta una repeticin del artculo 1.448.

Este artculo 722 est en armona con el 688, ya

estudiado.

Pero si el mandatario no tiene capacidad para adquirir la posesin, no podr adquirir sta ni para otra persona (articulo 723).

Basta el animus, lo cual no significa que si se pierde

el corpus, no se pierda la posesin.

El representante o mandatario debe tener el nimo de

adquirir la posesin para su representado o mandante,
porque si tiene el nimo de adquirirla para s, la posesin
se radicar en l.

Lo ms importante es el animus, lo que se desprende

del articulo 725: "el poseedor conserva la posesin, aunque transfiera la tenencia de la cosa. dndola en arriendo,
comodato. prenda. depsito, usufructo, o cualquier otro
titulo no translaticio de dominio".

2. El que adquiere la posesin para la otra persona

no es mandatario o representante legal, sino un ageTe
ofICioso. Estamos en el caso contemplado en el inciso 2
del artcuio 721: la posesin no la adquiere la persona en
el momento en que la adquiere el agente oficioso. sino que
se requiere el conocimiento y la aceptacin de la persona
para quien se toma la posesin. Pero una vez aceptada
esta situacin, se retrotraen en los efectos al momento en
que el agente oficioso tom la posesin.
Los artculos 720 y 721 se aplican tambin a la posesin de los inmuebles.
166

150.~CoDServacinde la posesin de los

bienes muebles.

Tambin el artculo 727 indica que el anlmus es el

elemento ms importante de la posesin, al decir que la
posesin de la cosa mueble no se "entiende perdida mientras se halla bajo el poder del poseedor, aunque ste ignore accidentalmente su paradero".
151. ep~rdlda de la posesin de los bienes
muebles.

Siendo los elementos de la posesin el corpus y el

animus. se perder la posesin cuando falte cualquiera de
estos elementos. o ambos a la vez.
167

Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Prdida de la posesin por (alta del corpus:

U.BIENES INMUEBLES

~Cuando otro se apodera de la cosa con nimo de

hac~ suya (artculo 726).

~Cuando sin pasar la posesin a otras manos, se

hac~mposible el ejercicio de actos posesorios, como sucede, por ejemplo, cuando una heredad ha sido permanentemente inundada (artculo 2.502 NII 1), con la limitacin sealada en el artculo 653, o cuando un animal
bravo recobra su libertad natural o un animal domstico
no vuelve al amparo y dependencia de quien lo posea
(articulos 619 y 608 inciso 2 11 ).

@ En el caso de las especies y objetos que se lanzan

al mar a objeto de aligerar la nave, pudiendo si el dueo
reivindicarlas si son salvadas por otra persona (artculo
624 inciso final, y Cdigo de Comercio).

@ En el caso de las especies materialmente perdidas

y que se hallen bajo el poder del poseedor, como son,por
.ejemplo, las cosas que se hallen bajo el poder del poseedor, aunque ste ignore accidentalmente el paradero, como
son las cosas extraviadas en una casa.

~Praida de la oosesin por ausencia del animus.

~;o del consUtuto posesorio, en que e] dueo de la

Es

cosa pasa a ser mero tenedor (articulo 684 N 5).

~ Prdida de la

an.inius: En este caso,

sesin or aUa del cor .us

se pier e a posesion en r u
un acto voluntario del poseedor. Y esto sucede:

@X;uando se enajena la cosa, por la tradicin de ella.

Ja

@Cuando el Utular se!desprende de la cosa para que

suya el primer ocupante.

ha~a

1M

Sntesis del Derecho Civil. Bienes

152. EnUDclado.
Hemos dicho que la inscripcin de los inmuebles en
el Re~stro del Conservador es prueba de posesin. pero
no de dominio.
Crey don Andrs Bello que con el tiempo todos los
inmuebles estaran inscritos. Desgraciadamente no ha sucedido as.
Debemos distinguir:
@Inmuebles no inscritos. y

Inmuebles inscritos.
(DlINMUEBLES NO INSCRITOS
153 ~L::::;:a.:==:.=...
En general, la situacin de los inmuebles no inscritos
es muy semejante a la de los bienes muebles: se adquiere
la posesin existiendo el nimo de poseer como seor y
dueo y concurriendo la aprehensin material de la cosa.
Se siguen en el fondo las mismas reglas de los arts.
726 y 729: la excepcin que indica el artculo 726 se
refiere precisamente a los inmuebles inscritos.
~.

Se puede invocar un ttulo constitutivo de dominio.

En este caso el simple apoderamiento material de un inmueble no inscrito hace adquirir la posesin. Por ejemplo,
en la accesin, se tiene un justo ttulo que es la accesin,
la buena fe se presume; luego se adquiere la posesin
regular aunstn necesitar de inscripcin.
169

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Si para poseer un Inmueble no escrito se Invoca un

titulo translaticio de dominio. se pueden presentar dos
situaciones:

- @ "Si se desea adquirir la posesin regular,

es Indispensable la inscripcin en el Conservador de Bienes Races. Ello en conformidad al artculo 702 que exige para la
posesin regular. aparte del Justo titulo y de la buena fe.
si hay titulo translaticio de dominio. la tradicin. y la
nica forma de hacer la tradicin de los inmuebles es
medIante la inscripcin en el Conservador de Bienes Races.
Adems, como se trata de primera inscripcin. es
indispensable cumplir con las formalidades de publicidad
que ordena el articulo 693.

t6h Si

se desea adquirir la posesin irregular de un

inmb'ble no inscrito invocando un titulo translaticio de
dominio, se requiere inscripcin en el Conservador?
Segn algunos autores, ello no sera necesario. porque si bien el artculo 724 al expresar que: "si la cosa es
de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin
en el Registro del Conservador. nadie adquiere la posesin
de ella sino por este medio", no distingue entre la posesin regular y la Irregular. es necesario armonizarlo con
los articulas 726 y 729. El artculo 724, no se aplica al
caso en estudio. sino nicamente al de un inmueble ya
inscrito con anterioridad. Los articulas 726 y 729 establecen que un simple apoderamiento material que se hace de
un inmueble no inscrito, es suficiente para adquirir la
posesin. No es posible, por tanto, exigir la inscripcin si
slo se desea adquirir la posesin irregular. De aceptar
que el artculo 724 se aplica tanto a los inmuebles inscritos como no inscritos habra una franca contradiccin
con los artculos 726 y 729 que dicen que tratndose de
inmuebles no inscritos. basta el simple apoderamiento
material para adquirir la posesin.
170

Sntesis del Derecho Civil. Blenas

Aquellos que opinan que la inscripcin es Indispensable. se basan en que el artculo 724 no distingue; en
que ellegtslador desea que todas las propiedades se Inscriban, y en que el artculo 729 habla de la prdida de la
posesin y no de su adquisicin. Sin embargo, estos argumentos son fcilmente rebatibles: si bien el artculo
724 no distingue, es preciso armonizarlo con los artculos
726 y 729; que el ideal del legislador no se defraude,
porque para adquirir la posesin regular que conduce a la
prescripcin de cinco aos se precisa la inscripcin; por
ltimo, que al decir el artculo 729 que por un lado la
posesin se pierde. implcitamente est diciendo que por
otro se adquiere. 47
154.CImConservac16n 7 ~6rdida de la poses16n
~ 108 ipmueblcsJlo Inscdtos

Dijimos anteriormente que los inmuebles no inscritos

se encuentran en una situacin jurdica semejante ala de
los muebles; por tanto, se perder la posesin de los
inmuebles no inscritos cada vez Que falte algn elemento
de la posesin. o ambos a la vez.
De ah que el artculo 726 disponga que "se deja de
poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con
nimo de hacerla suya; menos en los casos que las leyes
expresamente exceptan". La excepcin que insina este
precepto se refiere precisamente a los inmuebles inscritos.
Por su parte, el articulo 729 manifiesta que "si alguien. pretendindose dueo. se apodera violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo titulo no esl lasedlo,
el que tena la posesin la pierde". Resulta. por tanto. que
lo que es prdida para una persona. es adquisicin para
otra.
47

Vase "Repertorio... ", T. 11, pgs. 106 y siguientes.

171

Abrahom K1v9fsteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Tambin es evidente que si el dueo de un inmueble

no inscrito lo enaJena, perder la posesin, en conformidad a las reglas generales. Y en este caso pierde la posesin. porque le falta el corpus y el anhnus.
Sobre esto no hay ninguna dificultad y nadie lo discute.

INMUEBLES INSCRITOS
155. @LAdu1SIC1n de t; posesin de los
. Rlue les Inscritos
Hay en el Cdigo un conjunto de disposiciones que
constituyen la llamada "teora de La posesin inscrita" (articulos 686, 696, 702. 724, 924. 728, 730 Y 2.505).
El problema reside en saber si para adguirir la posesin de un inmueble Inscrito. se regulere o no la inscripcin.
Previamente debemos distinguir si se invoca un ttulo
constitutivo o translaticio de dominio.

tf&) Se invoca un titulo

COnstitutivo

de dominio. Sabe-

mos '!fue son ttulos constitutivos de dominio la ocupacin. la accesin y la prescripcin.

La ocupacin no tiene cabida aqu, porque slo se

aplica a las cosas muebles. Tampoco la tiene la accesin,

porque la inscripcin de lo principal cubre la inscripcin
de lo accesorio.
SI se invoca para poseer un inmueble no inscrito la
prescripcin, no se requiere la inscripcin en el Conservador de Bienes Races, porque en este caso ya se adquiri el dominio por ese medio, segn el artculo 689. La
sentencia que otorg la prescripcin slo debe ser inscrita, segn el articulo 2.513, para poder oponerla a terce172

Sntesis del Derecho CM!. BIenes

ros. Se mantendr as en forma continua la historia de la '

propiedad raz.
Tambin se podra alegar para poseer la sucesin por
causa de muerte. No se requerira la inscripcin porque
segn el articulo 722: "la posesin de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida. aunque el
heredero lo ignore". y segn el artculo 688. la posesin de
la herencia se confiere al heredero por el ministerio de la
ley.
Adems. el articulo 688 tiene por objeto mantener la
historia de la propiedad raz.
I
Resumiendo. para poseer un inmueble inscrito puede
alegarse dos titulas constitutJvos: la prescripcin y la sucesin por causa de muerte, y en ninguno de los dos casos
se requiere inscripcin.
. ~ Se invoca un titulo translaticio de dominio. Si se
desea adquirir la posesin regular se requiere la inscripcin en el Registro del Conservador. Se desprende esto de
los articulos 724 y 702 incisos 2 11 y 3 11 , en relacin con el
686, Inciso 111

Si slo se desea adquirir la posesin irregular de un

inmueble inscrito invocndose un titulo translaticio de
dominio, se requiere o no inscripcin?
Los seores Jos Clemente Fabres, Carlos Aguirre
Vargas y Ruperto Bahamondes opinan que no hay neceSidad de inscripcin. Se fundan en el artculo 708~, segn
el cual, es "posesin irregular la Que carece de unO o ms
, de los requisitos sealados por el artculo 702", el cual
. exige para la posesin regular justo titulo, buena fe y
tradicin si h!,Y titulo translaticio de dominio: siendo la
Kadicln de los inmuebles la inscripCin. si sta no existe.
slQ se adQUirira la gosesin Irregular,
173

______________________________

Sntesis del Derecho Civil. Uler,..

Actualmente. la mayora de los profesores de Derecho

exigen la inscripcin. sosteniendo que tratndose de
inmuebles inscritos. la Inscripcin es necesaria para adquirir cualquier posesin. sea regular o irregular. En resumen, las r~ones dadas son:

De no ser as se llegara al absurdo de aceptar uno

dualidad de posesiones exclusivas: la del poseedor InsCI1
to y la del. que la adquiri sin inscripcin.

~ahrnnKN~enH.

@EI articulo 724 no distingue, al hablar de la pose-:

sln. y "donde la ley no distingue. no puede el hombre
. hacerlo"; luego, esta disposicin se apUca tanto a la posesin regular como a la irregular.
Si se invoca para poseer un inmueble inscrito la prescripcin. no se requiere la inscripcin, ya se trate de la
posesin regular como de la irregular.
@)Adems. el artculo 728, inciso 2 dice que "mientras subsista la Inscripcin. el que se apodere de la cosa
a que se refiere el titulo inscrito no adquiere posesin de
ella. ni pone fin a la posesin existente"!ta inscripcin
hace las veces de posesin~'desempea el papel del corpus y del animus~ no habiendo inscdpcin no hay posesin; se es mero tenedor.
11

@ De no ser as. no se expllcara el artculo 2.505.

segn el cual. contra titulo inscrito no hay prescripcin
sino a virtud de otro titulo inscdto. Y en este caso, habra
posesin sin titulo inscrito, ya que no se habra inscrito
la posesin Irregular.
@ El mensaje del Cdigo dice que la inscripcin representa el papel de la posesin: si la nueva Inscripcin
no tiene la virtud de cancelar la anterior. quiere decir que
el adquirente es mero tenedor.
Por todos los argumentos precedentes, se puede concluir que. tratndose de los inmuebles inscritos. para adquirir la posesin cuando se Invoca un titulo translaticio
de dominio se requiere Inscripcin, sea que se trate de
posesin regular o irregular.
174

Hemos dejado establecido ya que sin inscripcin. no

se puede adquirir la posesin de los Inmuebles inscritos.
ni aun la irregular.
Los que afirmaban que se podr~ adquirir la posesin
irregular sin inscripcin, decan que se interrumpa la
prescripcin que obraba a favor del poseedor inscrito, si
alguien se apodera de la posesin. de acuerdo al artculo
2.502, NI! 2.

Pero al considerar eso. no se desconoce lo dispuesto

en el inciso 21! del artculo 728. Sin la inscripcin no se
adquiere la posesin. ni an la irregular, ni tampoco se
interrumpe la prescripcin que corre a favor del poseedor
inscrito.
156f!

j::::::ebi:sll-stilt!:.d~

la posesl6n

El estudio de la conservacin y prdida de la posesin

de los inmuebles inscritos se reduce al artculo 728 que
dice que para que cese hi posesin inscrita. es necesario...
cancelar la inscripcin.
Por consiguiente, de nada servirn los actos materiales tendientes a apoderarse de una cosa cuyo ttulo est~
inscrito. Algunos dicen que en este caso se adquiere la
posesin irregular, basndose en el artculo 708 que define la posesin irregular. Pero esta manera de pensar va
contra la letra misma del inciso 2 del articulo 728. que
dice que "mientras subsista la inscripcin. elgue se apodera de la cosa. a Que se refiere el ttulo inscrito. no
adquiere posesin de ella, ni pone fin a la posesin
lente".

ex"-

175

Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Estos ataques ni siquiera interrumpen la prescripcin en favor del poseedor inscrtto. 48

"Para que cese la posesin inscrita. es necesario que
la inscripcin se cancele". El mismo artculo 728 indica
las formas de cancelacin:

@ Por la pobmtad de las JX111.es. Sera el caso de una

compraventa dejada sin efecto. se cancelara la inscrtpcin del comprador y revivira la del vendedor. En la prctica, se hace una nueva inscrtpcin.

@. Por 1m decreto tudjdgL Es el caso en que se entabla

una accin reivindicatoria a resultas de la cual obtiene la
posesin una persona distinta del poseedor inscrito. El
decreto Judicial ordenar la cancelacin de la inscripcin
primitiva.
Materialmente, la cancelacin voluntaria y la por decreto judicial se hacen por medio de una subinscripcin.

~ Por una nueva inscriPcin en que el poseedor inscrito fransllere su derecho a otro. Es ste el caso ms
frecuente.
Se pueden presentar tres situaciones:
far)El que transfiere su dominio es el dueo: el ttulo
es J~o. La nueva inscripcin cancela la anterior y se
obtiene la posesin regular. Es lo que ocurre normalmente.
~El ttulo que sirve de antecedente a la posesin es
injusto. Por ejemplo, una persona se atribuye un mandato que no tiene e inscribe el ttulo a favor del comprador
(caso del articulo 704 N 2). Esta nueva inscripcin de un

4M

As se ha fallado siempre. Vase .. Repertorio ...... T. 11. pg.

111. NV 4.
17

Sntesis del Derecho Civil. Bienes

ttulo no justo cancela la prtmera inscripcin, porque hay

una relacin de continuidad aparente entre ambas, de
manera que se mantiene la historta de la propiedad raz.
As lo ha resuelto la Jurtsprudencia.

Un mero tenedor se atribuye el carcter de dueo

y enajena un inmueble. Esta nueva inscripcin totalmente desligada de la antertor, cancela o no la antigua inscripcin?
Un ejemplo aclarar la cuestin: El inmueble est
inscrtto a nombre de Juan; Pedro dicindose dueo del
inmueble se lo vende a Diego, el cual inscribe el ttulo en
el Registro del Conservador de Bienes Races. Esta inscripcin de Diego cancela la inscripcin de Juan?
Previamente al enunciado de las teoras que se han
formulado al respecto, debemos analizar el artculo 730,
que se relaciona ntimamente con la materia en estudio.
El inciso primero de este precepto dice que: "Si el que
tiene la cosa en lugar y a nombre de otro la usurpa dndose por dueo de ella. no se pierde por uoa parte la
posesin ni se adquiere por otra; a menos que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la
persona a quien se enajena adquiere la posesin de la
cosa, y pone fin a la posesin anterior".
El caso es el siguiente: si un mero tenedor se declara
poseedor, no por ello mejOra su ttulo, porque la mera
tenencia es inmutable; en cambio, si el mero tenedor enajena la cosa, se pone fin a la posesin anterior y se da
nacimie~to a una nueva posesin, porque el artculo 717
dice que~a posesin es personal, que no se transmite ni se
transfiere~' Por tanto, aunque el titulo emane de un mero
tenedor, se puede ser poseedor, como lo hemos dicho
antertormente. Tambin se explica el articulo 683 que establece que el adquirente puede ganar la cosa por prescripcin, aun cuando el tradente no haya tenido tal derecho.
177

Abfaham Klv9fSten H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

El inciso 1" del articulo 730 se aplica tanto a los

muebles como a los inmuebles no Inscritos.
En resumen, si una persona se apodera de un inmueble Inscrito dicindose poseedor, no hay posesin, pero s
la hay,si lo enajena a su propio nombre. Y todo lo dicho
est en relacin con el articulo 1.815 que permite la venta
de cosa ajena.
El inciso segundo del artculo 730 contempla la excepcin, pues el legislador protege al poseedor que tenga
su titulo inscrito: "Con todo, si el que tiene la cosa en
lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo de ella y la enajena. no se pierde por una parte la
posesin ni se adquiere por otra, sin la competente inscripcin.
Tenemos as planteado el problema, cul es la competente inscripcin? Podra pensarse que es la que emana
del verdadero poseedor. Pero tambin podra sostenerse
que la competente inscripcin es. sencillamente, la que se
hace de acuerdo con el Reglamento del Conservador de
Bienes Races.
Algunos profesores, como don Arturo Alessandri R. y
don Alejandro Lira. estiman que una inscripcin completamente desligada de la anterior no da origen a una nueva
posesin. porque con ello se ha roto una de las finalidades
del Registro del Conservador. que es la de mantener la
historia de la propiedad raz. Estos autores analizan el
problema en tomo al inciso primero del articulo 728 que
en los tres casos que contempla, y en que cesa la posesin
inscrita, es manifiesta la relacin entre la antigua y la
nueva inscripcin. De ah, que una inscripcin subrepticia no pone fin a la posesin anterior porque no ocasiona
una solucin de continuidad en el "Registro". En cambio.
dice el seor Alessandri. en el caso del ttulo injusto, no
sucede lo mismo. El ttulo injusto guarda relacin con el
178

SntesIs d el Deroc ho ClvU . Bktl Iot

poseedor Inscrito. As, si se ha suplantado al pos eedc Ir y

si otro se ha presentado como mandatario suyo sin sedf.;,
o si el ttulo adolece de algn vicio de nulidad. slerllpre es
el poseedor inscrito el que en apariencia transfiere su
derecho, de manera que hay solucin de continuidad; no
se interrumpe la cadena de poseedores inscritos. 49
Sin embargo, parece que. esta no es la solucin adecuada, sino que aun en este caso extremo, la nueva inscripcin desligada de la anterior cancela la anterior. Los
seores Oscar Dvlla. Luis Claro Solar. Manuel Somarriva
y Pedro Lira, estiman que el articulo 730 no puede referirse a la inscripcin que hace el verdadero dueo. porque
esta inscripcin seria una ratificacin que parte del poseedor, y estara contemplada en el articulo 728. Ms
lgico es decir que la "competente inscripcin" de que
habla el artculo 730 se refiere a la fecha en conformidad
al Registro del Conservador. o sea. que una inscripcin
totalmente desligada de la anterior. produce el efecto de
cancelar la primera Inscripcin del primer poseedor inscrito.
Esta opinin estara apoyada tambin en los articulas 2.505 y 2.513. que al hablar de competente inscripcin, se refiere a aquella hecha en conformidad a la ley.
Esta doctrina explicara adems el articulo 683 que contempla el caso de venta de cosa ajena, y que da derecho
al adquirente para ganar la cosa por prescripcin sin existir
relacin entre la primitiva y la n':leva Inscripcln. 50

49 ROJ., T. XX, 2- parte. seco 1-, pg. 301; T. XXI, 2- parte. seco
1-, pg. 351: T. XXX. 2-parte. seco la, pg. 206; T. XLIV. 2- parte,
seco 1-, pg. 113.

50 ROJ . T. XXVI. 2& parle, seco la, pg. 241 : T. XXXII, 2- parle.
seco 1-, pg. 523: T. XLIII. 2- parte. sec o 3&, pg. 65.

179

Ablaham Klvel$tek'l H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

La Jurisprudencia todava no se ha uniformado: hay

fallos que apoyan cada una de las teoras enunciadas. 51

El problema permanece an en el campo de la doctrina; pero debemos tener presente que la cuestin reside
en saber si la inscripcin que hace el mero tenedor a
nombre del adquirente. cancela o no la anterior.
No hay que olvidar que la posesin es un hecho
material, es la "tenencia de una cosa con nimo de seor
y dueo ...... Por esto. no puede aceptarse en toda su amplitud que siempre la sola inscripcin en el Registro del
conservador sea una presuncin absoluta que por el
hecho de estar inscrito el bien, se tenga el corpus y el
animus. Sera exagerado aceptar que una inscripcin
pueda llegar a cubrir una posesin material que Jams ha
existido.
Es evidente que. segn el articulo 730. para que la
nueva inscripcin que practica el usurpador a nombre del
adquirente, cancele la antigua. es necesario que esta nueva inscripcin vaya acompaada de posesin material por
parte del adquirente. As lo ha exigido la Jurisprudencia. 52 En cambiO; la inscripcin de papel para emplear los
trminos de don Leopoldo Urrutia. es decir, cuando a esta
segunda inscripcin no va unida la posesin material de
la cosa. no tiene valor, no cancela la inscripcin anterior. 53

S\ Vase Victoria Pesclo. "Manual de Derecho Civil", IV. NQ 912.

pg. 369 Y .. Repertorio ...... T. 11. pgs. 116 y siguientes.

S2 ROJ. T. XLVI. 2' parle. seco la. pg. 499; ROJ. T. XLVII. 2 a
parte. seco la. pg. 168.
53 Vase Jurisprudencia y comentarlos en .. Repertorio ...... T. 11.
pgs. 106 Y siguientes.

180

srntesls del Derecho CM. Bienes

157, Recuperaci6n de la posesi6n.

En conformidad al articulo 731, "el Que recupera le.galmente la posesin se entender haberla tenido durante
todo el tiempo intermedio. El legislador se est refiriendo
al caso en que la posesin se recupera mediante el ejercicio de las acciones posesorias. El precepto transcrito
guarda perfecta armona con el N 2 del artculo 2.502.
158.. Presunciones que facilitan la prueba de
la posesi6n.
A ellas se refiere el articulo 719: "Si se ha empezado
a poseer a nombre propio. se presume que esta posesin
ha continuado hasta el momento en que se alega.

Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno. se presume igualmente la continuacin del mismo orden de
cosas.
Si alguien prueba haber posedo anteriormente. y
posee actualmente. se presume la posesin en el tiempo
intermedio" .
El inciso final est en ntima relacin con el recin
estudiado artculo 731.

m.

REQUISITOS DE LA PRESCRIPCION
ADQUISITIVA

159. Enunciado.

Habiendo ya estudiado las reglas generales aplicables

a toda prescripcin. nos corresponde ahora ocuparnos de
los requisitos de la prescripcin adquisitiva. Ellos son
tres:
lAl

Abraham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

(!pQue la cosa sea susceptible de ganarse por prescripcin;

~Que se haya posedo la cosa, y

(.l) Que esta posesin haya durado el tiempo exigido
porl( ley.
1~ Cosas 8usceptibles de ganarse por
pre8crtpcl6D.
En conformidad al articulo 2.498: "Se gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales. races o muebles. que estn en el comercio humano".
Respecto de las cosas incorporales. slo se ganan por
prescrigcin los derechos reales, menos los especialmente
exceptuados. que son las servidumbres discontinuas e
inaparentes (artculos 882 y 917). Hay derechos reales
que no estn en al comercio humano, y que sin embargo.
pueden ganarse por prescripcin; son ellos el uso y la
habitacin. Ello sucede cuando estos derechos se han
constituido con un vicio legal. en cuyo caso se es slo
poseedor del respectivo derecho pudiendo. por tanto,
adquirirse por prescripcin.
Por el contrario. podemos establecer las cosas que no
pueden ganarse por prescripcin:
E)Las cosas corporales que estn fuera del comercio
humano. o sea, las comunes a todos los hombres, como
el aire. el alta mar; las que pertenecen al culto divino, etc.
de

@) El derecho de servirse de las a~uas lluvias. porque

ellas pueden ser usadas por cualquiera persona (antiguo
articulo 838).
Se refuerza esta idea con el articulo 879 que dice que
"no hay servidumbre legal de aguas lluvias".
Hay que tener presente que esta materia est actualmente reglamentada por el Cdigo de Aguas, cuyo texto
actual es el Decreto N 435 de 1982 del Ministerio de
Justicia.
Relacionado con esta materia se presenta la cuestin
de si hay lugar a prescripcin entre comuneros. es decir. si
un comunero puede ganar por prescripcin la cuota del
otro comunero
El Cdigo Francs resuelve este problema en forma
negativa.54 Nuestro Cdigo no contiene ningn precepto
en este sentido. excepto quiz el artculo 1.317, de cuya
redaccin parece desprenderse que no hay lugar a prescripcin entre comuneros: "La particin del objet asignado podr siempre pedirse con tal que los consignatarios
no hayan estipulado lo contrario".
Hay razones para resolver negativamente: el ser comunero significa reconocer implcitamente el derecho de
los dems comuneros. Para prescribir se requiere que
haya posesin exclusiva de la cosa. y en el caso de los
comuneros no existe. En el caso supuesto que el comunero gozare exclusivamente de la cosa comn, de parte de
los otros comuneros no habra sino un acto de mera to-

lb) Los derechos personales o crditos. As se desprenarticulo 2.498. que no los menciona.

~ Los derechos reales exceptuados. es decir. las servidumbres discontinuas de cualquier clase y las continuas inaparentes (artculos 882 y 917).
182

Sfntesls del Derecho ClvA. Bienes

54 El artculo 2.229 del Cdigo de Napolen dispone que "para

poder prescribir es necesario que la posesin sea continua e Ininterrumpida. pacinca. Inequivoca y a tilulo de propietario".

18.1

Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

lerancia. que no confiere posesin ni da fundamento a

prescripcin alguna. segn el articulo 2.499. inciso 111 55
161

@ Poses16n de la cosa.

La persona que desea prescribir debe realizar actos

posesorios. es decir. debe poseer.

Hay actos que no constituyen posesin. en concepto

de la ley:

@ La mera tenencia nunca conduce a la prescripcin.

excepto el caso contemplado en el articulo 2.510 regla 3 11
que hemos dicho es una excepcin aparente. y que lo
demostraremos en su oportunidad.
acto

,., t lerancia de los ue no resultan

g,.,
ne~. Son actos de mera tolerancia aquellos que se
realizan en una cosa sin gravamen para su dueo. "as. el
que tolera que el ganado de su vecino transite por sus
tierras eriales o paste en ellas. no por eso se impone la
servidumbre de este trnsito o pasto" (artculo 2.499.
incisos }II y 3 11).

@ La omisin de actos de mera facultad. "Se llaman

actos de mera facultad los que cada cual puede ejecutar
en lo suyo. sin necesidad de consentimiento de otro". "As.
el que durante muchos aos dej de edificar en terreno
suyo. no por eso confiere a su vecino el derecho de Impedirle que edifique" (articulo 2.499. incisos 111 2 11 y 4 11).

55 Nuestros Tribunales han resuelto esta cueslln en forma

negativa: C.S. ROJ. T. 18,2' parte, seco 1a, pg. 427: T. 33, 2' parte,
seco 11 , pg. 354: T. 38, 2 1 parte, seco la, pg. 1. Vase sobre este
punto V. Pesclo, "Manual de Derecho Civil", T. IV, NI! 698, pgs. 54
y siguientes; M. Somarrlva, "IndivIsIn y ParUcln", T. 1, N 167 Y
siguientes.

184

Sntesis del Derecho ClvI. Bienes

~. La posesin debe ser pblica (no clandestina). trangulla. continua y no Interrumpida.

Sabemos que el articulo 717 permite al poseedor

agregar a su posesin la de sus antecesores. pero con las
dos limitaciones que el mismo precepto seala. Tambin
hemos dejado establecido que la posesin no se transmite
. ni se transfiere. Pues bien, del Inciso 2 11 del articulo 2.500.
al disponer que "la posesin principiada por una persona
difunta contina en la herencia yacente. que se entiende
poseer a nombre del heredero", parece desprenderse que
la posesin se transmite: pero en realidad 'ello no es as.
El articulo 717 es clarsimo: la agregacin de posesiones
es una facultad para el heredero. y no una obligacin.

IV. INTERRUPCION DE LA PRESCRIPCION

162. Enunciado.
Relacionada con el requisito que exige para que haya
prescripcin la posesin continuada de la cosa. debemos
estudiar la Interrupcin de la prescripcin. La prescripcin se compone de dos elementos principales: uno positivo que es la posesin de la cosa por parte del que pre.tende prescribir: y otro negativo. la inactividad de parte
del dueo.
. La Interrupcin de la prescripcin se produce cada
vez que falta uno de estos elementos: si desaparece el
elemento positivo. la posesin. la interrupcin es natural:
cuando cesa la inactividad de parte del dueo. la interrupcin es civiL
t

Podemos decir. en principio, que el efecto Que produce la interrupcin es hacer perder todo el tiempo que se
lleva corrido de prescripcin; ella juega tanto en la prescripcin ordinaria como en la extraordinaria. como luego
veremos.
185

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Sntesis del Derecho CIvil

1630 Interrupcin natural.

164. Efectos que produce la interrupcin natural.

La regla general es que la Interrupcin hace perder
todo el tiempo anterior Que se llevaba de posesin. Y si el
interesado posee nuevamente la cosa, empezar a prescribir de nuevo, como si se tratara de la primera ocasin en
que lo hace.

Se produce en los dos casos que contempla el articulo

2.502:

() "Cuando sin haber pasOdo la posesin a otras manos, 'le ha hectw, imposible el elercicio de actos posesorios,
como cuando una heredad ha sido permanentemente iru.Lndada".

Sin embargo, esta. regla tiene excepciones consignadas en el inciso final del articulo 2.502. Tratndose de la
interrupcin natural del N 1 del mismo articulo, la Interrupcin en este caso no hace perder el derecho anterior;
slo se descuenta el plazo durante el cual no han podido
ejercerse actos posesorios (tiempo inundaCin). En lo tocante a la interrupcin natural del N 2, hay que distinguir:

En este caso, la posesin ha cesado por un hecho de

la naturaleza. Esta. disposicin del N 1 est en relacin
con el artculo 653, ubicado en el Ttulo "De la accesin".
En resumen, si la Inundacin dura ms de 5 aos. el
dueo del suelo pierde su dominio y el terreno pasa a los
riberanos; si la inundacin dura menos de 5 aos, el
terreno vuelve a su dueo; si estaba en poder de un poseedor, se interrumpe la prescripcin a su favor.

@ Si se recobra la posesin por vas de hecho, se

pierde todo el tiempo anterior y se empieza a contar de
nuevo (aplicacin de la regla general).

t21"Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado Wella otra persona". Es este un caso de interrupcin
natural provocado por el hombre.

Si se recobra por medios legales, o sea, mediante

el ejercicio de la accin posesoria correspondiente, se entiende que la prescripcin nunca se ha interrumpido.

Puede observarse que tanto en el N 1 como el N 2

se refieren a la prdida de la posesin por vas de hecho.
La interrupcin natural del N 1 tambin se aplica a
los inmuebles inscritos; se ha entendido que tambin afecta
a la posesin inscrita, porque el artculo 2.502 no hace
ninguna distincin, sino que se refiere sencillamente al
caso en que no se ejerce la posesin, a un hecho natural
que puede afectar a toda posesin.

Esto aparece ms claro en caso del N 2 que no tiene

aplicacin respecto de los inmuebles inscritos; el apoderamiento material del inmueble inscrito no constituye interrupcin de la posesin ni de la prescripcin, segn el
inciso 2 del artculo 728.
186

III~IIOII

Esta disposicin ltima guarda relacin con el articulo 731. segn el cual, el que recupera legalmente la posesin perdida, se entender haberla tenido durante todo el
tiempo intermedio.
La interrupcin natural puede ser alegada por cualquiera persona que tenga inters en ello; ello es evidente
} por su propio fundamento.
I

165.@ Interrupcin civil.

Es aquella que se produce cuando cesa la inaccin
del verdadero dueo o del que pretende ser tal. Como dice
el articulo 2.503 "es todo recurso judicial intentado por el
187

Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

que se pretende verdadero dueo de la cosa contra el ~

seedor'.
No basta con que el dueo haga una manifestacin
verbal o escrita. por solemne que ella sea. La ley slo
acepta la actuacin judicial. que es el entablamiento de la
accin reivindicatoria. Adems. es indispensable que esta
demanda Judicial llegue a conocimiento del poseedor; es
decir. debe noUficrsele. El articulo 2.503. que define la
interrupcin civil. contiene algunos casos en que ni an
la accin judicial produce el efecto de interrumpir la prescripcin:

ID

Si la notifICacin de la demanda no ha sido hecha

en forma legal Sin embargo. se ha fallado que si la demanda ha sido presentada ante tribunal Incompetente.
produce el efecto de interrumpir la prescripcin. 56 La Corte
Suprema ha manifestado que tambin produce este efecto
la demanda entablada por un incapaz que no puede valerse por s mismo. y que posteriormente es declarada
nula por tal causa. 57

Ha dicho en estos dos casos que hay manifestacin

de voluntad de parte del propietario. de poner trmino a
su inactividad.

~Si el recurrente desisti expresamente de la demanda o se declar abandonada la instancia. Se contemplan

dos casos: al desistimiento de la demanda. No necesita
mayores explicaciones ya que es evidente que si el recurrente se desiste la demanda es porque considera que el
poseedor es realmente dueo o que tiene un legtimo
derecho; b) abandono de la instancia. En realidad. esto
revela una renuncia tclla al derecho.

56 C .A.

Santiago. Gaceta 1913. T. 1. pg. 1.252. s. 401.

57 ROJ. T. XXVII. 2& parte. seco )&.

188

pg. 240.

Sntesis del Derecho CM. Bienes

El abandono de la Instancia. hoy llamado abandono

del procedimiento. est reglamentado en el Cdigo de Procedimiento Civil. articulos 152 a 157; la negligencia del
demandante ha producido el abandono de la Instancia. su
efecto en materia de prescripcin es considerar que no ha
habido suspensin (articulo 156).

Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin.

La sentencia Judicial en asuntos litigiosos no forman nue-

vos titulos: son titulos declaraUvos. Ciertamente que puede haber algn error. pero la sentencia judicial produce
una presuncin inamovible la legalidad. El demandado. el
poseedor. triunfante en el juicio. para defenderse de otra
accin que entable la misma persona. no tiene por qu
Invocar la prescripcin sino que basta que le oponga la
excepcin de cosa juzgada. que sabemos que es de efectos
relativos.
La interrupcin civil. segn el artculo 2.503. slo
puede alegarla el que ha entablado la accin. La razn es
que tanto los actos jurdicos como los actos JudiCiales son
de efectos relativos.

Slo hay una excepcin. contemplada en el artculo

2.504. que determine que "si una propiedad pertenece en
comn a varias personas. todo lo que interrumpe la prescripcin respecto de una de ellas. la interrumpe tambin
respecto de las otras".
166. Efectos que produce la interrupci6n
civil.
)"

Hay que considerar la calidad del fallo que resolVi el

litigio. SI el fallo es favorable al propietario. el poseedor
pierde definitivamente la posesin, ya que es condenado
a restituir la cosa; si es favorable al poseedor. se entender no haber sido interrumpida la prescripcin por la
demanda (articulo 2.503. inciso final).
189

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

La Interrupcin de la prescripcin tiene lugar tanto

en caso de prescripcin ordinaria como en la extraordinaria. Se deduce esto debido a la ubicacin que tiene la
interrupcin en este prrafo 2 del Ttulo XLII del Libro IV;
est antes del artculo 2.506 en que se clasifica la prescripc1Dn y antes del artculo 2.510 regla 3 1 , que refindose
a la prescripcin extraordinaria requiere que la posesin
sea ininterrumpida.

167. ID) TI1lIUICUI'BO del tiempo.

Sntesis del Derecho Civil

rll'~11U/

En la natural se procede de momento a momento.

As, el plazo de un da a partir de hoy, a las 9 de la
maana, se cumple maana a la misma hora.
En la computacin legal el da representa una unidad
de tiempo comprendido entre una medianoche y otra. calculndose por entero sin tomar en cuenta las fracciones.
As, el plazo de un mes a partir del 13 de octubre a las 9
de la maana se cumple el 13 de noviembre a las 12 de
la noche (artculo 48 Cdigo Civil).

Este tercer elemento, es comn a la prescripcin adquisitiva y a la extintiva.

La regla es la computacin legal; la natural es la

excepcin.

Todos los actos Jurdicos se desarrollan en .el tiempo.

Relacionado con esta materia, debemos estudiar la determinacin y la computacin del tiempo.

Entre nosotros el cmputo legal tiene lugar en los

plazos de das, meses y aos, pero no en el de horas, en
que rige la computacin natural, como es el caso del artculo 1.879.

@ Plazos continuos !J discontinuos. Plazo continuo es

168. Determinacin del tiempo.

En Chile. el tiempo se determina de acuerdo al Calendario Gregoriano establecido en 1582 por el Papa Gregorio
XIII.

.Plazo discontinuo es el que sufre suspensin durante

los

El Cdigo. en general, considera los plazos de aos.

meses y das.
Excepcionalmente. y en casos muy calificados. se
refiere a las horas y. an a los momentos. As el artculo
1.879, da un plazo de 24 horas para pagar el precio en
caso que se haya estipulado pacto comisorio calificado, es
decir, que por no pagarse al tiempo convenido, se resuelva
ipso facto el contrato de venta; se refieren a plazos de
momentos los artculos 74, 955 Y 956.
169. Cmputo del tiempo.

!lLegal!J naturaL Se pueden concebir dos formas de

computacin: la natural y la ctvil o legal.
190

el que corre sin interrupcin.

das feriados (das feriados: aqullos en los cuales no

puede actuarse en Juicio). articulo 50.

Por regla general los plazos son continuos. existen.
sin embargo, excepciones:
1) En el mismo articulo 50. se dice que no se comprendern los das feriados cuando expresamente en la
ley o en el acto de la autoridad respectiva se diga que el
plazo es de das tiles.
"
2) La segunda excepcin liene lugar tratndose de
trminos de das indicados en el Cdigo de Procedimiento
Civil: en que no cuentan los feriados (artculo 66 Cdigo
de Procedimiento Civil).
La razn reside en que los Tribunales no funcionan
los das feriados.
191

Abraham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Cmputo de tiempo en materia procesal:

Ya sabemos que en materia civil los plazos de das se
suspenden durante los das feriados.
En el procedimiento civil. las actuaciones judiciales
deben realizarse no slo en das hbiles, sino tambin en
horas hbiles. Son das hbiles los no feriados. Son horas
hbiles la que median entre las ocho y las veinte horas
(artculo 59 Cdigo de Procedimiento Civil).
En cambio, en el procedimiento penal no hay das ni
horas inhbiles.
Cmputo de los plazos en materia comercial. Rigen
las mismas normas del Cdigo Civil. As lo dice el Cdigo
de Comercio en su artculo 110. "En la computacin de
los plazos de das, meses y aos, se observarn las reglas
que contienen los artculos 48 y 49 del Cdigo Civil, a no
ser que la ley o la convencin dispongan otra cosa".
El articulo 111 del Cdigo de Comercio conUene una
norma excepciona): "La obligacin que vence en da domingo o en otro da festivo, es pagadera al siguiente".

fa Plazos fatales y rw fatales. Se refieren a esta materi~os artculos 49 del Cdigo CivIl y 64 de) Cdigo de
Procedimiento Civil.
Plazos fatales son los que por su solo vencimiento
extinguen un derecho que no se ha ejercido en o dentro
del tiempo que comprenden.
Plazos no fatales son los que no extinguen por su solo
vencimiento el derecho que debi ejercerse en o dentro del
espacio de tiempo que comprenden. siendo necesario una
declaracin judicial.
Relacionado con esta materia est la caducidad. que
suele confundirse con la prescripcin extintiva.
192

Sntesis del Derecho CM. Bienes

Entre ambas existe mucha semejanza, ya que una y

otra importan extincin de derechos: pero su naturaleza
intrnseca es diversa.
La prescripcin se produce como sancin a una negligencia.
La caducidad se exige para que el acto o el derecho
se ejecute o ejercite dentro de cierto plazo.

Ejemplos de plzo de caducidad y trminos fatales: el

artculo 1.885. que indica que "el tiempo en que se podr
intentar la accin de retroventa no puede pasar de cuatro
aos contados desde la fecha del contrato"; el artculo
1.880 que dice que el pacto comisario en ningn caso
puede hacerse valer transcurridos cuatro aos desde la
fecha del contrato. Aqu se indica un plazo de prescripcin, pero en el fondo es de caducidad.
La apelacin debe interponerse en el trmino fatal (y
tambin de caducidad) de 5 das, contados desde la notificacin de la parte que entable el recurso (artculo 189
Cdigo de Procedimiento Civil).

v.

DIVERSAS CLASES DE PRESCRIPCION

170. Clasificacin.
Segn el articulo 2.506 la prescripcin adquisitiva es
ordinaria o extraordinaria.
La prescripcin adquisitiva ordinaria tiene como elementos la posesin regular y el transcurso del tiempo. En
cambio la.,prescripcin adquisitiva extraordinaria tiene por
base la posesin irregular y en consecuencia, el tiempo
que se requiere para adquirir por este modo es mayor.
193

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Sntesis del De,echo (:11111 fllol*

El articulo 2.507. indica que para prescrtbir ordinartamente. se requiere posesin reular no interrumpida y
adems el lapso de tiempo gue exige la ley.58

De esta disposicin algunos han querido deduclr (IIU

la herencia yacente es una persona Jurdica. porqlle el
articulo 2.509 dice "Se suspende la prescripcin ordlnarlu
en favor de las personas siguientes ... " y enumera ellln'
ellas a la herencia yacente.

Ef' plazo de prescrtpcin. segn el articulo 2.508. es

dedos aos.para los bienes muebles y de cinco aos para
los bienes races.

En realidad. es una ventaja establecida en favor del

heredero ignorado. cuyos intereses estn resguardados
por el curador de la herencia yacente.

171.8 Prescrlpcl6n ordlDarla.

Para calcular estos plazos deben aplicarse las reglas

generales de los artculos 48. 49 Y 50. El plazo es continuo y de das completos.
172. SUSpeDSiD de la prescrlpciD.
La. suspensin es el beneficio establecido por la ley a
ciertas personas. para que en su contra no corra la pres-.,
cripcln. mientras dura su incapaCidad o el motivo gue ha
tenido en vista al legislador.

El Cdigo no define la suspensin; slo enumera en

el articulo 2.509 las personas en cuyo favor corre la suspensin:
10. Los menores. los dementes. los sordomudos. y
todos los que estn bajo potestad paterna o bajo tutela o
curadura. (Vase articulo 338); 2. La mujer casada en
sociedad conyugal mientras dure sta; y 3. La herencia
yacente. (Vase artculo 1.240).
Se suspende la prescrtpcin en favor de la herencia
yacente. dice el N 3 del artculo 2.509. Vale decir. de la
herencia que an no ha sido aceptada por el heredero y
por cuya razn ha sido declarada yacente.
58 Slo en la prescripcin ordinaria se exige posesin regular
(artculos 702. 894 Y 2.507). C.A. de Stgo. Cae. 1886. NIl 27. pg. 18
(Cons. 5". pg. 20).

194

Por lo dems. el artculo 2.346 hace una clara distincin entre las personas Jurdicas y la herencia yacente. al
disponer que "Se puede afianzar a una persona jurdica y
a la herencia yacente".
"No se suspende la prescripcin en favor de la mujer
divorciada o separada de bienes. respecto de aqullos que
administra" (artculo 2.509).
En el divorcio perpetuo. que acarrea la disolucin de
la' sociedad conyugal. la mujer tiene plena capacidad.
Tambin puede darse que por acuerdo de las partes. de la
ley. o por decreto judicial se establecezca separacin de
bienes. Si esta separacin es total. se produce el mismo
efecto que en el divorcio perpetuo.
Ahora bien: el articulo 2.509 seala que "no se suspende la prescripcin en favor de la mujer divorciada o
separada de bienes. respecto de aqullos que administra".
Si. por ejemplo. un tercero se apodera de un fundo de
una mujer casada que adminislraba su marido. la prescripcin se suspende.
En cambio. si un extrao entra a la casa de Santiago
que adminislraba la mujer por su cuenta (en virtud del
patrimonio reservado) la prescripcin no se suspende.
A este ltimo caso se refiere el inciso en estudio.
195

Abraham Klverste/n H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

173. "La prescrlpcl6n se suspende siempre

entre c6nyuges".
(Inciso final). Respecto a la prescripcin ordinaria. no
hay dudas.
El problema reside en si este inciso permite que la
suspensin rija tambin en materia de prescripcin extraordinaria.

Las razones que el legislador ha tenido para suspender la prescripcin entre cnyuges son numerosas.
al Si entre cnyuges hubiera prescripcin. sera sta
causa de perturbaciones dentro del hogar.
b) El marido es el usufructuario legal de Jos bienes de
la mujer (Ley como modo de adquirir).
El usufructuario es un mero tenedor. y luego, no
puede prescribir, ya que sabemos que la mera tenencia no
da lugar a la prescripcin (excepto articulo 2.510, regla
3 a).

c) La ley prohibe las donaciones irrevocables entre

cnyuges; si se hacen, se miran como revocables y deben
confirmarse en el testamento. De permitirse las prescripciones entre cnyuges, en el fondo esta prescripcin podra encubrir una donacin irrevocable.
Se ha discutido si la suspensin entre cnyuges se
aplica tambin a la prescripcin extraordinaria.
Se han dado diversos argumentos enJavor de que la
suspensin rige tanto en la prescripcin ordinaria como
en la extraordinaria. Los seores Arturo Alessandri
Rodrguez, Jos Clemente Fabres y Gutllermo Correa son
partidarios de esta tesis, porque:
1) El articulo 2.509 dice que se suspende siempre la
prescripcin entre cnyuges, sin hacer distincin alguna.
196

Sfnfesls del Derecho Civil. Bienes

2) Donde existe la misma razn, debe existir la misma

disposicin. Las razones que se han tenido en vista para
suspender la prescripcin ordinaria valen tambin para la
extraordinaria.
3) El articulo 2.511, si bien dice que la prescripcin
extraordinaria no se suspende en favor de las personas
enumeradas en el articulo 2.509, no alcanza el caso de los
cnyuges, porque stas no estn enumerados en el articulo 2.509, sino contemplados en una disposicin aparte,
en el inciso final.
Por el contrario. otros autores sostienen que la prescripcin slo se suspende entre cnyuges con respecto a
la prescripcin ordinaria. pero no con respecto a la extraordinaria.

Don Alfredo Barros Errzuriz. entre otros autores. da

las siguientes razones:
1) El articulo 2.509 constituye un beneficio que la ley
otorga: es, por lo tanto. una disposicin excepcional que
no admite interpretacin analgica. sino restrictiva.
2) Las palabras "siempre entre cnyuges" que se emplean en el artculo 2.509 no deben tomarse en el sentido
de que aplica tanto a la prescripcin ordinaria como a la
extraordinaria. sino que se refieren al inciso anterior. es
decir. que se aplica tanto a la mujer en el rgimen normal
del matrimonio. como a la divorciada y a la separada de
bienes;
3) El trmino "enumeradas" que emplea el artculo
2.511 est tomado en el sentido de "indicadas", "tra.nscritas" y no en el concepto rgido de sealadas con nmeros.
Como observacin final. debemos advertir que el artculo 2.509 constituye una disposicin de carcter
taxativa. esto es. no hay ms causales de suspensin que
las ah enumeradas.
197

Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

174. Diferencias entre interrupci6n y suspensi6n.

Primera diferencia: El efecto propio de la Interrupcin

es hacer perder todo el tiempo anterior que se llevaba de
posesin, con excepcin de la reglada en el NI! 1 del articulo 2.502.
'
El efecto propio de la suspensin es semejante al de
esa Interrupcin natural de la primera especie, es decir,
slo se descuenta el tiempo de su duracin.
Ejemplo: llevo un ao en posesin de un mueble. El
propietario cae en demencia. MI plaw de prescripcin se
suspende mientras dura esta demencia. Cuando cese, me
bastar un ao ms para ser dueo del mueble.
Segunda diferencia: La interrupcin es causada por

un hecho externo, ya sea de la naturaleza o del hombre;

la suspensin, tiene su fuente en la ley. obra de pleno
derecho.
La suspensin est establecida en atencin a la Incapacidad del propietario: no se necesita de un hecho
externo.
Los incapaces por s solos no pueden alegar la prescripcin: deben actuar auxiliados por sus representantes
o stos a su nombre.
El objeto de la suspensin es evitar que por negligencia de los representantes legales, se perjudiquen los intereses de los Incapaces.
Tercera diferencia: Siendo la suspensin un beneficio
de carcter excepcional, s610 puede alegarla aquel en cuyo
favor est establecida: la interrupcin puede alegarla cualquiera que tenga inters en ella, cuando la interrupcin es
natural, y el que ha entablado la accin. cuando la Interrupcin es cfvfl.
Cuarta diferencia: La interrupcin se aplica tanto en
la prescripcin ordinaria como en la extraordinaria: la
198

Sntesis del Derecho CM. Bienes

suspensin se aplica slo a la ordinaria. salvo el caso

entre cnyuges, en donde la cuestin se discute. Hay s
que tener presente que tanto la Interrupcin como la suspensin de la prescripcin perjudican al poseedor.
175. D) Prescripcl6n extraordinaria.

Exige la posesin irregular. y que sta haya durado

sin interrupcin durante diez aos.
Reglas para el cmputo del plazo: a) Es indiferente
que la persona contra quien se prescribe est ausente o
presente; b) El plazo de diez aos vale tanto para los
muebles como para los Inmuebles; c) El plazo de diez aos
corre contra toda persona y no se suspende.

Por esto se dice que "pasados diez aos, no hay ninguna suspensin que pueda Invocarse".
El articulo 2.510 se refiere a la prescripcin extraordinaria y dice:
"El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la prescripcin ordinaria. puede serlo por la
extraordinaria. bajo las reglas que van a expresarse".
111) "Para la prescripcin extraordinaria no es necesario ttulo alguno". (Hay que relacionarlo con el artculo

708).

2i1) "Se presume en ella de derecho la buena fe, sin

embargo. de la falta de ttulo adquisitivo de dominio".
3 11 ) "Pero la existencia de un ttulo de mera tenencia
har presumir mala fe. y no dar lugar a la prescripcin,
a menos de concurrir estas dos circunstancias".
El mero tenedor no puede por un acto subjetivo mejorar su ttulo. transformado la mera tenencia en posesin. El artculo 716 establece la regla general a este res199

SntesIs del Derecho CIvR. Bienes

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

pecto: "El simple lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesin: salvo el caso del articulo 2.510 regla 3...

prescripcin se ganan todos los derechos reales que no

estn especialmente exceptuados.

Este principio tiene excepciones, que ms bien son

confirmaciones. Se transforma la mera tenencia en posesin, cuando el mero tenedor enajena la cosa a su nombre. El adquirente pasa a ser poseedor porque la tradicin
le sirve de titulo.

Estn especialmente exceptuados las servidumbres

discontinuas e inaparentes. las cuales segn el articulo
882 inciso 1 "slo pueden adquirirse por medio de un
titulo; ni an el goce inmemorial bastar para constituirlas".

La regla 3 del artculo 2.510 est de acuerdo con el

principio general del artculo 716. en el sentido que no
basta el simple lapso de tiempo para mudar la mera tenencia en posesin. Exige. adems. algunos requisitos
dificiles de cumplir.
11

"}II. Que el que se pretende dueo no pueda probar

que en los 10 aos se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin".

"2 18 Que el que alega la prescripcin pruebe haber

posedo sin violencia. clandestinidad ni interrupcin por

el mismo espacio de tiempo".
Al concurrir estas circunstancias. se manifiesta que

el que comenz como mero tenedor. ha tenido la cosa

como seor y dueo.
La mera tenencia se transforma en posesin. no ya

por la sola voluntad del tenedor ni por el simple transcurso del tiempo, sino tambin, por negllgencia de parte del
dueo.

Hasta aqu hemos estudiado las reglas que se aplican

para la prescripcin del derecho de dominio.
Veremos ahora las reglas gue se aplican para prescribir los dems derechos reales~'En estos casos tendr aplicacin la prescripcin cuando en la constitucin de estos
derechos reales ha habido un vicio~\ luego, slo se podr
adquirir la posesin de ellos, y para adquirir el dominio
ser indispensable la prescripcin.
El articulo 2.512 contiene la norma general que se
aplica: "Los derechos reales se adquieren por la prescripcin de la misma manera que el dominio y estn sujetos
a las mismas reglas".
Estos otros derechos reales son: servidumbres continuas y aparentes, usufructo, uso y habitacin, hipoteca
y herencia, censo si persigue la finca acensuada.
El mismo artculo 2.512 indica las excepciones:
1) Derecho de censo cuando persigue La finca
acensuada. slo se adquiere por prescripcin extraordina-

ria de ;c1iez aos. \,

2) Derecho de herencia. que se puede adquirir por

VI. PRESCRIPCION DE DERECHOS REALES

QUE NO SON EL DOMINIO
176.

Enunciado.

El artculo 2.498. en su Inciso final. Indica que por la

200

dos formas: Q generalmente por prescripcin extraordinaria de'''diez ao~,@excepcionalmente, una prescripcin
ordinaria de 'Cinco aos~'en el caso del inciso final del N
4 del artculo 704 en armona con el 1.269, que dice que
el derecho de herencia prescribe en diez aos, pero excepcionalmente en cinco. en el caso del heredero putativo.
201

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Existen dos acciones propietarias: la accin reivindicatoria que se aplica a cosas singulares; y la accin de
peticin de herencia que se aplica a universalidades.
El artculo 1.269 se refiere a la prescripcin extintiva:
toda prescripcin adquisitiva lleva consigo una extintiva
(articulo 2.517).
Si al heredero putativo le ha sido concedida la posesin efectiva. este decreto le sirve de justo ttulo. adquiere
la posesin regular y puede prescribir en cinco aos. contados como para la adquisicin del dominio.
3 11) Derecho de servidwnbre, continuas y aparentes.
Se adquieren por prescripcin ordinaria de cinco aos,
haya posesin regular o Irregular, y haya o no justo ttulo
y buena fe en la inscripcin (artculo 882, inciso 2).

vn.

EFECTOS DE LA
PRESCRIPCION

177. Generalidades.
"

Por medio de la prescripcin se adQuiere el dominio

. de las cosas; por lo tanto. una vez Que se cumpla el plazode prescripcin. nace Para el prescribiente una accin y
_una excepcin. Una accin para exigir la restitucin de la
cosa en caso de que sea privado de su posesin. y al
mismo tiempo. una excepcin para oponerla al dueo en
contra de quien se ha prescrito. en caso que le quisiera
ser arrebatada la cosa.
Esta es la regla general que existe en procedimiento.
en donde se acta ya sea atacando por medio de una
accin. o defendindose por medio de una excepcin.
202

Sntesis del DO/fIcho < Ivll 111......~.

Claro que el que ha sido privado de la posesloll. pu

dIa ejercer la accin posesoria correspondiente; pero (s
tas tienen un plazo de duracin muy corto: 1 ao, (':111011
ces ejerce la reivindicatoria.
La leyes exigente en cuanto al empleo de las exeep
ciones.
Las excepciones pueden ser dilatorias o perentorias.
Las dilatorias tienen por objeto corregir el procedimento: pero en la prctica se emplean para dilatar un
juicio (artculo 303 del Cdigo de Procedimiento Civil) ..
Las perentorias tienen por objeto matar o enervar la
accin.
La regla general es que las excepciones slo pueden
oponerse en la contestacin de la demanda. as como tambin el demandante debe ejercer todas sus acciones en la
demanda.
La de prescripcin hace excepcin a esta regla general: se puede oponer en cualquier momento del Juicio, por
escrito, pero antes de la citacin para oir sentencia en
primera instancia. o de la vista de la causa en segunda
(artculo 310 Cdigo de Procedimiento Civil) .
La prescripcin debe ser alegada. lo que es una aplicacin de las reglas generales de procedimiento.
El ttulo que se Invoca en este caso es la sentencia
que declar la prescripcin que sabemos que slo se inscribe con el objeto de oponerse a terceros (artculo 2.513),
y de dar publicidad a la propiedad raz. colocando el inmueble bajo el rgimen de la propiedad inscrita.

203

Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

VllI. PRESCRIPCION CONTRA TITULO

INSCRITO
178. Planteamiento del problema.
El artculo 2.505 reglamenta la prescripcin de los
bienes inscritos. Dice que "contra un titulo inscrito no
tendr lugar la prescripcin adquiSitiva de bienes races.
o de derechos reales constituidos en stos. sino en virtud
de otro titulo inscrito: ni empezar a correr sino desde la
Inscripcin del segundo".
Cuando estudiamos el articulo 728 nos referimos al
2.505. en el caso de cancelacin de la inscripcin cuando
el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro.
El problema que se nos presenta ahora. ya superado
por la Jurisprudencia. es saber si tambin se exige inscripcin para adquirir un Inmueble por prescripcin extraordinaria .. O en otras palabras el articulo 2.505 se
refiere slo a la prescripcin ordinaria o se aplica tambin
a la extraordinaria?
Don Ruperto Bahamondes y don J. E. Monlero estiman que esta dispOSicin del artculo 2.505 slo es apU,..cable cuando se emplea la prescripcin ordinaria. Creen
que tratndose de adquirir un inmueble por prescripcin
extraordinaria no es necesado inscripcin y ello por las
siguientes razones:
@El artculo 708 dice que posesin irregular es la
que carece de uno o ms de los requisitos enumerados en
el articulo 702. Y para la prescripcin extraordinaria basta la posesin irregular.
2) El propio artculo 2.510 que rige la prescripcin
extraordinaria. no exige ttulo alguno. y presume de deredIO la buena fe. sin embargo. de la falta de un ttulo
adquisitivo de dominio.
JIM

Sntesis del Derecho ClvU. Bienes

3) El articulo 2.510 es una norma excepcional que

prima sobre el 2.505.
Adems se dice que en caso contrario no habra nunca
prescripcin extraordinaria contra titulo inscrito. y que de
no aceptarse esta doctrina. se llegara al absurdo de que
la ley protege al propietario negligente en perjuicio del que
trabaja el Inmueble. 59
ActualmeTe. se exige inscripcin tanW para adquirir
por prescripcin ordinaria o extwordjoodo (Claro Solar.

Alessandrt, Barros Errzuriz); se dan para ello las siguientes razones:

@El articulo 2.505 no hace distingos.

La ubicacin de este articulo indica que el legisla-

dor no guiso hacer distingos Es el ltimo que trata de las

reglas generales aplicables a toda prescripcin. ya que en
el prximo (2.506) se entra a clasificar la prescripcin.

@ En el proyecto. el actual artculo 2.505 estaba colocado dentro de las reglas aplicables slo a la prescripcin ordinaria. Al hacerse la redaccin definitiva. se le
coloc entre las normas aplicables a toda prescripcin. lo
que indica la Intencin del legislador.
@Refutando al seor Bahamondes. se dice que Si el
artculo 2.510 es excepcional porque reglamenta slo la
prescripcin extraordinaria (tanto de muebles como de
inmuebles) el 2.505 es doblemente excepcional. porque se
refiere slo a los inmuebles. y a los inscritos. Por consiguiente. el 2.505 se aplica con preferencia al 2.510.

@ Deca el seor Bahamondes que de no aceptarse su

doctrina. nunca se podra adquirir por prescripcin ex59 Esta opinin ha sido acogida una vez por la Corte de Apelaciones de SanUago. RDJ., T. XXVI. 2" parte. seco 2". pg. 1.

205

Abraham K/versteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

tnlordinaria contra titulo inscrito. No hay tal, ya hemos

visto el caso del pretendido mandatario que enajena la
cosa en contra de su pretendido mandante.
6) Al exigirse la inscripcin en todo caso, se cerrara
con el articulo 2.505 en forma armnica la teora de la
posesin inscrita. Se estabilizaran as todos los derechos,
reinara la tranquilidad social.
7) El argumento del seor Bahamondes que se refiere
al dueo negligente contra el que trabaja, podr ser una
crtica a la ley, pero no una razn de peso.

CAPITUW VII

DE LA ACCION REIVINDICATORIA
l. Generalidades
11. Condiciones para Entablar la Accin
Reivindicatoria
III. Contra quin se puede Reivindicar
IV. Prescripcin de la Accin Reivindicatoria
V. Medidas Precautorias Durante el Juicio
VI. Prestaciones Mutuas

206

CAPITULO VII

DE lA ACCION
REIVINDICATORIA

l. GENERALIDADES
179.- Concepto.
"La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene
el dueo de una cosa singular. de que no est en posesin. para que el poseedor de ella sea condenado a restituirsela" (articulo 889).

No es la nica por la cual puede ampararse el derecho de dominio. Del contrato del arrendamiento. del comodato. etc., nacen acciones personales para obtener la
restitucin de la cosa.
El dueo, en todo caso, puede emplear la reivindicacin; ello no es frecuente debido a las dificultades de
prueba. ya qm(se necesita probar el dominio~' En cambio.
si se emplea la accin derivada del contrato basta con
acreditar la existencia de ste.
209

Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

U. CONDICIONES PARA ENTABLAR LA

ACCION REIVINDICATORIA
Para ello es necesario:
JO. Que la persona sea duea de la cosa.

2. Que no est en posesin de la cosa.

3 11 Que la cosa sea susceptible de reivindicarse.

este caso, siendo ya el propietario, y si es privado de la

cosa, puede entablar la reivindicacin.
No entabla la accin publiciana del articulo 894, ya
que en tal caso no es poseedor, sino dueo.
b) El poseedor regular ha enterado ya el plazo, pero
la prescripcin no ha sido declarada judicialmente.

Estudiaremos estos requisitos en el orden indicado.

c) El poseedor regular le est corriendo el plazo de

prescripcin.

180.- 1) Es necesario ser dueo de la cosa.

Si no ha cumplido el plazo de prescripcin, puede el

poseedor regular entablar la accin reivindicatoria?

El artculo 893 dice que puede reivindicar el propietario cualquiera que sea la calidad que tenga (propiedad
plena o nuda, absoluta o fiduciaria). Podr, entonces,
tambin reivindicar el comunero, en cuanto es propietario
de su cuota (articulo 892).
Excepcionalmente, el poseedor podr reivindicar la
cosa, aunque no se pruebe dominio. ejerciendo la llamada
accin publiciana. contemplada en el artculo 894 que se
concede al que ha perdido la posesin regular de la cosa
y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripcin;
pero no se podr ejercer ni contra el verdadero dueo ni
contra el que posea con igual o mejor derecho.
Muchas veces es dificil probar el dominio, y, en cambio, es posible acreditar la posesin; adems, conforme al
artculo 700 inciso 2 al poseedor se le presume dueo,
por tener generalmente esta calidad.
Se presenta un problema doctrinario, en relacin a
las situaciones en que se puede encontrar el poseedor
regular:
a) El poseedor regular ha enterado ya su plazo de
prescripcin. y ello ha sido declarado judicialmente. En
210

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sntesis del Derecho Civil. Bienes

El profesor Alessandri Rodrguez responde negativamente: slo puede intentarla el poseedor regular que haya
cumplido el plazo indicado para la prescripcin. Agrega
que el artculo 894 no se refiere a los poseedores regulares
que no hayan enterado el plazo prescrito por la ley, porque el hecho de que otro se apodere de la cosa, constituye
un caso de interrupcin natural (de la segunda especie)
que hace perder todo el tiempo ganado con anterioridad,
de manera que ya el poseedor no estara en situacin de
adquirir la cosa por prescripcin.
Otros piensan y con buenas razones. que la Accin
Publiciana ha sido establecida en favor del poseedor regular que est en vas de poder ganar la cosa por prescripcin, cuando el plazo an no se ha cumplido. Se dice que
don Andrs Bello tom esta institucin ntegramente del
Derecho Romano y all est establecida en este sentido.
Por 10 dems, el articulo 894 es claro, pues dice: "poderla
ganar por prescripcin."
El que ha enterado ya el plazo no es poseedor: es
dueo: la sentencia que declara la prescripcin es un
titulo declarativo. El dueo entabla la accin reivindicatoria
y no la publiciana.
211

Abrohom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

El inciso final del articulo 894 confirma que sta es

la buena doctrina al decir que esta accin no se puede
alegar contra el verdadero dueo ni contra el que pos~a
con Igual o mejor derecho.
181.- 11) El dueo debe haber sido privado de la
posesi6n de la cosa.
Los litigantes de esta accin son: propietario no poseedor contra el poseedor no dueo; el objeto de la liUs:
es la posesin.
En la accin reivindicatoria el dominio sirve como
antecedente, como causa de pedir.
Se observa la diferencia que existe entre esta accin
y las posesorias. En la reivindicatoria el dominio es la
causa de pedir; en las posesorias, la causa de pedir es la
posesin.
El que reivindica una cosa. dicindose dueo de ella,
debe acreditar su dominio, ya que al entablar la accin
reconoce en su contrincante la calidad de poseedor y el
arUculo 700 establece la presuncin de que el poseedor es
reputado dueo, mientras otra persona no Justifique serlo.
Pero hay una excepcin: cuando el reivindicante es el
Fisco. no est obligado a probar su derecho de dominio,
ya que el articulo 590 dice que "son bienes del Estado
lodas las tierras que, estando situadas dentro de los ImiIt's territoriales. carecen de otro dueo".
lIay que tener presente que esta presuncin en favor
dl'l Fisco se refiere al dominio. pero no a la posesin.
I

!'ara probar el dominio se aplican las reglas generales

a la prueba,

dCI"lIll's

I<tTordemos que si el modo de adquirir es originario

relvindicanle pruebe su propio dominio: en

I .. .I.II .. !JI 1(' el

:1.'

Sntesis del Derecho ClvU. Bienes

cambio. si es derivativo. tiene que probar. adems. el

dominio de sus antecesores. porque nadie puede adquirir
ms derechos que los de sus antecesores.
Hemos dicho que la inscripcin representa la posesin. es el corpus y al animus. SI un poseedor inscrito es
privado materialmente de un inmueble. no entabla la accin reivindicatoria porque no se le ha privado de la posesin.
182.- In) Que la cosa sea susceptible de
reivindicarse.
El Prrafo 111 de este Ttulo XII del Libro 11 se refiere
a las cosas que pueden relvindicarse. El articulo 889 ha
dicho que la cosa debe ser singular.
"Es condicin esencial para que pueda prosperar la
accin reivindicatoria que se determine y especifique de
tal manera la cosa singular que se reivindica que no pueda
caber duda en su Individualizacin. a fin de que la discusin de las partes pueda recaer sobre una cosa concreta
y que los Tribunales resuelvan el litigio con pleno conocimiento de los hechos. 60
"Slo pueden reivlndicarse las cosas singulares y no
las universalidades".61
El articulo 890 dice que pueden reivindlcarse las cosas corporales. sean races o muebles. con la excepcin
indicada en el inciso 2.

6OC.S" ROJ., T. 13.21 parte, seco Ja. pg, 563; T. 17.21 parte.
seco 11 pg. 41: T. 35, 2 1 parte. seco 11 pg. 216.
61

C. Concepcin. ROJ., T. 26, 2& parte, seco 11 , pg. 325 (Cons.

6 11 , 11 Inst.. pg. 329).

213

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Tambin pueden relvindlcarse los derechos reales que

signifiquen cosas singulares corporales. Luego. el derecho
de herencia no podra reivindicarse porque es una universalidad jurdica; est amparado por la accin de peticin
de herencia (articulo 1.264). Trataremos luego esta cuestin en mayores detalles.
Tambin "se puede reivindicar una cuota determinada proindiviso. de una cosa singular" (artculo 892).
Debemos estudiar ms a fondo este precepto.
Sabemos ya que la comunidad puede recaer sobre
una cosa singular. en cuyo caso existe ms bien una
copropiedad; pero tambin puede recaer sobre una universalidad Jurdica (comunidad propiamente tal).
Tratndose de una copropiedad. es lgica que la cuota pueda reivindicarse. Es el caso tpico indicado en el
artculo 892.
El problema reside en saber si cabe la reivindicacin
en el caso de la comunidad propiamente tal. es decir.
cuando la cosa comn es una universalidad jurdica. El
caso es el siguiente: varios individuos han sido instituidos
herederos de un fundo. una casa. etc. Un heredero. atribuyndose la calidad de dueo exclusivo del fundo. lo
enajena. Los otros herederos. pueden reivindicar su
cuota?
Relacionemos esto con las teoras que existen sobre
la naturaleza Jurdica de la comunidad. Si cada comunero tiene una cuota Ideal sobre la comunidad. no se podr
entablar la accin reivindicatoria. SI. en cambio. seguimos la doctrina romana. que da a cada comunero una
cuota sobre cada una de las cosas que componen la comunidad. es evidente que se puede emplear la accin
reivindicatoria.
214

Sntesis dol

[)'l'kt"

t Iv~

Nuestros Trtbunales. sin dar otras razol}(' :C.

pronunciado por la doctrina romana. y acepl ;111.
entable la accin reivindicatoria. 62

"'u, ..

'-'He

~r.

Imll

'IH e i'lf'

El derecho del comunero burlado se puede h;n'l

sente de varias maneras:

1'11'

10. - Entablando la accin reivindicatoria en ('0111." de

terceros.
2.- Pidiendo l que el actual poseedor le reCOllOZ('i1 la
calidad de comunero.
Sabemos que respeclo de las cuotas de los olros eo
muneros. por parte de uno de ellos. ha habido venla cit'
cosa ajena. la cual es vlida. sin perjuicio de los derechos
del dueo. mientras no se extIngan por el lapso de tiempo
(artculo 1.815).
$':Si..
i~'\~

NO PUEDEN REIVINDlCARSE:

t\fl .11~1 derecho de herencia. porque es una universaIida(jjijftdica. El heredero Uene un derecho de dominio
sobre la herencia. pero recae sobre una universalidad
jurdica.

El heredero puede obtener la calidad de lal y pedir

que se le coloque en el dominio de la herencia.
El heredero est amparado por la/'cel n de peticin
de herencia~"que emana del dominio. ya que la herencia
es el derecho de dominio sobre una universalidad en relacin con la sucesin por causa de muerte.
En la accin de peticin de herencia no se discute el
dominio sino la calidad de heredero. En el juicio respec62 Vase .. Repertorio ..... ; 1/. Jurisprudencia . Arlculo 892. p~.
200 Y sl~ulentes .

215

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

tivo se reclama la herencia de que otra persona est en

posesin atribuyndose la calidad de heredero. La causa
de pedir la calidad de heredero es. al mismo tiempo. objeto de la litis.
El heredero puede intentar la accin reivindicatoria?
SI desea la universalidad jurdica no puede. ya que la
reivindicacin se aplica slo a cosas singulares. pero puede intentar la reivindicatoria para reclamar cosas singulares que estn dentro de la universalidad. As se desprende del articulo 1.268.

~O:~'\ Tampoco pueden reivindicarse los derechos

persdiles. sin perjuicio de que pueda reivindicarse el
documento en el cual consta el crdito. Por ejemplo. puede constar en la copia de una escritura pblica. la cual ha
sido~ebatada por un tercero.

3. Segn el inciso 2 del articulo 890. no pueden

reivi carse "las cosas muebles cuyo poseedor las haya
comprado en una feria. tienda. almacn u otro establecimiento industrial en que vendan cosas muebles de la
misma clase".
Del inciso 3 se desprende que hay una proteccin a
la buena fe: "Justificada esta circunstancia. no estar el
poseedor obligado a restituir la cosa si no se le reembolsa
lo que ha dado por ella y lo que haya gastado en repararla
y m~G{arla".

>.\/40 .1 En el pago de lo no debido hay un caso en que

no

~e retvindicarse.

Se ha pagado una cosa que se crea deber y que en

realidad no se deba. El supuesto acreedor enajena la
cosa. Puede el que pag lo que no deba entablar la
accin reivindicatoria en contra dal tercero a quien se
enajen la cosa?

216

Sntesis del Derecho Civil. Bienes

,Hay que distinguir:

a) SI el ttulo es oneroso y el poseedor est de buena
fe. no se puede reivindicar.
b) Si el ttulo es gratuito se puede reivindicar. siempre que la cosa sea reivindicable (articulo 2.303).
5.- Tampoco prospera la accin reivindicatoria cuando el tercero adquiri la cosa por prescripcin.
6.- Cuando se ha declarado resuelto un contrato no
hay lugar de accin reivindicatoria en contra de terceros
poseedores de buena fe (articulas 1.490 y 1.491).

m.

CONTRA QUIEN SE PUEDE REIVINDICAR

183.- Generalidades.
La regla general es que la accin reivindicatoria se
dirija contra el actual poseedor. segn el articulo 895.

Para el reivindicante tiene importancia determinar

quin es el poseedor. porque l debe litigar contra legtimo
contradictor. Por otra parte. las sentencias Judiciales producen efectos relativos; de ah que si el reivindican te
entabla la demanda contra quien no es poseedor ha perdido su tiempo. porque esta sentencia no va a producir
ningn efecto en contra del verdadero poseedor.
Por este motivo se toman medidas de resguardo en
favor del reivindicante para que sus esfuerzos no sean
intiles:
a) Puede suceder que el reivindicante conozca al mero
tenedor. pero no sabe quin es el poseedor. En este caso.
segn el articulo 896: "El mero tenedor de la cosa que se
reivindica es obligado a declarar el nombre y residencia de
la persona a cuyo nombre la tiene".
217

Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _--'-_ _ _ _ _ _ _ _ __

b) Si una persona de mala fe se hace pasar por poseedor sin serlo, est obligada a indemnizar de todo perjuicio al reivindicadorCarticulo 897).
184.- Accin de dominio contra herederos.
Puede ocurrir que el poseedor haya fallecido dejando
varios herederos.
La accin reivindicatoria tiene por objeto no slo la

entrega de la cosa, sino tambin el pago de otras

indemnizaciones: deterioros, devolucin de los frutos o de
su valor, etc.
El artculo 899 resuelve este caso: "La accin de dominio no se dirige contra un heredero. sino por la parte
que posea en la cosa: pero las prestaciones a que estaba
obligado el poseedor por razn de los frutos o de los deterioros que le eran imputables, pasan a los herederos de
ste a prorrata de sus cuotas hereditarias".
Lo natural es que las deudas del causante se dividen

entre los herederos a prorrata de sus cuotas hereditarias.

Por ejemplo: se deba por indemnizacin al dueo la cantidad de $ 3.000; hay dos herederos: uno hereda $ 200.000
Y el otro $ 100.000. La cosa estaba en poder de uno de
ellos por habrsela adjudicado.
Entonces, segn el articulo 899 la accin se dirige, en
cuanto se trate de obtener la cosa, contra el poseedor de
ella: en cuanto al pago de las indemnizaciones, se dirige
una accin por $ 2.000. contra el heredero que hered
$ 200.000 Y otra accin por $ 1.000, contra el heredero
que hered $ 100.000.
La razn de esta diferencia est en que existan dos
obligaciones: una divisible, las indemnizaciones; y la otra
indivisible. que es la restitucin de la cosa.
218

Sntesis del Derecho Civil. Bienes

La entrega de la cosa no puede dividirse (artculo

1.526 N 2): en cambio, la obligacin de pagar una cantidad de dinero es esencialmente divisible.

185.- Casos en que la accin reivindicatoria no

se dirige contra el actual poseedor.
El principio indicado en el articulo 895 de que la
accin de dominio se dirige contra el actual poseedor,
tiene excepciones:
1) Se puede dirigir en contra de aquel que ha dejado
de poseer la cosa. cuando se hace dificil o imposible la
persecucin de ella.
2) Se puede dirigir en contra del mero tenedor.
Estudiemos estos dos casos.
186.- 1) Se puede dirigir en contra del que dej
de poseer la cosa.
En este caso se pueden presentar dos situaciones:
que el poseedor est de buena fe o de mala fe (conSiderando el momento inicial de la posesin).
a) El poseedor est de buena fe. Esta situacin se
contempla en el articulo 898. En este caso no se persigue
la cosa. sino que se dirige la accin para que le entregue
el precio que recibi por la cosa al enajenarla. Se produce
la figura llamada subrogacin real (se substituye una cosa
por otra): se reemplaza la cosa por el precio (la otra subrogacin que existe es la personal, que consiste en reemplazar una persona por otra).
Puede suceder que el poseedor de buena fe haya
enajenado la cosa sabiendo que era ajena. Esto es perfectamente posible, ya que para considerar la buena fe se
atiende al momento en que empez la posesin. Entonces,
adems. debe pagar las debidas indemnizaciones.
219

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Sntesis del Derecho ClvN. Bienes

El relvindlcador, al aceptar y recibir el precio, est

confirmando un acto que le era Inoponible (articulo 898,
inciso 2).

Luego, en este caso. el reivtndicante responde del saneamiento.

b) El poseedor estaba de malaJe. Dice el articulo 900

en sus incisos 1 Y 2: "Contra el que posea de mala fe y
por hecho o culpa suya ha dejado de poseer, podr
intentarse la accin de dominio. como si actualmente poseyese".

187. - 2) La accl6n reivindicatoria se puede dirigir

"De cualquier modo que haya dejado de poseer y

aunque el relv1ndicador prefiera dirigirse contra el actual
poseedor. respecto del tiempo que ha estado la cosa en su
poder tendr las obligaciones y derechos que segn este
titulo corresponden a los poseedores de mala fe en razn
de frutos. deterioros y expensas".
En caso que el que dej de poseer de mala fe pague
al relv1ndicante lo que recibi por la cosa. se entiende que
ratifica la venta. As se deriva del Inciso 3 11
El comprador que ha sido privado de la cosa en juicio
por el verdadero dueo tiene dos derechos: que el vendedor
lo ayude en el juicio en contra del verdadero dueo; y si es
vencido en este juicio. el vendedor debe indemnizarlo.
Saneamiento. El saneamiento es una obligacin que
tiene el vendedor con respecto al comprador de la cosa y
que consiste en indemnizarlo. especialmente cuando el
comprador es privado de todo o parte de la cosa por sentencia judicial. Es lo que se llama la eviccin de la cosa,
respondiendo el vendedor al comprador de saneamiento
por eviccin.

El inciso final del artculo 900 nos revela que el saneamiento no pesa sobre el reivindican te, sino que recae
sobre el poseedor de mala fe que dej de poseer.
Por el contrario. el articulo 898. que se refiere al que
<kj de poseer de buena fe. no dice nada a ese respecto.
:/)0

en contra del mero tenedor.

(Articulo 915). El arrendador o el comodante tienen
dos acciones para obtener la restitucin de la cosa arrendada o dada en comodato:
a) La accin personal que nace del respectivo contrato.
b) La accin reivindicatoria.
Generalmente se emplea la accin derivada del contrato. porque es de tramitacin ms corta.

IV. PRESCRIPCION DE LA ACCION

REIVINDICATORIA

188.- GeneraUdades.
Se extingue no por la prescripcin extintiva, ni por el
no ejercicio del derecho por el transcurso del tiempo. sino
que por la prescripcin adquisitiva.
En la prescripcin extintiva existen dos elementos:
inaccin del dueo y el transcurso del tiempo.
En la adquisitiva, juega un elemento positivo: la posesin. Por tanto. no basta la Inaccin del propietario
para que prescriba la accin reivindicatoria; es necesario
que otra persona obtenga la posesin.
La accin relv1ndicatorta se extingue cuando se ha
extinguido el derecho de dominio. Luego. no tiene un plazo fijo de prescripcin. Con respecto a los muebles. podr
durar dos aos o un tiempo intermedio; respecto a los
221

Sfntesls del Derecho CIvU. Bienes

Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

inmuebles. en cinco aos o un tiempo intermedio: tratndose de prescripcin extraordinaria, el plazo ser de diez
aos.
Se deduce esto del articulo 2.517. que dice: 'Toda
accil) por la cual se reclama un derecho se extingue por
la prescripcin adquisitiva del mismo derecho".
Tanto la accin reivindicatoria como la de peticin de
herencia son acciones propietarias. porque se extinguen
por la prescripcin adquistUva.
189.- Naturaleza.

Aplicados estos principios a las cosas muebles. llegaramos a establecer que el poseedor podra enajenarlas.
El reivindican te podra ser burlado por el poseedor de
la cosa; de ah que los articulos 901 y 902 lo autorizan
para solicitar ciertas medidas precautorias con el objeto
de asegurar los resultados del juicio.
S la cosa que se va a reivindicar es mueble, el
reivindicante tiene derecho a solicitar el secuestro de ese
bien. es decir, el depsito hecho por orden judicial en
manos de una persona (artculos 901 del Cdigo Civil y
291 del Cdigo de Procedimiento Civil).

La accin reivindicatoria es una accin real. porque

deriva de un derecho real.

Si. la cosa que se va a reivindicar es inmueble. se puede

pedir el nombramiento de uno o ms interventores. (artculos 293 y 294 del e. de P. C. Y 902 del C. Civil).

190.- candad.
Puede ser mueble o inmueble, segn sea la cosa en
que ha de eJercerse.

Pueden solicitarse, adems. otras medidas precautorias. Ejemplo: prohibicin de celebrar actos y contratos
relativos a la cosa objeto de la litis; medidas para evitar
todo deterioro de la cosa. etc. (artculo 902).

Esto es importante para determinar la competencia

del tribunal; tratndose de un inmueble, lo es el del lugar
en que estuviera situado: tratndose de un mueble, el del
domicilio del deudor.
El Juicio de reivindicacin es un juicio ordinario, Juicio de lato conocimiento.
V. MEDIDAS PRECAUTORIAS DURANTE
EL JUICIO
19 }.- Generalidades.
El demandado est muy protegido. ya que goza de la
presuncin de ser dueo de la cosa. aun durante el juicio.
Adems. conserva el goce de la cosa. segn el artculo'
902. inciso }II.
222

VI. PRESTACIONES MUTUAS

192.- Concepto.

Son las indemnizaciones. devoluciones recprocas. que

se deben mutuamente reivindicante y poseedor. cuando
este ltimo es vencido en el juicio reivindicatorio.
Las normas de este Prrafo 4, Ttulo XII. Ubro 11. se
aplican adems a otros casos, como ser en la accin de
peticin de herencia (articulo 1.266) y en la declaracin de
nulidad (artculo 1.689).
Lgicamente. que cuando el poseedor vence en el juicio
reivindicatorio estas prestaciones no tienen lugar.
223

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

-@> Obllaclone& que tiene el poseedor

Sntesis del Derecho

elv. BIenes

'Yencldo para con el rel'YIndlcante.

dar para los efectos de los deterioros se considerar en el

momento en que se produjeron.

@Restitucin de la cosa. Segn el articulo 904, debe

hacerse en el plazo que el Juez seale; es sta una norma
excepcional en nuestro derecho, ya que el Juez no puede
fijar plazos, salvo en los casos especiales que las leyes lo
autoricen.

Debemos tener presente que despus de la contestacin de la demanda. el poseedor de buena fe es considerado de mala fe, porque ya sabe que su situacin es discutible.

193.

La sentencia que da lugar a la demanda, se cumple

en conformidad a las reglas generales de procedimiento.

y ste va a depender de la poca en que se exige el cumplimiento:
al Si se pide dentro del plazo de un ao contado
desde que la ejecucin se hizo exigible, se cumple en forma Incidental. que se caracteriza porque las alegaciones
y las resoluciones son breves y rpidas. El cumplimiento
se pide ante el mismo tribunal que dict la sentencia
(articulas 231 y siguientes del C. de P. C.).
b) SI el relvindlcante pide el cumplimiento del fallo
pasado el plazo de un ao, debe entablar un juicio ejecutivo (artculo 237 del C. de P. C.) ante el Tribunal que sea
competente segn las reglas generales.
La sentencia le servir de titulo ejecuUvo (artculos

434 NI' 1 Y siguientes del C. de P. C.l.

En todo caso, la sentencia que se trata de cumplir
debe estar ejecutoriada o causar ejecutora.

"El poseedor de mala fe es responsable de los deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa" (inciso
1 del articulo 906).
En cambio. el poseedor de buena fe en general no
responde por los deterioros. "sino en cuanto se hubiere
aprovechado de ellos; por ejemplo: destruyendo un bosque o arbolado. y vendiendo la madera o la lea. o emplendola en beneficio suyo" (articulo 906 inciso final).
En este caso, no pudiendo haber enriquecimiento sin
causa. el poseedor de buena fe debe una indemnizacin
equivalente al beneficio que le hubiere ocasionado el deterioro.
@Restitucin de los [rulos. El articulo 907 tambin
distingue entre poseedores de mala y buena fe.

"El poseedor de mala fe es obligado a restituir los

frutos naturales y civiles de la cosa, y no solamente los
percibidos, sino los que el dueo hubiera podido percibir
con mediana inteligencia y actividad, teniendo la cosa en
su poder" (inciSO 10).

Debe tenerse presente que las reglas indicadas se

aplican al cumplimiento de toda sentencia, y no slo a la
dictada en un Juicio reivindicatorio.

"Si no existen los frutos. deber el valor que tenan o

hubieren tenido al momento de la percepcin: se considerarn como no existentes los que se hayan deteriorado en
su poder" (inciso 2).

do en la cosa (artculo 906). Debemos distinguir entre

poseedor de buena fey poseedor de mala fe. Aplicando por
analo~ia el artculo 913. esta mala o buena fe del posee-

En cambio, el poseedor de buena fe no est obligado

a devolver los frutos que hubiere percibido antes de la
contestacin de la demanda. Despus de la contestacin

~lndemnizacin de los deterioros que hubiere causa-

224

225

Abrahom Klverstein H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Sfntesls del Derecho ClvU. Bienes

de la demanda, se asimila automticamente al poseedor

de mala fe.

b) Mejoras tiles. Son aquellas que aumentan el valor

venal de la cosa.

Debemos relacionar esta materia con el artculo 913:

c) Mejoras voluptuarias. Son las que consisten en

objetos de lujo y recreo, y si aumentan el valor de la cosa,
es una forma inslgnlflcanle.

"La buena o mala fe del poseedor se refiere, relativamente

a los frutos al tiempo de la percepcin y relativamente a

las expensas y mejoras, al tiempo en que fueron hechas".

abonarle al reivindicador los gastos de custodia y conservacin de la. cosa durante el juicio (artculo
904, parte final): "y si la cosa fue secuestrada, pagar el
actor al secuestre los gastos de custodia y conservacin,
y tendr derecho para que el poseedor de mala fe se los
reembolse". Esto es lo que llama contribucin a los gastos, y que est obligado a pagarlos el poseedor de mala fe;
pero no el de buena fe.
IV) Debe

Para el pago de las mejoras se atender a dos faclores: a la buena o mala fe del poseedor. y a la calidad de
las mejoras.
1) En el pago de las mejoras necesarias. prevalece la
calidad de las mejoras sobre la buena o mala fe del poseedor. Siempre el reivtndicante debe abonar al poseedor
vencido estas mejoras, ya que si la cosa hubiere estado en
su poder, tambin las debera haber hecho (artculo 908).

Estas mejoras necesarias pueden ser de dos clases:

194.- B) Obligaciones del relvlndlcante para
el poseedor vencido.

satisfacerle los gastos ordinarios y costos de

produccin de losfrutos. Es lgico esto. porque aun cuando la cosa hubiere estado en manos del reivtndicante,
siempre para producir los frutos habra sido necesario
efectuar esos gastos. As lo dice el artculo 907 inciso
final: "En toda restitucin de frutos se abonarn al que
la hace los gastos ordinarios que ha invertido en producirlos".
I) Debe

abonarle las mejoras. Mejora es toda obra

que se ejecuta en una cosa y que tiene por objeto su
conservacin o un aumento de su valor. o en razn de
ornato y recreo.
11) Debe

Las mejoras pueden ser de tres clases:

a) Mejoras necesarias. Son aquellas indispensables
para la conservacin y mantenimiento de la cosa.
226

a) Obras materiales: el reivindicante abonar al poseedor estas mejoras en cuanlo hubieren sido realmente
necesarias, pero reducidas a lo que valgan al tiempo de la
restitucin (artculo 908, inciso 2 11 ). Es lgico ya que antes
el poseedor goz de estas mejoras.
b) Obras inmaleriales: estas obras las pagar en cuan-o
to aprovechen al reivtndicanle y se hubieren ejecutado
con mediana Inleligencia y economa.
2) Con respecto a las mejoras tiles. se hace el distingo entre el poseedor de buena o mala fe. En este caso,
como en el de los frutos y en el de los deterioros, se
atiende al momento en que se ejecutan las mejoras y no
al momento en que se inicia la posesin (artculo 913).
Debe reembolsar al poseedor de buena fe las mejoras
tiles existiendo la buena fe al momento en que ellas se
ejecutan. El artculo 909 en su inciso 3 11 da al reiv1ndlcador
un derecho oplativo, segn el cual puede elegir entre
pagarle al poseedor de buena fe el valor de las mejoras
227

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

ttles. O bien el aumento de valor que la cosa hubiere

experimentado.
El poseedor de mala fe no tiene derecho a que se le
restituyan las mejoras tiles. sino que nicamente el ar.,.
lculo 910 lo autoriza a llevarse los materiales que hubiere
invertido en la cosa. siempre que ellos puedan separarse
sin detrimento de la cosa reivindicada. y si. adems. el
relvindicante se niega a pagar el valor de esos materiales.

Sntesis del Derecho Civil. Bienes

Esta disposicin es otro caso de vindicta privada dentro del Cdigo. que puede concordarse con el artculo 800,
que da tambin el derecho legal de retencin al usufructuario respecto al nudo propietario.
Los bienes retenidos se equiparan a los bienes dados
en prenda e hipoteca, para los efectos de las preferencias
y de las realizaciones, de acuerdo al articulo 546 del Cdigo
de Procedimiento Civil.

El articulo 912 determina cundo se puede efectuar

esta separacin de los materiales. y dice que se entiende
que la separacin no ocasiona detrimento a la cosa. cuando sta no queda en peores condiciones de las que estaba
al hacer las mejoras. Con todo. si el poseedor vencido se
allanare a restituir la cosa a su priml tivo estado. podr
retirar sus materiales. Resulta de aqu que si los materiales no pueden sacarse sin detrimento de la cosa. el poseedor de mala fe pierde esas mejoras.
3) Con respecto a las mejoras voluptuarlas, de acuerdo con el artculo 911. el reivindlcador. no est obligado
a pagarlJ.s ni al poseedor de buena ni al de mala fe. sino
que ambos tendrn el derecho de llevarse los materiales.
siempre que el reivindicante no se allane a pagarles el
valor de dichos materiales. Es decir. con respecto a estas
mejoras. el poseedor de buena fe y el de mala fe estn
colocados en iguales circunstancias que el poseedor de
mala fe con respecto a las mejoras tiles. As lo dice el
artculo 911.
- HI) Derecho de retendn de poseedor vencido. Sucede
a veces en la prctica. que el reivindicante adeude un
saldo al poseedor vencido. porque el valor de las mejoras
fue superior a los frutos. o por cualquier otro motivo. El
artculo 914 autori7..a al poseedor vencido para retener la
cosa. es decir. le da el derecho legal de retencin. hasta
que el reivindlcante verifique el pago o se lo asegure a su
satisfaccin.
228

229

CAPITUW VIII

DE LAS ACCIONES POSESORIAS

I. Generalidades

11. Diferencias con la Accin Reivindicatoria

III. Requisitos Necesarios para Entablar una
Accin Posesoria
IV. Prueba de la Posesin
V. Estudio de las Acciones Posesorias en
Particular

CAPITULO VIII
DE LAS ACCIONES POSESORIAS
l. GENERALIDADES
195. - DeOnlcl6n y caracteristlcas.

"Las acciones posesorias tienen por objeto conservar

o recuperar la posesin de bienes races o de derechos
reales constituidos en ellos" farticulq 916).
Hemos visto que la circunstancia de que la posesin
est amparada por acciones, ha inducido a algunos autores a afirmar que la posesin es un derecho. Dimos anteriormente las razones por las cuales, dentro de nuestro
Cdigo, debemos considerar a la posesin como un hecho.
En cuanto al objeto de la accin posesoria se ha fallado que tiene por exclusivo objeto contener la accin de
quienes obrando por su sola voluntad, en perjuicio de los
derechos del poseedor y con desmedro de la autoridad del
Estado. modifican o alteran la situacin de hecho que
existe en orden a la posesin de los inmuebles. En otros
tnninos. los juicios posesorios tienden slo a impedir
que se altere la situacin de hecho relativa a los Inmuebles
233

Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

y a evitar que substituyndose a la autoridad del Estado,

los particulares se hagan Justicia por s mismos".63
Las acciones posesorias son acciones reales o personales?
El articulo 577 define y enumera los derechos reales,
y en su parte final dice que las acciones reales nacen de
los derechos reales. Pero, si la posesin es un hecho jurdico, las acciones posesorias no son ni reales ni personales.
Sin embargo, es evidente que ellas deben incluirse
dentro de las acciones reales. porque lo que caracteriza a
stas es que pueden ejercerse sin respecto a determinadas personas, 10 que es el caso de las acciones posesorias.
Las acciones posesorias tienen siempre el carcter de
Inmuebles, porque de acuerdo a la definicin del artculo
916, las cosas en que se ejercen son siempre inmuebles,
y porque segn el artculo 580 los derechos y acciones se
reputan bienes muebles o inmuebles, segn la cosa en
que han de ejercerse o que se debe. Esto tiene importancia para determinar la competencia de los Tribunales.

ll. DIFERENCIAS CON LA ACCION

REIVINDICATORIA
196.- Las principales son las siguientes:
1) La accin reivindicatoria ampara el dominio, o
sea, un derecho; las acciones posesorias amparan la posesin, o sea, un hecho.

63 e. de Stgo. ROJ . T. 3 v 2 1 parte. seco la, pg. 23 (e. 6 y 7m.

pg. 25): e. Suprema ROJ., T. 45, 2 1 parte, seco 11 , pg. 285.

234

Sntesis del Derecho CM.

6"-,.

2) El titular para ejercer la accin reivindicatoria. es

el dueo, y excepcionalmente el poseedor regular cuando
est en el caso de ganar la cosa por prescripcin (accin
publiclana). Las acciones posesorias pueden ejercerlas el
poseedor y aun el mero tenedor, en la querella de restablecimiento.
3) En la accin reivindicatoria la causa de pedir es el
dominio y en necesario probarlo (excepto el Fisco, segn
el articulo 590). En el juicio posesorio la causa de la
accin es la posesin y es necesario probarla (articulo
923).

4) El juicio reivindicatorio.. se tramita de acuerdo al

procedimiento ordinario de lato conocimiento porque hay
que probar el dominiO; el juicio posesorio es de tramitacin rpida, porque la privacin de la posesin requiere
una solucin urgente y enrgica.
5) Todo fallo judicial produce el efecto de cosa Juzgada. As ocurre con la sentencia en el Juicio reivindicatorio.
Pero, si bien todos los fallos producen este efecto, no
en todos los casos se manifiesta con igual fuerza. En el
juicio reivindicatorio~l fallo produce todos sus efectos. En
cambio, en las acciones posesorias, fallado el caso, no
obsta para que el vencido pueda iniciar un juicio de reivindicacin, alegando el dominio.
Repetimos que el fallo en las acciones posesorias produce el efecto de cosa juzgada, pero el querellante puede
entablar la accin reivindicatoria y discutir de nuevo la
posesin (articulo 564 del C. P. C.). Claro que para entablar la accin reivindicatoria debe ser dueo o estar en
camino de adquirir la cosa por prescripcin.
6) La accin reivindicatoria prescribe en el plazo necesario para que otra persona pueda adquirir el dominio
(articulo 2.517), es decir esta accin no se pierde por el no
238

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Sntesis del Derecho CtvU. Bienes

ejercicio. sino por la prescripcin adquisitiva. De ah que

su plazo de prescripcin vaneo

Segwu10 requisito. Es necesario que la cosa sea susceptible de ampararse por la va de accin posesoria. Segn
se desprende de la definicin del articulo 916. se puede
amparar por medio de las acciones posesorias los bienes
races o los derechos reales constituidos en ellos. Con
excepcin hecha de las servidumbres discontinuas e
inaparentes. ya que stas no son susceptibles de ganarse
por prescripcin. el articulo 917 irldica que sobre las cosas
que no pueden ganarse por prescripcin. no puede haber
accin posesoria.

En cambio. las acciones posesorias. de acuerdo al

articulo 920. prescriben por regla general. en un ao. y es
prescripcin extintiva: muere por el hecho de no ejercerse
la accin.
7) La accin reivindicatoria es mueble o inmueble.
segn sea la cosa que se quiere reivindicar. En cambio.
las acciones posesorias son siempre inmuebles. segn se
desprende de su propia definicin.

m.

REQUISITOS NECESARIOS PARA ENTABLAR

UNA ACCION POSESORIA
197. - Enunciado.
Son tres los requisitos:
~~~fto}

Que la persona tenga la facultad de

entablar la accin posesoria. Esta persona es el poseedor:
pero no todos los poseedores pueden entablar estas acciones. El artculo 918 especfica los requisitos que debe
reunir el poseedor para interponerlas: a} posesin tranquila. o sea, til; b) continua; c) por un cierto tiempo (un
ao completo).

El derecho real de herencia no puede ampararse por

la accin posesoria, desde el momento que ella es una
universalidad Jurdica. pero nada obstara que se entable
para amparar un inmueble determinado.
Acciones del usufructuario. del usuario y del
habitador., Dice el articulo 922 eh su inciso l: "El usufructuario. el usuario y el que tiene derecho de habitacin. son hbiles para ejercer por s las acciones y excepciones posesorias. dirigidas a conservar o recuperar el
goce de sus respectivos derechos. aun contra el propietario mismo. El propietario es obligado a auxJliarlos contra
todo turbador o usurpador extrao, siendo requerido al
efecto".

El plazo de un ao debe ser contado. segn el artculo

920. desde el acto de molestia o embarazo inferido a la
posesin.

El usufructuario. el usuario y el habitador son meros

tenedores relativamente a la cosa; pero sobre sus respectivos derechos de usufructo. uso o habitacin son poseedores y para proteger estos derechos pueden entablar las
acciones posesorias.

Debe el poseedor haber posedo por s mismo durante un ao? No es necesario. ya que este plazo debemos
considerarlo en armona con los artculos 717 y 2.500que
permiten la agregacin de posesiones. Expresamente el
Inciso final del articulo 920 permite la agregacin de posesiones para ejercer estas acciones.

"Las sentencias obtenidas contra el usufructuario. el

usuario o el que tiene derecho de habitacin, obligan al
propietario; menos si se tratare de la posesin del dominio
de la finca o de derechos anexos a l: en este caso no
valdr la sentencia contra el propietario que no haya intervenido en el juicio" (artculo 922 inciso 2 11 ).
237

Abraham Klvel'$teln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Puede entablarse la accin posesoria entre comuneros? 51 un comunero entorpece la posesin de otro. no
podr entablarse la accin posesoria. porque entre comuneros no hay lugar a prescripcin; el turbador jams podr
adquirir por este modo.
Nuestros Tribunales han declarado en forma reiterada que entre comuneros no proceden las acciones
posesorias. 64
El Cdigo Civil chileno no contiene una disposicin
expresa que diga que entre comuneros no hay prescripcin ni que se suspenda entre ellos. como lo dice. por
ejemplo. respecto de los cnyuges; pero es evidente que
un comunero que invoca su carcter de tal, no podra
prescribir contra otro comunero pues en el hecho reconoce que su posesin no es exclusiva y la prescripcin supone posesin excluyente. Del mismo modo, un arrendatario no puede prescribir contra el propietario.
Mas uno y otro podran prescribir desde el momento
en que. dejando a un lado ese ttulo pretendan posesin
y posesin exclusiva. As. los herederos de un comunero
que se dan por dueos de la cosa que ste posea en
comn podran prescribir.
No es posible, por lo mismo, aplicar el articulo 917,
que se refiere a las cosas imprescriptibles por naturaleza. 65

64 C. La Serena, ROJ., T. 2. seco 2-, pg. 156: C. Concepcin,

RDJ., T. 4. seco 2-. pg. 85: C. Valdlvla. Gac. 1913. ter Sem . NII 518.
pg. 1.693: C. Talca. Gac. 1913. 2 D Sem . NII 1.086. pg. 3.141. C.
Valdlvla. Gac. 1914. ler Sem . ND 130. pg. 292.

Nota de la redaccin de la ROJ. a la sentencia citada en

primer lugar en la nota anterior.
65

238

Sntesis del Derecho ClvU. Blrnl9S

Tercer requisitO. Debe intentarse dentro de cierto plazo. es decir. es necesario que no haya prescrito (requisito
comn a toda aCCin).

El plazo es de un ao de posesin; luego las acciones

posesorias prescribirn en un ao; plazo que necesita el
otro para ampararse por la accin posesoria (artculo 920).
En el caso de la querella de amparo este plazo de un
ao se cuenta desde que se ha producido la molestia o
embarazo de la posesin.
Las que tienen por objeto recuperarla, expiran al cabo
de un ao completo, contado desde que el poseedor anterior la ha perdido.
En todo caso, si la posesin del usurpador es violenta
o clandestina, se empezar a contar desde que haya cesado la violencia o clandestinidad.
La prescripcin de las acciones posesorias no se suspende en favor de los Incapaces. Siendo esta prescripcin
que establece el artculo 920 de carcter especial, no se
suspende a favor de las personas enumeradas en el att-:culo 2.509 (artculo 2.524).
Conviene recordar que el artculo 2.524 tiene slo dos
excepciones: la accin rescisoria que dura cuatro aos (o
su residuo hasta completar el cuadrienio) y que se suspende en favor de los herederos menores (artculo 1.692);
y la accin de reforma del testamento. que dura tambin
cuatro aos. y que se suspende en favor de los legitimarios
que a la fecha de la apertura de la sucesin no tenan la
administracin de sus bienes (articulo 1.216).
Las acciones posesorias se tramitan en Juicios rpidos que reciben el nombre de interdictos.
239

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

IV. PRUEBA DE LA POSESION

198. - Generalldades.

Entablada la accin, debe acreditarse:

Que se es poseedor no interrumpido y tranquilo

durante un ao;

~Que la posesin le ha sido arrebatada.

Hay dos disposiciones que parecen hacerse Juego: el
artculo 924 que se refiere a la posesin de los derechos
inscritos: y el artculo 925 que se refiere a la posesin del
suelo.
Articulo 924: "La posesin de los derechos inscritos
se prueba por la inscripcin. y mientras sta subsista, y
con tal gue haya durado un ao completo no es admisible
ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnarla".
Articulo 925: i ,Se deber probar la posesin del suelo
_por hechos positlyos de aquellos a que slo da derecho el
dominio. como el corte de maderas. la construccin de
edificios. la de cerramientos. las plantaciones o sementeras, y otros de igual significacin. ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesin".
199.- Interpretaci6n de

108

articulos 924 y 925.

Algunos armonizan as estos dos articulos: el 924

contempla la forma de probar la posesin de todos los
derechos inscritos, con excepcin del dominio; en cambio,
el artculo 925 se refiere precisamente a la prueba de la
posesin del suelo.

Sntesis del Derecho CM. Bienes

El articulo 916, que define las acciones posesorias,

ha distinguido claramente entre el dominio y entre los
dems derechos reales constituidos sobre inmuebles. Al
hablar de dominio el legislador lo identifica con bien raz.
Luego, esta identificacin se aplica a la prueba de la posesin .. Si se trata de probar la posesin del dominio se
aplica el articulo 925, est o no inscrito el inmueble.
Objeciones a esta teora. El que el legislador identifique el derecho real de dominio. con la cosa sobre la cual
recae, no es tan preciso. Ha dividido las cosas en corporales e Incorporales; las cosas incorporales pueden ser
derechos reales, y entre stos est el dominio.

Adems, el artculo 924 no ha excluido el dominio, ya

que dice "la pOseslon de los derechos inscritos... ": y tan
derecho es el dominio como los dems derechos reales.
Por ltimo, esta opinin desarmoniza, o mejor, contradice la teora de la posesin inscrita contenida en los
articulos 686, 724 Y 2.505, aunque no este ltimo. 66
Don Humberto Trucco hace una distincin ms lgica
entre los l!rticulos 924 y 925: el artculo 924.;t ratara de la
prueba d .posesin de todo derecho real inscrito, aun el
dominio; en cambio, e1925;se referira a la prueba de la
posesin de los inmuebles o derechos reales no inscritos. 67
La teora del seor Trueco armoniza con la teora de
la posesin inscrita, pero tiene algunos vacios.

En nuestra legislacin, la inscripcin no acredita el

dominio, aunque Bello quera que con el tiempo se identificaran inscripcin y dominio; de haberse realizado esta
aspiracin de Bello, el artculo 925, segn la interpreta66

Los seores Ruperto Bahamondes. J. E. Montero. T.

Alvarez. etc .. se apoyan en las siguientes razones:
240

Vase "Repertorio... ". T. JI. pg. 243. nota 2.

67 Vase ROJ . T. 7. seco Derecho. pg. 136: y Repertorio ... ", T.

11, articulas 924 y 925. pgs. 241 y siguientes.

241

Abraham Klv8f$ten H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Sntesis del Derecho Civil. Bienes

cin del Sr. Trueco. no tendra aplicacin y slo vendra

a ser una disposicin transitoria: tampoco tendran aplicacin los articulos 726 y 729.

~Querella de restitucin.

En general. se ha aceptado la teora de don Humberto

Trueco: pero se le han hecho algunas modificaciones.

Acciones posesorias especiales:

al Denuncia de obra nueva.
bl Denuncia de obra ruinosa.
el Acciones posesorias relativas al goce de las aguas.

Que el articulo 924 se aplique a la prueba de la pesesin de los inmuebles inscritos y derechos inscritos en
general. no cabe duda.
Con respecto al articulo 925 se quila el carcter absoluto a la doctrina del seor Trueco: que dice que se
aplica a los inmuebles no Inscritos. y adems a otros
casos, como son los siguientes:
a) Cuando el poseedor inscrito tiene menos de un ao
de inscripcin, la posesin material le servir de prueba.68
bl Cuando hay dos inscripciones. se prefiere al que
est en posesin material.
e) Cuando los deslindes indicados en la prescripcin
no son exactos. Si hay discusin respecto a ellos. se prefiere al que est en posesin. ()9

~ Querella de restablecimiento.

Las tres primeras estn reglamentadas en el Ttulo

XIII: de las Acciones Posesorias especiales trata el Ttulo
XIV.

Respecto de las aguas, estn establecidas en el Cdigo respectivo.

Suerena de amparo.
201.- Generalidades.
Es la que tiene por objeto conservar la posesin d~
bienes races o de derechos reales constituidos en ellos.
Los objetivos que persigue estn indicados en el articulo 921:

V. ESTUDIOS DE LAS ACCIONES POSESORIAS

EN PARTICULAR
200.- Enumeracl6D.

Las acciones posesorias son:

68

Querella de amparo.

Ver fallos en ..Repertorio...... T. 11. art. 925. pg. 244. NI! 1.

69 Corte Suprema. ROJ .. T. 14. 2 a parte. seco la. pg. 70. (C. 6.
pg. 75).

242

1) Que no se le turbe o embarace la posesin.

2) Que se le indemnicen los daos que con los actos
de perturbacin se le hubieren causado.
3) Que se le d garantas contra el dao que fundadamente teme.
4) Que otorgue los medios de prueba al caso.
La Qyerella de amparo supone que el poseedor conserva an la posesin de la cosa. pero que ha sido molestado o perturbado en esta posesin.
243

Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

En cuanto al procedimiento; se rige por los

551 y siguientes del C. de P. Civil.

~rticulos

Se diri~e contra el que ha perturbado la posesin.

aunQue ste sea el propietario. porgue nadie puede hacerse JusUcia por s mismo.
9guereua de restituci6n.

202.- Generalidades.
Es la que Uene por obleto recuperar la posesin de
bienes races o de derechos reales constituidos sobre eUQs.
Segn el artculo 926 procede cuando un IndiyiduQ
ha sido injustamente despolado de la PQsesin de una
cosa. Su objeto es recuperar la posesin y obtener la in. demnizacin de perjuicios.
Cuando el poseedor inscrito es privado materialmente de su finca. no entabla la querella de resUtucin, sino
la de amparo. ya que no ha perdido la posesin.
En conformidad al artculo 927, inciso ro, esta accin
puede dirigirse no slo contra el usurpador, sino contra
todo el que deriva su posesin del usurpador, a cualquier
titulo que la haya adquirido.
Paralelo entre la querella de amparo !J la de restitucin. La de amparo tiene por objeto evitar actos de entor-

pecimiento; la de resUtucin recuperar la poseslQ~!, La de

amparo slo se dirige contra el autor del entorpecimiento;
de restitucin se puede dirigir en contra del que hizo el
despojo y contra toda persona cuya posesin derive la del
usurpador.
La querella de restitucin tiene un segundo objetivo:
la Indemnizacin de perjuicios. Puede ser demandado el
autor despoJante y el tercero de mala fe. Si hay varios
244

Sntesis del Derecho CM. BIenes

despoJan tes, la responsabilidad es solidaria (artculo 927

inciso 2).
Sobre estos aspectos, se ha fallado que "los interdictos o juicios posesorios denominados querella de amparo
y de restitucin son procedentes en derecho slo en cuanto por ellos se procura conservar o recuperar la posesin
de bienes races o de derechos reales consUtuidos en ellos,
ante actos atentatorios que la amagan, Imputables al
querellado ya sea que por ellos se trate de turbar o molestar, o que de facto se encuentra turbado o molestado
o se haya despojado al actor de esa posesin". 70
Tramitacin: En forma semejante a la de amparo (Libro
111, titulo IV, "De los interdictos", Cdigo de Procedimiento
CiviJ).
~)

Querella de restablecimiento.

203.- Generalidades.
El fundamento para entablarla no es propiamente un
amparo a la posesin, sino ms bien una sancin a la
violencia. De ah que antiguamente se le llamara querella
de despojo violento. No es verdaderamente querella
posesoria, porque tambin puede ejercerla el mero tenedor; ello se desprende del .t~jo l del artculo 928 que
indica que la querella de restablecimiento la puede entablar cualquier poseedor y aun el mero tenedor para restablecer las cosas a su estado anterior.
Se le puede definir diciendo que es aQuella accin Que
se otorga al que ha sido despolado violentamente de la
posesin o mera tenencia de un inmueble. y a fin de Que
se le restituya al estado en que estaba antes de esa vio-

70

C. TaJea. ROJ . T. 40. 2& parte, seco 2-, pg. 56.

245

Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

lencia. Tal concepto emana de los artculos 928 del C. C.

y 549 N" 3. del C. de P.C.

Diferencias con la querella de amparo y la de restltucl6n.

1) En la querella de amparo y restituclnes necesario
probar la posesin. En la de restablecimiento basta acreditar la mera tenencia.
2) Las de amparo y restitucin slo puede entablarlas
el poseedor til. pero no el vicioso. La de restablecimiento
puede entablarla el poseedor vicioso y aun el mero tenedor.
3) La querella de amparo y de restitucin prescriben
en un ao (aijculo .920); la de restablecimiento en seis
meses. segn el artculo 928. inciso 1".
4) La cosa juzgada en la querella de restablecimiento
es an mas dbil que en las acciones posesorias. Despus
de entablada sta. queda a salvo el derecho del querellante o el querellado para que entablen la accin posesoria
correspondiente: todava ms. despus se podra entablar
la accin reivindicatoria (artculos 563 y 564 C.P.C.).
Se plante en un tiempo la cuestin de si esa accin
proceda tambin con respecto a la posesin o mera tenencia de las cosas muebles: la duda surga de la letra del
artculo 928. El artculo 549 del C. P. Civil zanj definitivamente este problema al decir que la querella de restablecimiento slo procede con respecto a la posesin de
bienes races o de derechos reales constituidos en ellos.

4) Acciones posesorias especiales.

204.- Enumeracl6n.

Son: ) denuncia de obra nueva': artculos 930 y. 931;

tbIDdenuncia de obra ruinosa: artculos 932 y 93~ ac~nes posesorias desUnadas a la proteccin de las aguas:
246

Sntesis del Derecho CM. Bienes

artculos 936 Y944. suprimidos. y actualmente en el Cdigo

de Aguas.
205.- Reglas comunes.

1) La Jurisprudencia ha resuelto que no es aplicable

a estas acciones especiales elrtculo 918, que exige un
ao completo de posesin traI1qull~ en atencin a que
est comprometido el inters pblico.
2) El ~cu.o 946' contempla el caso en que haya
pluralidad de querellados o de querellantes .. O sea. obligaciones con pluralidad de sujetos. Cuando hay pluralidad
de querellados existen dos obligaciones lt,Q,cJso 1):

a) Una de destruccin o reparacin de una obra; Esta

obligacin es indlvisible:,.9 se destruye o no; o se repara
o no. Se puede entablar contra todos los querellados o
contra uno slo de ellos.

QJ Obligacin de indemnizacin de perjuicios. Se ha

seguido la regla general. y la obligacin es simplemente
conjunta. El querellante puede exigir a cada querellado
una cuota igual. sin perjuicio de que los gravados con
esta indemnizacin la dividan entre s a prorrata de la
parte que tenga cada uno en la obra.
Cuando hay pluralidad de querellantes tambin existen dos obligaciones (inciso 2):
a) Cada uno podr pedir la prohibicin. destruccin
o enmienda de la obra;
b) Cada uno podr pedir indemnizacin. pero slo por
el dao que ha sufrido, a menos que legitime su personeria
relativamente a los otros.
3) Las acciones concedidas en este ttulo no tendrn
lugar contra el ejercicio de una servidumbre legtimamente constituidatrtculo 947).
247

Abraham K1v8fSteh H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _--.-_ _ __

206.- a) Denuncia de obra nueva.

El objeto es obtener que se prohiba toda obra nueva

sobre el suelo de que est en posesin y asimismo la que
embarace el goce de una servidumbre legtimamente constituida sobre el predio sirviente.

Sl'ntesls del Derecho GlvH. Bienes

ficios o construcciones entorpezca el ejercicio de la posesin.

Veremos que los objetivos son mayores, al estudiar
las obras ruinosas denunciables.
Obras ruinosas derumcia.bles (~rt.,culos 932 y 935),:

Estos dos objetivos se indican en el articulo 930 inciso ID y 931 inciso 1D.
Son obras nuevas denunciables las que construidas
en el predio sirviente embarazan el goce de una servidumbre constituida en l.
Son igualmente denunciables las construcciones que
se trata de sustentar en edificio ajeno. que no est sujeto
a tal servidumbre.
Se declara especialmente denunciable toda obra
voladiza que atraviesa el plan vertical de la lnea divisoria
de dos predios. aunque no se apoye sobre el predio ajeno,
ni d vista, ni vierta aguas lluvias sobre l (artculo 931 l.
Esta enumeracin es meramente ejemplar.
Obras nuevas no denunciables: "las necesarias para
precaver la ruina de un edificio, acueducto, canal, puente, acequia, etc., con tal que en lo que puedan incomodarle
se reduzcan a lo estrictamente necesario, y que, terminadas, se restituyan las cosas al estado anterior, a costa del
dueo de las obras. Tampoco tendr derecho para embarazar los trabajos conducentes a mantener la debida limpieza en los caminos. acequias, caeras. etc." (artculo
930, incisos 2 0 y 30).
Tienen tramitacin especial en el Cdigo de Procedimiento CIvil, en sus artculos 565 y siguientes.
207. - b} DenUDcia de obra ruinosa.

Tiene por objeto evllar que el mal estado de los edi248

1)

Los edificios y construcciones que amenacen rul-

na.
2) Los rboles mal arraigados o expuestos a ser derribados por casos de ordinaria ocurrencia.
Los objetivos que persiguen son: a) obtener la destruccin del edificio ruinoso; o b) repararlo. si lo admite;
y el si el dao que se teme es de gravedad. obtener que el
dueo rinda caucin para indemnizarlo de los daos que
pueda causar.
Las reparaciones deben ser hechas por el querellado;
pero si ste no las hace, las har el querellante en la
forma indicada en los artculos 930 y 933.
El edificio que amenaza ruina debe ser destruido.
Pero qu sucede si el edificio que amenazaba ruina
se derrumba?
El Cdigo distlngue \(lltt:.iculo 934)1
a) SI se ha derrumbado antes de notificarse la demanda. no hay derecho a indemnizacin (sancin al querellante negligente);
b) SI se ha derrumbado despus de notificada la demanda. debe hacerse una nueva distincin:
1) Si se debi a un caso fortuito no habr lugar a
indemnizacin a menos de probarse que el caso fortuito.
sin el mal estado del edificio no lo hubiera derribado;

249

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Sntesis del Derecho Civil. Bienes

2) Si es por su culpa. indemnizar de todo perjuicio

a los vecinos.

hortali7..8.s o flores a menos distancia que la de cinco decmetros.

La accin para pedir la destruccin de la obra ruinosa no prescribe mientras subsista el temor de que la obra
pueda derrumbarse. As dice el articulo 950. inciso 2:
"Las dirigidas a precaver un dao no prescriben mientras
haya justo motivo de temerlo".

Silos rboles fueren de aquellos que extienden a gran

distancia sus races, podr el Juez ordenar que se planten
a la que convenga para que no daen a los edificios vecinos: el mximum de la distancia sealada por el juez ser
de cinco metros.

Vase asimismo el artculo 2.323, que reglamenta el

aspecto delictual de las obras ruinosas.

Los derechos concedidos en este articulo subsistirn

contra los rboles, flores u hortalizas plantadas, a menos
que la plantacin haya precedido a la construccin de las
paredes" (artculo 941).

TramitaciTt Como el edificio u obra ruinosa puede

derrumbarse en cualquier momento, es el interdicto de
tramitacin ms rpida (articulas 571 y siguientes del
Cdigo de Procedimiento Civil).

208.- el Acciones posesorias especiales destinadas

a proteger el goce de las aguas.
Trataban de estas acciones los articulas 936 a 944.
Sin embargo la mayora de estas disposiciones fueron
derogadas por el Cdigo de Aguas (Decreto N 435. de
1982, del M. de Justicia).
En resumen, slo quedan vigentes en el Cdigo Civil
el artculo 937 con su nico inciso y los artculos 941, 942
Y 943 que dicen lo siguiente:
"Ninguna prescripcin se admitir contra las obras
que corrompan el aire y lo hagan conocidamente daoso"
(artculo 937).
"El dueo de una casa tiene derecho para impedir
que cerca de sus paredes haya depsitos o corrientes de
agua o materias hmedas que puedan daarlas.
Tiene asimismo derecho para Impedir que se planten
rboles a menos distancia que la de quince decmetros ni
250

"Si un rbol extiende sus ramas sobre suelo ajeno o

penetra en l con sus races, podr el dueo exigir que se
corte la parte excedente de las ramas y cortar l mismo las
races.
Lo cual se entiende aun cuando el rbol est plantado
a la distancia debida" (articulo 942).
"Los frutos que dan las ramas tendidas sobre terreno
ajeno, pertenecen al dueo del rbol; el cual, sin embargo,
no podr entrar a cogerlos sino con permiso del dueo del
suelo. estando cerrado el terreno.
El dueo del terreno ser obligado a conceder este
permiso; pero slo en das y horas oportunas, de que no
resulte dao" (articulo 943).
Sin embargo. la derogacin de los articulos mencionados por el Cdigo de Aguas. no es tan absoluta, pues
algunos de ellos han reaparecido ntegramente en este
ltimo cuerpo legal; as, los artculos 936, 937, 938, 939
Y 940 del Cdigo Civil corresponden a los artculos 123 y
129 de la nueva legislacin y en los respectivos arUcu 108
civiles se indica que han sido suprimidos, pero no derogados, que es lo que efectivamente ocurri.
251

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

209.- Accl6n popular.

Los articulos 948. 949 Y 950 conceden en ciertos

casos acciones populares. Se conceden estas acciones a
las personas y en las condiciones indicadas en el articulo
948. inciso 111
"La municipalidad y cualquiera persona del pueblo
tendr en favor de los caminos. plazas y otros lugares de
uso pblico. y para la seguridad de los que transitan por
ellos. los derechos concedidos a los dueos de heredades
o edificios privados".
El Inciso segundo del mismo precepto. manifiesta que
el denunciante recibir una recompensa.
"Las acciones municipales o populares se entendern
sin perjuicio de las que competan a los inmediatos Interesados" (articulo 949).

CAPITULO IX

DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA
1. Introduccin

11. Generalidades
210.- Prescripci6n de estas acciones posesorias
especiales.

111. Constitucin del Fideicomiso

Se refiere a ello el artculo 950. que distingue:

IV. Efectos de la Propiedad Fiduciaria

a) Las que tienen por objeto Indemnizar un dao.

prescriben para siempre al cabo de un ao completo (inciso 1).
b) Las dirigidas a precaver un dao no prescriben
mientras haya justo motivo de temerlo. Ejemplo: la denuncia de obra ruinosa (inciso 2).
La denuncia de obra nueva prescribe en un ao; pero
queda a salvo el derecho para entablar la accin reivindicatoria. salvo que la obra nueva haya constituido una
servidumbre legal (incisos 3 11 y 4 11 ).

252

V. Extincin del Fideicomiso

CAPITULO IX
DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA
l. INTRODUCCION

211.- Limitaciones de domiDio.

El Titulo VIII del Libro 11 del Cdigo Civil trata "De las
limitaciones del dominio y primeramente de la propiedad
fiduciaria" (articulos 732 y siguientes).
El dominio estar limitado cada vez que le falte alguna de sus caractersticas que le son esenciales.
Estas limitaciones pueden ser legales, cuando provienen de la ley (Ej.: el usufructo (derecho legal de goce a
partir de la Ley NII 19.585, de 26 de octubre de 1998) del
padre sobre los bienes del hijo. las servidumbres legales)
o voluntartas. cuando han sido establecidas por un hecho
del hombre en virtud de un acto jurdico.
En general . .e puede ~cir Que eldominla se encuen.tD~!lIlll~O ,toda-\le,Z.,. gm;"sehaya ,.cans! tuido so!,.re_una
. cosa ~n~!:~~ho reaLaJaXQr,.deJ!!la persona que no sea
el dueo.
,. .
. , '- .",..
..-- --

------....
256

Abraham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Sntesis del Derecho ClvI. BIenes

Al respecto el articulo 732, dispone: "El dominio puede ser limitado de varios modos:

ficarse una condicin: La constitucin de la propiedad

fiduciaria se llama frdei.comiSo" (articulo 733).

}I'.- Por haber de pasar a otra persona en virtud de

una condicin.

El elemento indispensable en la propiedad fiduciaria

es la existencia de una condicin: sin este requisito de la
esencia no existe. no hay fideicomiso o degenera en otra
institucin (aplicacin amplia del articulo 1.444).

2.- Por el gravamen de un usufructo, uso o habitacin, a que una persona tenga derecho en las cosas que
pertenecen a otra.
3.- Por las servidumbres".

En el Libro 11 del Cdigo civil se reglamenta el fideicomiso. el usufructo. el uso y la habitacin.

En el Libro IV se contemplan algunos derechos reales
que tambin pueden gravar el dominio. como ser la hipoteca. la prenda y el censo: de ah que se diga que estos
contratos constituyan un principio de enajenacin.
Estas limitaciones del dominio son realmente derechos reales que debilitan los elementos que caracterizan
al dominio. el ms completo de los derechos reales. El
usufructo. por ejemplo. consiste en la separacin de las
facultades del propietario: el uso y el goce de la cosa
pertenecen al usufructuario. en tanto que el propietario
slo conserva la facultad de disposicin (artculo 764). Los
derechos de uso y habitacin son usufructos ms restringidos (artculo 811). La servidumbre es un gravamen
impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de
distinto dueo (articulo 820). Del fideicomiso pasamos a
ocupamos a continuacin.

n. GENERALIDADES
212.- Definici6n.
"Se llama propiedad [uiuciaria la que est suieta al
gravamen de pasar a otra persona. por el hecho de ved256

213.- Reseda blst6rlca.

La propiedad fiduciaria tiene su origen en el Derecho
Romano y nace como consecuencia de la diferente situa-

cin jurdica de los peregrinos con respecto a los ciudadanos romanos. Los peregrinos no podan suceder por
causa de muerte. de ah que cuando una persona quera
dejar sus bienes a un peregrino. como no poda hacerlo en
forma directa. se los dejaba a un ciudadano romano (fiduciario) para que ste se los entregara al peregrino
(fideicomisario).
Posteriormente. en tiempos de Justiniano, se reglamentan las acciones del fideicomisario en contra del fiduciario.
Por ltimo. el fideicomiso toma su forma actual cuando se establece que el ciudadano romano no entregar los
bienes inmediatamente despus de la muerte del causante, sino ms tarde. al cumplirse una condicin.
En la Edad Media. con el rgimen feudal, el fideicomiso. especialmente el perpetuo, alcanz un gran auge,
ya que esta institucin permita que los bienes se mantuvieran dentro de una misma familia y que el primognito
adquiriera los bienes con dicho objeto.
Don Andrs Bello trat de moldear esta institucin
antiliberal con los conceptos clsicos que inspira nuestro
Cdigo Civil y elimin del fideicomiso todo aquello que
impidiera la libre circulacin de los bienes. As, el articulo
257

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

739 establece -en su texto actual- que pasado cinco aos

la condicin se reputa fallida; el artculo 747 prohibe los
mayorazgos, vinculaciones y fideicomisos perpetuos, yel
artculo 745, los fideicomisos sucesivos.

. En resumen, la forma como la propiedad fiduciaria est reglamentada en nuestro Cdigo Civil ,no es obstculo a la libre enajenacin de las propiedades.

m. CONSTITUCION DE FIDEICOMISO
214.- Requisitos.
El fideicomiso requiere la concurrencia de tres requisitos:
1) Que los bienes sean susceptibles de darse en fideicomiso,

2) Que existan dos personas: el fiduciario y el

fideicomisario, y
3) Que exista una condicin en virtud de la cual pase
la propiedad del fiduciario al fideicomlsario.
215.- Primer requisito. Cosas que pueden darse
en fideicomiso.
El articulo 734 di~pone que: "No puede consti\uirse
fideicomiso sino sobre'1a totalidad de u9a herenci~ o sobre una /6uota determinada de ella~\ o "sobre uno o ms
cuerpos ciertos".\~
Las cosas consumibles no pueden ser objeto de fideicomiso; pero si el fideicomiso se constituye sobre una
herencia o una parte de ella. no hay inconvenientes para
que algunas cosas sean consumibles. La cuestin se plan258

Sfntesls del Derecho CM. Bienes

tea cuando el fideicomiso se establece sobre una cosa

singular: entonces debe ser una especie o cuerpo cierto y
no consumible.
Excepcionalmente, si a un Banco le toca administrar
bienes constituidos en fideicomiso, y si ste consiste en
cosas fungibles (entre las cuales estn las consumibles),
valdr el fideicomiso (arts. 48 NI' 8 y 52 de la Ley General
de Bancos, O.F.L. N 252).
216.- Constitucin de la propiedad fiduciaria.
Oe acuerdo al articulo 735~ la constitucin del fideicomiso es un acto esencialmente solemne. recae sobre
muebles o inmuebles. por acto entre vivos o por sucesin
por causa de muerte. Si se constituye por acto entre vivos,
debe otorgarse en instrumento pblico; si se constituye por
acto de ltima voluntad, se har por testamento. El acto
entre vivos puede ser gratuito u oneroso.
Adems. como 10 dispone el propio articulo 735. y lo
repite el N 2 del articulo 52 del Reglamento del Conservador de Bienes Races, "la constitucin de todo fideicomiso que comprenda o afecte un inmueble. deber inscribirse en el competente Registro" (en el de Hipotecas o
Gravmenes).
Tratndose de actos entre vivos, la inscripcin deun doble papel: es tradicin. porque va a haber
transferencia de dominio y es adems solemrdad..
semp~a

Si el fideicomiso se ha constituido por testamento, la

inscripcin slo desempea el papel de solemnidad; no es
tradicin, ya que en este caso ha operado la sucesin por
causa de muerte y ya hemos dicho nosotros que no puede
adquirirse un cosa sino por un modo.
259

AbfOhom IOversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

217.- Puede adquirirse el fideicomiso por

prescripcl6n?
Algunos autores.lJ. Clemente Fabres. Barros Errzurtz y
Luis Claro Solar) estiman que ello es posible por cuanto el
articulo 2.512 dispone que "los derechos reales se adquieren por la prescripcin de la misma manera que el dominio..... y entre las excepciones ah contempladas no figura
el fideicomiso.
Don Arturo Alessandri Rodrguez, por su parte. opina
que el fideicomiso no puede adquirirse por prescripcin.
pues no concibe que se posea una cosa con el nimo de
restituir la cosa al cumplirse la condicin: adems al decir
el articulo 735 ;q ue el fideicomiso no puede constituirse
sino por los dos medios all contemplados. quedan excluidos los otros medios, porque este precepto es prohibitivo
y slo excepta de la prohibicin los dos medios ya Indicados; por ltimo. dice el seor Alessandri. en el usufructo se Indica expresamente que puede adquirirse por prescripcin.mientras que en el fideicomiso nada se dice al
respecto (~tculo 766 ' N 4).
Sin embargo. parece que esta solucin no es la exacta: la prescripcin tiene lugar cuando en la constitucin
de la propiedad fiduciaria ha habido algn vicio. y en
consecuencia. el propietario fiduciario es slo poseedor de
su derecho. As. por ejemplo, el fideicomiso puede adquirirse por prescripcin cuando se ha constituido sobre una
cosa.aJena; en cambio. la constitucin del fideicomiso por
prescripcin no es posible. porque la constitucin no se
crea por obra del tiempo, sino nicamente por alguno de
los dos medios que indica el artculo 735.
218.- Segundo requisito: personas que intervienen
en el fideicomiso.
La persona que adquiere la propiedad al constituirse
260

Sntesis del Derecho CM. Bienes

el fideicomiso con el gravamen de restituirla a otra cuando se cumpla la condicin. es el propietario ftduciaTio: la
persona que adquiere la propiedad cuando se cumple la
condicin se llama fldeicomisario.
Adems est el constituyente. o sea. la persona que
constituye el fideicomiso. pero ste no interviene con posterioridad.
219.- Al Propietario fiduciario.
Es la persona que tiene la propiedad sujeta al gravamen de pasar a otra persona por el hecho de verificarse
una condicin. El articulo 742 permite que el consliluyente nombre varios fiduciarios o fideicomlsarios. pero
stos no pueden ser sucesivos, es decir. no pueden ser
llamados al goce de la cosa uno en pos de otro. sino que
todos los fiduciarios nombrados deben gozar de la cosa'
conjunta o simultneamente y todos los fldeicomlsarios
deben adquirirla en la misma forma.
220.- Falta de fiduciario.
El o los propietarios fiduciarios deben exisUr en el momento de consUtuirse el fideicomiso. La falta del fiduciario
produce diversos efectos. segn falte antes o despus que
se le defiera el derecho.
a) SifaUa antes que se le deftera el derecho, hay que
atender a si el consutuyenle o lestador ha designado o no
substituto.
Si falta el fiduciario y se ha designado substituto. la
propiedad fiduciaria pasa a ste.
Si falta el fiduciario y no se ha designado substituto;
es necesario distinguir si hayo no lugar al acrecimiento
(articulo 750).
261

Abraham Klverstein H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Slntesls del Derecho ClvH. tilo, lO:.

En conformidad al artculo 1.148 el acrecimiento no

tiene lugar sino cuando han sido designados varios propietarios fiduciarios y han sido llamados todos juntos a la
totalidad de la asignacin fiduciaria. sin indicacin de
cuota.

Agrega el artculo 738 que "el fideicomiso 811pOIll'

siempre la condicin expresa o tcita de existir el lidl
comisario. o su substituto. a la poca de la restitucin. A
esta condicin de existencia pueden agregarse otras
copulativa o disyuntivamente".

. Si hay lugar de acrecimiento. esto es. si hay varios

fiduciarios y falta uno, la porcin del que falta se junta
con las dems.

Es necesario tambin tener presente que. al igual que

el fiduciario. el fideicomisario puede ser tanto una personajuridica como una persona natural: ambas son perfectamente capaces.

Si el constituyente no ha deSignado substituto ni hay

lugar a acrecimiento,(ya sea porque hay un solo fiduciario. o habiendo varios. ha sido determinada la cuota de
cada uno de ellos). dispone eVarticulo 748 que el constituyente. que es dueo absoluto, pasa a ser propietario
fiduciario. si viviere. o sus herederos.
b} SiJalta el propietario fu1uciruio despus de haberse
deJerido elftdeicomiso (por haber fallecido o por otra causa), la cosa no puede pasar al fideicomisarlo. porque an
no se cumple la condicin. Como la propiedad fiduciaria
es transmisible (artculo 751) pasa el derecho a los herederos del fiduciario. los cuales debern restituirla al
fideicomisario cuando se cumpla la condicin.

221.- B) Fldelcomlsario.
Es la persona que tiene la expectativa de llegar a ser
dueo perpetuo y absoluto de la cosa. siempre que se
cumpla una condicin.
A diferencia del propietario fiduciario, no es condicin necesaria que el fideicomtsario exista al momento de
constituirse el fideicomiso. As resulta del artculo 737
que dispone que "el fidelcomisario puede ser persona que
al tiempo de deferirse la propiedad fiduciaria no existe,
pero se espera que exista".
262

222.- PluraUdad de fldeicomlsario8.

El que constituye un fideicomiso puede nombrar no
slo uno, sino dos o ms fiduciarios y dos o ms fldeicomisarios (artculo 742). Tampoco hay inconveniente para
que los fideicomisarios sean personas que no existan.
siempre que se espere su existencia; lo permite el ,prtculo
746. Y en este caso los fideicomisarios irn entrando en el
goce de la cosa a medida que se vaya cumpliendo la condicin.
Sin embargo. el legislador prohbe los fideicomisos
sucesivos ,(artculo 745); slo autoriza que todos los fideicomisarios sean llamados a gozar de la cosa en forma
simultnea. La sancin debiera ser la nulidad absoluta.
ya que el articulo 745 es prohibitivo. pero con arreglo al
artculo 10 debe aplicarse la sancin especial que el propio artculo 745'seala: si de hecho se constituyen dos o
ms fideicomisos sucesivos. adquirida la cosa constituida
en fideicomiso por el primer fideicomisarlo. se extingue
para siempre la expectativa de los dems.
223.- Falta de fldeicomlsario.
Es Indispensable distinguir si falta antes de cumplida
la condicin. o despus de verificada sta.
263

Sntesis del Derecho CM. Bienes

Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

a) Si falta antes que se cumpla la condicin. se ha

designado substituto, ste pasa a ocupar el lugar del
fideicomisario. Si no hay substituto, el fideicomisarto, con
arreglo al .a rticulo 762, f iada trasmite a sus herederos, ni
siquiera su expectativa de llegar alguna vez a ser dueo
de la cosa; lisa y llanamente, se consolida la propiedad del
propietario fiduciart6, porque ha fallado la condicin. Y
como el fiduciario es dueo de la cosa bajo condicin
resolutoria, y ha fallado sta, pasa a ser dueo absoluto
de la cosa dada en fideicomiso.
Los artculos 743 y 744 se refieren a los substitutos,
es decir, a las personas a quienes pasan los derechos si
el fideicomisario fallece antes que se le defiera el derecho.
La substitucin puede ser vulgar o fideicomisaria
(artculo 1.156); En materia de propiedad fiduciaria, la
.substitucin slo puede ser vulgar, es decir, nicamente
puede tener lugar cuando el fideicomlsario o el fiduclarig"
falta antes de que se le defiera su derecho {i:lftculo 762),
Si se aceptara substitutos fideicomisarios (que "es aquella
en que se llama a un fideicomisario, que en el evento de
una condicin se hace dueo absoluto de lo que otra
persona posea en propiedad fiduciaria", articulo 1.164),
en el hecho significara establecer fideicomisarios suceivos, prohibicin que sienta expresamente el artculo 745.

Por ltimo, en materia de substitucin es preciso

recalcar que no hay ms substitutos que los que expresamente ha designado el constituyente; no hay substituCion~s
subentendidas; adems, pueden nombrarse varios subsUtutos que sean llamados sucesivamente uno a falta de
otro. Es 10 que resulta de los artculos 743 Y 744.
b) SiJalta elftdeicomisariD una vez verifICada la condicin. no se presenta ningn problema; traspasa el derecho a sus herederos, de acuerdo a las reglas generales de
la sucesin por causa de muerte.
264

224.- Tercer requisito. Existencia de una

condlcl6n.

Hemos visto ya que el articulo 738 dispone que: "El

fideicomiso supone siempre la condicin expresa o tcita
de existir el fideicomisario, o su substituto, a la poca de
la restitucin. A esta condicin de existencia pueden
agregarse otras copulativa o disyuntivamente".
Sabemos que condicin es todo hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un
derecho, y que se caracteriza por la incertidumbre de la
realizacin. El fideicomiso lleva en s la incertidumbre, y
sta es su fundamental diferencia con el usufructo: el
usufructo siempre termina, mientras que la terminacin
del fideicomiso es eventual. ya que la restitucin no siempre es seguro que se verifique.
La diferencia entre plazo y condicin reside, pues, en
la certidumbre o incertidumbre que un hecho futuro acaez, ca o no. Sin embargo, en el Libro 1II del Cdigo Civil se
hace intervenir a otro elemento: la determinacin. As, el
artculo 1.083 dice: "El da incierto e indeterminado es
siempre una verdadera condicin. y se sujeta a las reglas
de las condiciones". Cuando se hace una asignacin a da
incierto, se constituye un fideicomiso; igualmente, las asignaciones a este da incierto, sea determinado o no, son
siempre condicionales; y finalmente, la asignacin desde
cierto da. pero indeterminado, es condicional y envuelve
la condicin de existir el asignatario ese da, como lo dice
el artculo 1.085, que en su inciso 2 0 agrega: "SI se sabe
que ha de existir el ~slgnatario en ese da (como cuando
la asignacin es a .favor de un establecimiento permanente), tendr lugar lo prevenido en el inciso 10 del artculo
precedente" ,

A todas estas disposiciones se remite el artculo

741.
265

Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _~--------

srntesls del Derecho CIvI. Bienes

Determinar si una asignacin es usufructo o fideicomiso es una cuestin que debern resolver los jueces en
cada caso particular.

de cinco aos en cumplirse, se tendr por fallida, a menos

que la muerte del fiduciario sea el evento de que penda la
restitucin. Estos cinco aos se contarn desde la delacin de la propiedad fiduciaria".

El articulo 738, fundamental en esta materia, permite en su parte final, que a la condicin de que exista
el fideicomlsario a la poca de la restitucin, puedan
agregarse otras condiciones copulativa o disyuntivamente.
Las condiciones copulativas son aquellas que estn
destinadas a cumplirse conjuntamente: si una falla, no
tiene lugar la restitucin. Ejemplo: "lego esta casa a Pedro
para que se la entregue a Juan si se recibe de Abogado y
si se casa". Todos estos hechos deben realizarse dentro de
los cinco aos siguientes a la delacin de la propiedad
fiduciaria de manera que si Juan se casa o se recibe de
Abogado, con posteriortdad a la fecha, tampoco tiene
derecho (articulo 739).
Las condiciones disYWltivas .son aquellas que estn
destinadas a cumplirse la una o las otras. Ejemplo: "lego
esta casa a Pedro para que la entregue a Juan si se casa
o si se recibe de Abogado".
Basta con la realizacin de uno solo de los hechos
(dentro del plazo de cinco aos) para que Juan adquiera
la casa.
En todo caso ser menester que el fideicomisario exista
al tiempo de la restitucin, porque la condicin tcita que
supone la ley concurre copulativamente con todas o con
una de las sealadas por el constituyente.
225.-lIomento en que debe cumpUne la
condic16n que pende la restltuc16n
de un fldelcomlao.

El articulo 739 establece que: "Toda condicin de que

penda la restitucin de un fideicomiso, y que tarde ms
266

El articulo 739 no hace sino repetir lo dispuesto en

los articulos 962 y 1:087.
La nica excepcin que presenta la regla del articulo
739 est contemplada en el mismo precepto: cuando el
evento de que pende la restitucin es la muerte del fiduciario, no se reputa falUda en el lapso de cinco aos. Es
lgico esta solucin, pues el fidelcomisario, teniendo Inters en la muerte del propietario fiduciario, habra recurrido a medios tlcltos a fin de llegar a ser dueo.
IV. EFECTOS DE LA PROPIEDAD FmUCIARIA

226.- Enunciado.

Por efectos de una institucin jurdica entendemos

los derechos y obligaCiones que engendra para las personas que Intervienen en el acto o contrato.
En la propiedad fiduciaria, los efectos deben radicarse en las personas que juegan en la institucin misma.
esto es, en el fideicomisario, en el propietario fiduciario.
y aun en el consutuyente.
A) Derecho. y obU,acionetJ del fiduciario.

227.- n Derechoa.

En la propiedad fiduciaria existe un solo derecho. el

de propiedad. radicado primero en manos del propietario
fiduciario, bajo condicin resolutoria, y que luego debe
pasar a manos del fideicomlsario.
267

Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Siendo al propietario fiduciario dueo de la cosa, tiene una serie de derechos sobre ella; para empezar, el
artculo 893 ' expresamente le otorga la accin reivindicatoria. para defender su propiedad.
Sin embargo. el legislador a cada momento le va recordando que su derecho es temporal: de ah resultan sus
obligaciones.
Del hecho de ser el fiduciario dueo de la cosa. resultan las siguientes consecuencias:
228.- 1) El fideicomiso puede traspasarse.

El articulo 751 dispone expresamente en su inciso 1

que "la propiedad fiduciaria puede enajenarse entre vivos
y transmitirse por causa de muerte. pero en uno y otro
caso con el cargo de mantenerla indivisa. y sujeta al gravamen de restitucin bajo las mismas condiciones que
antes". Esta Indivisin forzada tiene por objeto proteger
las expectativas del fideicomiso. y como tal, constituye
una excepcin a la regla del artculo 1.317.
Contina el articulo 751 diciendo en su inciso 2 -que
el fideicomiso "no ser. sin embargo. enajenable entre
vivos. cuando el constituyente haya prohibido la enajenacin: ni transmisible por testamento o abintestato. cuando el da prefijado para restitucin es el de la muerte del
fiduciario; y en este segundo caso si el fiduciario la enajena en vida. ser siempre su muerte la que determine el
da de la restitucin".
Es lgico que no sea transmisible el derecho del pro-

pietario fiduciario. cuando el da prefijado para la restitucin es el de su muerte. SI la condicin resolutoria del
derecho del fiduciario es su muerte. quiere decir que faJlecldo el fiduciario pasa la propiedad al fidelcomlsarlo y
cesa. por tanto. el derecho del fiduciario: luego. si se ha
268

Sintesls del Derecho CIvI. Bienes

extinguido su derecho. nada tendr que transmUlr a sus

herederos.
229.- 2) El Bduclarlo puede ,ravar su propiedad.
SI el propietario fiduciario puede enajenar su propiedad. con mayor razn podr gravarla con un derecho real
hipotecario, con una servidumbre o con un censo. Todo
ello lo permite el artculo 757'pero con el deseo de proteger al fideicomlsario. ordena que el gravamen puede
establecerse nicamente cumpliendo con ciertas condl~
ciones:
a) Autorizacin judicial dada con conocimiento de
causa. y
b) Audiencia de -las personas enumeradas en eL;U h
tculo 761: el propio ftdeicomisarlo. o si ste es una
persona que an no existe, los que sern sus ascendl~ntes. los representantes de las personas jurdicas,
cuando ellas son los fideicomisarios y por ltimo, el
defensor de obras pas, cuando el ftdeicomlsarlo fuere
a favor de un establecimiento de beneficencia.
SI de hecho se crean estos gravmenes sin cumplir
estas formalidades, la sancin es lainoponibilidad de ellos
al fldelcomisarlo, es decir, ste no ser obligado a
reconocerlos. Lo dicho resulta del propio art.iculo 757.
230.- 3) Facultad de administracin.
El fiduciario tiene derecho a la libre administracin
de la propiedad fiduciaria. y en tal carcter podr mudar
su forma, pero conservando su integridad y valor. Siendo
un administrador. responde de los menoscabos y deterioros que provengan de su hecho o culpa (artculo 758). No
indicando el legislador el grado especial de culpa de que
responde. debemos concluir que responde de la culpa leve.
269

Abfahom I<lversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

231.- 4) Dencho a 'OAr de loa frutos.

I

No hay dudas reSpecto a ellos. ya que el dueo de

una cosa. es dueo de lo accesorio. Adems. el artculo
754 dice que: "El propietario fiduciario tiene sobre las
especies que puede ser obligado a restituir. los derechos
y cargas del usufructuario. con las modificaciones que en
los siguientes artculos se expresan~. Y el usufructuario.
de acuerdo con los artculos 781 y 790. tiene derecho a
los frutos naturales y civiles de la cosa fructfera.
232.- m ObU,aclones.

Sus obligaciones son consecuencia de que su propiedad est sujeta a la condicin resolutoria. consistente en
que debe pasar a manos del fideicomisario a la poca de
la restitucin.
233.- 1) Faccl6n de inventario.

Para poder restituir la cosa. est obligado el fiduciario a practicar inventario solemne de los bienes que ha
recibido. en las mismas condiciones que el usufructuario
(articulo 754).
Sin embargo. no est obligado. como el usufructuario. a rendir caucin de conservacin y restitucin~ salvo
que las personas indicadas en eC~..761 lo exijan y
el juez acceda (providencia conservativa). As lo dispone el
artculo 755.
234.- 2) CoD8ervacl6n de la cosa.

El fiduciario debe conservar la cosa y restituirla en el

momento de verificarse la condicin de la cual pende su
derecho. Responde hasta de la culpa leve por todo menoscabo sufrido por la cosa y que provenga de su hecho o
culpa (articulo 758).
270

Sintesls del Derecho Civil. Bienes

Puede ocurrir que durante su administracin la cosa

requiera mejoras o reparaciones. Para saber quin debe
pagar estas mejoras o expensas debemos distinguir entre
las obras. mejoras o expensas necesarias ordinarias de
conservacin y cultivo. expensas necesarias mayores y las
no necesarias. ya sean tiles o voluptuarias.
a) Las rntdoras ordi.na.rias de conservacin y cultivo o
fructuarlas. es decir. aquellas formadas por los gastos
necesarios para hacer producir la cosa. son de cargo del
fiduciarie. sin que pueda exigir nada por ellas al fideicomisario (artculos 795 y 796 en relacin con el artculo
754). Tambin debe pagar el fiduciario las cargas y pensiones peridicas. los impuestos fiscales y municipales
que pesan sobre la cosa (articulos 796 y 754).
b) Las reparaciones o mejoras extroordinarias o mayores son aquellas "que ocurren por una vez o a largos

intervalos de tiempo. y que conciernen a la conservacin

y permanente utilidad de la cosa fructuaria~(articulo 798).
Pueden ser de dos clases: materiales e inmateriales. El artculo
756 se refiere a ellas y dispone que el propietario fiduciario:
"Es obligado a todas las expensas extraordinarias para la
conservacin de la cosa. incluso el pago de las deudas y
de las hipotecas a que estuviere afecta; pero llegado el
caso de la restitucin. tendr derecho a que previamente
se le reembolsen por el fidelcomlsario dichas expensas.
reducidas a lo que con mediana inteligencia y cuidado
debieron costar. y con las rebajas que van a expresarse:
111 . - Si se han invertido en obras ~tertales. como diques. puentes. paredes. no se le reembolsar en razn de estas
obras. sino lo que valgan al tiempo de la restitucin.

2".- Si se han invertido en objetos inmateriales. como

el pago de una hipoteca. o las costas de un pleito que no
hubiere podido dejar de sostenerse sin comprometer 108
derechos del fideicomisario. se rebajar de lo que hayan
271

Abfaham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

costado estos objetos una vigsima parte por cada ao de

los que desde entonces hubieren transcurrido hasta el da
de la restitucin; y si hubieren transcurrido ms de veinte. nada se deber por esta causa".
c) Las ~orQS no necesarias. sean tiles o voluptuar1as. son de cargo exclusivo del fiduciario. y el fideicomisarlo
nada tiene que reembolsar por ellas. sin perjuicio de lo
que se acordare entre ambos: sin embargo. el fiduciario
puede oponer el mayor precio que por las mejoras haya
alcanzado la cosa. como compensacin a lo que se le cobre
por deterioro o menoscabo de la misma1artcul0759).
235.- 3) ResUtucl6D de la cosa.
Esta obUgacin del propietario nace al momento de cumpUrse la condicin. Se llama restitucin. dice el inciso final del
atticulo 733. "la translacin de la propiedad a la persona en
cuyo favor se ha consUtutdo el fideicomiso".
236.- ExcepcloDes a las relas de los derechos
y obUacloDes del fiduciario.
Las tres excepciones que indicaremos se contienen
en los rtculos 749 Y 760.
a} Tenedor jidu.ci.ari.(). Dice el artculo 749 que: "Si se
dispusiere que mientras pende la condicin se reserven
los frulos para la persona que en virtud de cumplirse o de
faltar la condicin. adquiera la propiedad absoluta. el que
haya de administrar los bienes ser un tenedor fiduciario.
que slo tendr las facultades de los curadores de bienes".
El tenedor fiduciario. al cumplirse la condicin.
deber restituir la cosa con los frutos que ella haya
producido.
272

srntesls de/ Derecho e/vi. Bienes

b) Irresponsabilidad de todo deterioro. Se refiere a esta

materia el incisol o del artculo 760 que dispone que: "Si
por la constitucin del fideicomiso se concede expresamente al fiduciario el derecho de gozar de la propiedad a
su arbitrio. no ser responsable de ningn deterioro".
c) Fideicomiso de residuo. Dice el Inciso 2 0 del articulo 760: "Si se le concede. adems. la libre disposicin de
la propiedad. el fidelcomlsarlo tendr slo el derecho a
reclamar lo que exista al tiempo de la restitucin".
En este ltimo caso. se han ampliado an ms las
facultades del fiduciario; puede disponer a su arbitrio de
la cosa. y el fideicomisarlo slo podr reclamar lo que
quede al momento de la restitucin.
B) Derechos y obUacloDe& del fideicomlsario.
237.-

n Derechos.

El fidelcomlsarlo es un acreedor condicional. Uene la

simple expectativa de llegar a ser dueo de la cosa.
Si fallece antes de cumplirse la condicin. nada transmite a sus herederos: la propiedad pasa a los substitutos
si los hay.Co si no. se ver si hay lugar a acrecimiento)o por
lUmo. se consolida la propiedad con la del propietario
fiduciari6lrtculo 762).
En todo caso. en consideracin al germen de derecho
que tiene el fideicomisario mientras est pendiente la
condicin. el legislador le olorga algunas facultades para
proteger su posible derecho.
238.- lit Derecho de aoUcltar medidas
cODSenaUvas.
El artculo 1.492. que concede medidas conservativas
a todo acreedor condicional. est repetido tratndose del
273

Abrahom Klllersteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

fideicomiso en el. articulo 761, pero con un agregado: si el

fidelcomisario es persona que an no existe. pero cuya
existencia se espera, las medidas conservativas podrn
impetrarlas los ascendientes del futuro fideicomisario.
.239.- 2 Derecho de ser 01do cuando el propietario
flduciario desea ,ra",ar la cosa.
Lo contempla el articulo 757. y ya hemos hablado de

ello.
240.- 3 Derecho para soHcltar que el fiduciario

riDda caucl6D.
Esta peticin la debe hacer judicialmente (articulo
755).
241 .- 4 Derecho a 80Hcltar IDdemnlzacl6D de

los perjuicios.
Derecho a solicitar Indemnizacin de los perjuicios
que hubiere sufrido la cosa a virtud de un hecho o culpa
del fiduciario (artculo 758).
242.- 5 El fldelcomtsarlo puede reclamar la cosa

una vez cumpHda la cODdlcl6D.

Es ste el derecho fundamental que tiene. y puede
ejercerlo Judicialmente. si el propietario fiduciario se niega a la restitucin.
243.-11) ObH,acloDes.

Las obligaciones del fideicomisario se reducen a que

una vez cumplida la condicin, debe hacerle al propietario
fiduciario el reembolso de las expensas Que hubiere oca274

Sintesls del Derecho ClvH

lll.)/I,,~

sionado la cosa dada en fideicomiso. y que sean de cargo

de aqul.

V. EXTINCION DEL FIDEICOMISO

244.- DI.,.enaa causales.
Estn indicadas en el articulo 763, y son:

Al Por la restitucin. Es. como lo dice el inciso final del

artculo 733. "la translacin de la propiedad a la persona
en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso".
B) Por la resofucin del dereclw del constituyente. Ello
sucede cuando se ha constituido un fideicomiso sobre
una propiedad resoluble. como. por ejemplo. sobre una
cosa que se ha comprado con pacto de retroventa. Si se
resuelve el derecho del constituyente sobre la cosa. en
virtud de haber el vendedor hecho uso del pacto de retroventa. se resuelve tambin derecho del fiduciario. porque
resuelto el derecho del causante. tambin se resuelve el
derecho del causahabiente.
e) Por la destruccin de la cosa en que est constituido, conforme a lo prevenido respecto al usufructo en el

articulo 807. Si la destruccin es total. se extingue el

fideicomiso; en cambio. si la cosa slo se destruye parcialmente. subsiste el fideicomiso sobre el resto.
D) Por la renuncia del.fideicorJSariD antes del da de
la restitucin. sin perjuicio de los derechos de los substitutos. La razn de la limitacin reside en que la renuncia
es un acto esencialmente relativo. y slo puede afectar a
la persona que la ha hecho.
E) Por fallar la condicin o no haberse cumpUdo en
tiempo hbil. Es decir. por haber fallado la condicin o
haber tardado ms. de cinco aos en cumpllrse; en este
27f1

~~enH.

___________________________

caso. se produce la consolidacin del dominio en manos

del propietario fiduciario. que pasa a ser dueo absoluto
y pleno (articulo 739).
F) Por conjiJndirse la caudad de nico jidetcomisario
con la de nfcojid.uci.ar1D. Ejemplo: "Dejo esta casa a Juan.
que pasar a manos de su hijo Diego. si fulano de tal es
elegido Presidente de la Repblica". Fallece el propietario
fiduciario Juan y como el fideicomiso es transmisible. pasa
a su hijo Diego. que era fidelcomisarto.

CAPITULO X

DEL USUFRUCTO
1. Generalidades

II.
111.
IV.
V.
VI.
VII.
VIII.

276

Constitucin del Usufructo

Derechos del Usufructuario
Obligaciones del usufructuario
Derechos del Nudo Propietario
Obligaciones del Nudo Propietario
Extincin del Usufructo
Diferencias entre el Usufructo y el Fideicomiso

CAPITULO X
DEL USUFRUCTO
l. GENERALIDADES
245.- Deflolcl6n.

El artculo 764tlefine el usufructo diciendo que "es

un derecho real que consiste en la facultad de gozar de
una cosa con cargo de conseIVar su forma y substancia,
y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o con
cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero,
o pagar su valor, si la cosa es fungible".
246.- C&racterisUcu.

Son las siguientes:

1) El usufructo es un derecho real de goce. El usufructo es un derecho real de goce que implica una desmembracin de dominio. El usufructuariO tiene derecho a usar
y gozar de la cosa; el nudo propietario, en cambio, slo
tiene la facultad de disponer de ella. Siendo el usufructuario propietario de su derecho real. podr intentar la
279

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

accin retv1ndlcatorta y posesorta (si recae sobre Inmuebles)

para proteger su derecho.
Desde este punto de vista, el usufructo se diferencia
fundamentalmente del derecho personal de goce, en que
existe una relacin jurdica directa y principal entre el.
dueo de la cosa y el que tiene el derecho personal de goce
(Ej.: en el arrendamiento).
En el usufructo coexisten dos derechos reales: ~l del
nudo propietariO, titular del derecho real de dominio, y el
del usufructuarto, dueo de su usufructo. El articulo 765
lo dice claramente: "El usufructo supone necesartamente
dos derechos coexistentes. el del nudo propietarto y el del
usufructuario" .
Tambin en este aspecto el usufructo se distingue del
fideicomiso, en el cual. como hemos visto. existe un solo
derecho, radicado prtmero en el propietario fiduciarto y
que posteriormente. al momento de la restitucin. pasa a
manos del fideicomisarto.
.
2) El usufructo es un derecho real principal. .en 10 que
se diferencia de la prenda e hipoteca, que son derechos
reales accesortos, y que sirven para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal.
31l!=l usufructo puede ser mueble o imnueble, segn

sea la cosa sobre la que recaiga. Es una simple aplicacin

del articulo 580.
4} El usufructuario es mero tenedor de la cosa dada en

ustifructo, ya que reconoce el derecho del nudo propietario

(artculo 714); pero en cambio tiene la propiedad y la
posesin de su derecho real de usufructo.
5) El usufructo es temporal, limttadoen el tiempo, ya
que de no ser as el dominio privado del uso y goce de la
cosa pasara a ser un derecho meramente terico. Por lo
dems, el inciso 2 del artculo 765 lo dice claramente al
280

Sintesls del Derecho CM. BIenes

manifestar que el usufructo "tiene por consiguiente una

duracin Umitada. al cabo de la cual pasa al nudo propletarto. y se consolida con la propiedad".
6) El us4fructo requiere la existencia de un plazo. Es
ste un elmento indispensable. que 10 anaUzaremos ms
adelante.
7) El usufructo es intransmisible. Por ser de duracin
limitada. el usufructo es un derecho Intransmisible por
causa de muerte (articulO 773 inciso 2). Puede s. enajenarse. pero bajo ciertas condiciones. Es transferible. salvo
que el constituyente 10 haya prohibido.
8) El usufructo debe recaer sobre una cosa qJena. Lo
dice el articulo 732 NI! 2 y por lo dems es explicable: no
se justifica la existencia de un usufructo sobre una cosa
propia.

n. CONSTITUCION

DEL USUFRUCTO

247.- Elementa..

Siendo el usufructo un derecho real, no puede faltar

en l un elemento objetivo, y otro subjetivo; y un tercer
elemento, que es el plazo.
248. - Primer requisito.

eo888 susceptibles de

usufructo.
El legislador nada ha dicho al respecto. En consecuencia, puede el usufructo recaer sobre la universalidad
de una herencia o una cuota de ella; sobre una o ms
especies o cuerpos ciertos o sobre una cuota de ellos; sobre
una cantidad o sobre un gnero; sobre cosas fungibles o
no fungibles. y sobre derechos personales.
281

Abrohom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

249.- El usufructo y el cuaal usufructo.

Cuando el usufructo recae sobre cosas no fungibles,

estamos en presencia de un usufructo propiamente tal. En
cambio, cuando se constituye sobre cosas fungtbles se denomina ruasi ustifr;uctD, institucin ya conocida en el Derecho Romano y que pas a nuestra legislacin a travs del
Cdigo Francs.
La existencia de estas dos modalidades resulta de la
propia definicin del articulo 764, que hace distincin en
cuanto a las obligaciones del usufructuario.
250.- Difereocias eDtre el usufructo y el

cuasi usufructo.
Las principales son las siguientes:
a) El.usufructoes un titulo de mera tenencia. pues el
usufructuario reconoce dominio ajeno; en el cuasi usufructo, elc.uaslusufrpctJ.l,af,iQ se hace dueo de los bienes
dados en cuasi usufructo'(rticulo 789}. El cuasi usufructo es un verdadero titulotranslattcio de dominio.
b) A la poca de la terminacin del,J.lsufructo, si el
usufructuario se niega a entregar la cosa, el nudo propietario puede intentar la accin reivindicatoria (articulo 915); "
en el cuasi usufructo existe una obligacin genrica: el
derecho del nudo propietario es un solo crdito que tiene
en contra del cuasi usufructuario, para que ste le restituya otro tanto del mismo gnero y de la misma calidad
de que se le entreg en cuasi usufructo. En resumen. el
nudo propietario en el caso del usufructo.,es titular de una
accin real, en cambio, tratndose del cuasi usufructo
nicamente puede ejercer una accin personal (articulo

Sntesis del Derecho ClvY. Bienes

mayor, el usufructuario se libera de la obligacin de restituir la cosa dada en usufructo. Es claro que si la cosa
perece por su culpa, se debe el valor de ella y la correspondiente indemnizacin de peIjulcios. En el cuasi usufructo, en cambio, habiendo una obligacin de gnero~, el
cuasi usufructuario no puede exonerarse. ya que el gnero no perece. '
251.- El cuasi usufructo y el mutuo.
El cuasi usufructo es muy similar al mutuo; en ambos se entregan una o ms especies con cargo de restituir
otras tantas de igual cantidad y calidad; ambos son ttulo
traslaticios de dominio. Sin embargo, tericamente exis,ten algunas distinciones entre ambas instituciones.
Se dice que el cuasi usufructo puede constituirse por
acuerdo de voluntad o por ley, en tanto que el mutuo slo
tiene origen en un contrato. El mutuo es un contrato real
que se perfecciona por la entrega de la cosa; en cambio.
el cuasi usufructo, si se constituye por acto entre vivos.
es consensual.
252.- Coostituci6D del usufructo.
El articulo 766 8ispone que "El derecho de usufructo
se puede constituir de varios modos:
1) Por

la ley.

2) Por testamento.
3) Por donacin, venta u otro acto entre vivos.

789).

4} Se puede tambin adquirir un usufructo por prescripcin".

En el usufructo. como ste recae sobre una especie

o cuerpo cierto, si la cosa perece por caso fortuito o fuerza

La doctrina, sin embargo, prefiere la siguiente clasificacin ms sistemtica. a saber:

e)

282

283

Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

1) Por voluntad del propietario de la cosa. sea por

acto entre vivos o por testamento;
2) Por ley;
3)

Por prescripcin. y

4) Por sentencia judicial.

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sfntesls del Derecho CM. Bienes

254.- 2) Por ley.

Ello sucede en dos casos:

(or..::t.- gJo)

al En el usufructo que tiene el padre sobre los bienes

del hijo. y
b) En el que tiene el marido respecto de los bienes de
su mujer.

253.- 1) Por voluntad del propietario de la cosa.

En este caso el usufructo puede constituirse de varias maneras: por retencin cuando el dueo de la cosa se
reselVa el usufructo y da otro la nuda propiedad; por va
directa cuando el constituyente se queda con la nuda
propiedad y el usufructo pasa a manos de un tercero. y
por desprendimiento que hace el constituyente de la nuda
propiedad y del usufructo. dando aqulla a una persona
y sta a otra. es decir, no se reselVa nada para s. Si el
constituyente no da a nadie la nuda propiedad. es evtdente que sta pertenecer a sus herederos. El usufructo
tamin puede constituirse por acto entre vivos o por
testamento.
Si se constituye por acto entre vivos. y recae sobre

muebles. es consensual, es decir, se perfecciona por el

solo consentimiento de las partes. Si recae sobre inmuebles.
se exige instrumento pblico inscrito (articulo 767). La
inscripcin. que desempea el doble papel de solemnidad
del acto y de forma de hacer la tradicin del derecho real
de usufructo. debe efectuarse en el Registro de Hipotecas
y Gravmenes del Conservador de Bienes Races del lugar
en que estuviere situado el inmueble (articulo 686 C. C.
y 52 NI! 2 del RegI. Cons. de B. Races).
Si el usufructo se constituye por acto testamentario. no
hay necesidad de ninguna inscripcin. aun cuando recaiga
sobre inmuebles (artculos 767 C. C. Y 52 N 2 del RegI.
Cons. de Bienes Races).
284

Propiamente hablando. ninguno de estos casos constituye un derecho real de usufructo. sino ms bien un
'1 derecho legal de goce~ A dicha conclusin haba llegado la
doctrina aun antes de la reforma de la Ley N 19.585. de
26 de octubre de 1998. que cambi el nombre al primero
precisamente por derecho lega) de goce. aunque conservando el uso del trmino usufructo en diversas disposiciones y an ms. asimilndolos (artculo 252 inciso final).
Este tema se estudiar con profundidad en el Derecho de
Familia.
255.- Diferencias entre los usufructos legales y los

constituidos por voluntad del propietario.

Anotaremos las ms importantes:

a) Siendo el usufructo ordinario un derecho real. pueden perseguirse los bienes dados en usufructo y que se
encuentren en manos de terceras personas. En cambio.
en los usufructos legales. salidos los bienes de propiedad
del hijo o de la mujer. se extingue el derecho.
b) Los usufructuarios. para entrar en el goce de la
cosa fructuaria. deben previamente rendir callcin Y practicar un inventario; en los usufructos legales. en razn de
la confianza que al legislador le inspira los Ululares de
estos derechos. no les xige ninguna de estas formalidades.
285

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ srntesls del Derecho Clvl. BIa/lm

c) El usufructo ordinario es perfectamente embargable

por el acreedor (articulo 803); los usufructos legales son
inembargables, en tanto que el usufructo ordinario es un
derecho real.

a) El constituyente que es el que crea el derecho; b) el

nudo propietario, que es el que conserva la nuda propiedad, y el el us4fructuario, que es la persona que tiene el
derecho a gozar de la cosa.

256.- 51, Por prescrlpcl6n.

Esta forma de constituir el usufructo, indicada en el
articulo 766 NII 4, tendr lugar cuando han recado sobre
una cosa ajena. Recordemos que el artculo 2.498 dispone
que se adquieren por prescripcin los derechos reales que
no estn especialmente exceptuados, situacin perfectamente aplicable al usufructo.
En este caso va a jugar lo dispuesto en el artculo 683,
esto es, la tradicin no va a obrar como modo de adquirir,
sino como justo titulo para poseer.
El derecho de usufructo. no estando enumerado en las
excepciones del artculo 2.512, se gana por prescripcin
aplicando las mismas reglas que rigen para el dominio.
257.- 4) Por sentencia Judicial.orc.t: .1~::' T'J.J <:6 ~~ on:.A
A esta' situacin se refiere el articulo 1.337 NII 6,
ubicado en el ttulo de la parUcfn de bienes. El partidor,
al formar las hijuelas que corresponden a cada comunero,
puede asignar a uno de ellos la nuda propiedad y a otro
el usufructo.
En el fondo, se tratara de un usufructo constituido
por acuerdo de todos los interesados, que el rbitro partidor se limitara a aprobar.

258.- 8elundo requisito. Personas que lntemenen

en el uauucto.
En el usufructo, al igual que en el fideicomiso, existen tres personas:
286

Entre el nudo propietario y el usufructuario no existe

comunidad, pues los derechos de uno y otro son de diversa naturaleza. Puede s haber comunidad entre nudos
propietarios y entre usufructuarios cuando existen varios
que tengan una u otra calidad. As resulta del Art.772: "Se
puede constituir un usufructo a favor de dos o ms personas, que lo tengan simultneamente, por Igual, o segn las
cuotas determinadas por el constituyente; y podrn en
este caso los usufructuarios dMdlr entre s el usufructo. de
cualquier modo que de comn acuerdo les pareciere".
259.- Problblcl6n de constituir usufructos
sucesivos o altemativoa.
El artculo 769'prohibe constituir dos o ms usufructos sucesivos o alternativos. El usufructo es sucesivo cuando la cosa debe pasar de manos de un usufructuario a
otro, de manos de ste a otro. El ustifructo es alternativo
cuando el primer usufructuario goza de la cosa por cierto
tiempo, debiendo luego pasar al segundo llamado por otro
espacio de tiempo, para luego volver al primero, y en seguida al segundo, etc.
Dispone el articulo 769: "Se prohibe constituir dos o
ms usufructos sucesivos o alternativos.
Si de hecho se constituyeren, los usufructuarios posteriores se considerarn como substitutos, para el caso de
faltar los anteriores antes de deferirse el primer usufructo.
El primer usufructo que tenga efecto har caducar
los otros, pero no durar sino por el tiempo que le estuviere designado".
287

Abrahom Klv8fSteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

260.- Problblcl6n de constituir usufructo

bajo coadlc16a o plazo que suspende

ejercicio.
As )0 dispone el artculo 768. agregando que si de
hecho se constituyere. no tendr valor alguno. Esta prohibicin tiene por objeto evitar que disimuladamente se
constituyan usufructos sucesivos.

Sin embargo. el inciso 2 11 del propio artculo 768 contempla una excepcin: cuando el usufructo se constituye
por testamento. la condicin se hubiere cumplido o el plazo
hubiere expirado antes del fallecimiento del testador. valdr el usufructo. Esta disposicin est en armona con los
artculos 1.071 y 1 .081 que establecen que no hay condicin cuando el hecho es pasado.
261.- Tercer requisito. El plazo.

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sfntesls del Derecho CM. BIenes

m. DERECHOS DEL USUFRUCTUARIO

262.- Enunciado.

Hemos dicho que en el usufructo existen dos derechos: el del nudo propietario y el del usufructuario; de ah
que el legislador les otorgue a ambos la accin reivindicatoria y acciones posesorias. a fin de que amparen y
recuperen sus respectivos derechos.
263.- 1) Facultad de usar la cosa.

A este derecho se refiere el artculo 787. con la extensin indicada en los artculos 782 y 785.
El articulo 787 dispone en su parte pertinente que:
"El usufructuario de una cosa mueble tiene el derecho de
servirse de ella segn su naturaleza y destino ... ".

Cuando en )a constitucin del usufructo no se fija tiempo alguno para su duracin, se entender' constituido
por toda la vida del usufructuario.

El artculo 782 .grega que: "el usufructuario de una

heredad goza de todas las servidumbres activas constituidas a favor de ella. y est sujeto a todas las servidumbres
pasivas constituidas en ella". El artculo 785 completa el
sistema al decir que: "El usufructo de una heredad se
extiende a los aumentos que ella recibe por aluvin o por
otras accesiones naturales".

El usufructo constituido a favor de una corporacin

o fundacin cualquiera. no podr pasar de treinta aos"
(artculo 770).

Esta facultad de uso que tiene el usufructuario se

manifiesta. por ejemplo. en que podra habitar la casa que
se le ha dado en usufructo.

El usufructo podr constituirse por tiempo determinado o por toda la vida de) usufructuario.

El artculo 771 considera la posibilidad de subordinar la extincin del usufructo a una condicin. pero sus
efectos son los de anticipar su terminacin. En ningn
caso el usufructo puede prolongarse ms all de la muerte del usufructuario.

288

264.- 2) Facultad de aclmlalstracl6n.

Previamente al ejercicio de este derecho. que tambin

tiene caracteres de obligacin. debe cumplir con ciertas
formalidades (artculo 777). Estudiaremos esta facultad
ms adelante.
289

Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

265.- 3) Facultad de loar de la cosa.

El usufructuario tiene derecho a los frutos civiles ya

los naturales.
Respecto a los frutos naturales. tratndose de un
inmueble. el articulo 781 le da derecho para percibirlos.
incluso los pendientes. al tiempo de deferirse el usufructo.
Recprocamente. los frutos que an estn pendientes a la
terminacin del usufructo. pertenecern al propietario.
Los frutos civiles. en conformidad al articulo 790. se
perciben da a da. Por tanto. correspondern al usufructuario los que se devenguen desde el da en que entr el
ejercicio de su derecho.
El usufructuario, en general. slo tiene derecho a los
frutos. es decir, a lo que la cosa fructuaria produzca peridicamente. sin detrimento de su sustancia, pero no
tiene derecho a los productos. Sin embargo. el legislador
le otorga derecho sobre ciertos productos de la cosa, permitindole explotar bosques y arbolados. minas y canteras. ganados o rebaos. pero imponindole al usufructuario ciertas obligaciones, como ser reponer los rboles que
derribe. o los animales que mueran o se pierdan. etc. De
esta materia tratan los articulos 783;'784'}r788.
Por ltimo. hay que tener presente que todas las reglas
establecidas por el legislador en lo tocante al derecho de
goce. son supletorias de la voluntad de las partes, pues el
artculo 791 les permite celebrar las convenciones que
estimen convenientes.
266.- 4) Derecho a hipotecar el usufructo.

El artculo 2.418 lo dice expresamente al disponer

que: "La hipoteca no podr tener lugar sino sobre bienes
races que se posean en propiedad o usufructo, o sobre
naves".
2QO

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sfntesls del Derecho CM. Bienes

267.- 5) Derecho a ceder y enajenar el usufructo.

Ellegtslador faculta al usufructuario para ceder. enaJenar o arrendar su derecho (artculo 793 Inciso }II). En
realidad, no cede ni enajena el usufructo, sino ms bien
cede o enajena el ejercicio de su derecho. esto es. la facultad de percibir los frutos. Lo dicho aparece confirmado
por el inciso 2 del articulo 793 y por el inciso 1 del
articulo 794, que constituyen limitaciones al derecho reconocido al usufructuario.
El inciso 2 del artculo 793 dispone que: "Cedido el
usufructo a un tercero, el cedente permanece siempre
directamente responsable al propietario". El artculo 794
agrega en su inciso primero, que: "Aun cuando el usufructuario tenga la facultad de dar el usufructo en arrtendo o cederlo a cualquier ttulo, todos los contratos que al
efecto haya celebrado se resolvern al fin del usufructo".
Es natural. porque los contratos que celebra el usufructuario son accesorios respecto del ,:!sufructo. que viene a
ser el acto principal.
El constituyente. sin embargo. puede prohibirle al
usufructuario la enajenacin o el arrendamiento del usufructo (artculo 793 incisos 3 y 4). La sancin a esta
prohibicin es la prdida. por parte del usufructuario. de
su derecho (inciso final del artculo 793).
Surge en este punto una duda. qu se entiende por
perder el derecho de usufructo? Don Luis Claro Solar estima que la disposicin en estudio est de ms porque el
usufructuario ha cedido su derecho de usufructo. ya se
ha desprendido de l. Es claro que es as. pero tambin es
cierto que el usufructuario se qued con el precio de la
cesin.
La solucin ms lgica sera la siguiente: estimar que
la cesin realizada entre el usufructuario y el tercero
adolece de objeto ilcito; por consiguiente. declarada la
291

Abfahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

S(ntesls del Derecho CM. Bienes

nulidad, la cosa vuelve a manos del usufructuario, debiendo ste devolver al tercero el precio de la cesin. Y el
usufructuario, en sancin por haber infringido la prohibicin que se le haba Impuesto, perdera su derecho, el
cual pasara a manos del nudo propietario.

ne, es decir. debe practicarse previo decreto judicial ante

un ministro de fe y dos testigos (articulo 858 C. P. C.).

El usufructo, si es enajenable, significa que es patrimonial, y por tanto, podr ser embargado. As lo dispone
el artculo 803. Excepcionalmente, los llamados usufructos legales son inembargables, precisamente porque se
trata de derechos personalslmos (artculo 2.466 Inciso
final).
268.- 6) Derecho a disponer de la cosa dada en

Excepcionalmente, tratndose de los usufructos legales, ellegtslador libera a los usufructuarios de la obligacin de practicar Inventario y de rendir caucin. Para
todos los dems subsiste este deber.
Parece que el constituyente y el nudo propietario no
pueden liberar al usufructuario de la obligacin de practicar inventario, ya que el legislador nada dispone al respecto, al revs de lo que ocurre al hablar de la caucin,
en que expresamente autoriza al constituyente para eximir al usufructuario de esta obligacin.

Esta facuItad slo la tiene el cuasi usufructuario, ya

que es dueo de la cosa sobre la cual recae su derecho.

En cuanto a la caucin de conservacin y restitucin,

podr rendirse cualquiera que sea suficiente, debiendo el
monto de ella fijarse por acuerdo entre los interesados; en
caso de discusin, resolver el juez, tomando en cuenta el
monto de los bienes dados en usufructo.

IV.OBUGACIONES DEL USUFRUCTUARIO

Excepcionalmente, algunos usufructuarios estn liberados de la obligacin de rendir caucin:

usufructo.

269.- Distincl6n.

Es necesario distinguir tres etapas:

1a) ObUgaciones antes de entrar al goce de la cosa.
2 a) Obligaciones que tiene durante el usufructo.

3 1 ) Obligaciones que tiene una vez extinguido el usufructo.

1.- Obligaciones preuias al goce de la cosa.

270.- Inventarlo y caucl6n.

El inventario2que prescribe el artculo 775, es solem292

a) Los usufructuarios legales.

b) Cuando el usufructo se ha constituido por donacin y el donante se ha reservado el usufructo de la cosa
donada (artculo 775, inciso 3).

el Cuando el constituyente o el nudo propietario hayan

exonerado de esta obligadn al usufructuario (artculo 775,
inciso 2).

271.- Sancl6n que acarrea la omlsl6n del

Inventario y de la caucl6n.

Mientras el usufructuario no rinda caucin y no practique el inventario no podr entrar en la administracin

de la cosa, y sta estar a cargo del propietario con cargo
293

Abraham KlversteJrii-t. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

de dar el valor liquido de los frutos al usufructuarto (articulo 776). Contina el articulo 777 diciendo que: "SI el
usufructuario no rinde la caucin a que es obligado, dentro de un plazo equitativo, sealado por el juez a instancia
del propietario, se adjudicar la administracin a ste,
con cargo de pagar al usufructuario el valor liquido de los
frutos, deducida la suma que el juez prefijare por el trabaJo y cuidados de la administracin".
Los Incisos siguientes del articulo 777 p~rmiten que
el nudo propietario y el usufructuario, de comn acuerdo,
tomen algunas detenninaciones.
"Podr (el propietario) en el mismo caso (cuando no se
ha rendido caucin) tomar en arriendo la cosa fructuaria,
tomar prestados a inters los dineros fructuarios, de acuerdo
con el usufructuario.
Podr tambin, de acuerdo con el usufructuario, arrendar
la cosa fructuaria, y dar los dineros a inters.

Podr tambin, de acuerdo con el usufructuario, comprar o vender las cosas fungibles y tomar o dar prestados
a inters los dineros que de ello provengan".
Excepcionalmente. si el usufructo comprende bienes
muebles necesarios para el uso personal del usufructuario o de la familia, puede el usufructuario exigir la entrega
de esos bienes al nudo propietario, jurando restituir las
cosas o sus respectivos valores tomndose en cuenta el
deterioro proveniente del tiempo y del uso legtimo. Es lo
que en derecho se llama caucin Juratoria (articulo 777,
inc. 5).
Tennina el ,a rticulo 777 manifestando que "el usufructuario podr en todo tiempo reclamar la administracin prestando la caucin a que es obligado". Es ste,
pues. un derecho imprescriptible.
294

Sl'ntesls del Derecho ClvH . Bienes

272.- UmltaeloDet5 a1,oce de la

COA

fructuarta.

Rendida la caucin y practicado el Inventario. el IlSI1

fructuario toma la administracin de la cosa fructuarla.
pero en este goce tiene dos limitaciones:

Al Debe respetar los arriendos. Dice el articulo 792:

"El usufructuario es obligado a respetar los arriendos de
la cosa fructuarta, contratados por el propietario antes de
constituirse el usufructo por acto entre vivos, o de fallecer la persona que lo ha constituido por testamento".
Esta disposicin est en relacin con el artculo 1.962,
que contempla a las personas que deben respetar el arriendo: los sucesores a titulo gratuito, y los a titulo oneroso,
cuando el contrato de arrendamiento consta por escritura pblica.
Aplicando estos principios al usufructo, deberamos
concluir que el usufructuario estara obligado a respetar
los arriendos, cuando stos constaban por escritura pblica; sin embargo, la solucin no es sta: no haciendo
distingos el articulo 792, es evidente que el usufructuarto
cuando sucede a ttulo oneroso, debe respetar los contratos
de arrendamiento que existan sobre la cosa fructuarta.
consten o no ellos por escrttura pblica.
El inciso final del artculo 792 agrega que "el usufructuario sucede en la percepcin de la renta o pensin desde
que principia el usufructo". Es una consecuencia del articulo 790 que dispone que los frutos civiles se perciben
da por da.
El articulo 792 plantea un problema: est el usu
fructuarto obligado a respetar los dems gravmenes per
sonales que existen sobre la cosa? Aplicando a contrario
sensu el artculo 792 parecera que el usufructuaI10 no
estara en el deber de respetar los otros contratos que
graven la cosa.

Abroham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

srnfesls del Derecho CIvI. BIenes

Es claro que los contratos que dan origen a un gravamen real. como un censo o una hipoteca. deber respetarlos. Pero si el contrato genera un gravamen personal.
como un comodato. en qu situacin se encuentra el
usufructuario? Parece que tambin deber respetar esos
contratos. en atencin a que el artculo 796 dice que:
"Sern de cargo del usufructuarto las pensiones. cnones y
en general las cargas peridicas con que de antemano
haya sido gravada la cosa fructuaria".

derse que se trata de culpa leve (artculo 44). Tambin

esta solucin se apoya en el artculo 787 que dispone que
el usufructuario no es obligado a restituir la cosa
fructuaria. sino en el estado en que se halle. respondiendo solamente de aquellas prdidas o deterioros que provengan de su dolo o culpa.

B) Debe recibir la cosa en el estado en que se encuen-

Dice el artculo 795 que: "Com:sponden al usufructuario

todas las expensas ordinarias de conservacin y cultivo",
es decir, las cargas fructuarias.

tra al tiempo de la delacin. y tendr derecho para ser

indemnizado de todo menoscabo o deterioro que la cosa
haya sufrido desde entonces en poder y por culpa del
propietario (artculo 774).

2.- Obligaciones durante el goce de la cosafructuaria.

273.- Debe ,ozar de la cosa sin alterar su forma
y 8ubstancla.
As lo dispone el artculo 764 al definir el usufructo.
Puede s explotar los bosques y arbolados, minas y canteras, ganados y rebaos, pero con las limitaciones que
hemos visto.

274.- Debe ,ozar de la cosa como buen padre

de familia.
Como el usufructuario es un administrador de bienes
ajenos. responde hasta de la culpa leve. Si bien el Cdigo
no lo dice expresamente. es una solucin que se desprende de varios artculos. As. el artculo 802 dice que: "El
usufructuario es responsable no slo de sus propios hechos u omisiones, sino de los hechos ajenos a que su
negligencia haya dado lugar". Si el legislador habla de
culpa, sin especificar cul es el grado de ella, debe enten296

275.- P.,o de las eqeDSaB o mejoras.

Agrega el artculo 796 que: "Sern de cargo del usufructuario las pensiones. cnones y en general las cargas
peridicas con que de antemano haya sido gravada la
cosa fructuaria y que durante el usufructo se devenguen.
No es lcito al nudo propietario imponer nuevas cargas
sobre ella en peIjuicio del usufructo.
Corresponde. asimismo, al usufructuario el pago de
los impuestos peridicos fiscales y municipales que la
graven durante el usufructo. en cualquier tiempo que se
hayan establecido.
Si por no hacer el usufructuario estos pagos los hiciere
el propietario. o se enajenare o embargare la cosa fructuaria. deber el primero indemnizar de todo perjuicio al
segundo".
El artculo 797 se refiere a las obras y refacciones
mayores necesarias para la conservacin de la cosa fructuaria.
estableciendo que "ellas sern de cargo del propietario.
pagndole el usufructuario. mientras dure el usufructo. el
inters legal de los dineros invertidos en ellas.
El usufructuario har saber al propietario las obras
y refacciones mayores que exija la conservacin de la cosa
fructuarta.
297

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Si el propietario rehsa o retarda el desempeo de

estas cargas. podr el usufructuario para libertar la cosa
fructuaria y conseIVar su usufructo. hacerlas a su costa,
y el proptetariose las reembolsar sin inters".

Sintesls del Derecho CM. Bienes

V. DERECHOS DE NUDO PROPIETARIO

278.- 1) Ea dueAo de la cosa dada en 1I8ufructo.

Consecuencias:
3.- Obligaciones del usqfructuario una vez extinguido el usqfructo.
276.- Restitucl6n de la cosa fructuarla.

Ya lo haba dicho el articulo 764 al definir el usufructo;

la misma idea la repite el articulo 787:
"El usufructuario de cosa mueble tiene el derecho de
seIVirse de ella segn su naturaleza y destino; y al fin del
usufructo no es obligado a restituirla sino en el estado en
que se halle. respondiendo solamente de aquellas prdidas o deterioros que provengan de su dolo o culpa". Este
precepto. si bien se refiere a los muebles. es perfectamente aplicable a los inmuebles.
Hay que tener presente en esta materia que el articulo 915 faculta al nudo propietario para ejercer la accin
reivindicatoria. en caso que el usufructuario se niegue a
devolver la cosa.
Tratndose del cuasi usufructo, el usufructuario slo
est obligado a restituir otras tantas cosas de igual cantidad y calidad, o su valor (articulos 764 y 789). Es el
usufructuario el que tiene derecho a hacer la eleccin.

El nudo propietario. siendo dueo de la cosa fructuaria. puede celebrar una serte de actos respecto de eIJa. como
ser:
a) Enajenarla. Debe el adquirente respetar el usufructo existente sobre la cosa, ya que nadie puede
enajenar o transferir ms derechos que los que tenga;
b) Hipoteoorla. Pero en conformidad al articulo 2.416. el
acreedor hipotecario deber respetar el usufructo existente
sobre la cosa, es decir. que la hipoteca slo afectar a la
nuda propiedad;
c) Transmitirla. Con arreglo al articulo 773. que dice
que: "La nuda propiedad puede transferirse por acto entre
vivos. y transmitirse por causa de muerte".
La nuda propiedad es un derecho que est en el comercio. a diferencia del usufructo, en que slo puede
transferirse el ejercicio, pero no el derecho. como lo deja
en claro el inciso final del artculo 773 al manifestar que:
"El usufructo es intransmisible por testamento o abintestato". Es evidente que la nuda propiedad se transmite con
la carga del usufructo.

279.- 2) Acciones que se otorlan al nudo

277.- Derecho lelal de retencin.

El articulo 800 dispone que: "El usufructuario podr

retener la cosa fructuaria hasta el pago de los reembolsos
e indemnizaciones a que. segn los artculos precedentes,
es obligado el propietario".
298

propietario.
Para defender sus derechos, el legislador otorga al
nudo propietario la accin reivindicatoria, y las acciones
posesorias cuando la nuda propiedad recae sobre inmuebles.

Abrahom Klversteh H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

280.- 3) Derecho a loa fruto. peDdiente. al

momento de la re.UtucI6n.

Este derecho del nudo propietarto se 10 reconoce el

artculo 781.
281.- 4) Reclamaci6n de la cosa fructuarla.

El nudo propietarto est premunido de la acdn reivtndicatorta. y de una accin personal; que nace del acto
constitutivo del usufructo.
Para ejercer la accin relvtndicatorta deber probar
su dominio; en cambio. para ejercer la accin personal le
bastar al nudo propietarto con exhibir el acto que dio
ortgen al usufructo.
282.- 5) Derecho a indemnizaciones.

Se desprende del articulo 787. que dispone que el usufructuatio responde de aquellas prdidas o deterioros que provengan de su dolo o culpa. Ya habamos dicho que el
usufructuarto responde de la culpa leve.
282.- 6) Cobro de Intereses del dinero invertido

en obras mayores necesarias.

Expresamente lo dice el artculo 797.
284.- 7) Derecho al tesoro.

El articulo 786 dispone que el nudo propietario tiene

sobre el tesoro que se encuentre en el terreno usufructuario. tiene el derecho que la ley concede al propietarto del
suelo.

SJntesls del Derecho CM. Bienes

285.- a) Derecho a pedir la tel'lDlD.acl6n del

aufructo.

Esta facultad la tiene el nudo propietarto cuando el

usufructuarto ha faltado gravemente a sus obligaciones.
cuestin de hecho que resolver la Justicia en cada caso
(artculo 809).

VI. OBUGACIONES DEL NUDO PROPIETARIO

286.- Paeo de ... npen.... extraordinarias mayOl'e8.

Hemos vtsto que las expensas ordinartas de conservacin y cultivo le corresponden al usufructuario, sin derecho a ningn reembolso. En cambio, las expensas extraordinartas mayores le corresponden al nudo propietario. Estas
obras o refacciones mayores son, segn el artculo 798: "las
que ocurran por una vez o a largos intervalos de tiempo, y
que conciernen a la conservacin y permanente utilidad de
la cosa fructuarta", romo ser, arreglar el techo, reconstruir
una mural1a, etc. El usufructuario debe pagar el inters
legal durante todo el tiempo del usufructo.
En cuanto a los gastos en que se incurra con motivo
de un juicio, los pagar el usufructuario. si se refiere al
usufructo; si se refiere a la nuda propiedad. deber abonarlos el nudo propietariO.
Si la cosa fructuarta est afecta a una hipoteca. los
Intereses de la deuda deber pagarlos el usufructuarto
porque l est gozando de la cosa ,Crtculo 796). f;n cambiO
la amortizacin es de cargo del nudo propletarto.
.
Las mejoras tiles y voluptuartas estn sujetas a las
mismas reglas que vtmos en el fideicomiso. El .artculo
80r dispone que el usufructuario no tiene derecho a cobrar nada por ellas. pero si puede hacerlas valer en com301

Abroham Klv8fStefn'H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

pensacin por el valor de los deterioros que se le pueden

imputar, o a llevarse los materiales, si puede separarlos sin
detrimento de la cosa fructuarla. y el propietario no le
abona lo que despus de separados valdran. Todo lo dicho se entiende sin perjuicio de los acuerdos a que hayan
llegado el usufructuario y el nudo propietario.

287.- 1) Por la llelada del dla o condlcl6n prefijada

Siempre que la condicin o plazo llegue antes de la

muerte del usufructuario. "Si el usufructuario se ha constituido hasta que una persona distinta del usufructuario
llegue a cierta edad, y esa persona fallece antes, durar.
sin embargo. el usufructo hasta el da en que esa persona
hubiere cumplido esa edad, si hubiese vivido" (artculo
804).
"En la duracin legal del usufructo se cuenta aun el
tiempo en que el usufructuaIio no ha gozado de l, por
Ignorancia o despojo o cualquiera otra causa" (articulo 805).
288.- 2) Por muerte del usufructuario.
Aunque ocurra antes del da o condicin prefijado para
su terminacin (articulo 806 inciso 2).
289.- 3) Por la re.olucl6n del derecho del

conatltuyente.
Como cuando se ha constituido sobre una propiedad
fiduciaria y llega el caso de la restitucin (articulo 806
Inciso 3).
302

"1<,, If'~'

290.- 4) Por la conaoUdacl6n del usufructo con l.

nuda propiedad.
Esto es. cuando se renen en una sola persona las
calidades de nudo propietario y de usufructuario. como si
el usufructuario hereda del nudo propietario (articulo 806
Inciso 4).
291.- 5) Por prescripcl6n.

VD. EXTINCION DEL USUFRUCTO

para que tenia flD.

srntesls del Derecho ClvN

(Artculo 806 inciso 5). Se ha discutido acerca de si

se trata de una prescripcin extintiva o de una adquisitiva. Parece que en conformidad al articulo 2.517. se requiere que haya posesin del derecho de usufructo por
parte de otra persona. Como dice don Arturo Alessandri
Rodrguez, parece que para que el usufructo prescriba no
basta con el simple no uso. porque las acciones para
reclamar un derecho se extinguen por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho. como indica el precepto citado.
292.- 6) Por renuncia del usufructuario.
Segn lo dispone el inciso final del artculo 806, en
relacin con el articulo 12: la renuncia del usufructo debe
inscIibirse en el Registro del Conservador de Bienes Races (artculo 52 NlI 3 del Reglamento).
293.-7) Por destruccin completa de la cosa
fructuarla'~

Si slo se destruye una parte, subsiste el usufructo

en lo restante.
"SI todo el usufructo est reducido a un edificio, cesar para siempre por la destruccin completa de ste.
y el usufructuario no conservar derecho alguno sobre col
suelo.
303

Sfntesls del Derecho CM. Bienes

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Pero si el edificio destruido pertenece a una heredad.

el usufructuario de sta conservar su derecho sobre toda
ella" (artculo 807).
294.- 8) Por seDteDcla Judicial.
Es preciso que lo pida el nudo propietario. que concurran los requisitos que prescribe el.~!1JfB19.9. y que
lo conceda el Juez.

VIU. DIFERENCIAS ENTItt EL USUFRUCTO

Y FIDEICOMISO
295.- Al ED cuaato a la Daturaleza de ambas
ID8tltucloDe8.
1) En el usufructo existen dos derechos reales; en el
fideicomiso uno solo, radicado primero en el fiduciario y
luego en el fideicomisario.
2) En el fideicomiso es Indispensable la existencia de una condicin, aun cuando slo sea la existencia
del fideicomisario a la poca de la restitucin; en el usufructo, si nada se dice respecto al plazo. se entiende que
es por toda la vida del usufructuario.

3) En el fideicomiso no es segura la restitucin de la

cosa. pues ella va a depender de la condicin; en el usufructo.

siempre habr restitucin porque el plazo siempre llega.
es algo futuro. pero cierto.
296.- B) ED cuaato a 8U COD8tltuci6D.
1) En el fideicomiso se limitan las cosas sobre las
cuales puede recaer; nicamente sobre la universalidad
de una herencia. o una cuota de ella. o una especIe o
304

cuerpo cierto. En cambio. el usufructo incluso puede

constituirse sobre cosas genricas que se destruyen. y
cuando recae sobre cosas consumibles. toma el nombre
de cuasi usufructo.
2) El usufructo constituido por acto entre vivos y recayendo sobre muebles. es un acto consensual. El fideicomiso constituido por acto entre vivos. aun cuando comprenda slo bienes muebles. es siempre un acto solemne:
requiere escritura pblica.
3) El usufructo constituido por testamento y sobre
inmuebles. no requiere inscripcin. El fideicomiso. en
iguales condiciones. exige inscripcin.

4) No hay,fideicoIISO por ley; en cambio existen usufructos legales. Tampoco h\Y fideicomisos constituidos por sentencia judicial; usufructos s. en el caso de las particiones.

297.- e) ED cuaato a SUB efectos.

1) El usufructo requiere inventario y caucin; el propietario fiduciario debe practicar inventario. pero no est
obligado a rendir caucin. salvo que se le obligue por
sentencia Judicial.
2) El usufructo es embargable por los acreedores. el
fideicomiso no.
3) La

propiedad fiduciaria es transmisible; el usufructo

no.
4) En cuanto al pago de las expensas extraordinarias
mayores. hay ciertas diferencias.
En el caso del fideicomiso est obligado a hacerlas el
propietario fiduciario. pero si stas consisten en obras
materiales, slo es obligado a pagarle lo que valieren al
momento de la restitucin; y si fueran obras inmateriales.
estar obltgado a pagarle al ftdefcomIsaJio lo que hubiere in305

Abrahom Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

vertido el propietario fiduciario con la deduccin de una

veinteava parte por cada ao que el fiduciariO hubiere gozado
de las obras mayores.
En cambio. en el usufructo estas obras o refacciones
mayores debe hacerlas el nudo propietario. pero el usufructuario deber pagarle el Inters legal por los capitales
Invertidos. durante todo el usufructo.

298.- D) En cuanto su termlnacl60.

1) En el fideicomiso. no termina el derecho del fiduciario por su muerte. sino que pasa a sus herederos; en
el usufructo se extingue por la muerte del usufructuario.
ya que el usufructo es intransferible.

2) El fideicomiso no puede terminar por sentencia

judicial; el usufructo s. en el caso del artculo 809.

306

CAPITULO XI

DEL USO Y DE lA HABITACION

CAPITULO XI
DEL USO Y DE IA HABITACION

299.- Deflnld6a.

"El derecho de uso es un ~~real que consiste.

generalmente. en la facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa.
Si se refiere a una casa. y a la utilidad de morar en
ella. se llama derecho de habitacin" (articulo 811).
300.- Semejanzas eatre el usufructo y los
derechos de uso y habltaci6a.

Los tres son derechos reales. temporales e intransmisibles. y constituyen una desmembracin del dominio.
El uso y la habitacin son simplemente usufructos ms
restringidos.
e
301.- Coutituci6a.

"Los derechos de uso y habitacin se constituyen y

pierden de la misma manera que el usufructo" (artculo
812).
309

Slntesls del Derecho ClvH. Bienes

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Sin embargo. la reforma de la Ley N 19.585 favorece

al cnyuge sobreviviente para pedir que en su favor se
constituyan derechos de habitacin y uso respecto de los
bienes en particin. con el carcter de gratuitos y vitalicios. cuando se renan los requisitos que seala el artculo 1337 regla 1011
302.- Caucl6n e Inventarlo.

"Ni el usuario ni el habitador estarn obligados a

prestar caucin. Pero el habitador es obligado a Inventario; y la misma obligacin se extender al usuario. si el
uso se constituye sobre cosas que deben restituirse en
especie" (articulo 813).

Comprende. adems. las personas que a la misma

fecha viven con el habitador o usuario ya costa de stos.
y las personas a quienes stos deben alimentos" (articulo
815 modificado por la Ley N 19.585).
Si bien en las necesidades del usuario se comprenden las de su familia. no se comprenden las de su industria o comercio. como lo dice el artculo 816, salvo en el
caso en que la cosa en que se concede el derecho, por su
naturaleza y uso ordinario y por su relacin con la profesin o industria del que ha de ejercerlo, aparezca destinada a servirle en ellas.
Si se trata de una heredad, el usuario tiene solamente derechos a los objetos comunes de alimentacin y combustibles que la cosa proporciona (articulo 817).

303.- La enensibn de los derechos de uso y

habltaclbn se determina por el titulo que

lo constituye.
As dice el articulo 814, agregando que a falta de

determinacin en el titulo, se regla por lo que se establece

en los artculos siguientes, que en esta parte son supletorias
de la voluntad del constituyente.
304.- El uso y la habltacl6n se Umltan a las

necesidades personales del usuario o

del habitador.
"En las necesidades personales del usuarto o del habitador se comprenden las de su familia.
La familia comprende al cnyuge y los hijos; tanto los
que existen al momento de la constitucin, como los que
sobrevienen despus. y esto aun cuando el usuario o
habitador no est casado, ni haya reconocido hijo alguno
a la fecha de la constitucin.

Comprende, asimismo. el nmero de sirvientes necesarios para la familia.

310

305.- ObH&aclones del usuario y del habitador.

"El usuario y el habitador deben usar los objetos comprendidos en sus respectivos derechos con la moderacin
y cuidado propios de un buen padre de familia: y estn
obligados a contribuir a las expensas ordinarias de conservacin y cultivo. a prorrata del beneficio que reporten.
Esta ltima obligacin no se extiende al uso o a la
habitacin que se den caritativamente a personas necesitadas" (artculo 818).
306.- Caracterlstlcas.
"Los derechos de uso y habitacin son intransmisibles a los herederos, y no pueden cederse a ningn titulo,
prestarse ni arrendarse.
Ni el usuario ni el habitador pueden arrendar. prestar o enajenar objeto alguno de aquellos a que se extiende
el ejercicio de su derecho.
311

Abroham Klverstetl H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Pero bien pueden dar los frutos que les es licito consumir en sus necesidades personales" (articulo 819).'
Los derechos de uso y habitacin son, pues, personalsimos: todos los actos que se celebren respecto a ellos,
adolecern de objeto tlclto (artculo 1.464 N 2). Sin embargo, a pesar de ser personalsimos, los derechos de uso
y habitacin pueden ganarse por prescripcin, segn 10
dispone el artculo 2.498.

El uso y habitacin, a diferencia del usufructo y a

semejanza de los llamados usufructos legales, son derechos inembargables (artculo 2 .466, Inciso 3 C. C. y 445
N 15 del C. P. C.).

CAPITULO

xn

DE lAS SERVIDUMBRES
1. Generalidades

11. Caracteres Juridicos

111. Clasificacin
IV.
V.
VI.
VII.
VIII.

312

Ejercicio del Derecho de Servidumbre

Servidumbres Naturales
Servidumbres Legales
Servidumbres Voluntarias
Extincin de las Servidumbres

CAPITULO XII

DELAS SERVIDUMBRES

l. GENERALIDADES
307.- Deflnlci6D.

"Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es

un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro
predio de distinto dueo" (artculo 820).
La doble denominacin que emplea nuestro legislador tiene slo un alcance histrico. En el Derecho Romano existan servidumbres personales y prediales; las prImeras eran aquellas que estaban establecidas en beneficio de una persona, esto es, los derechos de usufructo.
uso y habitacin que acabamos de ver, y las segundas. en
favor de un predio.
La Revolucin Francesa termin con las servidumbres personales. y de ah que en el Cdigo Civil Francs
estos derechos pasaron a llamarse usufructo. uso y habItacin, reservndose la expresin servidumbre para las
prediales; esta nomenclatura pas en igual forma a nuestro Cdigo Civil.
315

Abraham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

308.- ElemeDto..

Del propio articulo 820, se desprende para que haya

servidumbre. se requiere la concurrencia de tres requlsUos:
10.";' La seroidwnbre es un gravamen impuesto en beneflCiD de un predio: si el gravamen est establecido a
favor del duefio del predio. no existe servidumbre.
2.- El gravamen debe soportarlo otro predio. La rela-

cin en la servidumbre es de predio a predio.

En estricto derecho no puede haber relacin jurdica entre cosas: sin embargo, en el fondo la servidumbre
se va a traducir en una relacin de persona a persona, ya
que el titular de ella va a ser el dumo del predio dominante
y el que soporta el gravamen el duefio del predio sirviente.
3 11 . - Es necesario que los predios sean de distintos
dueos. As. si el dueo de una gran propiedad construye

un camino. para unir los extremos de su predio, ello no

significa que se ha constituido una servidumbre. Es simplemente un servicio. que puede transformarse en servidumbre. por el modo denominado destinacin del padre
de familta. cuando parte del predio salga de manos del
dueo.
En cuanto al significado de la palabra predio. ella no
es objeto de dificultad ya que el legislador la ha definido
expresamente en el articulo 568 inciso final, al decir que
"las casas y heredades se llaman predios o fundos".

n. CARACTERES JURIDICOS
309.- 1) Ea

UD

.ravameD.

(Artculo 821). El predio que soporta la servidumbre

se llama sirviente. El predio que reporta la utilidad toma
316

Sntesis del Derecho Civil. Bienes

el nombre de dominante. Con respecto al predio dominante la servidumbre se llama activa. y con respecto al predio
sirviente. pasiva.
Las servidumbres. miradas por el lado de la carga.
slo constituyen una limitacin del dominio. sin que jams lleguen a constituir una desmembracin del mismo.
.El dueo del predio sirviente conserva los tres atributos
del dominio: uso. goce y disposicin; nicamente debe
respetar la servidumbre que lo grava. Es sta una diferencia que presenta la servidumbre con respecto a los derechos de usufructo. uso y habitacin.
310.- 2} Ea

UD

Jra.ameD real.

Las servidumbres aparecen enumeradas en elwticulo

577. precepto que indica cules son los derechos reales.
Esta caracterstica hace que. no obstante que el predio
dominante o el sirviente cambien de duefio. las servidumbres permanezcan inmutables. porque no estn establecidas en consideracin a la persona, sino en favor del predio dominante.
311.- 3) Es

UD

derecho Inmueble.

Esta caracterstica emana del articulo 580.

312.- 4).Es

UD

derecho accesorio.

Las servidumbres no pueden tener vida independiente del predio a cuyo favor estn establecidas. De ah que
el articulo 825 dIga que: "Las servidumbres son inseparables del predio a que activa o pasivamente pertenecen". Desde este punto de vista se asemejan a otros derechos reales accesorios, a la prenda y a la hipoteca, pero
tambin se diferencian de ellos. La prenda y la hipoteca.
al mismo tiempo que derechos reales accesorios. sirven de
317

Sntesis del Derecho

Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

garanta a una obligacin principal de carcter personal;

las servidumbres, no obstante ser obligaciones accesorias. no son garantas. La servidumbre accede a un derecho real; la hipoteca y la prenda. a un derecho personal.
De lo dicho nos resulta que las servidumbres no pueden enajenarse. cederse. hipotecarse o embargarse independientemente del predio al cual aceden.
313.- 5) Ea

UD

derecho perpetuo.

Pero esta caracterstica no es esencial. pues la servidumbre puede constituirse por un tiempo limitado o bajo
condicin.
314.- 6) Es

UD

derecho indivisible en su ejercicio.

Que las servidumbres sean Indivisibles. Significa que

no admiten ejercicio parcial: existen. sea que se ejerzan
en su totalidad o no se ejerzan. As. en una servidumbre
de acueducto. basta que el agua pase. aun cuando sea en
poca cantidad. para que la servidumbre pueda ejercerse
ntegramente.
De este carcter se desprenden algunas consecuencias de gran Importancia:
a) Si un predio pertenece a varias personas. todas
deben prestar su consentimiento para que en dicho predio se constituya una servidumbre.
b) La Interrupcin y la suspensin de la prescripcin
respecto de uno de los propietarios del predio dominante.
favorece a todos los dems ,(articulo 886).
SI se divide el predio sirviente. el gravamen seguir
pesando sobre aquella parte del predio en que la servidumbre est ubicada. El articulo 826 lo dice expresamente: wDividido el predio sirviente. no varia la servl318

CM . Hlonos

dumbre que estaba constituida en l. y delwlI slIfllda

aquel o aquellos a quienes toque la parte en que se e/e/"
ca".

A la Inversa. wdlvidldo el predio dominante. Gula 11110

de los nuevos dueilos gozar de la servidumbre. pero sin
aumentar el gravamen del predio sirviente. As. los Illle
vos dueilos del predio que goza de una servldlllllllre de
trnsito no pueden exigir que se altere la dlrecclJI. forma.
calidad y anchura de la senda o camino destlllado a
ella" (artculo 827).

m. CLASIFICACION
3I5.-Al Segn su origen.

Atendiendo a su fuente y origen. las servidumbres se

dividen en naturales. legales y voluntarias. Esta clasifica
cln est contemplada en el articulo 831.
Las servidumbres naturales son aqullas que provk
nen de l natural situacin de los lugares. En su cOr)sll
lucin no intervienen ni la ley ni la voluntad del hOlnhn'.
Las servidumbres legales son las Impueslas por 1"
ley. y
.
Las servidumbres voluntarias son las constituidas pm
un hecho del hombre.
Algunos autores estiman que slo existan dos CSr(~
cles de servidumbres: las legales y las voluntarias. dklt.. J1
do que las naturales son en realidad establecidas por 111
ley. Esto no es tan efectivo. ya que las servidumbres nat ..
rales existiran aun cuando no hubiera texto de ley <JIU'
las reconociera: ellas dependen nicamente de la lIatlll'ill
situacin de los lugares.
JIY

Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

316.- B) Segn au objeto.

Desde este punto de vista. las servidumbres se dividen en positivas y negativas. Servidumbre positiva es. en
general. la que slo impone al dueo del predio sirviente
la obligacin de dejar hacer (EJ.: la de trnsito); y negativa. la que impone al dueo del predio sirviente la prohibicin de hacer algo. que sin la servidumbre le sera
licito. como la de no poder elevar sus paredes sino a cierta
altura.
Las servidumbres positivas Imponen a veces al dueo
del predio sirviente la obligacin de hacer algo. como sucede
en el caso de la demarcacin. servidumbre legal que se
origina del cuasicontrato de vecindad (artculo 823).
317.-

el-segn au natwaleza.
.

Atendiendo a sus caracteres que pueden ser esenciales o accidentales. las servidumbres se dividen en aparentes o inaparentes. continuas y discontinuas.
La primera de estas divisiones la hace el articulo 824.
segn el cual "servidumbre aparente es la que est continuamente a la vista. como la de trnsito. cuando se hace por una senda o por una puerta especialmente
destinada a l; e inaparente. la que no se conoce por una
seal exterior. como la misma de trnsito. cuando carece
de estas dos circunstancias y de otras anlogas".
La apariencia o la In apariencia de una servidumbre
es una cualidad accidental que no depende de su naturaleza. sino de hechos con ella relacionados. como ser la
sealizacin. exteriorizacin y publicidad. La servidumbre
de trnsito puede ser aparente o inaparente; igual sucede
con la de acueducto. que ser aparente cuando el canal
est a la vista. e Inaparente cuando el agua se lleva por
caeras subterrneas.
320

Sintesls del Derecho

elv..

Bienes

La divisin de las servidumbres en continuas y discontinuas. contempladas en el articulo 822, se hace atendiendo a la manera como se ejercen:
-Servidumbre continua es la que se ejerce o se puede

ejercer continuamente. sin necesidad de un hecho actual

del hombre, como la servidumbre de acueducto por un
canal artificial que pertenece al predio dominante: y servidwnbre discontinua es la que se ejerce a Intervalos ms
o menos largos de tiempo. y supone un hecho actual del
hombre. como la servidumbre de trnsito".
Vemos. pues. que para calificar a una servidumbre
de continua o de discontinua, se atiende a la manera
como se ejerce y no al hecho de que se ejerza o no continuamente y sin intermitencia. Una servidumbre continua puede ejercerse con intermitencia. como la de acueducto por la cual slo pasa el agua de tiempo en tiempo;
en cambio. las servidumbres discontinuas no pierden su
carcter de tales. aunque se ejerzan sin intermitencia
alguna. As. una servidumbre de trnsito ser dIscontinua
porque necesita de un hecho actual del hombre. aunque
se est transitando frecuentemente por el predio sIrviente.
Tanto la servidumbre continua como la discontinua
puede ser aparente o inaparente; de ah que estas dos
clasificaciones puedan combinarse resultando cuatro especies de servidumbres: continuas y aparentes (la del acueducto cuando el canal est al descubierto); continuas
inaparentes (la del acueducto cuando va por tubos subterrneos): discontinuas aparentes (la de trnsito cuando
se manifiesta por una senda o camino); y discon,t tnua
in aparente (la de trnsito cuando no se manifiesta por
una seal externa).
318.- Importancia de esta ltima claslflcacl6n.

Esta clasificacin importa desde diversos puntos de

vista:
321

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

al Enmateri.adeprescripdnadquisi1iva. Unicarnente pueden adquirirse por prescripcin las servidumbres continuas aparentes. Las discontinuas de todas clases y las
continuas inaparentes slo pueden adquirirse por medio
de un titulo; ni an el goce inmemorial bastar para constituirlas (articulo 882).
b) En materia de extincin por el no uso. El artculo
885 dispone que: "las servidumbres se extinguen: 50 por
haberse dejado de gozar durante tres aos". Este plaw de
tres aos se cuenta de distinta manera. segn se trate de
servidumbres contii1Uas o discontinuas. En las continuas.
como la de acueducto. se cuenta desde que se realice un
acto contrario a la servidumbre. por ejemplo. si se llenare
de tierra el canal. En las discontinuas, este plazo se cuenta desde la fecha del ltimo acto de goce de la selVidumbreo As, en la de trnsito se contar desde la ltima vez
que el propietario del predio dominante pas por el predio
sirviente.
c) En rmteria de const.itl.lcin por destinllcin del padre de
familia. Slo procede tratndose de las servidumbres continuas y aparentes .(articulo 881).

IV. EJERCICIO DEL DERECHO DE

SERVIDUMBRE
319.- Reglas generales.

Para saber los derechos del dueo del predio dominante y los del predio sirviente. hay que atenerse a su
fuente originaria. como lo dice el articulo 884: "El ttulo,
o la posesin de la servidumbre por el tiempo sealado en
el artculo 882. determina los derechos del predio dominante y las obligaciones del predio sirviente".
322

Sntesis del Derecho CM. Bienes

De todas maneras. hay que tener presente lo dispuesto en los articulos 828. 829 Y 830:
"El que tiene derecho a una servidumbre. lo tiene
igualmente a los medios necesarios para ejercerla. As. el
que tiene derecho a sacar agua de una fuente en la heredad vecina. tiene el derecho de trnsito para Ir a ella.
aunque no se haya establecido expresamente en el ttulo"
(artculo 828).
"El que goza de una servidumbre puede hacer las
obras indispensables para ejercerla; pero sern a su costa. si no se ha establecido lo contrario; y aun cuando el
dueo del predio sirviente se haya obligado a hacerlas
o repararlas. le ser licito exonerarse de la obligacin abandonando la parte del predio en que deban hacerse o conservarse las obras" (artculo 829).
"El dueo del predio sirviente no puede alterar. disminuir, ni hacer ms incmoda para el predio dominanle
la servidumbre con que est gravado el suyo.
Con todo. si por el transcurso del tiempo llegare a
serie ms oneroso el modo primitivo de la servidumbre.
podr proponer que se vare a su costa; y si las variaciones no peIjudlcan al predio dominante. debern ser
aceptadas" (artculo 830).
320.- OrdelUUlza sobre servidumbres.

Por u1Umo. dispone el artculo 832 que: "Las disposiciones de este ttulo se entendern sin peIjulclo de las
ordenanzas generales o locales sobre las servidumbres".
V. SERVIDUMBRES NATURALES

321.- Servidumbres de Ubre descenso y escurrimiento de 1.. aeuu.

323

Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Las servidumbres naturales. como ya 10 hemos dicho.

son aquellas que derivan de la natural situacin de los
predios; el predio sirviente no Uene derecho a indemnizacin alguna: debe soportarlas.
El artculo 833 contempla un solo caso de servidumbre natural: la de libre descenso y escurrimiento de las
aguas.
El artculo 833 dispone que: "El predio inferior est
sujeto a recibir las aguas que descienden del predio superior naturalmente. es decir. sin que la mano del hombre
contribuya a ello.
No se puede. por consiguiente, dirigir un albaal
o acequia sobre el predio vecino. si no se ha constituido
esta servidumbre especial.
En el predio servil no se puede hacer cosa alguna que
estorbe la servidumbre natural. ni en el predio dominante. que la grave. Las servidumbres establecidas en este
articulo se regirn" por el Cdigo de Aguas".
La servidumbre est actualmente regida por los artculos 183 y 185 del Cdigo de Aguas; sin embargo. daremos
algunas nociones sobre esta materia.
322.- No hay servidumbre legal de aguas
Uuvias.

"Los techos de todo edificio deben verter sus aguas

lluvias sobre el predio a que pertenecen, o sobre la calle
o camino pblico o vecinal. y no sobre otro predio. sino
con voluntad de su dueo" (articulo 879).
323.- Uso de las aguas corrientes.

Las limitaciones que el dueo de una heredad puede hacer de las aguas que corren por ella, y el uso de las
324

srntesls del Derecho Civil. BIenes

aguas lluvias estaban regladas en el Cdigo Civil. en los

artculos 834 al 838. 860. 862 al 869. 871 Y 872. las que
fueron derogadas por la Ley 9.909. que incorpor todas
estas materias al Cdigo de Aguas, y que se estudiarn en
la ctedra correspondiente.

VI. SERVIDUMBRES LEGALES

324.- Concepto y clulflcac16n.

Las servidumbres legales son aquellas impuestas por

la ley, aun contra la voluntad del dueo del predio sirviente.
El articulo 839 dispone que "las servidumbres legales
son relativas al uso pblico, o la utilidad de los particulares.
Las servidumbres legales relativas al uso pblico son:
El uso de las riberas en cuanto necesario para la
navegacin o flote, que se regirn por el Cdigo de Aguas.
y las dems determinadas por los reglamentos y ordenanzas respectivas".

a) Seroidumbres de inters pblico

325.- Ueo de las riberas para 108 menesteres de
la peKa y de la nave,acl6n o flote.

A esta materia se refera el artculo 840. el que ha

sido suprimido por la Ley NV 9.909, llevndola al Cdigo
de Aguas y a normas dictadas por el Ministerio de Obras
Pblicas. las que deben estudiarse en la ctedra pertinente.
325

Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

326.- Sadumbres establecidas por re1ameDtos

u ordenaD'" especiales.

Estas servidumbres estn contempladas en diversas

leyes. tales como el Decreto N 294, de 27 de septiembre
de 1984. del Ministerio de Obras Pblicas.
.En realidad. stas no son verdaderas servidumbres.
por cuanto no hay predio dominante.
El estudio de estas servidumbres es materia de la
ctedra de Derecho Administrativo; no nos detendremos
en ellas.
b) Servidumbres de inters privado

327.- EDumeracl6D.

El articulo 841 dispone que: "Las servidumbres legales de la segunda especie son asimismo determinadas por
las ordenanzas de polica rural. AqU se trata especialmente de las de demarcacin. cerramiento. trnsito.
medianera. acueducto. luz y vista".
La enumeracin no es taxativa; existen otras servidumbres contempladas por leyes especiales. como ser la
de fuerza motriz para servicios elctricos: las relattvas a
la navegacin area (Decreto con Fuerza de Ley NI' 221 de
15 de mayo de 1931); las establecidas en beneficio de los
ferrocarriles. las constituidas en favor de la Minera. etc.

srntesls del Derecho CM. Bienes

El articulo 842 dispone al respecto que: "Todo dueo de

un predio tiene derecho a que se fijen los lmites que lo
separan de los predios colindantes. y podr exigir a los
respectivos dueos que concurran a ello. hacindose la
demarcacin a expensas comunes".
Como no se exige la prueba de dominio. puede entablar la accin correspondiente. no slo el dueo. sino todo
poseedor. sea regular o irregular. y tambin el nudo propietario. el propietario fiduciario. el usufructuario. el usuario. y en general. todo el que tenga la posesin de un
derecho real sobre la cosa.
329.- Naturaleza Judlca.

La demarcacin es una servidumbre positiva que.

como lo dispone el inciso 2 del articulo 823. constituye
una excepcin a las servidumbres de esta especie. ya que
impone una obligacin de hacer.
En realidad. la demarcacin se compone de dos operaciones: al fijacin en un plano de los lmites que separan los dos predios (limitaCin); y b) construccin en el
terreno de los hitos que sealan la lnea limtrofe (amojonamiento).
La demarcacin es. dentro de nuestro Cdigo y sin
que haya dudas al respecto. una servidumbre positiva. En
doctrina. sin embargo. no constituye una servidumbre.
pues no existe predio dominante, predio sirviente ni gravamen.
La demarcacin hay que analizarla a travs de dos
puntos:

328.- CoDcepto.
La demarcacin es la operacin que tiene por objeto
fijar la lnea que separa dos predios colindantes de distintos dueos. sealndola por medio de signos materiales.
326

111 . - Desde el punto de vista del dueo que tiene inters

en fijar los deslindes de su predio. es una mera facultad.
es una consecuencia del dominio. y de ah que este derecho de pedir sea Imprescriptible.
327

Abrohom Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

El propletalio para lograr su propsito entabla una

accin real parecida a la reivindicatoria; diferencindose
de ella nicamente en que los intereses de los predios
vecinos no son contrapuesto a los del actor.
La. accin de demarcacin se tramita en juicio sumario.

2 11 . - Desde el punto de vista de los vecinos. la obligacin de concurrir a la demarcacin. resulta del cuasicontrato de comunidad. del hecho de ser vecino.
t~} Seroidumbre de cerramiento
.;.;;;.!,'\ ~

330.- Generalidades.
Se ocupan de ella los articulos 844 y 846. El cerra-

miento consiste en la facultad de todo propietario de ce:"

rrar y cercar su predio. y de hacer que contribuyan a esta
operacin los dueos de los predios colindantes.
El cerramiento es una operacin que queda involucrada dentro de la demarcacin. o con ms exactitud.
esta ltima precede a aqulla. Una vez que el dueo del
predio sabe hasta dnde abarca su predio proceder al
cerramiento. operacin meramente material.
El cerramiento. en confonnldad al inciso final del articulo 844. "podr consistir en paredes. fosos. cercas vivas o muertas".
331.- Cerca dlmoria.

Para establecer quin es el dueo de la cerca dtvtsotia. hay que distinguir dos situaciones. contempladas en
los arn~~10s845 y 846:
1) SI el dueo de la heredad procede por su propia
cuenta y riesgo a efectuar el cerramiento en terreno propio.
328

srntesls del Derecho Clvl. Bienes

no hay duda que podr hacerlo en la forma que lo estime

conveniente. dentro de la reglamentacin vigente. y que
dicha pared le pertenecer exclusivamente. "y el propietalio colindante no podr servirse de la pared. foso o cerca
para ningn objeto. a no ser que haya adquilido este derecho por ttulo o por prescripcin de cinco aos contados
como para la adquisicin del dominio" (articulo 845).
2) Si en cambio. el dueo de un predio entabla la
accin real de demarcacin a fin de que las heredades
vecinas contrtbuyan al cerramiento. y se llega a un acuerdo entre ellos o resuelve el Juez en subsidio (procedimiento sumario) la cerca divisoria tendra el carcter de
medianera. segn lo dispone el inciso final del artculo
846: "La. cerca divisoria construida a expensas comunes
estar sujeta a la servidumbre de medianera".
El derecho del dueo del predio a solicitar el cerramiento es imprescriptible.
. Por ltimo. debemos decir que el cerramiento. por las
razones dadas en el caso de la demarcacin. tampoco
constituye una servidumbre en estlicto derecho.
3) Medianera

332.- Deftnlci6n.

El artculo 851 ' dice que: "La medianera es una

servidumbre legal en virtud de la cual los dueos de los
predios vecinos que tienen paredes. fosos o cercas divisorias comunes. estn sujetos a las obligaciones reci~rocas
que van a expresarse".
.
De la medianeria se ocupan los artculos 851 a 859.
333.- La medlanerla no es una llerridumbre.

Ya que tampoco existe predio sirviente. predio do329

Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

minante ni gravamen en el sentido que debe' existir en la

servidumbre. En doctrina la medianera se explica como
un caso de comunidad forzosa y perpetua y es una simple
consecuencia de la copropiedad de la pared dtvlsorta. Ambos
comuneros tienen derecho porque son dueos y tienen
obligaciones porque estn limitados en sus derechos.
334.- No toda pared divisoria es medianera.
Lo es en el caso deL/artculo 846, cuando el cerra-

miento se ha hecho a expensas comunes.

Sin embargo, aun cuando una pared divisoria no sea
medianera. el artculo 854 da derecho al dueo del predio
que no ha construido este cerco para hacerse medianero.
pagndole al vecino los gastos correspondientes. "En todos los casos. y aun cuando conste que una cerca o pared
divisoria pertenece exclusivamente a uno de los predios
contiguos. el dueo del otro predio tendr el derecho de
hacerla medianera en todo o parte. an sin el consentimiento
de su vecino. pagndole la mitad del valor del terreno en que
est hecho el cerramiento y la mitad del valor actual de la
porcin de cerramiento cuya medianera pretende".
335.- Prueba de la medlaneria.
La medianera puede probarse por diversos medios,
al tenor de los articulos 852 y 853:

a) Por medio de Wl ttulo, es decir, con el contrato en

que ha quedado constancia que la muralla ha sido construida a expensas comunes. Por ejemplo. un contrato de
compraventa suscrito entre el dueo de la pared divisoria
y el vecino que quiso ser medianero. La compraventa debe
otorgarse por escritura pblica a inscribirse en el Conservador de Bienes Races. ya que se trata de un inmueble
por adherencia.
330

Sfntesls del Derecho Civil. Bienes

b) Por medio de seales exteriores, como cuando ambos

vecinos han apoyado sus construcciones en ella o cuando
una muralla est construida en la lnea divisoria del predio e igualmente terminada por ambos lados.
c) Por medio de presunciones, como lo dispone el articulo 853: "Toda pared de separacin entre dos edificios se presume medianera. pero slo en la parte en que
fuere comn a los edificios mismos.
"Se presume medianero todo cerramiento entre co-

rrales, jardines y campos. cuando cada una de las superficies contiguas estn cerradas por todos lados: si una
sola est cerrada de este modo. se presume que el cerramiento le pertenece exclusivamente".
Esta presuncin es simplemente legal: podr ser destruida por aquel que alega derecho exclusivo sobre la
muralla.
336.- Efectos de la medianera.

Son los derechos y obligaciones que engendra por

ambas partes:
}II._ Derecfw a edifICar sobre la xued medianera. Lo
contempla el artculo 855: cualquiera de los dos condueos que quiera servirse de la pared medianera para edificar sobre ella. o hacerla sostener el peso de una construccin nueva, debe primero solicitar el consentimiento de su vecino. y si ste lo rehsa; provocar un juicio
prctico (con informe pericial: artculo 412 del C.P.C.) en
que se dicten las medidas necesarias para que la nueva
construccin no dae al vecino.

En circunstancias ordinarias se entender que cualquiera de los condueos de una pared medianera puede
edificar sobre ella. introduciendo maderos hasta la distancia de un decmetro de la superficie opuesta; y que
331

Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

si el vecino quisiere por su parte Introducir maderos en el

mismo paraje o hacer una chimenea, tendr el derecho de
recortar los maderos de su vecino hasta el medio de la
pared, sin dislocarlos.
2.- Derecho de elevar la pared medianera. A ste se
refiere el articulo 857:

"Cualquiera de los condueos tiene derecho a elevar la pared medianera, en cuanto lo permitan las ordenan7.as generales o locales: sujetndose a las reglas siguientes:
JO.- La nueva obra ser enteramente a su costa.

2.- Pagar al vecino. a titulo de Indemnizacin por el

aumento de peso que va a cargar sobre la pared medianera, la sexta parte de lo que valga la obra nueva.
3.- Pagar la misma Indemnizacin todas las veces

que se trate de reconstruir la pared medianera.

4 11 . - Ser obligado a elevar a su costa las chimeneas
del vecino situadas en la pared medianera.
5.- Si la pared medianera no es bastante slida para
soportar el aumento de peso. la reconstruir a su costa,
indemnizando al vecino por la remocin y reposicin de
todo lo que por el lado de ste cargaba sobre la pared o
estaba pegado a elJa.
6 11 . - Si reconstruyendo la pared medianera. fuere necesario aumentar su espesor, se tomar este aumento
sobre el terreno del que construya la obra nueva.
7 11 . - El vecino podr en todo tiempo adquirir la me-

dianera de la parte nuevamente levantada. pagando

la mitad del costo total de sta. y el valor de la mitad del
terreno sobre que se haya extendido la pared medianera.
segn el Inciso anterior".
332

Sintesls del Derecho Civil. Bienes

3.- Obligaciones recprocas de los coUndantes. Expensas relativas al cerramiento comn. "Las expensas de
construccin, conservacin y reparacin del cerramiento
sern a cargo de todos los que tengan derecho de propiedad en l, a prorrata de los respectivos derechos.

Sin embargo, podr cualquiera de ellos exonerarse de

este cargo, abandonando su derecho de medtaneria., pero slo
cuando el cerramiento no consista en una pared que sostenga un edificio de su pertenencia" (articulo 858).
Este articulo 858 no hace sino aplicar el articulo 2.309
que dice que: "Cada comunero debe contribuir a las obras
y reparaciones de la comunidad proporcionalmente a su
cuota".
337.- Arbole. medlueros.
Finalmente, el 'articulo 859 se refiere a los rboles
medianeros disponiendo que lo son aquellos "que se encuentran en la cerca medianera", y lo mismo se extiende
"a los rboles cuyo tronco est en la lnea divisorla de dos
heredades, aunque no haya cerramiento Intermedio".
"Cualquiera de los dos condueos puede exigir que se
derriben dichos rboles. probando que de algn modo le
daan; y si por algn accidente se destruyen. no se repondrn sin su consentimiento".
4) Seroidumbre de trnsUo

338.- Deflnlcl6D.
Es la servidumbre que tiene derecho a Imponer un
predio cuando est desprovisto de toda comunicacin con
un camino pblico.
333

Abc'aham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Sntesis del Derecho Civil. Bienes

341.- Derecho del predio sirviente para pedir

339.- Nat1U1l1eu Juridica.

Es sta una verdadera servidumbre, pues hay predio

dominante (el desprovisto de toda salida al camino pblico); predio sirviente (el que va a atravesar el predio dominante) y gravamen (dejar pasar los vehculos, animales.
ett. del predio dominante).
La servidumbre de trnsito presenta las siguientes
caractersticas:

a) Es positiva. porque el dueo del predio sirviente

debe dejar hacer al predio dominante,
b) Es discontinua, porque para ejercerla se requiere
un hecho actual del hombre. Jams podr adquirirse por
la prescripcin ni por la destinacin del padre de familla;
slo puede constituirse por medio de un ttulo.
cl Es aparente o inapaTente, con arreglo al articulo
824.

que se le ezonere de la servidumbre.

Al respecto dispone el articulo 849: "Si concedida

la servidumbre de trnsito en conformidad a los artculos
precedentes, llega a no ser indispensable para el predio
dominante, por la adquisicin de terrenos que le dan un
acceso cmodo al camino, o por otro medio. el dueo del
predio sirviente tendr derecho para pedir que se le exonere de la servidumbre. restituyendo lo que. al establecerse sta, se le hubiere pagado por el valor del terreno",
342,- Caso del utfca10 850.

"Si se vende o permuta alguna parte de un predio. o

si es adjudicada a cualquiera de los que lo posean proindiviso. y en consecuenda esta parte viene a quedar separada
del camino. se entender concedida a favor de ella una
servidumbre de trnsito. sin indemnizacin alguna".
5) Servidumbre de acueducto

340.- COndicionetl para poder etltablecene.

Son tres y resultan del articulo 847.

1) Que el predio que trata de imponer la servidumbre
est desprovisto de toda comunicacin con el camino
pblico.

2) Que esta comunicacin con el camino pblico sea

indispensable para el uso y beneficio del predio.

3) Que se Indemnice previamente al propietario del

predio sirviente.
"SI las partes no se convienen. se reglar por peritos
tanto el Importe de la indemnizacin. como el ejercicio de
la servidumbre" {articulo 848}.
334

343.- Generalidades.
La servidumbre de acueducto es el medio que tienen
los propietarios no riberanos para servirse de las aguas
corrientes. y consiste en que puedan conducirse las aguas
por la heredad sirviente a expensas del interesado. Este
concepto. que nos resulta del.lnciso final del articulo 861,
viene a darle aplicacin a lo dispuesto en el articulo 598. que
faculta a cualquiera persona para hacer uso de los ros y
corrientes de agua de uso pblico para fines de riego o
navegacin.

Trataban de esta servidumbre los artculos 861 a

872.
335

Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

344.- La servidumbre de acueducto es una

verdadera servidumbre.
En efecto, concurren todos los requisitos que se requieren.
El predio dominante puede ser, de acuerdo con el
articulo 861:
a) Una heredad que carezca de las aguas para el
cultivo de sementeras, plantaciones o pastos:

Sntesis del Derecho ClvH. Bienes

En realidad, este precepto est reglamentando dos

servidumbres: a) la de desage, que consiste en la obligacin de construir canales para que salgan las aguas sobrantes; y b) la de drenqje, esto es, recibir las aguas que
provienen de la desecacin de los pantanos.
La nica diferencia que presentan estas servidumbres con la de acueducto, es que en aqullas, el predio
sirviente recibe aguas sobrantes, que no tienen ninguna
aplicacin til.

b) Un pueblo que requiere las aguas para el servicio

domstico de los habitantes:

6) Servidumbre de luz

cl Un establecimiento industrial que requiera de estas aguas para el movimiento de sus mquinas.

347.- Objeto.

"Esta servidumbre consiste en que pueden conducirse las aguas por la heredad sirviente a expensas del
interesado; y est sujeta a las reglas que prescribe el Cdigo
de Aguas" (inciso final).
345.- Caracteristic8B.
Es una servidumbre rontinua, porque para su ejercicio
no requiere un hecho actual del hombre. Es positiva. porque impone al dueo del predio sirviente la obligacin de
dejar hacer algo.

Puede ser apareTe o inaparente. segn se manifiesta

o no por seales exteriores. Generalmente ser aparente.

La servidumbre de luz tiene por objeto dar luz a un

espacio cualquiera cerrado y techado; pero no se dirige
a darle vista sobre el predio vecino, est cerrado o no
(artculo 873).
348.- Caracteristic8B.

Es continua., porque para su ejercicio no requiere

un hecho actual del hombre: es apareTe, porque se manifiesta por seales exteriores: es positiva, porque da derecho a hacer algo al dueo del predio dominante, y el
dueo del predio sirviente no puede impedir el gravamen.
349.- CuAndo existe servidumbre de luz.

346.- Reglas especiales para la servidumbre

de desage y drenaje.
El artculo 870 dispone que: "Las reglas establecidas en
el Cdigo de Aguas para la servidumbre de acueducto se
extienden a los que se construyan para dar salida y direccin a
las aguas sobrantes, y para desecar pantanos y filtraciones
naturales por medio de zanjas y canales de desage".
336

Hay que distinguir tres situaciones:

11&) Los dos predios estn separados por una muralla
divisoria, pero esta muralla pertenece exclusivamente a
uno de los predios.

Puede en este caso abrir el dueo del predio a quien

pertenece la muralla, las ventanas que quiera en su pro337

Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

piedad. pues con ello est ejerciendo simplemente su derecho de dominio (artculo 874 inciso 2 11 ). No existe servidumbre de vista.
2 a) La muralla. adems de ser divisorla. es medianera.
pertenece a ambos dueos de los predios. Tampoco hay
se~umbre de luz. es simplemente uno de los efectos de
la servidumbre de medianera.

El inciso 111 del artculo 874 dice que: "No se puede

abrir ventana o tronera de ninguna clase en una pared
medianera. sin consentimiento del condueo". No se trata
de una servidumbre. ya se ha dicho. Ms bien que es una
derivacin de la copropiedad que significa la medianera. Es por eso que el artculo 877 dice que: "SI la pared
divisoria llega a ser medianera. cesa la servidumbre legal
de luz. y slo tiene cabida la voluntaria. determinada por
mutuo consentimiento de ambos dueos".
3 a) La muralla es divisoria.. pero pertenece a uno de los
propietarios coUndantes. SI el vecino pretende que le abra

una ventana. estamos en presencia de una verdadera

servidumbre de luz.

350.- Condiciones a que est sujeta la

servidumbre le,aI de luz.
Son las siguientes. de acuerdo el articulo 875:
la) La. ventana estar guarnecida de rejas de hierro.
y de una red de alambre. cuyas mallas tengan tres centmetros de abertura o menos.

2 a) La. parte inferior de la ventana distar del suelo de

la vivienda a que da luz. tres metros a lo menos.

351.- DlspOlllcl6n que 'riene a destruir en el hecho

la servidumbre de luz.
El artculo 876 dice que: "El que goza de la servldum338

srntesls del Derecho Clvn. Bienes

bre de luz no tendr derecho para Impedir que en el suelo

vecino se levante una pared que le quite la luz". Este
precepto es una aplicacin de la teora del abuso
del derecho.
7) Servidwnbre de vista

352.- Concepto.
Est realmente en el articulo 878. y consiste en la
prohibicin que tiene el propietario de un edificio de construir ventanas. azoteas o balcones que le permitan mirar
lo que ocurre en las habitaciones. patios. o corrales del
vecino.
La. servidumbre de luz tiene por objeto permitir la
entrada de la luz; la de vista en cambio. tiene por finalidad prohibir que se vea lo que pasa en el predio vecino.

353.- CaracterlsUcas.
La. servidumbre de vista es negativa porque impone al
dueo del predio sirviente la obligacin de abstenerse de
hacer una cosa; es continua porque no requiere en su
ejercicio un hecho actual de hombre. yes a]X1Tente. porque se manifiesta aparentemente por la ausencia de balcones. azoteas. ventanas. etc.
354.- Prohibiciones.

Dispone el artculo 878. que: "No se pueden tener

balcones. ventanas. miradores o azoteas. que den vista
a las habitaciones. patios o corrales de un predio vecino.
cerrado o no; a menos que intervenga una distancia de
tres metros.
La. distanCia se medir entre el plano vertical de la linea
ms sobresaliente de la ventana. balcn. etc. y el plano
339

Abroham Klversten H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Sntesis del Derecho elvA. Bienes

vertical de la lnea divisoria de los dos predios. siendo

ambos planos paralelos.

Las servtdumbres pueden constituirse por testamento o por convencin, sean a titulo gratuito u oneroso.

No siendo paralelos los dos planos. se aplicar la

misma medida a la menor distancia entre ellos".

En cuanto a las solemnidades de su constitucin, se

puede afirmar que no requieren ninguna, pero es claro
que si se constituye por acto testamentario. participar de
las solemnidades del testamento. Corrobora esta resolucin el artculo 698, que refirindose a la tradicin de las
servtdumbres, dispone que ella "se efectuar por escritura
pblica. en que el tradente exprese constituirlo, y el adquirente aceptafIo: esta escritura podr ser la misma del
acto o contrato". Al decir que esa escritura podr ser la
misma, est indicando que no es de absoluta necesidad el
otorgamiento de escritura pblica para constituirlo; an
ms si fuera solemne. no habra dicho el articulo 883 que
"el titulo constitutivo de servtdumbre puede suplirse por
el reconocimiento expreso del dueo del predio sirviente".

VD. SERVIDUMBRES VOLUNTARIAS

355.- Generalidades.
Rige en materia de servidumbres el principio llamado
de la autonoma de la voluntad. es decir. que cada cual
podr sujetar su predio a las servidumbres que quiera. teniendo como nicas limitaciones el orden pblico y la ley
(articulo 880).
Resulta. pues. que las partes podrn convenir en
establecer las servidumbres que deseen, pero siempre que
haya un gravamen en beneficio de un predio y lo soporte
otra heredad.
Adems. pueden constituirse como voluntarias aquellas
servidumbres que no pueden ser legales. por faltarles algn
requisito; por ejemplo. una de trnsito respecto de un
predio que no est totalmente desprovisto de comunicacin con el camino pblico pero que en cambio que tenga
una comunicacin larga o costosa. etc.

356.- Constltucl6n de estas servidumbres.

Las servtdumbres voluntarias pueden constituirse por
titulo. por sentencia judiCial. por prescripcin y por destinacin del padre de fam1l1a.

Por ltimo. hay que tener presente, que en conformidad al articulo 882, cualquier clase de servidumbre puede
constituirse por medio de un ttulo.
358.- Bl Por sentencia judicial.
Es Impropia la frmula empleada. pues las sentencias judiciales. por regla general. tienen un carcter declarativo. Tratndose de las servidumbres, slo puede citarse un caso en que se constituyan en virtud de una
sentencia: ello sucede en el juicio de particin. en que el
artculo 1.337 NQ 5 dispone que: "En la divisin de fundos
se establecern las servidumbres necesarias para su cmoda administracin y goce".
359.- el Por preacrlpcl6n.

357.- A) EatableclmleDto por titulo.

La expresin titulo la tomamos en el sentido de acto
jurdico. de constitutivo de un derecho.
340

En conformidad al articulo 882 nicamente pueden

ganarse por prescripcin las servidumbres continuas y
aparentes: las dems slo pueden adquirirse por medio de
341

Abraham Klversten H. _' _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Slntesls del Derecho elvD. Bienes

un titulo; ni an el goce inmemorial bastar para constuirlas.

distintas partes de ese predio pasan a ser de diferentes

dueos.

El plazo de prescripcin de una servidumbre continua y aparente es de ' c1ncoaos; sea que se tenga posesin regular o Irregular; en esto est la excepcin a las
reglas generales en materia de prescripcin (articulo 2.512).

Se llaman servicios aquellos actos ejecutados por el

dueo
en beneficio de una parte de su heredad. o de otro
,.--predio tambin de su propiedad.

360.- D) Por la destlDacl6D del padre de familia.

Se llama destinacin del padre de familia el acto por
el cual una persona establece entre dos porciones de su
heredad, o entre dos predios que le pertenecen, un estado
de cosas que consUtuhia servidumbre si las heredades o
sus partes pertenecieran a diferentes dueos.

361.- Requl81to. Decamos para que teDJa luaar

la destlDac16D del padre de famiUa.
Se requiere la concurrencia de cuatro elementos. al
tenor del articulo 881:
1".- Que los predios que actualmente estn separados hayan pertenecido a un mismo dueo;
2".- Que el servicio se hubiere constituido por el mismo
dueo;
3".- Que se trate de un servicio continuo y aparen-

te. y

4".- Que en

el acto de enajenacin o de la parUcln

no se haya establecido expresamente otra cosa.
362.- Cao. eD que deDe lugar este modo de
atablecer aemdumbres volUDtarlu. SoD d08:
a) Cuando el propietario de un predio establece entre
dos partes de un mismo predio un servicio. y despus las
342

b) Cuando el predio sirviente y el dominante pasan a

manos de un solo dueo. y ste deja subsistente la servidumbre como servicio.
En este caso, si con posterioridad se separan los predios. subsiste la servidumbre. siempre que nada en contrario se haya dicho al separarse nuevamente los predios.
Aqu se ha constituido una nueva servidumbre por destinacin del padre de familia. puesto que la anterior ya se
habia extinguido por confusin. con arreglo al N" 3 del
artculo 885.
363.- Semdumbra que puedeD cODstltulrse
por e.te medio.
Unicamente las continuas y aparentes (articulo 881.
inciso 1"). "

vm.

EXTINCION DE LAS SERVIDUMBRES

364.- Diversas causales.

Las servidumbres se extinguen por los medios Indicados en los articulos 885 y 886.
1".- Por resolucin del derectw del que las ha constituido. Este medio slo se aplica a las voluntarias. ya que

las otras estn impuestas. sea por la naturaleza o por la

ley.
2".- Por la llegada del da o por el cumplimiento de la
condicin que se hubiere pref!iadD para su tenninacin.
343

Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Tambin se aplica nicamente a las voluntarias ya. que

las naturales o legales no pueden sujetarse a modalidades.

co1lfUsin. o sea. la reunin perfecta o

irrevocable de ambos predios en manos de un mismo
dueo.
3 11 . - Por la

"As. cuando el dueo de uno de ellos compra el otro.

perece la servidumbre. y si por una nueva venta se separan. no revive; salvo el caso del articulo 881; por el contrario. si la sociedad conyugal adquiere una heredad que
debe servidumbre a otra heredad de uno de los dos cnyuges. no habr confusin. sino cuando. disuelta la sociedad. se adjudiquen ambas heredades a una misma persona".

Sntesis del Derecho CM. BIenes

6.- Por imposibilidad de ejercicio. A esta forma

de extincin se refiere el artculo 887 que dice: "Si cesa la
servidumbre por hallarse las cosas en tal estado que no
sea posible usar de ellas. revivir desde que deje de existir
la Imposibilidad. con tal que esto suceda antes de haber
transcurrido tres anos".
La extlncln slo se producir por imposibilidad; si la
Imposibilidad es transitorta. la servidumbre se puede perder por el no uso. De ah que esta causal no est
enumerada en el articulo 885. sino reglamentada en un
precepto aparte.

4.- Por la renuncia del dueo del predio dominante.

Es una simple aplicacin del artculo 12 del Cdigo Civil.
5.- Por hnberse dejado gozar durante tres aos,
decir. se extingue por el no uso. Si la servidumbre
continua, el plazo de tres aos se cuenta desde que
haya ejecutado un acto contrario a la servidumbre; si
discontinua. se cuenta desde el ltimo acto de goce.

es
es
se
es

La servidumbre se extingue cualquiera que sea la

causa de este no ejercicio, pues la ley no hace distlncin
alguna.

"Si el predio dominante pertenece a muchos proindivisos. el goce de uno de ellos interrumpe la prescripcin
respecto de todos; y si contra uno de ellos no puede correr
la prescripcin. no puede correr contra ninguno" (artculo
886).
Esta regla del articulo 886. relativa a la interrupcin
y suspensin de esta prescripcin extintiva de la servidumbre por el no uso. no es sino una consecuencia del
carcter indivisible que presentan las servidumbres.
344

345

INDICE

INDICE

Pi,.
CAPITULO I
DE LOS BIENES

I.

n.

Generalidades............................ .................
Diversas clasificaciones de los Bienes........

9
10

CAPITULO U
DE LA PROPIEDAD
1.

11.
IlI.

Generalidades.................................. ........ ...

Diversas clases de Propiedad ......................
De los modos de adquirir la Propiedad ......

43
52
59

CAPITULO IU
DE LA OCUPACION
1.

Generalidades.............................................

71

Indlce General _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

11.

Diversas Clases de Ocupacin ................... .

73

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Indlce General

IV.
V.

VI.
CAPITULO IV

VII.
VIII.

DE LA ACCESION
1.
11.

Generalidades.............................................
Diversas clases de Accesin........................

81
82

VI.

V.
VI.

VII.

1.

n.
97
101
107
115

11.

111.
350

209
210
217
221
222
223

DE LAS ACCIONES POSESORIAS

1.

n.
III.
139
142
181

Generalidades.............................................
Condiciones para entablar la accin reivindicatoria ......................................................
Contra quin se puede reivindicar ...... ........
Prescripcin de la accin reivindicatoria ....
Medidas precautorias durante el Juicio .....
Prestaciones mutuas....... ..... ...... .................

CAPITULO VIII

130

DE LA' PRESCRIPCION
Generalides.................................................
Prescripcin Adquisitiva ..............................
Requisitos de la Prescripcin Adquisitiva ...

111.
N.
V.
VI.

118
122

CAPITULO VI

1.

200
202
204

DE LA ACCION REIVINDICATORIA

DE LA TRADICION
Generalidades.............................................
Requisitos de la tradicin .......... .................
Diversas Clases de tradicin.......................
Efectos de la tradicin................................
Inscripcin en el Registro del Conservador
de Bienes Races.........................................
Registro del Conservador de Bienes Races
Sancin por la omisin de las inscripciones
que ordena el articulo 688 .................. .......

185
193

CAPITULO VD

CAPITULO V

1.
Il.
111.

Interrupcin de la Prescripcin ..................

Diversas Clases de Prescripcin .................
Prescripcin de Derechos Reales que no son
el Dominio ..................................................
Efectos de la Prescripcin...........................
Prescripcin contra Titulo Inscrito..............

IV.
V.

Generalidades.............................................
Diferencias con la accin reivindicatoria....
Requisitos necesarios para entablar una accin posesoria.............................................
Prueba de la Posesin.................................
Estudio de las acciones posesorias en particular .........................................................

233
234
236
240
242
351

Indica General _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

CAPITULO IX

DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA
I.

11.
III.
IV.
V.

Introduccin................................................
Generalidades ............ ...... .... ........... ............
Constitucin del Fideicomiso... ...... ... ... ... ....
Efectos de la Propiedad Fiduciaria. ..... .... ...
Extincin del Fideicomiso ...........................

255
256
258
267
275

CAPITULO X

DEL USUFRUcrO
I.

11.
111.
IV.
V.
VI.
VII.
VIII.

Generalidades.............................................
Constitucin del Usufructo .........................
Derechos del Usufructuario ........................
Obligaciones del Usufructario.... ..... ....... .....
Derechos del nudo propietario....................
Obligaciones del nudo propietario..............
Extincin del usufructo ......... ................ .....
Diferencias entre el usufructo y el fideicomiso............................................................

CAPITULO XI

DEL USO Y LA HABITACION

DeftnlcI6D.- Semejanza entre el usufructo
y los derechos de uso y habitacin. Constitucin. Caucin e inventario. la extensin de
352

279
281
289
292
299
301
302
304