www.joaolordelo.

com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

SERVIOS PBLICOS
Atualizado em 15/11/2015
Sumrio:
1. Conceito
2. Princpios regentes
3. Classificao dos servios pblicos
3.1. Quanto essencialidade
3.2. Quanto aos destinatrios e quanto aos recursos de manuteno do servio
3.3. Servios sociais e econmicos
3.4. Classificao da CF/88
4. Delegao de servio pblico
4.1. Concesso de servio pblico
4.1.1. CONCESSO COMUM (L. 8.987/95)
4.1.2. CONCESSO ESPECIAL (L. 11.079/04)
4.2. Permisso de servio pblico
4.3. Autorizao de servio pblico
5. Disposies finais e transitrias da Lei 8.987/95
6. Novas formas de prestao de servios pblicos
6.1. Desestatizao e privatizao
6.2. Gesto associada
6.3. Regimes de parceria

1. Conceito
Conceito: Servio pblico a utilidade ou comodidade material prestada para satisfazer
uma necessidade coletiva, fruvel singularmente, que o Estado assume como obrigao sua,
prestada de forma direta ou indireta e submetida ao regime jurdico de direito pblico.
Inicialmente, interessante observar que o rtulo servio pblico tem contedo variado,
de acordo com o momento histrico. As utilidades tornam-se essenciais ou no de acordo com o
momento social. Se uma utilidade passa a ser denominada servio pblico, isso significa que o
Estado assumiu como algo que deve prestar. Por conta disso, deve ser uma utilidade coletiva.
Conjugando os critrios formal, material e orgnico, temos que servio pblico :
i. Uma UTILIDADE ou COMODIDADE MATERIAL;
ii. Cujo objetivo satisfazer uma necessidade da COLETIVIDADE EM GERAL (ex: servio de
energia eltrica, de telefonia)
iii. FRUVEL SINGULARMENTE (cada administrado utiliza o servio pblico de forma
individual, singular);
iv. que o ESTADO assume como obrigao sua (via regra constitucional ou atravs de lei);
v. prestado de forma DIRETA ou INDIRETA;
vi. submetida ao REGIME JURDICO DE DIREITO PBLICO (mesmo quando prestado por
um particular, por meio de concesso/permisso). Esse regime jurdico pode ser:
!

Totalmente pblico: quando o servio prestado pela prpria administrao;

Parcialmente pblico (hbrido/misto): quando prestado por particular.

Conceito de Maria Sylvia: Toda atividade material que a lei atribui ao Estado para que a
exera diretamente ou por meio de seus delegados, com o objetivo de satisfazer concretamente
s necessidades coletivas, sob o regime jurdico total ou parcialmente de direito pblico.

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

2. Princpios regentes (art. 6 da Lei n. 8987/95 servio pblico adequado):

Regem o servio pblico todos os princpios da administrao, bem como alguns outros
especficos (segundo o art. 6 da Lei n. 8.987/95 servio pblico adequado).
Art. 6 Toda concesso ou permisso pressupe a prestao de servio adequado ao pleno atendimento
dos usurios, conforme estabelecido nesta Lei, nas normas pertinentes e no respectivo contrato.
1 Servio adequado o que satisfaz as condies de REGULARIDADE, CONTINUIDADE, EFICINCIA,
SEGURANA, ATUALIDADE, GENERALIDADE, CORTESIA na sua prestao e MODICIDADE das tarifas.
2 A atualidade compreende a modernidade das tcnicas, do equipamento e das instalaes e a sua
conservao, bem como a melhoria e expanso do servio.
3 No se caracteriza como descontinuidade do servio a sua interrupo em situao de emergncia
ou aps prvio aviso, quando:
I - motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes; e,
II - por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade.

PRINCPIO DA CONTINUIDADE " Trata-se de um dever do Estado a prestao do servio

pblico. Assim, o SP tem ser prestado de forma ininterrupta e contnua.
Obs.: Nos casos em que o usurio do servio se encontra inadimplente, possvel a
interrupo do servio, mas desde que com prvia comunicao. Neste caso, o
fundamento da interrupo a supremacia do interesse pblico e a continuidade, porque
se a empresa for obrigada a continuar prestando o SP para o usurio inadimplente, restar
por, futuramente, no poder mais faz-lo em relao aos outros usurios. Para o STJ, a
suspenso do servio s admissvel no caso de dbitos atuais. Em se tratando de dbitos
pretritos, deve o concessionrio valer-se dos meios ordinrios de cobrana, sob pena de
causar constrangimento inaceitvel.
Para CARVALHO FILHO, somente servios pblicos remunerados por tarifa (e no taxa) podem
ser suspensos.

PRINCPIO DA EFICINCIA

PRINCPIO DA GENERALIDADE " O servio pblico tem de ser prestado erga omnes, ou
seja, coletividade como um todo. Os servios pblicos devem ser prestados com a maior
amplitude possvel, buscando o maior nmero possvel de indivduos, sem discriminao
entre os beneficiados (CARVALHO FILHO).

PRINCPIO DA SEGURANA " A prestao do servio pblico no pode colocar em risco a

vida, sade ou a integridade fsica do administrado.

PRINCPIO DA ATUALIDADE " a prestao do servio pblico de acordo com o estado

da tcnica. prestar o servio de acordo com as tcnicas mais modernas, equipamentos e
instalaes.

PRINCPIO DA MODICIDADE " O servio tem de ser prestado de acordo com as tarifas
mais baratas possveis (preos mdicos). Deste modo:
o O servio pblico pode ser prestado gratuitamente;
o Quando cobrado, o servio tem que ter tarifas mdicas (a mais barata possvel).

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

PRINCPIO DA REGULARIDADE " O servio tem de ser prestado sempre de forma

eficiente, mdica, contnua etc. Ou seja: o servio deve ser prestado sempre com a mesma
regularidade.

PRINCPIO DA CORTESIA " O servio pblico tem de ser prestado de forma corts,
educada ( princpio expresso na lei).

3. Classificao dos servios pblicos

3.1. Quanto essencialidade
a) SERVIOS PRPRIOS # So os servios pblicos propriamente ditos, aqueles essenciais,
que no admitem delegao. Ou seja: no podem ser transferidos ao particular. Ex:
segurana pblica, defesa nacional, fiscalizao de atividades, servios assistenciais etc.
b) SERVIOS IMPRPRIOS (DE UTILIDADE PBLICA) # So os servios pblicos secundrios,
no-essenciais, e que admitem, portanto, delegao. Ex: telefonia.
Pergunta-se: o servio de energia eltrica ou de transporte coletivo so prprios ou
imprprios? Certamente, so servios essenciais. Contudo, so servios comumente delegados.
Qual a razo disso?
Essa classificao (servio prprio/imprprio) foi criada por Hely Lopes, antes, portanto, da
poltica da desestatizao. A partir de 1995, a delegao virou regra e, assim, essa classificao
no mais til. Mas atente: apesar de intil, cobrada em concursos. Por isso, convm atentar
aos conceitos sem atentar aos exemplos.

OBS: Maria Sylvia diz que o servio prprio o servio pblico propriamente dito e o
servio imprprio a atividade empresarial, comercial, industrial do Estado (que
no , na verdade, servio pblico). A utilizao da terminologia dessa forma bem
minoritria.

c) SERVIOS ADMINISTRATIVOS # Jos dos Santos fala ainda dos servios administrativos,
aqueles que o Estado executa para compor melhor sua organizao, como o que implanta
centro de pesquisa ou edita a imprensa oficial para a divulgao de atos administrativos.

3.2. Quanto aos destinatrios e quanto aos recursos de manuteno do servio

a) SERVIO GERAL (SERVIOS COLETIVOS ou UTI UNIVERSI) # o servio pblico prestado
coletividade como um todo e de forma indivisvel.Servio Indivisvel aquele em que no
se pode medir e calcular o quanto cada pessoa utiliza, a exemplo da segurana pblica.
Os servios gerais so mantidos com a receita geral do Estado (que se constitui
basicamente com a arrecadao dos impostos tributos no vinculados).
b) SERVIO INDIVIDUAL (ESPECFICO, DIVISVEL ou UTI SINGULI) # o servio que tem
destinatrio determinado, podendo-se medir e calcular o quanto cada um utiliza.
especfico e divisvel. Ex: servio de energia eltrica, telefonia e transporte coletivo.
[

Esse servio deve ser mantido mediante o pagamento de:

!

Taxa " Modalidade de tributo vinculado a uma contraprestao estatal (poder de

3

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

polcia ou prestao de servio pblico), devida pelo simples fato de a mesma se

encontrar (sua) DISPOSIO. So cobrados por taxa os servios compulsrios.
Ex: No caso dos servios compulsrios, mesmo que a pessoa no utilize o servio,
dever pagar uma taxa mnima, se o servio permanecer sua disposio. o caso
do servio de saneamento, quando a pessoa viaja.

Tarifa " Cobrana feita pelo Estado, que no tem natureza tributria, somente
devida ante a EFETIVA UTILIZAO do servio pblico. So cobrados por tarifa os
servios facultativos. A tarifa tambm chamada de preo pblico1.
Ex: Os servios desestatizados so hoje cobrados por tarifa, como o caso do pedgio.

O servio individual se divide em:

i. Compulsrio o servio mais importante para a sociedade. o servio essencial e
pago:
! Pelo simples fato de o mesmo se encontrar disposio;
! Atravs de taxa (se o SP no for utilizado, devido o pagamento da taxa mnima). Ex.:
energia pblica ( imprpria a cobrana da TIP - tarifa de iluminao pblica -, devendo
a mesma ser feita mediante taxa)2.

ii. Facultativo pago:

! Somente ante a efetiva utilizao (no pode haver cobrana de tarifa mnima);
! Atravs de tarifa (que preo pblico, e no tributo). Ex.: telefonia ( imprpria a
cobrana de tarifa mnima, sob a rubrica de assinatura).

Segundo Jos dos Santos, os servios coletivos so prestados de acordo com os recursos do
Estado, de modo que no geram direitos adquiridos. J os servios singulares criam direito
subjetivo, quando o indivduo se mostra em condies tcnicas de receb-lo.
Quanto aos
destinatrios

GERAL

INDIVIDUAL
(especfico, divisvel)
Compulsrio
(Taxa)

No compulsrio
(Tarifa)

Crtica: Taxas inconstitucionais cobradas por servios gerais

! A taxa de iluminao pblica era cobrada na conta de energia das pessoas. S que a iluminao pblica um

servio geral que, portanto, deve ser mantido por meio da receita geral do Estado. Sendo assim, essa taxa foi
declarada inconstitucional pelo STF.
Foi criada ento, em emenda constitucional, a previso de que a iluminao pblica deve ser cobrada por

Como a tarifa no um tributo, no tem que atender s regras da legalidade, anterioridade, noventena etc. Por isso, sempre que possvel, o
Estado prefere cobrar tarifa.

Segundo Jos dos Santos, os servios remunerados por taxa so prestados pelo Estado investido de seu ius imperii, o que impede a transferncia
ao particular, j que visam apenas a cobrir os custos da execuo.

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

CONTRIBUIO. O problema que, assim como a taxa, a contribuio tributo vinculado. A contribuio de
iluminao pblica ainda no foi declarada inconstitucional.

! A taxa do buraco cobrada no carnet do IPVA, mas o servio de bombeiro geral e no pode ser mantido por
meio de tributo vinculado.
! A taxa de bombeiro cobrada no carnet de IPTU, mas o servio de bombeiro geral e no pode ser mantido por
meio de tributo vinculado.
OBS: A taxa de bombeiro no se confunde com taxa de incndio. A taxa de incndio existe
em alguns entes polticos, pela fiscalizao dos equipamentos de incndio. Essa taxa
constitucional, pois o servio uti singuli.

Pergunta-se: qual a razo de o particular prestar servio de rdio, TV, ensino e
hospitalar? Para responder a esta pergunta, teremos que observar a classificao dos servios
pblicos realizada implicitamente pela Constituio.

3.3. Servios sociais e econmicos

a) SERVIOS SOCIAIS " So os que o Estado executa para atender aos reclamos sociais
bsicos e representam:
!

Ou uma atividade propiciadora de comodidade relevante ou;

servios assistenciais e protetivos.

Tais servios, em regra, so deficitrios, e o Estado os financia atravs de recursos obtidos

junta comunidade, sobretudo atravs de tributos. Ex.: assistncia mdica e hospitalar;
assistncia educacional etc.

b) SERVIOS ECONMICOS (servios comerciais e industriais) " So aqueles que, por sua
possibilidade de lucro, representam atividades de carter mais:
!

Industrial ou;

Comercial

Apesar de estarem as atividades econmicas dentro do sistema da liberdade de iniciativa e,

portanto, cabendo aos particulares exerc-las (art. 170, CF), o Estado as executa em algumas
ocasies especficas.
$ A prpria CF o permite quando para atender a relevante interesse coletivo ou a imperativo de
segurana nacional (art. 173).
$ Em outras ocasies, reserva-se ao Estado o monoplio de certo segmento econmico, como o
caso da explorao de minrios e minerais nucleares (art. 177).
$ Por fim, expressa a CF hipteses em que confere competncia para a prestao desse tipo de
servio, como o caso da energia eltrica (art. 21, XII, b, CF).

3.4. Classificao da CF/88

I. Servio de prestao obrigatria e de competncia exclusiva do Estado
Tais servios no admitem concesso ou permisso.
5

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

Exemplo tpico o servio postal (correios), hoje prestado pela ECT. Justamente por se
tratar de servio de competncia exclusiva do Estado, a ECT, empresa pblica, tem status de
Fazenda Pblica:
Art. 21 da CF - Compete Unio:
X - manter o servio postal e o correio areo nacional;

II. Servio de prestao obrigatria e de competncia no-exclusiva do Estado:

Neste caso, a prpria CF permite que Estado e o particular prestem tais servios, sem que
haja qualquer tipo de transferncia. Ex.: ensino, sade etc.
Aqui, o particular, quando presta o servio, o faz em nome prprio (ele possui a
titularidade, recebendo-a da prpria CF). Em outras palavras: no h descentralizao, pois o
particular no recebe o poder de prestar o servio por contrato ou lei ordinria.
Obs.: embora no haja transferncia, como se trata de prestao de servio pblico, os
particulares, no seu exerccio, so considerados agentes pblicos (exercem funo pblica),
passveis de responder a MS, na qualidade de autoridade coatora (ex.: dirigentes de faculdade
privada).

III. Servio de prestao obrigatria e de outorga obrigatria do Estado:

Aqui, o Estado tem a obrigao de prestar o SP, mas tem a obrigao de transferir a sua
prestao, pois no pode faz-lo sozinho.
Exemplo tpico o servio de rdio e TV (at porque se o Estado no transferisse, somente
iria ser veiculado o que fosse da convenincia estatal, alquebrando-se a liberdade de informao.).
So eles os servios do art. 223 da CF:
Art. 223 - Compete ao Poder Executivo outorgar e renovar concesso, permisso e autorizao para o
servio de radiodifuso sonora e de sons e imagens, observado o princpio da complementaridade dos
sistemas privado, pblico e estatal.
1 - O Congresso Nacional apreciar o ato no prazo do Art. 64, 2 e 4, a contar do recebimento da
mensagem.
2 - A no-renovao da concesso ou permisso depender de aprovao de, no mnimo, dois
quintos do Congresso Nacional, em votao nominal.
3 - O ato de outorga ou renovao somente produzir efeitos legais aps deliberao do Congresso
Nacional, na forma dos pargrafos anteriores.
4 - O cancelamento da concesso ou permisso, antes de vencido o prazo, depende de deciso
judicial.
5 - O prazo da concesso ou permisso ser de dez anos para as emissoras de rdio e de quinze para
as de televiso.

IV. Servio de prestao obrigatria e de outorga facultativa do Estado:

Aqui, o Estado tem a obrigao de prestar, mas a transferncia de sua prestao
facultativa, pois o Estado pode prest-lo de forma direta ou de forma indireta (descentralizao),
de acordo com sua convenincia.
Exemplo tpico o servio de telefonia e de transporte coletivo: o fato que o servio tem
de ser realizado, no importando se de forma direta ou indireta pelo Estado.

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

J vimos que a descentralizao pode se dar por outorga ou delegao. A outorga feita s
entidades da Administrao indireta de direito pblico; a delegao pode ser legal (Administrao
indireta de direito privado) ou contratual (particular).

Servio

Ex.:

Prestao obrigatria e competncia exclusiva;

Correios;

Prestao obrigatria e competncia no-exclusiva;

Ensino, sade;

Prestao obrigatria e outorga obrigatria;

TV e rdio;

Prestao obrigatria e outorga facultativa.

Telefonia e transporte coletivo.

Confiram-se smulas importantes:

STF Smula n 670 - O servio de iluminao pblica no pode ser remunerado mediante taxa.
STF Smula Vinculante n 3 - Nos processos perante o tribunal de contas da unio asseguram-se o
contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato
administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso
inicial de aposentadoria, reforma e penso.
STJ Smula n 356 - legtima a cobrana da tarifa bsica pelo uso dos servios de telefonia fixa.

4. Delegao de servio pblico (concesso, permisso e autorizao de servio pblico)

Leituras obrigatria:
! Art. 175 da CF;
! Lei 8.987/95 (concesso comum ler primeiro);
! Lei 11.079/2004 (PPP concesso especial).

J vimos, antes, que a titularidade dos servios pblicos pertence ao Estado. Todavia,
interessa ao Estado dividir, algumas vezes, a tarefa de execut-los. Desta forma, podem os
servios ser executados direta ou indiretamente.

Execuo direta: aquela atravs do qual o prprio Estado presta diretamente os SP;

Execuo indireta (descentralizao): H quando os servios so prestados por entidades

diversas das pessoas federativas. A execuo indireta de servios pblicos realizada por
meio de DELEGAO, que transfere apenas a atividade e no a titularidade. No pode
haver outorga de servio pblico porque ela transfere a titularidade.
Pode ocorrer atravs da outorga3 ou delegao (legal/negocial). ???

4.1. Concesso de servio pblico

DICA: Cuidado para no confundir, na prova, a concesso de servio pblico com a concesso de uso de
bem pblico (o mesmo para a permisso e autorizao de uso de bem pblico).

O art. 2 da Lei 8.987/95 conceitua:

!

Concesso de servio pblico (II) " delegao de sua prestao, feita pelo poder
concedente, mediante licitao, na modalidade concorrncia, pessoa jurdica ou
consrcio de empresas que demonstre capacidade para seu desempenho por sua
conta e risco e por prazo determinado.

Jos dos Santos no reconhece a outorga. Para ele, s h delegao legal/negocial.

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

Concesso de servio pblico precedida de execuo de obra pblica (III) "

construo, total ou parcial, conservao, reforma, ampliao ou melhoramento de
quaisquer obras de interesse pblico, delegada pelo poder concedente, mediante
licitao, na modalidade de concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de empresas
que demonstre capacidade para a sua realizao, por sua conta e risco, de forma que o
investimento da concessionria seja remunerado e amortizado mediante a
explorao do servio ou da obra por prazo determinado.

A delegao sob essa modalidade de concesso compreende duplicidade de objeto: 1 -

execuo de determinada obra; 2 - real concesso, ou seja, transferncia da explorao da obra
por determinado prazo. Ex.: concesso para execuo de obras e conservao de estradas de
rodagem, remunerada pelo sistema de pedgios.
No bobeie: apareceu na prova concesso, preste ateno a que tipo ela se refere. Temos
concesso de servio pblico e concesso de uso de bem pblico, completamente distintas.
Atualmente, a concesso de servio pblico tem duas modalidades:
!

Concesso comum (Lei 8.987/95) a que mais cai em concurso.

Concesso especial (Parceria Pblico-Privada) vem caindo muito pouco em prova.

Concesso
Concesso de servio
pblico
Concesso comum
(L 8.987/95)

Obs: art. 5 da Lei 8.987/95:

Concesso de uso de
bem pblico

Concesso especial
(PPP L 11.079/04)

Art. 5 O poder concedente publicar, previamente ao edital de licitao, ato justificando a

convenincia da outorga de concesso ou permisso, caracterizando seu objeto, rea e prazo.

4.1.1. CONCESSO COMUM (L. 8.987/95)

I. Conceito
forma de DELEGAO de servio pblico, em que se transfere somente a sua execuo
do servio para o particular, mediante contrato administrativo, mantendo-se a sua titularidade
com a Administrao Pblica.
Obs: Atividades meramente econmicas so inidneas para figurar como objeto do contrato
de concesso, ainda que, por impropriedade tcnica, sejam assim denominadas.

II. Transferncia
a) Quem so as personagens da concesso?
!

O servio transferido pelo poder concedente, ente poltico que tem competncia
sobre o servio, ao particular.

ATENO: esse particular deve ser PESSOA JURDICA ou CONSRCIO DE EMPRESAS.

Assim, pessoa fsica no pode receber a concesso do servio pblico.

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

b) possvel a concesso a empresas estatais?

Segundo JOS DOS SANTOS, quando o Estado resolve a gesto descentralizada dos servios
pblicos, procede delegao legal (editando lei autorizadora da criao de entidade a ele
vinculada para executar servio especfico) ou delegao negocial (firmando a concesso ou
permisso para o servio pblico).
, portanto, caracterstica da concesso que o concessionrio pertena iniciativa
privada, mesmo que, por delegao do Estado, esteja executando um servio de interesse
pblico (Jos dos Santos).
O problema que, de algum tempo para c, o Estado tem admitido a figura anmala de
firmar concesses a empresas estatais, misturando, de certo modo, as noes de gesto dos
servios pblicos por delegao legal e negocial (cuida-se, portanto, de uma prtica comum e
aceita). A prpria CF/88 previa a possibilidade de o Estado explorar diretamente ou mediante
concesso a empresa estatal os servios de gs canalizado (essa previso foi alterada).
Para JOS DOS SANTOS, todavia, a nica hiptese de concesso a empresa estatal reside na
possibilidade de concesso entre um ente federativo e uma entidade vinculada a ente federativo
diverso. Ex: Unio firma contrato de concesso com sociedade de economia mista vinculada a
certo Estado-membro.

III. Formalizao da concesso

A celebrao do contrato de concesso depende de autorizao legislativa especfica.
A transferncia do servio pblico via concesso se faz por meio de contrato
administrativo, havendo prvia licitao, na modalidade CONCORRNCIA. Essa concorrncia tem
a seguinte disciplina:
!

Regras gerais: So as da Lei n 8.666/93;

Regras especficas (regras prprias): So previstas na Lei n 8.987/95 (arts. 15 e ss), cujas
peculiaridades so as possibilidades de:
a. Liberdade de escolha do critrio de seleo (tipo de licitao) " Possibilita-se,
aqui, o tipo menor tarifa do usurio (critrio no previsto na Lei 8.666/93). No
h prioridade para um critrio especfico.
b. Procedimento invertido " Diz que a licitao poder, se o administrador
quiser, ter o procedimento invertido (primeiro se escolhem as propostas, para
depois se analisarem os documentos mesma previso do prego).
c. Apresentao de lances verbais " Tambm uma possibilidade, que o
administrador pode seguir se quiser. Se o administrador no quiser, pode aplicar
o procedimento normal da concorrncia (previsto na lei 8.666/93). Essa tambm
a mesma previso do prego.
Para MARCELO ALEXANDRINO, a meno da lei a oferecimento de lances
aplicvel apenas s situaes excepcionais em que a licitao prvia concesso
possa adotar a modalidade leilo, a exemplo do que ocorre com o PND.
Para Marcelo Alexandrino, outras duas peculiaridades podem ser apontadas:
d. Os autores ou responsveis economicamente pelo projeto bsico ou pelo
executivo podem participar, direta ou indiretamente, da licitao prvia s
9

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

concesses ou permisses de SP, ou da execuo de obras ou servios a ela

relacionados (tambm se aplica a PPP). Nas licitaes regulares isso vedado
(art. 9 da lei 8666).
e. Na hiptese de o licitante vencedor ser um consrcio, facultado ao poder
concedente, desde que previsto no edital, determinar que ele se constitua em
empresa antes da celebrao do contrato.

Informaes importantes:
o Relembre: Se o servio estiver previsto no Programa Nacional de Desestatizao, a
modalidade licitatria pode ser o leilo. Ex: telefonia.
A lei 8.987 estabelece como regra geral a ausncia de exclusividade na outorga de
concesso ou de permisso. Somente se for tcnica ou economicamente invivel a
coexistncia de duas ou mais concesses ou permisses para o mesmo servio pblico
que a delegao poder ter carter exclusivo. A inviabilidade deve ser fundamentadamente
demonstrada no ato que preceder o edital de licitao.

IV. Durao
Assim como TODOS os contratos administrativos, o prazo do contrato de concesso
determinado.
Esse prazo deve possibilitar a amortizao dos investimentos que o delegatrio ter que
realizar a fim de prestar um servio pblico adequado. Assim, h um consenso na doutrina quanto
a serem inaplicveis aos contratos de concesso e permisso de servio pblico as regras sobre
prazos mximo da Lei 8.666 (prazos que dizem respeito aos contratos em que a remunerao do
particular contratado paga pela Administrao Pblica prazos relativamente curtos).
A durao desse prazo depender do quanto previsto na lei especfica de cada servio. Sua
prorrogao somente possvel se estiver no limite da lei.
Ex: lei determina 10 anos:
!

Celebrado por 10 anos: no pode prorrogar;

Celebrado por 05 anos: pode-se prorrogar por mais 05 anos.

VI. Mutabilidade (princpio da eficincia)

Segundo entendimento doutrinrio, as concesses se sujeitam ao chamado ius variandi,
permitindo a alterao de algumas clusulas contratuais pela Administrao. Por bvio, se este ius
variandi que se sujeitam as concesses ocasionar encargos ao concessionrio, este faz jus ao
reacerto das tarifas ou recomposio patrimonial. Em outras palavras, a alterao unilateral do
modus operandi do contrato deve respeitar o princpio da equao econmico-financeira do
contrato.
No so todas as clusulas que podem ser alteradas unilateralmente pela Administrao. A
doutrina reconhece nos contratos de concesso a existncia de clusulas regulamentares e de
clusulas financeiras.
Clusulas financeiras

Clusulas regulamentares

So clusulas que traduzem o preo do servio, e, So clusulas que determinam as condies de

10

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

por isso no podem ser alteradas ao exclusivo execuo do servio, podendo ser alteradas
arbtrio da Administrao.
unilateralmente pela Administrao, adaptando as
estipulaes contratuais s novas necessidades e
convenincias pblicas, com vistas ao princpio da
eficincia.

VII. Remunerao da concesso
A remunerao da concesso feita, em regra, atravs de TARIFA ao usurio.
A poltica tarifria sempre escolhida pela Administrao Pblica durante o procedimento
licitatrio. Se a tarifa est cara, isso significa que a administrao escolheu mal.
Segundo o princpio da modicidade, as tarifas tm de ser as mais baratas possveis. Com a
finalidade de reduzir os custos para o usurio, poder o Estado:
i.

Autorizar a percepo, pela empresa, de receitas ou remuneraes alternativas, com ou

sem exclusividade, se previsto no edital da licitao. As fontes de receita previstas neste
artigo sero obrigatoriamente consideradas para a aferio do inicial equilbrio
econmico-financeiro. Ex: propaganda no fundo de nibus;

ii.

Alocar, facultativamente, recursos pblicos para a empresa (a fim de subsidiar gastos e

possibilitar a modicidade da tarifa). Aqui no h falar-se em obrigatoriedade: o
investimento do Estado FACULTATIVO. Obs: Na concesso especial (PPP), esse recurso
pblico obrigatrio.
Ateno: Recurso pblico, na concesso comum, facultativo! Isso importante porque
na concesso especial (PPP), o recurso pblico obrigatrio.

Obs: art. 7-A da Lei 8.987/95: as concessionrias de servio pblico, de direito pblico e
privado, nos Estados e no Distrito Federal, so obrigadas a oferecer ao consumidor e ao usurio,
dentro do ms de vencimento, o mnimo de 6 datas opcionais para escolherem os dias de
vencimento de seus dbitos.
A respeito da poltica tarifria, algumas normas da Lei 8.987 merecem destaque:
!

A tarifa ser fixada pelo preo da proposta vencedora e preservada pelas regras de reviso da
lei, edital e contrato (art. 9);
Art. 9 A tarifa do servio pblico concedido ser fixada pelo preo da proposta vencedora da licitao e
preservada pelas regras de reviso previstas nesta Lei, no edital e no contrato.
1 A tarifa no ser subordinada legislao especfica anterior e somente nos casos expressamente
previstos em lei, sua cobrana poder ser condicionada existncia de servio pblico alternativo e
gratuito para o usurio. (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)
2 Os contratos podero prever mecanismos de reviso das tarifas, a fim de manter-se o equilbrio
econmico-financeiro.
3 Ressalvados os impostos sobre a renda, a criao, alterao ou extino de quaisquer tributos ou
encargos legais, aps a apresentao da proposta, quando comprovado seu impacto, implicar a reviso
da tarifa, para mais ou para menos, conforme o caso.
4 Em havendo alterao unilateral do contrato que afete o seu inicial equilbrio econmico-
financeiro, o poder concedente dever restabelec-lo, concomitantemente alterao.

Obs: Segundo a doutrina, reajuste refere-se a mera atualizao, enquanto reviso deve ser
usada para descrever as alteraes de valor da tarifa cujo escopo seja restabelecer o
equilbrio econmico-financeiro.

11

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

Deve-se atentar que a reviso no vai ao ponto de proteger a concessionria contra a lea
contratual ordinria, cabendo a ela assumir os riscos ordinrios do negcio.

A tarifa no ser subordinada a legislao especfica anterior;

possvel a cobrana de tarifa independentemente da existncia de servio alternativo e

gratuito. Mas ateno: em casos expressamente previstos em lei, sua cobrana poder ser
condicionada existncia de servio pblico alternativo e gratuito para o usurio, a exemplo do
pedgio.
Alexandrino faz a seguinte ressalva quanto ao 1 do art. 9: Esse dispositivo contm uma
regra que parece ter sido criada especialmente com o propsito de legitimar a cobrana de
pedgios nas estradas de rodagem, mesmo quando no exista via alternativa gratuita
disposio dos motoristas.
Parte da doutrina defende a impossibilidade de serem cobrados pedgios sob o regime de
tarifa quando a rodovia em que o pedgio esteja sendo exigido constitua a nica via de acesso
a determinada regio. Alegam os autores que nessas situaes a exigncia seria compulsria
configuraria condio imposta para o exerccio do direito de liberdade de locomoo , o
que se coaduna com as obrigaes tributrias, mas inadmissvel nas tarifrias. Portanto,
somente na forma de taxa poderia ser cobrado pedgio nessas rodovias, as quais, por essa
razo, no poderiam ser objeto de concesso a particulares.
Em que pese a inegvel consistncia dessa argumentao, na opinio de Alexandrino, ela no
se sustenta diante do nosso direito positivo, ante a previso do art. 9, 1.

A fixao de tarifas o verdadeiro molde do princpio do equilbrio econmico-financeiro dos

contratos de concesso. Exatamente por isso, necessria sua reviso peridica para
compatibiliz-la com os custos do servio, as necessidades de expanso, a aquisio de
equipamentos e o prprio lucro do concessionrio.

No caso de alterao unilateral do contrato que atinja o equilbrio econmico-financeiro, deve

o concedente restabelec-lo concomitantemente ocorrncia do fato que gerou a ruptura da
linha do equilbrio.

Ressalvado os impostos sobre a renda, a criao, alterao ou extino de quaisquer tributos

ou encargos legais, aps a apresentao da proposta, comprovado o seu impacto, implicar
reviso da tarifa, para o mais ou para menos;

Atendidas as condies do contrato, considera-se mantido seu equilbrio econmico-financeiro.

VIII. Responsabilidade
No contrato de concesso de servio pblico, o particular o presta em nome prprio, sendo
dele a integral responsabilidade, que ser:

Regra: RESPONSABILIDADE OBJETIVA (art. 37, VI) particular prestador de servio pblico;

Exceo: Responsabilidade subjetiva em face de atos omissivos.

Responsabilidade SUBSIDIRIA do Estado: Se a empresa no pagar o prejuzo, o Estado

poder ser instado a faz-lo (mas somente subsidiariamente).
Art. 25 da Lei 8987. Incumbe concessionria a execuo do servio concedido, cabendo-lhe responder
por todos os prejuzos causados ao poder concedente, aos usurios ou a terceiros, sem que a
fiscalizao exercida pelo rgo competente exclua ou atenue essa responsabilidade.
1 Sem prejuzo da responsabilidade a que se refere este artigo, a concessionria poder contratar
com terceiros o desenvolvimento de atividades inerentes, acessrias ou complementares ao servio
concedido, bem como a implementao de projetos associados.

12

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO
2 Os contratos celebrados entre a concessionria e os terceiros a que se refere o pargrafo anterior
reger-se-o pelo direito privado, no se estabelecendo qualquer relao jurdica entre os terceiros e o
poder concedente.
3 A execuo das atividades contratadas com terceiros pressupe o cumprimento das normas
regulamentares da modalidade do servio concedido.

No confundir:
!

CONTRATO DE SERVIO # Cuida-se de contrato simples (contrato com terceiro). Aqui, o

particular presta o servio pblico em nome do Estado (por conta e risco deste ltimo), sendo o
Estado, pois, o responsvel direto e imediato pela prestao. Em havendo dano, o usurio cobra
diretamente do Estado, que o responsvel principal, podendo este, em regresso, pedir o
ressarcimento ao particular prestador.

CONTRATO DE CONCESSO DE SERVIO PBLICO # Neste contrato, o particular presta o servio

por sua conta e risco, sendo responsvel direito e imediato perante o usurio (Estado figura como
regulador do servio e s responde subsidiariamente pelos danos civis, tambm objetivamente).
Obs: O STF, sem sede de repercusso geral, j consolidou o entendimento de que as
empresas concessionrias tero responsabilidade objetiva tanto pelos usurios
quando por dano cometidos a no usurios dos servios pblicos.

IX. Licitao
Toda concesso de servio pblico, precedida ou no da execuo de obra pblica, ser
objeto de prvia licitao, na modalidade concorrncia. No julgamento da licitao, ser
considerado um dos seguintes critrios (art. 15):
I - o menor valor da tarifa do servio pblico a ser prestado;
II - a maior oferta, nos casos de pagamento ao poder concedente pela outorga da concesso;
III - a combinao, dois a dois, dos critrios referidos nos incisos I, II e VII;
IV - melhor proposta tcnica, com preo fixado no edital;
V - melhor proposta em razo da combinao dos critrios de menor valor da tarifa do servio
pblico a ser prestado com o de melhor tcnica;
VI - melhor proposta em razo da combinao dos critrios de maior oferta pela outorga da
concesso com o de melhor tcnica; ou
VII - melhor oferta de pagamento pela outorga aps qualificao de propostas tcnicas.
(Includo pela Lei n 9.648, de 1998)

E mais:
a. A outorga de concesso ou permisso no ter carter de exclusividade, salvo no caso de
inviabilidade tcnica ou econmica justificvel (art. 16).
b. Considera-se desclassificada a proposta que, para sua viabilizao, necessite de vantagens
ou subsdios que no estejam previamente autorizados em lei e disposio de todos os
concorrentes (art. 17).
c. Considerar-se- tambm desclassificada a proposta de entidade estatal alheia esfera
poltico-administrativa do poder concedente que, para sua viabilizao, necessite de
vantagens ou subsdios do poder pblico controlador da referida entidade.
13

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

d. O edital poder prever a inverso da ordem das fases de habilitao e julgamento (igual ao
que ocorre no prego), conforme dispe o art. 18-A. Quanto adjudicao, esta vem depois
da homologao, como dispe o regramento geral.
e. Quando permitida, na licitao, a participao de empresas em consrcio, as seguintes
normas devem ser observadas (art. 19):
o Comprovao de compromisso, pblico ou particular, de constituio de
consrcio, subscrito pelas consorciadas.
o Indicao da empresa responsvel (empresa lder), sem prejuzo da
responsabilidade solidria das demais.
o Impedimento de participao da empresas consorciadas na mesma licitao,
atravs de mais de um consrcio ou mesmo isoladamente.
o facultado ao poder concedente, desde que previsto no edital, determinar que
o licitante vencedor se constitua em empresa antes da celebrao do contrato.

X. Contratao de terceiros, subconcesso e transferncia de concesso

A contratao de terceiros (prevista no art. 25 da lei) pela concessionria de servio pblico
no se confunde com a subconcesso (disposta no art. 26).

CONTRATAO DE TERCEIROS " O contrato administrativo celebrado intuito personae.

Sendo assim, incumbe concessionria a execuo do servio concedido, cabendo-lhe
responder por todos os prejuzos causados ao poder concedente, aos usurios ou a
terceiros, sem que a fiscalizao exercida pelo rgo competente exclua ou atenue essa
responsabilidade (art. 25).
Apesar disso, o 1 da norma permite que, sem prejuzo da sua responsabilidade, a
concessionria contrate com terceiros o desenvolvimento de atividades inerentes,
acessrias ou complementares ao servio concedido, bem como a implementao de
projetos associados.
Esses contratos sero regidos pelo direito privado, sem formar qualquer vnculo entre
poder concedente e terceiros (2).

SUBCONCESSO # admitida a subconcesso, desde que prevista no contrato e

expressamente autorizada pelo poder concedente. O particular subcontratado no ter
qualquer relao com a Administrao Pblica. Veja:
a. A subconcesso ser sempre precedida de concorrncia. Portanto, quem efetivamente outorga
a subconcesso o poder concedente, e no a concessionria (esta se limita a pedir ao poder
concedente que promova a subconcesso).
b. O contrato celebrado entre a subconcessionria e o poder concedente um contrato
administrativo, regido pelo direito pblico; a rigor, um contrato sujeito, integralmente, ao
mesmo regime jurdico a que se submete qualquer contrato de concesso de SP.
c. O subconcessionrio se sub-rogar todos os direitos e obrigaes da subconcedente dentro dos
limites da subconcesso;
d. Nas condies estabelecidas no contrato de concesso, o poder concedente autorizar a
assuno do controle da concessionria por seus financiadores para promover a
reestruturao financeira e assegurar a continuidade da prestao dos servios.

14

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

e. Somente possvel subconcesso parcial.

f.

A subconcesso tem por objeto parcela do objeto prprio da concesso, ou seja,

subconcedida a prestao de servio pblico em si (e no meras atividades acessrias ou
complementares);

TRANSFERNCIA DE CONCESSO # Muita ateno: a transferncia da concesso ou do

controle societrio da concessionria sem prvia anuncia do poder concedente implicar
a caducidade da concesso (art. 27);
Art. 27. A transferncia de concesso ou do controle societrio da concessionria sem prvia
anuncia do poder concedente implicar a caducidade da concesso.
1 Para fins de obteno da anuncia de que trata o caput deste artigo, o pretendente dever:
(Renumerado do pargrafo nico pela Lei n 11.196, de 2005)
I - atender s exigncias de capacidade tcnica, idoneidade financeira e regularidade jurdica e fiscal
necessrias assuno do servio; e
II - comprometer-se a cumprir todas as clusulas do contrato em vigor.
2 Nas condies estabelecidas no contrato de concesso, o poder concedente autorizar a
assuno do controle da concessionria por seus financiadores para promover sua reestruturao
financeira e assegurar a continuidade da prestao dos servios. (Includo pela Lei n 11.196, de
2005)
3 Na hiptese prevista no 2o deste artigo, o poder concedente exigir dos financiadores que
atendam s exigncias de regularidade jurdica e fiscal, podendo alterar ou dispensar os demais
requisitos previstos no 1o, inciso I deste artigo. (Includo pela Lei n 11.196, de 2005)
4 A assuno do controle autorizada na forma do 2o deste artigo no alterar as obrigaes da
concessionria e de seus controladores ante ao poder concedente. (Includo pela Lei n 11.196, de
2005)
Art. 27-A. Nas condies estabelecidas no contrato de concesso, o poder concedente autorizar a
assuno do controle ou da administrao temporria da concessionria por seus financiadores e
garantidores com quem no mantenha vnculo societrio direto, para promover sua reestruturao
financeira e assegurar a continuidade da prestao dos servios. (Includo pela Lei n 13.097, de
2015)
1o Na hiptese prevista no caput, o poder concedente exigir dos financiadores e dos
garantidores que atendam s exigncias de regularidade jurdica e fiscal, podendo alterar ou
dispensar os demais requisitos previstos no inciso I do pargrafo nico do art. 27. (Includo pela Lei
n 13.097, de 2015)
2o A assuno do controle ou da administrao temporria autorizadas na forma do caput deste
artigo no alterar as obrigaes da concessionria e de seus controladores para com terceiros,
poder concedente e usurios dos servios pblicos. (Includo pela Lei n 13.097, de 2015)
3o Configura-se o controle da concessionria, para os fins dispostos no caput deste artigo, a
propriedade resolvel de aes ou quotas por seus financiadores e garantidores que atendam os
requisitos do art. 116 da Lei no 6.404, de 15 de dezembro de 1976. (Includo pela Lei n 13.097, de
2015)
4o Configura-se a administrao temporria da concessionria por seus financiadores e
garantidores quando, sem a transferncia da propriedade de aes ou quotas, forem outorgados os
seguintes poderes: (Includo pela Lei n 13.097, de 2015)
I - indicar os membros do Conselho de Administrao, a serem eleitos em Assembleia Geral pelos
acionistas, nas sociedades regidas pela Lei 6.404, de 15 de dezembro de 1976; ou administradores, a
serem eleitos pelos quotistas, nas demais sociedades; (Includo pela Lei n 13.097, de 2015)
II - indicar os membros do Conselho Fiscal, a serem eleitos pelos acionistas ou quotistas
controladores em Assembleia Geral; (Includo pela Lei n 13.097, de 2015)
III - exercer poder de veto sobre qualquer proposta submetida votao dos acionistas ou quotistas
da concessionria, que representem, ou possam representar, prejuzos aos fins previstos no caput
deste artigo; (Includo pela Lei n 13.097, de 2015)

15

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO
IV - outros poderes necessrios ao alcance dos fins previstos no caput deste artigo. (Includo pela Lei
n 13.097, de 2015)
5o A administrao temporria autorizada na forma deste artigo no acarretar responsabilidade
aos financiadores e garantidores em relao tributao, encargos, nus, sanes, obrigaes ou
compromissos com terceiros, inclusive com o poder concedente ou empregados. (Includo pela Lei
n 13.097, de 2015)
6o O Poder Concedente disciplinar sobre o prazo da administrao temporria. (Includo pela Lei
n 13.097, de 2015)

Segundo o texto legal, a transferncia de concesso ou a transferncia de controle
societrio da concessionria, sem prvia anuncia do poder concedente, implicar caducidade da
concesso. A lei no exige, entretanto, a realizao de licitao.

consensual na doutrina a inconstitucionalidade dessa previso legal de ser autorizada
pelo poder concedente a transferncia de concesso sem a realizao de licitao prvia. Se
para subconceder (transferncia parcial do objeto da licitao) exigida a licitao, com muito
mais razo ela faz imprescindvel na transferncia da concesso (transferncia total do objeto da
licitao).

Diferente a situao da transferncia do controle societrio da concessionria, tambm
tratada no art. 27, porque, nesse caso, no haver modificao das partes integrantes do contrato
de concesso (a empresa concessionria permanece sendo a mesma empresa concessionria, haja
vista que as personalidades dos scios e da pessoa jurdica no se confundem).

Alm da anuncia da Administrao, exige-se que o pretendente:

!

Atenda s exigncias de capacidade tcnica, idoneidade financeira e regularidade jurdica e

fiscal necessrias assuno do servios; e

Comprometa-se a cumprir todas as clusulas do contrato de concesso em vigor.

XI. Clusulas essenciais do contrato de concesso

O art. 23 da lei 8987/95 enumera aquelas que, literalmente, denomina clusulas
essenciais do contrato de concesso de servio pblico:
Art. 23. So clusulas essenciais do contrato de concesso as relativas:
I - ao objeto, rea e ao prazo da concesso;
II - ao modo, forma e condies de prestao do servio;
III - aos critrios, indicadores, frmulas e parmetros definidores da qualidade do servio;
IV - ao preo do servio e aos critrios e procedimentos para o reajuste e a reviso das tarifas;
V - aos direitos, garantias e obrigaes do poder concedente e da concessionria, inclusive os
relacionados s previsveis necessidades de futura alterao e expanso do servio e conseqente
modernizao, aperfeioamento e ampliao dos equipamentos e das instalaes;
VI - aos direitos e deveres dos usurios para obteno e utilizao do servio;
VII - forma de fiscalizao das instalaes, dos equipamentos, dos mtodos e prticas de execuo do
servio, bem como a indicao dos rgos competentes para exerc-la;
VIII - s penalidades contratuais e administrativas a que se sujeita a concessionria e sua forma de
aplicao;
IX - aos casos de extino da concesso;
X - aos bens reversveis;
XI - aos critrios para o clculo e a forma de pagamento das indenizaes devidas concessionria,
quando for o caso;
XII - s condies para prorrogao do contrato;
XIII - obrigatoriedade, forma e periodicidade da prestao de contas da concessionria ao poder
concedente;
XIV - exigncia da publicao de demonstraes financeiras peridicas da concessionria; e
XV - ao foro e ao modo amigvel de soluo das divergncias contratuais.

16

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO
Pargrafo nico. Os contratos relativos concesso de servio pblico precedido da execuo de obra
pblica devero, adicionalmente:
I - estipular os cronogramas fsico-financeiros de execuo das obras vinculadas concesso; e
II - exigir garantia do fiel cumprimento, pela concessionria, das obrigaes relativas s obras vinculadas
concesso.

O fato de a lei utilizar a expresso clusulas essncias induz concluso de que a
ausncia de alguma delas deveria acarretar a nulidade do contrato. Contudo, a prpria lei, no art.
18, XIV, estatui que o edital de licitao, dentre outros elementos, dever conter, nos casos de
concesso, a minuta do respectivo contrato, que conter as clusulas essenciais referidas no art.
23 desta Lei, quando aplicveis.

Sendo assim, Marcelo Alexandrino entende que possvel faltar alguma dessas clusulas,
desde que se demonstre que ela no seria aplicvel quele caso especfico.
Observa-se que determinadas clusulas no podero faltar, a exemplo da que estabelece o
objeto e o prazo do contrato. Por outro lado, clusulas como as que fazem referncia extino
da concesso e s penalidades administrativas, quando previstas, no podero se afastar do texto
legal.
Dentre as clusulas essenciais dos contratos de concesso, destacam-se aquelas relativas
aos contratos de concesso de servios pblicos precedidos de obra pblica. Esses contratos
devero (art. 23, pargrafo nico):
!

Estipular os cronogramas fsico-financeiros de execuo das obras vinculadas concesso e;

Exigir garantia do fiel cumprimento, pela concessionria, das obrigaes relativas s obras
vinculadas concesso.

Obs: O contrato de concesso poder prever o emprego de arbitragem;

Art. 23-A. O contrato de concesso poder prever o emprego de mecanismos privados para resoluo
de disputas decorrentes ou relacionadas ao contrato, inclusive a arbitragem, a ser realizada no Brasil e
em lngua portuguesa, nos termos da Lei no 9.307, de 23 de setembro de 1996. (Includo pela Lei n
11.196, de 2005)

Obs.: Preceito semelhante encontramos na lei 11.079 que trata das PPPs.

XII. Contrato de mtuo celebrado pela concessionria (art. 28)

Nos contratos de financiamento, as concessionrias podero oferecer em garantia os
direitos emergentes da concesso, at o limite que no comprometa a operacionalizao e a
continuidade da prestao de servio.
Detalha o art. 28-A: para garantir contratos de mtuo de longo prazo [mdio vencimento
superior a 5 anos, destinados a investimentos relacionados com o contrato de concesso, em
qualquer de suas modalidades, as concessionrias podero ceder ao mutuante, em carter
fiducirio, parcela de seus crditos operacionais futuros, observadas as seguintes condies:
a. O contrato de cesso de crditos deve ser registrado em Cartrio para ter eficcia perante
terceiros;
b. Ateno: a cesso de crdito no ter eficcia em relao ao Poder Pblico concedente, seno
quando for notificado;
c. Os crditos futuros sero constitudos sob a titularidade do mutuante, independentemente de
qualquer formalidade adicional;

17

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

d. O mutuante poder indicar instituio financeira para efetuar a cobrana, ou permitir que a
concessionria o faa, na qualidade de representante e depositria. Os crditos cedidos devero
ser depositados pela concessionria ou instituio encarregada em conta corrente bancria
vinculada ao contrato de mtuo;
e. O contrato de cesso dispor sobre a devoluo concessionria dos recursos excedentes, sedo
vedada a reteno do saldo aps o adimplemento integram do contrato.

XIII. Interveno (art. 32)

O poder concedente poder, mediante decreto, intervir na concesso para assegurar a
adequao na prestao do servio, bem como o fiel comprimento das normas. Somente o chefe
do Executivo tem aptido jurdica para declarar a interveno.
!

Declarada a interveno, o poder concedente dever, no prazo de 30 DIAS, instaurar

procedimento administrativo. Se ficar provado que a interveno no observou os
pressupostos legais, ser declarada nula, devendo o servio ser imediatamente devolvido,
sem prejuzo do direito indenizao.

O procedimento administrativo dever ser concludo em 180 DIAS, sob pena de se

considerar invlida a interveno.

Essa interveno no se confunde com a possibilidade, tambm prevista na lei, de o poder

concedente declarar de utilidade pblica todos os bens necessrios execuo do servio ou da
obra pblica, seja para fins de desapropriao, seja com o fito de instituir servido administrativa.
A servido/desapropriao pode ser efetivada pelo prprio concedente ou pelo
concessionrio, neste caso, por outorga de poderes. No primeiro caso, a indenizao cabe ao
concedente; no segundo, ao concessionrio. Mas cuidado: em caso de servido, a indenizao s
ser devida se houver dano pelo uso do bem.

IX. Extino da concesso (art. 35)
Sendo a concesso um contrato, sua extino se realiza:
i. Pelo advento do termo contratual (vencimento do prazo final do contrato);
ii. Resciso:
a) Resciso unilateral pela Administrao, nos casos de:
! Retomada do servio pblico por motivos de interesse pblico " No campo da
extino a concesso, chama-se ENCAMPAO, com efeitos ex nunc, cujas condies
prvias da validade so:
o

Exige-se autorizao legislativa (ateno!);

A Administrao Pblica dever indenizar previamente.

! Descumprimento de clusula contratual pela empresa " a chamada CADUCIDADE

(inexecuo total/parcial do contrato pelo concessionrio), em que:
o

No cabe indenizao pela Administrao (ao revs, quem dever indenizar a AP a

4
prpria empresa) .

Da indenizao devida pelo concedente, relativa aos bens do concessionrio, sero descontados as multas e os danos por ele causados (art. 38,
2 a 5).

18

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

Deve haver prvia verificao da inadimplncia, em processo administrativo em que

seja assegurada a ampla defesa. Esse processo no ser instaurado antes de
comunicados concessionria, detalhadamente, os descumprimentos contratuais,
dando-lhe prazo para corrigir as falhas. Ao final, tem-se uma atividade vinculada dos
atentes da administrao.

Obs.1: uma das hipteses de caducidade, prevista no art. 38, ocorre quando a
concessionria condenada em sentena transitada em julgado por sonegao de
tributos.

Obs.2: declarada a caducidade, no resultar qualquer espcie de responsabilidade

para o poder concedente em relao aos encargos, nus, obrigaes ou compromissos
com terceiros ou com empregados da concessionria (art. 38, 6).

b) Resciso consensual/amigvel: ocorre quando as partes decidem, por comum

acordo, rescindir o contrato.
c) Resciso judicial: ocorre quando a empresa no mais deseja prestar o servio
pblico, em especial quando o poder concedente desrespeita as normas contratuais
(j que na via administrativa o concedente dificilmente reconheceria seu
inadimplemento).
Neste caso, os servios no podero ser interrompidos ou paralisados, at a
deciso judicial transitada em julgado (art. 39, pargrafo nico). No se aplica, pois,
em regra, a exceptio non adimpleti contractus do Cdigo Civil5, em razo do
princpio da eficincia.

iii. Anulao do contrato: em caso de contrato ilegal, com efeitos ex tunc;

iv. Resciso de pleno direito: ocorre por circunstncias estranhas vontade das partes
(falncia, falecimento).

Obs.: Reverso. Dispe o art. 35, 1 da Lei: extinta a concesso, retornam ao poder
concedente todos os bens reversveis, direitos e privilgios transferidos ao concessionrio conforme
previsto no edital e estabelecido no contrato. Os bens revertidos so aqueles necessrios
execuo do servio, alcanados pela projeo das tarifas.
O concedente tem o direito propriedade desses bens, o que pode se dar gratuitamente
(quando a fixao da tarifa j levou em conta o ressarcimento do concessionrio pelos recursos
que empregou na aquisio dos bens) ou onerosamente (devendo o cedente indenizar o
concessionrio, porque os bens foram adquiridos com seu exclusivo capital, sem cobertura pela
tarifa.).

4.1.2. CONCESSO ESPECIAL (L. 11.079/04) Lei das PPP

Cuida-se de concesso especializada, que se utiliza do regramento geral das concesses
comuns. Em outras palavras, a concesso especial possui as mesmas caractersticas da concesso
comum, ressalvados alguns pontos especficos6.
5

Jos dos Santos e Hely Lopes ensinam que essa norma s tem aplicao quando o concessionrio puder manter as condies de prestao do
servio. No o podendo em virtude do inadimplemento do concedente, pode recorrer via judicial e pleitear tutela cautelar.

Diz Jos dos Santos: PPP o acordo firmado entre a AP e pessoa do setor privado, com objetivo de implantao ou gesto de SP, com eventual
execuo de obras ou fornecimento de bens, mediante financiamento do contratado, contraprestao pecuniria do PP e compartilhamento de
riscos e ganhos entre os pactuantes.. Se o contrato no prev a contraprestao pecuniria do concedente ao concessionrio, no concesso
especial, mas sim comum.

19

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

A concesso especial chamada de Parceria Pblico-Privada ou PPP. Nesta, o Poder

Pblico tem os seguintes objetivos ou finalidades:
i.

Buscar FINANCIAMENTO PRIVADO e

ii.

Prestao do servio com EFICINCIA.

MUITA ATENO " De acordo com o pargrafo nico do art. 1 da Lei n.

11.079/2004,Esta Lei aplica-se aos rgos da administrao pblica direta dos Poderes
Executivo e Legislativo, aos fundos especiais, s autarquias, s fundaes pblicas, s empresas
pblicas, s sociedades de economia mista e s demais entidades controladas direta ou
indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios. (Redao dada pela Lei n
13.137, de 2015).
Percebe-se que a lei exclui expressamente a possibilidade de celebrao de PPP no mbito
do Poder Judicirio, conforme entendimento do Conselho Nacional de Justia:
Judicirio no pode usar parceria pblico-privada, diz CNJ
Fonte: CONJUR (http://www.conjur.com.br/2014-mar-14/poder-judiciario-nao-usar-
parcerias-publico-privadas-decide-cnj)
O Poder Judiciro no pode utilizar o instrumento das Parcerias Pblico-Privadas (PPPs). A
deciso, do Conselho Nacional de Justia que, aps mais de trs anos discutindo a
questo, respondeu a uma consulta feita pela Corregedoria-Geral do Tribunal de Justia
do do Maranho.
A maioria dos conselheiros seguiu o voto proferido em 2011 pelo ex-presidente do CNJ,
ministro aposentado Carlos Ayres Britto. Segundo ele, o texto da lei sinaliza ao permitir
as parcerias na "administrao pblica" em letras minsculas que incide apenas no
Poder Executivo, e no o conjunto de rgos de qualquer dos outros dois Poderes, no
desempenho da funo administrativa.

I. Natureza jurdica
Cuida-se de um contrato administrativo. Parceria pblico-privada o contrato
administrativo de concesso, na modalidade patrocinada ou administrativa (art. 2).
Apesar de possuir a nomenclatura parceria, no se trata de uma verdadeira parceria, pois
os interesses da administrao pblica e do parceiro privado so divergentes.

II. Modalidades
Dentro do conceito de concesso especial, duas modalidades foram criadas:
a) Concesso patrocinada # uma concesso comum (isto , segue o seu mesmo
regramento), em que h presena obrigatria de remunerao via TARIFA DE USURIO +
RECURSO DO PARCEIRO PBLICO (obrigatrio). patrocinada porque o particular paga a
tarifa, mas o Estado tem de arcar com parte dos custos do servio. Normalmente,
utilizada para grandes investimentos (valor mnimo de 20 milhes de reais). Ex: metr,
instalao de rodovias etc.
Concesso patrocinada a concesso de SP ou de obras pblicas de que trata a Lei 8.987, quando
envolver, adicionalmente tarifa cobrada dos usurios contraprestao pecuniria do parceiro
pblico ao privado (art. 2, 1).

20

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

b) Concesso administrativa # o contrato de prestao de servios de que a

Administrao Pblica seja a usuria direta ou indireta, ainda que envolva execuo de
obra ou fornecimento e instalao de bens (2).
uma concesso em que a Administrao Pblica a prpria usuria do servio pblico
(e no mais o particular), seja de forma direta ou de forma indireta. H, aqui, o
financiamento privado, sendo que o investimento do particular ser restitudo a longo
prazo pelo Estado (como forma de remunerao pelo servio prestado).
Crtica da doutrina: No h uma concesso verdadeira, pois seu objeto no
verdadeiramente uma concesso, mas uma obra (parece contrato de obra). No h usurio
nem tarifa. O que tem de parceria o investimento. O que diferencia este contrato de um
contrato comum so os demais elementos: valor, objeto etc.

No confundir:
!

Concesso administrativa: aqui h o financiamento privado: o particular emprega o seu

dinheiro e este retornar a longo prazo;

Contrato de prestao de servio: o particular presta o SP em nome do Estado (sendo o

Estado, pois, o responsvel direto e imediato pela prestao), e recebe somente a
contraprestao (do Estado) pelo servio prestado, mas no o retorno do dinheiro
investido.

III. Caractersticas marcantes

a) Financiamento privado " Idia de busca nos particulares do financiamento para o fim de
consecuo do servio pblico;
b)

Compartilhamento dos riscos " a diviso dos riscos do negcio entre o particular e o
Estado, inclusive nas situaes de caso fortuito, fora maior, fato do prncipe e lea
econmica extraordinria. Assim, a escolha do projeto deve ser sria, a fim de evitar o
comprometimento da verba pblica.
Em razo do compartilhamento dos riscos, alguns doutrinadores defenderam que o
Estado responderia solidariamente pelos prejuzos causados. Entretanto, a idia no
prevalece. A responsabilidade estatal vrias maneiras objetiva e subsidiria

c)

Compartilhamento com a Administrao de ganhos econmicos efetivos do parceiro

privado, decorrentes da reduo do risco de crdito dos financiamentos.

d)

Pluralidade compensatria " a idia de que o Estado pode pagar o investimento do

particular de diversas formas, a exemplo de (rol somente exemplificativo):
!

Transferncia de ordem bancria (pagamento em dinheiro);

Transferncia de crditos no-tributrios (no pode ter natureza tributria!);

Transferncia da utilizao de bem pblico (o particular usar o bem pblico e, em

contrapartida, ir abater do seu financiamento).

Outorga de direitos (o particular usar os direitos transferidos para pagar o seu

financiamento) ex.: outorga onerosa etc. Outorga onerosa a concesso, pelo Poder
Pblico, de direito a particular para construir acima do limite legal, mediante
pagamento deste em favor do Estado.
21

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

Obs.: art. 6 possui duas disposies importantes:

1o O contrato poder prever o pagamento ao parceiro privado de remunerao
varivel vinculada ao seu desempenho, conforme metas e padres de qualidade e
disponibilidade definidos no contrato. (Includo pela Lei n 12.766, de 2012)
2o O contrato poder prever o aporte de recursos em favor do parceiro privado para
a realizao de obras e aquisio de bens reversveis, nos termos dos incisos X e XI do
caput do art. 18 da Lei no 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, desde que autorizado no
edital de licitao, se contratos novos, ou em lei especfica, se contratos celebrados at
8 de agosto de 2012.
Pluralidade compensatria:
o Crticas: dificuldade de fiscalizao do correto e idneo pagamento da AP;
o Ponto favorvel: pluralidade de forma de pagamento pela AP, desonerando-a de
realiz-lo somente mediante pecnia.
Contrato de servio regulado pela Lei
8.666/93

PPP

O concessionrio presta o servio, mas se lhe exige que

faa investimento na atividade, obrigando-se a AP a O contratado limita-se prestao do servio,
uma contraprestao pecuniria que pode variar de cabendo AP pagar o preo em dinheiro.
espcie (pluralidade compensatria).
Confere-se ao concessionrio certo grau de autonomia
empresaria, para que a atividade possa ser -
desenvolvida com maior eficincia.
Objeto complexo

No precisa ser complexo.

IV. Vedaes em concesso especial

so:

As principais caractersticas da concesso especial, diferenciando-a da concesso comum

Vedao quanto ao valor: no se admite PPP com valor inferior a R$20.000.000,00 (vinte
milhes de reais);

Vedao quanto ao prazo: a concesso no pode ser inferior 5 anos, nem superior a 35
anos, incluindo eventual prorrogao (5 a 35 anos);

Vedao quanto ao objeto: o objeto da concesso especial no pode ser nico (no pode
ser um nico elemento), devendo ser complexo. A concesso deve ser concedida para o
fim de execuo de, no mnimo, 02 tipos de objeto dentre: obra, servio ou fornecimento.
!

OBRA + SERVIO;

ou OBRA + FORNECIMENTO DE MO-DE-OBRA;

ou SERVIO + FORNECIMENTO DE MO-DE-OBRA

VII. Garantias

22

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

O art. 8 da Lei 11.079 traz um rol no exaustivo de garantias das obrigaes pecunirias
contradas pela AP.
i.

Vinculao de receitas (observado o art. 167, IV da CF);

ii.

Instituio de fundos especiais;

iii.

Contratao de seguro-garantia com seguradoras que no sejam controladas pelo Poder

Pblico;

iv.

Garantias prestadas por organismos internacionais ou instituies financeiras que no

sejam controladas pelo PP;

v.

Garantias prestadas por fundo garantidor ou empresa estatal criada para essa finalidade.

VIII. Sociedade de propsito especfico

a. Antes da celebrao do contrato, dever ser constituda sociedade de propsito especfico,
incumbida de implantar e gerir o objeto da parceria (art. 9). Essa sociedade deve ser instituda
pela empresa vencedora da licitao, no prazo estabelecido em edital.
b. A transferncia do controle da sociedade de propsito especfico estar condicionada
autorizao expressa da Administrao Pblica, nos termos do edital e do contrato. No caso, no
se aplica o art. 27, pargrafo nico da Lei 8.987/95, segundo o qual o pretendente, para obter
autorizao do poder concedente, dever cumprir as exigncias de capacidade tcnica, idoneidade
financeira e regularidade jurdica e fiscal indispensveis assuno do servio.
c. A sociedade de propsito especfico poder assumir a forma de companhia aberta, com valores
mobilirios admitidos a negociao no mercado.
d. ATENO: vedado AP ser titular da maioria do capital votante das sociedades de propsito
especfico. Ressalva-se, apenas, a eventual aquisio da maioria do capital votante por instituio
financeira controlada pelo Poder Pblico, em caso de inadimplemento de contrato de
financiamento.
Deste modo, a sociedade de propsito especfico no poder ser empresa estatal.

IX. Controle

O controle, fiscalizao, dessa concesso ser realizada por uma sociedade de propsitos
especficos. Como sobredito, essa sociedade constituda, a partir da concesso, por membros do
Estado e do financiador.

X. Licitao (art. 10)

A contratao de PPP ser precedida de licitao na modalidade de concorrncia, estando a
abertura do processo licitatrio condicionada a:
a.

Autorizao da autoridade competente, fundamentada em estudo tcnico;

b. Estimativa de impacto oramentrio;

c.

Seu objeto estar previsto no plano plurianual em vigor;

d. Submisso da minuta de edital e de contrato consulta pblica, mediante publicao na

imprensa oficial, fixado prazo mnimo de 30 dias para recebimento de sugestes.

23

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

Obs.: as concesses patrocinadas em que mais de 70% da remunerao do parceiro

privado for paga pela AP dependero de autorizao legislativa especfica.

Alm disso, o julgamento poder adotar como critrios, alm daqueles previstos na Lei
8.987/95, os seguintes:
a.

Menor valor da contraprestao a ser paga pela AP;

b. Melhor proposta em razo da combinao do critrio anterior com o de melhor

tcnica.

O edital poder prever a inverso da ordem das fases de habilitao e julgamento, sendo
admitida, ainda, a forma de apresentao das propostas econmicas em envelopes lacrados ou
em lances em viva voz (sendo vedado limitar a quantidade de lances, que so oferecidos na
ordem inversa de classificao).

XI. Observaes finais

!

No que se refere s PPP contratadas por Estados, DF e Municpios, a lei fixa limites para tais
despesas, considerando a receita corrente lquida da pessoa federativa. Somente fixados
esses limites que a Unio poder conceder-lhes garantia e realizar transferncia
voluntria de recursos. Tais entes devem encaminhar, antes da contratao, as
informaes indicativas do cumprimento dos limites ao Senado Federal e Secretaria do
Tesouro Nacional.

O contrato de PPP deve prever a realizao de vistoria dos bens reversveis, podendo o
parceiro pblico reter os pagamentos ao parceiro privado, no valor necessrio para
reparar as irregularidades eventualmente detectadas (art. 5, X);

As clusulas contratuais de atualizao automtica de valores baseadas em ndices e

frmulas matemticas, quando houver, sero aplicadas sem necessidade de homologao
pela AP, exceto se esta publicar, na imprensa oficial, onde houver, at o prazo de 15 dias
aps apresentao da fatura, razes fundamentadas nesta lei ou no contrato para rejeio
da atualizao (1).

O contrato poder prever, adicionalmente:

a. os requisitos e condies em que o parceiro pblico autorizar a transferncia do
controle ou a administrao temporria da sociedade de propsito especfico aos
seus financiadores e garantidores com quem no mantenha vnculo societrio
direto, com o objetivo de promover a sua reestruturao financeira e assegurar a
continuidade da prestao dos servios, no se aplicando para este efeito o
previsto no inciso I do pargrafo nico do art. 27 da Lei n 8.987, de 13 de fevereiro
de 1995;
b. A possibilidade de emisso de empenho em nome dos financiadores do projeto em
relao s obrigaes pecunirias da AP;
c. A legitimidade dos financiadores do projeto para receber indenizaes por
extino antecipada do contrato, bem como pagamentos efetuados pelos fundos e
empresas estatais garantidores de parcerias pblico-privadas;

24

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

A contraprestao da Administrao Pblica ser obrigatoriamente precedida da

disponibilizao do servio objeto do contrato de parceria pblico-privada (art. 7). A
antecipao de pagamento causa de improbidade.
Mas atente: facultado administrao pblica, nos termos do contrato, efetuar o
pagamento da contraprestao relativa parcela fruvel de servio, quando este por
etapas.

4.2. Permisso de servio pblico (arts 2, IV e 40 da Lei 8.987)

Art. 2 Para os fins do disposto nesta Lei, considera-se:
IV - permisso de servio pblico: a delegao, a ttulo precrio, mediante licitao, da prestao de
servios pblicos, feita pelo poder concedente pessoa fsica ou jurdica que demonstre capacidade
para seu desempenho, por sua conta e risco.
Art. 40. A permisso de servio pblico ser formalizada mediante contrato de adeso, que observar
os termos desta Lei, das demais normas pertinentes e do edital de licitao, inclusive quanto
precariedade e revogabilidade unilateral do contrato pelo poder concedente.
Pargrafo nico. Aplica-se s permisses o disposto nesta Lei.

Conceito: Permisso de servio forma de delegao do SP, a ttulo precrio, atravs do

qual o Poder Pblico (permitente) transfere a um particular (permissiorio) a execuo de certo SP
nas condies estabelecidas em normas de direito pblico, inclusive quanto fixao do valor das
tarifas.
Enquanto a concesso s pode ser feita a pessoa jurdica, a permisso pode ser feita a
pessoa fsica ou jurdica.
Ateno: no se pode cometer o grave equvoco de confundir a permisso de servio
(contrato administrativo) com a permisso de uso de bem pblico (ato unilateral).

I. Natureza jurdica
A permisso nasceu no Brasil com natureza de ato unilateral. Em toda doutrina clssica,
sempre imperou essa natureza. Essa era, alis, a marca que a distinguia da concesso, qualificada
como contrato.
Em 1995, foi editada a Lei 8.987, cujo art. 40 diz expressamente: permisso de servio
pblico se formaliza por contrato administrativo de adeso. Por conta disso, ficou bastante difcil
identificar as diferenas entre os institutos.
Veja: a permisso de uso de bem pblico, por no possuir legislao especfica, continua a
ser formalizada atravs de ato unilateral.
Apesar de parte da doutrina (CELSO ANTNIO) entender que o art. 40 da Lei 8.987
inaplicvel, por incompatibilidade com o instituto, o STF j se manifestou pela
constitucionalidade do dispositivo.
Entende o STF: a natureza jurdica da permisso de servio idntica natureza jurdica da
concesso de servio (contrato administrativo). Cf. ADI 1491-DF. Decidiu o STF que o art. 175,
pargrafo nico da CF afastou qualquer distino conceitual entre permisso e concesso, ao
conferir quela o carter contratual prprio desta.
Permisso de servio pblico

Permisso de uso de bem pblico

25

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

Era ato unilateral, passou a ser contrato ato unilateral

administrativo (Lei 8.987), assim como a concesso.

II. Caractersticas
Enquanto o contrato de concesso de servio depende de licitao na modalidade
concorrncia, com autorizao legislativa, a permisso pode ser realizada atravs de qualquer
modalidade licitatria, a depender do valor, dispensando autorizao legislativa.
Alm disso, a permisso, apesar de ter prazo determinado, tem natureza precria, por
expressa previso legal. Logo, pode ser retomada a qualquer tempo, havendo, contudo, direito
indenizao, em razo da natureza contratual.
QUESTO: Compatibilize a precariedade da permisso com seu prazo determinado. possvel
Administrao retomar o servio, em razo da precariedade, mas, dentro do prazo determinado, dever
indenizar o permissionrio.

QUESTO (CESPE): A licitao pressuposto que, uma vez ausente, macula a existncia, a
validade e a eficcia do contrato.

Atente: as regras aplicveis subconcesso valem, tambm, para a permisso de SP. Ao

ver de Alexandrino, somente a exigncia de que a obrigatria licitao prvia ocorra na
modalidade concorrncia que deve ser adaptada, porque as permisses, em tese, podem ser
precedidas de licitao em outras modalidades.

4.3. Autorizao de servio pblico

I. Introduo
o ato administrativo discricionrio e precrio mediante o qual a AP investe, por prazo
indeterminado, algum, que para isso tenha demonstrado interesse, na execuo e explorao de
certo SP (GASPARINI).
JOS DOS SANTOS diverge: o ato administrativo discricionrio e precrio pelo qual a
Administrao consente que o indivduo desempenhe atividade de seu exclusivo ou
predominante interesse, no se caracterizando a atividade como servio pblico.
A autorizao, diversamente da concesso e da permisso, possui natureza de ato
administrativo. A doutrina brasileira critica muito a autorizao de servio pblico; apesar disso,
ela admitida, em situaes excepcionais:
!

Pequenos servios;

Servios urgentes.

Ex.: servio de txi ou despachante. A licitao no obrigatria, mas nada impede sua
realizao.

II. Caractersticas
!

excepcional;

ato:
o UNILATERAL (NO CONTRATO);
o DISCRICIONRIO " A AP concede de acordo com a convenincia e oportunidade.
26

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

o e PRECRIO " Pode ser retomado a qualquer tempo, sendo desnecessria a

indenizao, j que no possui natureza contratual.

Segundo a doutrina, aplica-se autorizao de SP, no que couber, a Lei 8.987.

Concesso de Servio Pblico

Permisso de Servio
Pblico

Autorizao

Quanto
natureza do
delegatrio

Somente pessoa jurdica ou

consrcio de empresas

Pessoa fsica ou
jurdica

Pessoa fsica ou
jurdica

Quanto
modalidade
licitatria
Autorizao
legislativa

Concorrncia

Depende de autorizao
legislativa

Relao jurdica

A relao jurdica perene

Qualquer modalidade,
No obrigatria.
a depender do valor
No depende de
autorizao legislativa

No depende.

precria

precria

5. Disposies finais e transitrias da Lei 8.987/95
!

Essa lei no se aplica concesso, permisso e autorizao para o servio de radiodifuso

sonora e de sons e imagens, regulado pela CF/88;

Ficam extintas todas as concesses de SP outorgadas sem licitao na vigncia da CF/88;

Ficam tambm extintas todas as concesses outorgadas sem licitao anteriormente CF

de 1988, cujas obras ou servios no tenham sido iniciados ou que se encontrem
paralisados quando da entrada em vigor desta lei;

As concessionrias com obras atrasadas na data de publicao desta lei apresentaro ao

poder concedente, em 180 dias, plano efetivo de concluso das obras.

6. Novas formas de prestao de servios pblicos (JOS DOS SANTOS)
O Estado, nos ltimos tempos, tem demonstrado evidente preocupao em adaptar-se
modernidade, ao gerenciamento eficiente de atividades e ao fenmeno da globalizao
econmica.
Assim, algumas providncias tm sido adotadas para enfrentar as vicissitudes decorrentes
da adequao aos novos modelos exigidos para a melhor execuo de suas atividades:

6.1. Desestatizao e privatizao

I. Legislao
O primeiro grande passo para mudar o desenho do Estado como prestador de servios foi o
Programa Nacional de Desestatizao, institudo pela Lei 8.031/90. Posteriormente, essa lei foi
revogada pela Lei 9.491/97, que, embora alterando procedimentos previstos na lei anterior,
manteve as linhas bsicas do Programa.

II. Objetivos fundamentais

27

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO
Art. 1 O Programa Nacional de Desestatizao PND tem como objetivos fundamentais:
I - reordenar a posio estratgica do Estado na economia, transferindo iniciativa privada atividades
indevidamente exploradas pelo setor pblico;
II - contribuir para a reestruturao econmica do setor pblico, especialmente atravs da melhoria do
perfil e da reduo da dvida pblica lquida;
III - permitir a retomada de investimentos nas empresas e atividades que vierem a ser transferidas
iniciativa privada;
IV - contribuir para a reestruturao econmica do setor privado, especialmente para a modernizao
da infra-estrutura e do parque industrial do Pas, ampliando sua competitividade e reforando a
capacidade empresarial nos diversos setores da economia, inclusive atravs da concesso de crdito;
V - permitir que a Administrao Pblica concentre seus esforos nas atividades em que a presena do
Estado seja fundamental para a consecuo das prioridades nacionais;
VI - contribuir para o fortalecimento do mercado de capitais, atravs do acrscimo da oferta de valores
mobilirios e da democratizao da propriedade do capital das empresas que integrarem o Programa.

Dentre os objetivos fundamentais do Programa, merece relevo o de reordenar a posio

estratgica do Estado na economia, transferindo iniciativa privada atividades indevidamente
exploradas pelo setor pblico (art. 1, I).
A busca desse objetivo acarretar, por conseqncia, a reduo da dvida pblica lquida e
a concentrao da Administrao Pblica em atividades nas quais seja fundamental a presena do
Estado em vista das prioridades nacionais.

III. Objeto sobre o qual poder incidir o programa

Podero submeter-se desestatizao:
i. As empresas, includas as instituies financeiras, controladas direta ou
indiretamente pela Unio;
ii. As empresas criadas pelo setor privado que, por qualquer razo, passaram ao
controle da Unio;
iii. Os servios pblicos objeto de concesso, permisso ou autorizao;
iv. As instituies financeiras pblicas estaduais que tenham sofrido desapropriao de
aes de seu capital social.

IV. Formas pelas quais se processam as desestatizaes:
Alienao de participao societria, inclusive do controle acionrio;
i. Abertura de capital;
ii. Aumento do capital, com o Estado renunciando aos direitos de subscrio ou cedendo-os,
total ou parcialmente;
iii. Alienao, arrendamento, locao, comodato ou cesso de bens e instalaes;
iv. Dissoluo de sociedades ou desativao parcial de seus empreendimentos, sendo alienados
seus ativos;
v. Concesso, permisso ou autorizao de servios pblicos.

28

www.joaolordelo.com
DIREITO ADMINISTRATIVO JOO PAULO LORDELO

Note-se que a lei permitiu a modalidade de leilo para vrias formas de desestatizao,
como o caso da alienao societria, dissoluo de sociedades e a concesso, permisso ou
autorizao de servios pblicos.

V. O que desestatizao?
Dispe o art. 2, 1 da Lei:
1 Considera-se desestatizao:
a) a alienao, pela Unio, de direitos que lhe assegurem, diretamente ou atravs de outras
controladas, preponderncia nas deliberaes sociais e o poder de eleger a maioria dos
administradores da sociedade;
b) a transferncia, para a iniciativa privada, da execuo de servios pblicos explorados pela Unio,
diretamente ou atravs de entidades controladas, bem como daqueles de sua responsabilidade. "
[Vale observar que a desestatizao indica, nesses casos, a transformao dos servios
descentralizados por delegao legal em servios descentralizados por delegao negocial].
c) a transferncia ou outorga de direitos sobre bens mveis e imveis da Unio, nos termos desta Lei.
(Includo pela Medida Provisria n 2.161-35, de 2001)

6.2. Gesto associada

Consiste na conjugao de esforos visando a fins de interesse comum dos gestores.
Traduz o moderno federalismo de cooperao. A Constituio previu, ao instituir a
reforma administrativa do Estado (EC n. 19/08), a gesto associada na prestao dos servios
pblicos, a ser implementada por:
!

CONVNIOS de cooperao e;

CONSRCIOS pblicos, celebrados entre a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os

Municpios.

6.3. Regimes de parceria
So processados atravs de:
!

Convnios administrativos;

Contratos de gesto (OS);

Gesto por colaborao (OSCIP Termo de parceria).

29