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EN EL MBITO DE LA FECUNDACIN
ARTIFICIAL
La fecundacin humana producida artificialmente desde fines de la dcada del setenta puede ser analizada desde distintos
planos, pues la vida es objeto de conocimiento de ciencias tan
diversas como la biologa, la medicina, la moral, la sociologa,
la economa, la poltica, la juridicidad, la filosofa y la teologa,
entre otras. Sin perjuicio que mi anlisis se desarrollar desde el
marco tico-jurdico, abordar el tema desde un punto de vista que
generalmente pasa inadvertido en este mbito: la importancia del
lenguaje.
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Leocata Francisco, Persona, lenguaje, realidad, EDUCA, Buenos Aires, 2003, pg.17.
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Conesa Francisco y Nubiola Jaime, Filosofa del lenguaje, Herder, Barcelona, 1999, pg. 38 y
Quintana Eduardo M., Filosofa jurdica, poltica y moral en Jrgen Habermas, Rubinzal Culzoni Editores, Buenos Aires, 2007, pg.89.
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Rabossi Eduardo, Anlisis filosfico y teoras ticas, ETHOS, n1, 1973, Buenos Aires,
pg.193.
Elders Leo, Las grandes cuestiones de la filosofa del lenguaje en una perspectiva tomista, en
Hombre, naturaleza y cultura, Educa, Buenos Aires, 1998, pgs. 133-150.
Buligyn Eugenio, Sobre el status ontolgico de los derechos humanos, DOXA n4 Alicante,
1987, pgs.79/84.
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A partir de esta breve resea de algunas corrientes de pensamiento de preponderancia en nuestra poca podemos entender
la metamorfosis que se ha ido produciendo en los diversos mbitos culturales y que nosotros como juristas observamos en el
orden jurdico con todas las consecuencias imaginables. La pretensin aparece clara: la superacin de una realidad fundada en la
naturaleza humana por otra construida voluntaristamente segn
las apetencias ms diversas, en la cual la tecnologa, la razn instrumental y la voluntad de poder poltico y econmico van de la
mano. Luego de este prlogo nos introducimos en el tema que nos
convoca: la fecundacin artificial, sin perjuicio que, a medida que
miremos los mbitos jurdicos ms sensibles a la persona humana,
encontraremos similares transmutaciones (interrupcin del embarazo, gnero, etc.).
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La fecundacin asistida
Comenzando por la primera de mis observaciones me referir al ttulo genrico con que se presentan estas tecnologas:
la fecundacin asistida. La asistencia mdica en la fecundacin
natural ha existido desde hace largo tiempo ya sea mediante terapias de diversos tipos como frmacos, intervenciones quirrgicas
o tratamientos psicolgicos. Pero en el tema que nos ocupa, la
operatoria tcnica responde a una asistencia?
tan fcil aceptacin al menos para muchos por ahora y por ellos
ha sido encubierta por la de asistida. Por otra parte la cuestin
slo guarda analoga con las intervenciones mdicas que tienen
como destinatario al paciente ya que aqu la finalidad apunta a un
tercero, el hijo, que pasa a ser el destinatario de la tcnica.
En la fecundacin artificial el hijo por venir es materia de un
contrato entre el o los progenitories y el prestador del servicio que
por tanto se compromete a realizar un opus u obra. No queremos
detenernos aqu a considerar si esta obligacin es de medio o de
resultado pero el contratista quedara sujeto a todas las responsabilidades propias de su oficio, una de ellas no de menor cuanta
es la de entregar el producto en buen estado y tambin no encontrarse sujeto a las consecuencias de los vicios redibitorios. Ser
quizs por eso que no se tiene conocimiento que nazcan nios
defectuosos, pudiendo imaginarnos lo que ha sucedido en casos
que las anomalas se hayan detectado antes de la finalizacin del
contrato. En consecuencia no es balad afirmar que el embrin es
considerado como un objeto; con toda propiedad se ha hablado de
instrumentacin del embrin por medio de las manipulaciones
tcnicas que alteran el proceso natural de procreacin.
Desde una perspectiva filosfica, todo ente natural es causado y sabido es la influencia de la causa eficiente, llamada tambin
causa fuente, origen o motora, sobre las restantes y en definitiva
sobre el ser causado. Esta causalidad ha sido dividida en principal
o agente (por ejemplo un artista) e instrumental (el medio empleado en producir la obra) y si bien en la fecundacin artificial
la causa eficiente principal es la misma que en la natural los gametos masculino y femenino, no sucede otro tanto con la causa
eficiente instrumental, ya que la unin sexual es reemplazada por
la tcnica que enmarca y en definitiva es la productora y causante de la fecundacin
La consecuencia es que el ser causado en el caso nada menos que una persona humana se encuentra signado por la eficien144
Concluimos que la expresin fecundacin asistida se disfraza una actividad diferente. Es un sofisma lingstico, pues no
se trata de un asistencia sino de una sustitucin y su objetivo es la
confusin de la opinin pblica y de los destinatarios. En muchas
ocasiones las tcnicas se presentan engaosamente como nuevos
recursos de la medicina para curar la infertilidad, lo cual es falso
ya que ellas no curan sino que son slo un artificio supletorio de la
relacin interpersonal de procreacin.
En consecuencia la denominacin correcta es la fecundacin artificial sustitutiva, con resultados azarosos donde se juega
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la vida y la muerte de los hijos, sin perjuicio de otras consecuencias negativas para la prole cuando adems se utiliza gametos o
teros ajenos al matrimonio o pareja solicitante y ms aberrante
an cuando se trata de la clonacin o su aplicacin en lesbianas.
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En el mismo sentido Bustamante Alsina Jorge Aspectos tico jurdicos de la procreacin humana artificial, La Ley, ao LXI n153, 12 de agosto de 1997.
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tales deseos. En cuanto a la fecundacin artificial, ms all de todas las ilicitudes que cabe atribuirle, nadie tiene derecho a exigir
la intervencin de un equipo mdico, como tampoco trasladar esa
exigencia a los ya conocidos donantes de gametos o eventualmente locadoras de teros.
Estos ejemplos sirven para disipar los equvocos que pretender consagrar el inexistente derecho. Sin embargo los precedentes argumentos, si bien son suficientes para demostrar la falacia de
los pretendidos derechos todava resultan superficiales y no calan
en el meollo del problema que no reside en las relaciones jurdicas
entre los futuros progenitores ni con relacin a los terceros eventualmente intervinientes sino que el meollo de la cuestin es una
persona: el hijo deseado. Este cambio de ptica nos conduce al
concepto de persona que, desde una perspectiva realista tanto tica
como jurdica, significa que es un fin en s misma, es sujeto de
derecho y nunca un objeto ni un medio. No existe ningn derecho
sobre las personas; los derechos se ejercen sobre las cosas pero
en relacin a las personas. En las relaciones interpersonales, determinadas acciones humanas constituyen la materia del derecho.
Por ejemplo, entre esposos existe el derecho al dbito conyugal,
que es una conducta jurdicamente normada, pero jams el derecho se extiende sobre la otra persona, que de negarse injustificadamente podr dar origen a una accin legal de divorcio por
injurias, pero nunca al uso de la fuerza. Otro tanto sucede en las
relaciones laborales: el derecho del empleador es sobre el trabajo
o prestacin laboral pero no sobre la persona del empleado, quien
si no cumple ser despedido con causa, pero nunca forzado a ejercer la tarea no deseada. La expresin derecho al hijo, contemporneamente se ha difundido a raz de la fecundacin artificial.
En realidad tal derecho no existe pues el hijo nunca puede ser el
objeto del derecho del padre, por el contrario, como sujeto de derecho que es, su existencia es constitutiva de relaciones jurdicas
con respecto a sus progenitores. Estas relaciones entre un padre y
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Molina Alejandro, La fecundacin artificial en el IX Congreso Mundial sobre derecho de Familia, El Derecho 10 de noviembre de 1997, Buenos Aires)
(Wertz D., Fletcher J. Moral reasoning among medical genetics in eighteen nations, en Theoretical Medicine, Holanda 1989, citado por Martinez Stella Maris, Manipulacin gentica y
derecho penal pg.213, Editorial Universidad, 1994, Buenos Aires.
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El procedimiento significa el congelamiento en nitrgeno lquido a una temperatura mayor a los 190 bajo cero y su finalidad
es impedir su desarrollo. Como explican los expertos en el tema,
lo que sucede al bajar la temperatura es parar no totalmente pero
s fuertemente los movimiento de los tomos y las molculas, con
lo cual prcticamente se logra detener el tiempo ya que ste es el
flujo de la agitacin de las molculas17.
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Van del Elst J. Centro de Medicina Reproductiva, Escuela de Medicina y Hospital Universitario,
Blgica, Fertil.-Steril. 1995 Jan.
La Nacin, Buenos Aires, 15 de junio de 1993.
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La clonacin teraputica21
Gran Bretaa aprob en el ao 2001 la ley sobre la clonacin
denominada teraputica modificando as el Acta de Fertilizacin
Humana y Embriologa de 1990 que ya permita (al igual que Dinamarca) la experimentacin con embriones, actitud seguida por varios pases europeos. En septiembre del 2000 el Parlamento Europeo
haba solicitado al Gobierno Britnico que revisase su posicin, pedido que no obtuvo acogida. La ley britnica limita el procedimiento
a embriones de hasta catorce das de vida y por tanto se encuentra
prohibida la clonacin denominada reproductiva o sea destinada
al implante y gestacin. Los fundamentos de la trascendental medida radican en el aprovechamiento de las clulas originarias (clulas
madre) del embrin para su aplicacin a tratamientos curativos,
obviamente de otros seres humanos. En el lenguaje periodstico,
la produccin de embriones permitira obtener de ellos clulas de
repuesto que seran utilizadas como una especie de repositorio
interminable de los tejidos daados del paciente-beneficiario. Los
planes de los cientficos incluyen la posibilidad de hacer crecer neuronas para reemplazar las clulas nerviosas de un cerebro atacado
por la enfermedad de Parkinson o clulas pancreticas para producir
insulina en los diabticos y se proyecta en el futuro la posibilidad de
crear rganos completos de reemplazo, lo que eliminara al mismo
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Quintana Eduardo Martin La clonacin teraputica en Gran Bretaa: otra variante de la legalizacin de la fecundacin artificial El Derecho, n10.202, 26 de febrero de 2001.
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Anuncio en Gran Bretaa: se utilizaran clulas embrionarias con fines teraputicos. Aprobaran
la clonacin de embriones. La Nacin 17/8/00. Clonarn en Inglaterra embriones humanos.
La Nacin 23/1/01. La informacin agrega la unanimidad de los diversos credos en oponerse
al proyecto de ley: el jefe de la Iglesia Anglicana Arzobispo de Canterbury, el Arzobispo Catlico
en Inglaterra y Gales, y los lderes de la fe musulmana, juda, sikh y hasta el Dalai Lama encabezaron la campaa destinada a bloquear la medida.
La clonacin teraputica ahora en marcha, supera en mucho el horror mencionado por Elio
Sgrecia (Manual de Biotica, pg. 439, Editorial Diana, Mxico, 1996) ante la posible fisin
gemelar efectuada artificialmente por la cual de los dos embriones obtenidos por clonacin artificial, uno podra ser congelado para ser utilizado posteriormente como reserva de tejidos y de
rganos en caso de necesidad del otro. Ya no se trata idlicamente de preservar por un medio reprobable la salud de la humanidad futura, sino llanamente de producir seres humanos destinados
a la muerte para la supervivencia de los actualmente vivos.
Cmo y por qu me he convertido en padre de las clulas madres ticas (Entrevista al cientfico
Shinya Yamanaka, inventor del procedimiento plenamente etico) LOsservatore Romano, 29 de
agosto de 2008.
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Conclusiones
En primer lugar, desde una perspectiva gnosceolgica y
metafsica, hay que defender y restarurar la primaca del ser sobre el pensamiento y recomponer la relacin entre el lenguaje y
la realidad. Expone Elders que es mrito de Aristteles el describir las cosa como son en el Peri hermeneias, el tratado ms
importante de la historia de la semntica, en el que en pocas
palabras, logra decir lo esencial: los sonidos proferidos por la
voz humana son signos de lo que hay en nuestro espritu. Las
palabras empleadas para hacerlo no son las mismas para todos
los hombres, aunque lo que ellos tienen en el espritu y lo que las
palabras expresan sea igual, como lo son tambin las cosas de
las que los conceptos y representaciones son imgenes. He aqu
la tsis central: las cosas comprendidas en cada una de las clases
son las mismas (con respecto a su naturaleza); los conceptos que
las aprehenden lo son tambin. Los nombres por su lado son signos convencionales25.
Si bien esta conclusin es propia del conocimiento especulativo, por otra parte expresa Santo Tomas, en palabras de Donado de Gandolfi, en lo que se refiere al tratamiento tico un estudio
del lenguaje moral debe salvar precisamente por vas de significacin la naturaleza del objeto y permitir un tratamiento que exceda
inexorablemente un mero enfoque lingstico. Teniendo en cuenta la distincin tomista en el orden del lenguaje entre la cosa, el
concepto o el juicio y la palabra oral o escrita, tenemos entonces
respectivamente la relacin normativa entre el agente humano y
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Elders Leo, op.cit. pg.135; Aristteles, Peri hermeneias, Aguilar, Obras, Madrid, 1973, 1. 16a
Las palabras habladas son smbolos o signos de las afecciones o impresiones del alma; las palabras escritas son signos de las palabras habladas. Al igual que la escritura tampoco el lenguje
es el mismo para todas las razas de hombres. Pero las afecciones mentales en s mismas, de las
que esas palabras son primariamente signos, son las mismas para toda la humanidad, como lo
son tambin los objetos, de los que esas afecciones son presesentaciones, semejanzas, imgenes
o copias.
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Donadio Maggi de Gandolfi Maria C., Acerca del lenguaje moral, en un mismo tablero R.M.Hare
y Tomas de Aquino, XI Semana Tomista de Filosofa, Buenos Aires, 1986.
Recasens Siches Luis Introduccin al estudio del Derecho, Porrua S.A., Mxico, 1972.
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como Prefecto de la Congregacin para la Doctrina de la Fe manifestaba que El final de la metafsica que en amplios sectores de
la filosofa moderna se viene dando como un hecho irreversible,
ha conducido al positivismo jurdico que hoy ha cobrado sobre
todo la forma de teora del consenso: como fuente del derecho, si
la razn no est ya en situacin de encontrar el camino a la metafsica, slo quedan para el Estado las convicciones comunes de
los ciudadanos, concernientes a valores, la cuales convicciones se
reflejan en el consenso democrtico. No es la verdad la que crea
el consenso, sino que es el consenso el que crea no tanto la verdad
cuanto los ordenamientos comunes. Contina expresando el Cardenal Ratzinger, La elaboracin y la estructuracin del derecho
no es inmediatamente un problema teolgico, sino un problema de
la recta ratio, de la recta razn. Esta recta razn debe tratar de
discernir (ms all de las opiniones de moda y de las corrientes
de pensamiento de moda) qu es lo justo, el derecho en s mismo,
lo que es conforme a la exigencia interna del ser humano de todos
los lugares, y que lo distingue de aquello que es destructivo para
el hombre28.
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