HISTORIA DEL DERECHO PENAL EN COLOMBIA

La historia del derecho penal en Colombia, permite comprender de mejor manera,

las instituciones que actualmente rigen en esa materia. No es posible, conocer la
propia historia sin insertarla en el desarrollo universal de la disciplina penal.
DERECHO PENAL PRIMITIVO
El sistema primitivo de esta poca se remonta a la venganza privada; sta
consista en el imperio que tenan las personas de cobrar por su propias manos,
una lesin o agravio en contra de su integridad, la cual se basaba en la ley del
talin que consista en la mxima ojo por ojo, diente por diente, quemadura por
quemadura su mayor expresin la encontramos en el cdigo de manu y en las XII
tablas.
EL SISTEMA COMPOSICIONAL
La composicin nace con el fin de evitar inconvenientes surgidos por la aplicacin
de la ley del Talin. Mediante sta, se buscaba reparar el dao con una suma de
dinero negociable, como precio por la sangre. Con esta ley, el agresor estaba
obligado por ley a reparar los daos con de recursos monetarios y el agredido
estaba en obligacin de aceptar la indemnizacin, con el fin de renunciar a la
venganza.
La venganza privada desaparece poco a poco bajo las influencias de las ideas de
la Iglesia, como por ejemplo, el derecho de asilo, la tregua de Dios y un mayor y
creciente poder pblico, el cual brindaba mejores garantas al individuo;
asegurando por medio de la defensa pblica la defensa de la sociedad y stas se
encargaron de satisfacer los deseos de venganza de los ofendidos.
DERECHO JUDO
Este derecho se prolongaba durante toda la vida, y se aplicaba cada ao, cada
segundo, cada minuto, mientras que los hebreos eran castigados cuando
cometan alguna conducta punible, y prueba de esto se les otorgaba un valor
como testigo nico.
DERECHO ROMANO
Se puede observar que en este nuevo sistema el gran dominante era el
paterfamilias, en el derecho romano, ya que ste tena todas las facultades de
castigar y era amparado por la ley. Sin embargo, llega a la sociedad la poca de la
repblica, donde el condenado a muerte tena la posibilidad de someter el caso al

juicio del pueblo; era una posibilidad de salvar su vida, si era condenado
injustamente. El magistrado, por su parte, deba presentar los argumentos con
base en su decisin. La acussatio, le daba el poder a cualquier ciudadano de
denunciar. Un gran componente que hace parte fundamental del derecho Romano,
es el DIGESTO que se escribi en el imperio, el cual contena un gran mecanismo
en materia penal, y era una de las partes del Corpus LurisCivilis de Justiniano.
Unas de los grandes aportes del derecho romano es la diferenciacin entre actos
culposos y dolorosos; tambin da origen a la sancin.
LA EDAD MEDIA
Se compone de dos grandes vertientes: la vertiente del derecho germnico y la
vertiente del derecho cannico.
En el derecho germnico, se puede ver que exista la venganza de sangre, que en
ocasiones llegaba hasta la propia familia del infractor de una pena. Se cre la
prdida de la paz, que consista en que el infractor o el delincuente pagaban una
compensacin o suma de dinero por la prdida de la paz y as recuperaban la
proteccin del grupo familiar.
DERECHO CANNICO
Se cre en Europa en los siglos V al XV, donde predomino la iglesia catlica. Se
mantuvo los elementos del dolo y la culpa, providentes del derecho romano. El
concepto de la pena de San Agustn, era retributivo mientras que Santo Toms de
Aquino, fomentaba la venganza, y deca que los placeres de la vida eterna era ver
en brazas a los pecadores quemndose en el infierno. Tambin, es de resaltar la
importancia que Dios prohiba perseguir a los delincuentes en los lugares
sagrados por lo cual, los miembros de la iglesia solo podan ser juzgados por las
altas cortes de la iglesia.
Unos de los factores ms determinantes en el derecho cannico, era los
tribunales; un elemento muy importante en la historia de los delitos y las penas.
Fue en el concilio donde destruyeron las maniqueas y all instituyeron a los
inquisidores de la fe en 1229. Su funcin era
destruir cualquier signo que fuera en contra de la religin catlica. Tambin,
desarrollaron tcnicas para investigar, y resultaron grandes investigadores y
escritores como Nicolau Eimeric. La inquisicin implementa un mecanismo de
averiguacin de la verdad, pese a su crueldad, result ms racional que las
ordalas o juicios de Dios y consista en pruebas fsicas y segn el resultado
probaban la inocencia o la responsabilidad del acusado. Esta investigacin

tomaba en cuenta el sermn general que serva de inicio a los trabajos de los
inquisidores para recibir las declaraciones en los procesos, y all poder llamar a los
testigos para ser interrogados; se contemplaban los signos externos para mirar
quienes podan ser torturados, en caso confiscar bienes, sealaban la inhabilidad
por citas maternas o paternas, entre muchas.
DERECHO ESPAOL.
Aqu, se mezcla las culturas romnicas y visigodas. Se cristalizo el ordenamiento
como el fuero juzgo, el fuero real, las siete partidas y la recopilacin de las leyes
de las indias.
En el fuero juzgo la pena tiene como objeto intimidar al delincuente y la prevenir el
delito; la pena es de carcter personal, distingue entre conductas dolosa y
culposa; existe varias sanciones para diversos casos. En el fuero real llegan las
causas de justificacin. Y en las sietes partidas se mantiene la gran divisin entre
delitos doloso y culposo; se regula la tentativa y la prescripcin del delito. La
recopilacin de las leyes de la Indias, contiene disposiciones sustantivas y
procedimientos aplicables a la persona de raza negra y a los indgenas.
Este breve sumario de los inicios del derecho penal en el mundo, nos permite dar
paso al proceso que ha tenido el sistema penal en Colombia. Se mencionar
entonces, algunos aspectos importantes que intervinieron en la formacin del
mismo:
NACIMIENTO DE LA PRISIN
Otro aspecto importante en el proceso de evolucin de derecho penal en
Colombia, fue el nacimiento de la prisin, la cual fue fundada por el seor Michel
Foucault y, Cmo surgi la prctica de encerrar a un individuo para corregirlo?
Cmo y por qu el modelo de suplicio es sustituido por el de la prisin? Todo
comienza el 2 de marzo de 1757, en el siglo XVIII; la persona condenada deba
ser llevada en una carreta y desnuda, por las calles principales del pueblo, con
camisa, con un hacha de cera, con dos libras de peso en cada mano. No
suficiente con esto, le eran atenazados las testillas, la mano derecha, muslos y
pantorrilla. Las partes atenazadas eran quemadas con fuego y azufre, se le verta
plomo derretido, aceite hirviendo, resina ardiente. Despus, su cuerpo era estirado
y desmembrado por cuatro caballos; luego, su tronco y sus miembros eran
consumidos por el fuego, y si el pueblo aceptaba, era colocado en las calles de la
colonizacin.
Este ltimo trabajo, era difcil ejecutarla porque los caballos no estaban
acostumbrados a estirar, despus en vez de cuatro caballos hubo que poner seis,

y no bastando con esto, se desmembraba los muslos del desdichado, le cortaban

los nervios y luego las coyunturas a hachazos.
Por la mente del desdichado slo corran gritos de dolor y repeticiones incansables
implorando piedad Dios mo tened piedad de m, Jess socrredme Los
espectadores que sentan el sufrimiento del imputado, admiraban al prroco Saint
Paul, que a pesar de su avanzada edad no dejaba de consolar al del alma perdida.
PASO DEL PATBULO AL PANPTICO
En presencia de una nueva tecnologa en el manejo del cuerpo, la tcnica que se
preceda de no castigar al cuerpo, y si de corregir las almas. Jeremas Bentham
crea la panptico que es un diseo arquitectnico que Navas Corona (1998),
describe como una construccin en forma de anillo; en el centro una torre, esta
con anchas ventanas que se abren en la cara interior del anillo. La construccin
est dividida en celdas. Posee dos ventanas, una que da al interior,
correspondiente a las ventanas de la torre, y la otra, que da al exterior, permitiendo
que la luz atraviese la celda de una parte a otra. Basta con colocar solamente un
vigilante. En suma, vierte al principio del calabozo o ms bien en principio de sus
tres funciones, encerrar, privar de la luz y ocultar, solo se observa la primera y las
otras dos desaparecen. El panptico puede ser utilizado como mquina de ser
experiencias, de modificar el comportamiento, encausar la conducta, reeducar al
individuo. (
LAS ESCUELAS DEL DERECHO PENAL
Con la revolucin francesa y el capitalismo como forma de produccin, surgen
diferentes concesiones sobre el crimen y sus consecuencias que se agrupan en
torno a las escuelas penales.
ESCUELA CLSICA
Sus mejores exponentes fueron entre otros, Pessina, Romagnosi, Cesare
Beccaria, quienes escribieron el programa de derecho criminal se afilia a una
concepcin naturista, en la medida que la consideraba congnito al hombre,
porque Dios lo dio a la humanidad. El derecho positivo, si quera ser legtimo no
poda separarse de los lineamientos del derecho divino. El delito contrario a la ley
del estado con la conducta del hombre, por accin u omisin, que es moralmente
imputable o moralmente perjudicial. El fundamento de la responsabilidad penal,
slo era decisin del individuo, teniendo la oportunidad de elegir lo bueno o lo
malo; poda prever las consecuencias de su comportamiento, y tiene conocimiento
que esa conducta estaba prohibida por el orden jurdico. La pena responda a
efectos retributivos, pues la justicia ordena que quien haga un mal sufrir otro. Los

inimputables no eran merecedores de la pena porque no tenan la racionalidad.

Quedaban a cuenta del derecho policivo.
EL PENSAMIENTO DE CESARE BECCARIA
Escribe en el ao 1764 la obra los delitos y de la penas en la que fundamenta la
protestad del estado para imponer penas, en la teora del contrato social. Sus
argumentos en contra de la pena de muerte, los fundamenta en dos casos muy
importantes y estos son: Dios es el dueo de la vida y por ende solo l puede
decidir sobre la existencia de los seres humanos y un argumento de su
concepcin contractualita del estado, en el contrato social se hizo cesin de
libertad para ser administradas y por lo tanto el estado no puede disponer de la
vida, pues nunca se le entrego ese derecho. Son muy importante sus razones en
contra de la tortura a la que considera un castigo anticipado, y considera que la
verdad es un problema racional, y no, puede residir en los msculos del
desgraciado, que resistiera un umbral de dolor. Procedimiento que deja a un
hombre impune las conductas por un hombre fuerte y conducir a la condena a un
hombre dbil e inocente. Consagra las pautas para la legalidad de las penas y de
los delitos para eliminar la certidumbre. Lucho por la proporcionalidad que debe
existir entre el delito y la sancin. A partir del contrato social derivo la igualdad ante
la ley de todos los hombres. Promovi igualdad de la justicia penal. Tena una
concepcin utilitarista de la pena, pues consideraba que la finalidad de la pena no
era atormentar al reo; si no impedirle cometer nuevos delitos y apartar a los dems
de realizar conductas similares.
Navas Corona (1998) plantea que algunos de los postulados de la escuela clsica
fueron plasmados bsicamente en el Cdigo Penal Colombiano de 1980. (p. 52)
LA ESCUELA POSITIVA
Surge en Italia. Sus mejores representantes Cesare Lombroso, Rafael Garofalo.
Es un producto del clima intelectual Europeo que se ocupaba fuertemente de la
qumica, fsica, la economa, la sicologa. Ciencias que en su momento ocuparon
la atencin de los pensadores. El siglo del positivismo de las teoras evolucionistas
de Darwin, todas las ciencias giran en torno a los mtodos experimentales que
tuvieron gran influencia en la nueva manera de comprender el delito. El derecho
es concebido como un producto histrico y social que se expresa en las normas
vigentes en una sociedad concreta y no como producto de la generosidad divida.
El delito es el resultante de factores individuales, sociables. La responsabilidad
penal encuentra su fundamento en el simple hecho en que el hombre viva en
sociedad todo hombre por el hecho de vivir en sociedad, y por tanto de poseer
todas las ventajas, protecciones y garantas del consorcio civil, debe responder
ante la sociedad, cuando ofenda a los otros hombres o en la colectividad en las

condiciones de existencia y los consiguientes derechos, esto es cuando ejerza una

fuera de actividad que se inferior aquel mnimo de disciplina social; variables en la
distintas pocas pero que no son posibles sin la convivencia humana. La pena es
considerada como un medio de defensa social y en su ejecucin se tiene en
cuenta la peligrosidad del delincuente y no tanto la lesin sufrida por el bien
jurdico y el grado de culpabilidad del sujeto activo. Las escuela y clsica y
positivas no fueron inherentes a crticas que las fueron debilitando para dar paso a
otras concepciones del delito y la pena como instrumentos de control social. La
escuela clsica se le acusa de tener una concepcin Talional de la pena. A la
escuela positiva se le critica su posicin determinista de la accin humana, en su
clasificacin no tienen bases fuertes, y su doctrina de la defensa social tiene
elementos clasistas.
La escuela positiva del derecho penal, segn Navas Corona (1998) ejerci amplia
influencia en el Cdigo Penal de 1936 (p. 71)
LA ESCUELA DE LA DIRECCIN TECNICO-JURDICA
Tiene su origen en el debate de la escuela clsica y positivista, que se olvidaron
del derecho vigente. Arturo Rocco publica el texto denominado el problema y el
mtodo de la ciencia del derecho penal y seala el punto ms relevante de su
pensamiento: el problema del derecho penal, es el derecho positivo. Solamente el
derecho positivo vigente, nico que la experiencia nos seala y en el cual
nicamente se puede encontrar el objeto de una ciencia jurdica como lo es el
derecho penal y como lo debe de continuar sindolo.
EL FUNCIONALISMO
Comienza en los aos sesenta en el mundo del derecho penal. Surgen las
concepciones funcionalistas, se ve la necesidad de construir un modelo que rompa
la divisin entre la dogmtica y la poltica criminal de tal manera que las acciones
poltico-criminales permeen el derecho penal, y que las categoras se elaboren
desde una mirada poltico- criminal.
Gunther Jakocbs propone una fusin entre la dogmtica penal y la sociologa a la
manera de NiklasLukman, quien comprende la sociedad desde la teora de
sistemas.
LEGISLACIN PENAL COLOMBIANA (POCA PRECOLOMBINA)

Navas Corona (1998) plantea que sta poca comprende desde de la llegada de
los espaoles, y se encuentra delineada por las prcticas penales aborgenes. Se
menciona algunas familias indgenas y sus posibles contribuciones: (p. 121)
Los Chibchas: tenemos un gran personaje que determin los inicios del derecho
penal en Colombia su nombre es Nomparen o Nompanim, quien trajo sus normas
consigo: No hurtar, no mentir, no quitar la mujer ajena. stas, se sancionaban con
azotes y corte de cabello.
Los Caribes: Esta tribu, daba muerte pblica a la mujer adltera.
Los Guanes: A la persona que cometa hurto, lo castigaban con la pena de muerte
en la mayora de los casos y su ejecucin se ejecutaba con flechas,
Los Chipataes: Daban a los acusados, una infusin de borrachero, la cual causaba
delirio. Quienes se comportaban deshonestamente, eran condenados a la pena de
muerte.
Los Urabaes: Castigaban la infidelidad con la pena de muerte.
Los Cunas: Castigaban el abuso sexual a una doncella; con la introduccin de una
varilla con espinas en la uretra, dndole luego varios giros. La mujer ultrajada era
enterrada viva.
Los Guaches: En esta tribu, el hurto era castigado con flecha miento y aqul que
diera en un ojo o en la boca del infractor era premiado por el cacique.
Los Guajiros: Esta tribu conservaba costumbres primitivas como el tab de sangre.
Los Kogis: Esta tribu indgena que an sobrevive en la Sierra Nevada de Santa
Marta, conserva algunas normas penales que van de la mano con el derecho
primitivo, como son: Los infantes de tres y cinco aos son considerados como
infractores, cuando incurren en delitos contra la propiedad, ofensas sociales,
sexuales o religiosas. Las ofensas se dividen en diferentes grupos: personales o
sociales, contra la propiedad, sexuales, poltica, o religiosas. Las agresiones
contra los extranjeros no eran castigabas pero si aquellas contra las mujeres o
nios. Los pensamientos ilcitos eran castigados, al igual que los hechos
consumados.
En esta tribu predominan tambin, los castigos fsicos, pero en algunos casos el
castigo era trabajos obligatorios, como aprenderse cierto pasaje de un mito,
privaciones de sueo, abstinencia sexual o desnudarse en pblico. Los castigos
los ejecutaba el Mama o Comisario.

En sntesis, puede afirmarse que en las comunidades indgenas an rige los

sistemas primitivos de derecho penal, tales como, la composicin, la ley del talin,
las penas corporales, entre otros.
En el periodo colonial, la legislacin de los conquistadores fue la que imper.
Diversas normativas tuvieron aplicacin por ejemplo: el fuero juzgo, fuero real, las
leyes del estilo, el ordenamiento de Alcal, las siete partidas, la nueva recopilacin
y la novsima recopilacin, y en especial la recopilacin de los reinos de las indias,
estas legislaciones no tenan limites muy claros entre la jurisdiccin civil y lo
eclesistico, el principio de igualdad ante la ley era desconocido, en la medida que
la pena variaba segn el implicado.
En el periodo de la Repblica, es importante resaltar que desde 1810 hasta 1837
la legislacin espaola continuo regulando los asuntos del derecho penal. En 1823
el General Francisco de Paula Santander, con ejercicio de la vicepresidencia
encarg a Jernimo Torres y Tenorio la elaboracin de un proyecto de cdigo
penal, que nunca se convirti en la ley de la Repblica. El congreso de 1826,
aprob un cdigo penal que fue objeto por la presidencia. En 1833 de nuevo por la
mano del General Francisco de Paula Santander, se public un proyecto por
Ignacio Mrquez y Vicente Azuero, quienes para ese entonces eran miembros del
consejo de estado.
En 1837 Ignacio Mrquez, presidente de la Republica, sanciona el cdigo penal,
que derog la legislacin espaola. La importancia del cdigo penal, segn Navas
Corona (1998) no radica en su contenido concreto, en cuanto que es fruto, no de
una respuesta legislativa a las condiciones especficas de este pas sino de
aquellas imperantes en Europa por aquella poca. La relevancia de esta
normatividad radica en la derogacin tcita de la dispersa legislacin espaola,
vigente hasta ese entonces. ( p.143)
En 1890 se aprob un nuevo cdigo penal, elaborado por Demetrio Porras, quien
toma de base del cdigo de Zanardelli y Manzini en Italia, que seguan los
postulados de las escuelas clsicas que fundaba la responsabilidad penal en libre
albedro y comprenda el delito como una infraccin penal. El cdigo de 1890 fue
sometido a duras crticas, porque en realidad era una recopilacin legislativa sin
estructura conceptual. Esta ley rigi hasta el ao de 1938.
Jos Vicente concha present un proyecto del cdigo penal al congreso en 1912,
inspirado en el derecho clsico. Pero 10 aos despus con la ley 109 de 1922, se
aprob esta codificacin. Pero no tuvo vigencia porque la Corte Suprema de
Justicia solicit una revisin a una comisin.

De esta manera se paraliza la legislacin, hasta 1936 que se expide un nuevo

Cdigo Penal. Este cdigo posea 435 artculos y estaba dividido en dos partes: La
parte general y la parte especial.
Quienes redactaron dicho Cdigo, plasmaron en su contenido el pensamiento
positivista, mencionado anteriormente.
22 aos ms tarde, mediante el decreto 250 de 1958, se establece el Cdigo
Penal Militar que reprima acciones comunistas.
En 1972, bajo el gobierno de Misael Pastrana Borrero, se expide un decreto por el
cual, se crea una Comisin que sera la encargada de elaborar un anteproyecto
del Cdigo Penal. Este anteproyecto fue influido por corrientes del Derecho
Italiano y nuevas concepciones del Derecho Alemn.
Despus de este proceso, en el gobierno de Turbay Ayala, se redact una nueva
normatividad penal. La comisin redactora se bas en los proyectos y
anteproyectos presentados anteriormente para que mediante el Decreto 100 del
23 de enero de 1980, el gobierno promulgara el Cdigo penal Colombiano.
Este cdigo ha sido objeto de varias reformas, segn Navas Corona (1998) se han
dictado normas para reprimir el narcotrfico, los grupos alzados en armas, la
delincuencia organizada, el aumento de penas, etc. (p. 173).