La Escritura Publica

UNIVERSIDAD CENTRAL DE CHILE
ESCUELA DE DERECHO
LA ESCRITURA PUBLICA
MEMORIA DE PRUEBA PARA OPTAR AL GRADO DE LICENCIADO

EN CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES
MEMORISTAS: PATRICIA CARREO AGURTO

SILVIA CIFUENTES GONZALEZ
PROFESOR GUIA: SRA. DORA MONDACA ROSALES
INDICE GENERAL
INTRODUCCION
CAPITULO PRIMERO
Requisitos y solemnidades de la escritura pblica.
1. Concepto
2. Generalidades
3. Requisitos de la escritura pblica
4. Concepto de autenticidad del instrumento pblico
5. Condiciones de validez de la escritura pblica

5.1 Funcionario competente
7
8
5.2 Como se autoriza una escritura pblica

5.3 Cuando se autoriza una escritura pblica
9
10
6. Solemnidades legales del otorgamiento
11
7. La individualizacin del notario
12
8. Lugar de otorgamiento
13
9. Incorporacin a un registro pblico o protocolo
14
10. Comparecientes en una escritura pblica
14
11. Capacidad de las partes
15
12. Individualizacin de los comparecientes

12.1 Nombre
16
16
ii
12.2 Nacionalidad
16
12.3 Estado civil
17
12.4 Profesin y el domicilio
17
12.5 Cdula de identidad
18
13. Testigos
19
14. Incapacidades de las partes
19
15. Notario
20
16. Inhabilidades de los notarios
22
17. Territorio en que ejercen sus funciones
23
18. La firma
24
19. Firma a ruego
24
20. No son escrituras pblicas
25
21. Idioma de la escritura pblica
28
22. Certificaciones del notario e inserciones de documentos en la

escritura pblica
28
CAPITULO SEGUNDO
El Protocolo
30
1. Origen y concepto de la palabra protocolo
30
2. Definicin de la palabra protocolo en la legislacin comparada
32
3. Definicin de la palabra protocolo segn la legislacin chilena
34
4. Materialidad del protocolo
35
5. Empaste del protocolo
37
6. Formalidades del protocolo
38
iii
7. Finalidad del protocolo
40
8. Revisin del protocolo
40
9. Propiedad del protocolo
41
10. Conservacin del protocolo
42
11. Prdida y reconstitucin del protocolo
44
CAPITULO TERCERO
Valor y fuerza probatoria de la escritura pblica.
46
1. Valoracin jurdica de la escritura pblica

1.1 Valor de la escritura pblica en si misma
46
46
1.2 Valor de la escritura pblica segn la ley
47
2. Valor probatorio de las escrituras pblicas
48
3. Valor probatorio del instrumento pblico entre las partes
50
4. Valor probatorio del instrumento pblico respecto de terceros
60
5. Oportunidad legal para rendir la prueba instrumental
63
CAPITULO CUARTO
Falta de fuerza legal de la escritura pblica.
1. Sanciones para el caso de incumplimiento de las solemnidades
1.1 Nulidad
1.2 No se considerar pblica o autntica
67
67
67
70
2. Nulidad de las adiciones, enmendaduras, etc.
75
3. De las copias
75
iv
CAPITULO QUINTO
Impugnacin de la escritura pblica.
79
1. Concepto sobre la impugnacin de la escritura pblica
79
2. Nulidad de la escritura pblica

2.1 Prueba de la nulidad
80
81
2.2 Personas que pueden pedir la nulidad de una escritura pblica
82
2.3 A quienes afecta la declaracin de nulidad de la escritura pblica 84

3. Impugnacin por falta de autenticidad del documento
85
4. Impugnacin por falsedad de las declaraciones contenidas en la

escritura pblica
87
4.1 El error
89
4.2 Simulacin
91
5. Declaraciones errneas
98
CAPITULO SEXTO
Contraescrituras.
100
1. Definicin de contraescritura
100
2. Valor de las contraescrituras
102
3. Clases de contraescrituras
102
4. Contraescritura otorgada por instrumento privado
103
5. Contraescrituras otorgadas por escritura pblica
106
6. Efectos de los requisitos del artculo 1707 del Cdigo Civil
111
7. Excepciones a las reglas contenidas en el artculo 1707 del Cdigo

Civil
112
CONCLUSION
115
BIBLIOGRAFIA
117
vi
INTRODUCCION
Parece absolutamente necesario comenzar nuestra memoria, sealando

o ms bien destacando la diferencia principal que existe entre un Instrumento
Pblico y la Escritura Pblica, siendo esta ltima el tema que hemos elegido
para nuestro trabajo.
Es ha saber, que no son sinnimos, ms claramente podemos decir, que
el Instrumento Pblico es el gnero y la Escritura Pblica es la especie,
importante diferencia, si frente a una investigacin descubrimos, que al
parecer, son tratadas de igual manera ambos conceptos, tanto en doctrina
como en la prctica.
El gnero dice Carnelutti, es la parte de nuestra mente en su realidad,
a diferencia de la especie, no es fenomnica, sino interior; en suma solamente
la especie es un fenmeno, mientras el gnero es un concepto.1
La Escritura Pblica, tal como la conocemos a travs de nuestro
trabajo, es la llamada a dar seguridad jurdica a cada una de las situaciones,
en que concurriendo voluntades, se traducen en este acto material tan
recurrido y al parecer tan poco estudiado, a la hora de recabar informacin
sobre ella.
Intentamos con este trabajo, recopilar toda la informacin existente,
como as mismo, actualizar antiguos e interesantes textos que dicen relacin
con la Escritura Pblica, y as facilitar su estudio tratando principalmente de
obtener claros conceptos respecto al tema.
Carnelutti Francesco, Metodologa del Derecho.
CAPITULO 1
Requisitos y solemnidades de la escritura pblica.
CAPTULO 1 Concepto
Nuestro Cdigo Civil no define especficamente lo que es una escritura
pblica, pero en su artculo 1699 nos seala los elementos que la constituyen,
disponiendo que Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las
solemnidades legales por el competente funcionario.
Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro
pblico, se llama escritura. Resulta fcil deducir que el Cdigo en este
artculo pretende hacer sinnimos, pblico y autntico resultando importante
destacar que se trata de dos caractersticas completamente distintas de la
escritura pblica ya que la autenticidad, entre otras cosas, no forma parte de
la naturaleza o de la esencia de la escritura. A mayor abundamiento,
aclararemos que sobre una escritura pblica, la autenticidad se presume
legalmente y que presentada en juicio por una parte, sta se libera de probar
su legitimidad.
Bastante ms clara y precisa resulta la definicin que nos da el artculo
403 del Cdigo Orgnico de Tribunales que seala: Escritura pblica es el
instrumento pblico o autntico otorgado con las solemnidades que fija esta
ley, por el competente notario e incorporado en su protocolo o registro
pblico.
La doctrina nacional, especficamente don Ral Espinoza seala lo
siguiente: Se entiende por escritura pblica el instrumento pblico otorgado
ante notario e incorporado en un protocolo o registro pblico.2
Con respecto al mismo concepto, la doctrina extranjera a travs del
autor Couture, la define como: Instrumento pblico, normalmente autorizado
Guzmn Santa Cruz Roberto; Repertorio de Conceptos de Derecho Procesal Civil y Comercial,
pgina 86.
por un escribano dentro del lmite de sus atribuciones; extendido en un

protocolo y con las formas requeridas por la Ley.3
Por ltimo Escriche la define como: La que se hace por escribano
pblico en presencia de las partes, que la otorgan con asistencia de dos
testigos, firmndola los interesados o por su ruego alguno de los testigos con
el mismo escribano.4
CAPTULO 2 Generalidades
En la escritura pblica, contrario a lo que sucede con las actas
notariales, el rol principal lo constituye la voluntad que las partes expresan a
travs de todo su contenido; es esta voluntad la que le otorga contenido a la
escritura toda. En este caso, el rol del notario es eminentemente pasivo,
debiendo hacer constar en ella de la manera ms precisa y jurdica la voluntad
de las partes.
No obstante lo anterior, cabe hacer presente que la intervencin del
notario en el otorgamiento de la escritura pblica no es simplemente
autorizante, sino adems otorgante, ya que a pesar de contener ntegramente
la voluntad de las partes, sin la intervencin notarial, no es escritura pblica y
no se puede hacer valer como tal.
CAPTULO 3 Requisitos de la escritura pblica

Los requisitos de la escritura pblica, se deducen claramente, del
artculo 17 del Cdigo Civil y se reducen a dos: la forma y la autenticidad.
La forma se refiere a las solemnidades externas, que en la prctica
resultan muy importantes y se deben cumplir con todas y cada una de ellas.
3
Couture Eduardo, Vocabulario Jurdico, pgina 263.
Escriche Joaqun, Diccionario de Legislacin y Jurisprudencia, Pars 1925, pgina 637.
Por otro lado, tenemos la autenticidad que dice relacin con el hecho
de haber sido otorgada y autorizada por las personas y de la manera que en
tales documentos se expresa, es decir, las personas que dice que
comparecieron, lo hicieron efectivamente; adems significa ha sido
consentida por quien puede consentir, porque es libre y capaz de hacerlo.
CAPTULO 4 Concepto de autenticidad del instrumento pblico

Alsina seala: La autenticidad consiste en la demostracin de que el
instrumento emana de la persona a quien se atribuye, lo que se obtiene
mediante el reconocimiento por un autor o por la comprobacin judicial, en
caso que ella sea negada.5
Carnelutti seala: La certeza de la procedencia del documento del
autor indicado, se llama autenticidad.6
Por ltimo, Couture define autntico como: Calidad o atributo del
documento que tiene autor cierto en razn de las circunstancias que concurren
en l y que lo hacen indubitable.7
CAPTULO 5 Condiciones de validez de la escritura pblica

Siendo la escritura pblica un instrumento pblico, debe cumplir con
los dos requisitos que establece el artculo 1699 del Cdigo Civil: ser
autorizado por un funcionario competente y que en su otorgamiento se hayan
observado las solemnidades legales.
Alsina Hugo, Tratado Terico y Prctico de Derecho Procesal Civil y Comercial.
Francesco Carnelutti, La Prueba Civil, 1982, pgina 251.
Couture Eduardo, Vocabulario Jurdico, pgina 116.
1. Funcionario competente
Lo es el notario y slo por excepcin, y en casos especficamente
determinados, otros funcionarios como por ejemplo el Oficial de Registro
Civil.
Para los efectos del otorgamiento de la escritura pblica, el notario
deber ser competente y no estar suspendido o inhabilitado en forma legal; lo
que se traduce, en que tendr esta calidad aquel notario que ha sido
legalmente nombrado, y que autoriza las escrituras pblicas dentro de la
comuna para la cual fue designado y que adems est en ejercicio de sus
funciones; es decir, no slo debe ser competente respecto a la materia, sino
tambin en cuanto al territorio.
En relacin a la materia, se trata el tema en el artculo 401 del Cdigo
Orgnico de Tribunales y tambin en algunas leyes especiales y con respecto
al territorio, es el artculo 400, de este mismo cuerpo legal, el encargado de
determinarlo.
En cuanto al ejercicio de su cargo, un notario podr desempear el
cargo en Propiedad, como Interino o bien como Suplente.
Lo desempea en Propiedad, quien ha sido nombrado por el Presidente
de la Repblica, a travs de un Decreto Supremo del Ministerio de Justicia,
de entre una terna elaborada por la Corte de Apelaciones respectiva. Tambin
puede haber sido nombrado por la misma autoridad, cuando se ha aceptado
su traslado a propuesta o con el acuerdo de la Corte Suprema, como lo seala
el artculo 410 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Asume el cargo, como Interino, cuando por alguna razn el titular ha
cesado en sus funciones y durante el tiempo en que se designa un nuevo
funcionario que asuma en Propiedad. Este cargo lo nombra el Juez de Letras
correspondiente o la Corte de Apelaciones respectiva.
Se desempea en el cargo como Suplente, cuanto el titular se encuentra
haciendo uso de feriado, permiso o licencia.
2. Como se autoriza una escritura pblica

Se autoriza, una escritura pblica, mediante la suscripcin o firma de
ella por el notario, las partes intervinientes y testigos. Adems, la reforma
introducida por la Ley N 18.181 y como lo seala tambin el artculo 405 del
Cdigo Orgnico de Tribunales, se exige al notario autorizante que seale o
indique el nmero que tendr dicha escritura en el Repertorio.
3. Cuando se autoriza una escritura pblica
El artculo 413 inciso final del Cdigo Orgnico de Tribunales,
establece que el notario procede a autorizar la escritura una vez que sta se
encuentra completa y haya sido firmada por todos los comparecientes.
Antes de la reforma de la Ley 18.181, la autorizacin del notario era el
ltimo requisito del otorgamiento sin que quedara ninguna diligencia
pendiente. Esta reforma vino a cambiar todo lo anterior y facult al notario
para autorizar an cuando hubieren diligencias pendientes, como es el caso
que describe el artculo 75 de Cdigo Tributario, que seala lo siguiente: Los
notarios y dems Ministros de Fe debern dejar constancia del pago del
tributo contemplado en la Ley sobre Impuesto a las Ventas y Servicios, en los
documentos que den cuenta de una convencin afecta a dicho impuesto.
Para los efectos contemplados en este artculo, no regirn los plazos de
declaracin y pago sealados en esa Ley.
Con todo, el Director Regional podr, a su juicio exclusivo, determinar
que la declaracin y pago del impuesto se haga dentro de los plazos indicados
en esa Ley, cuando estime debidamente resguardado el inters Fiscal.
Los notarios y dems Ministros de Fe debern autorizar siempre los
documentos a que se refiere este artculo, pero no podrn entregarlos a los
interesados ni otorgar copia de ellos sin que previamente se encuentren
pagados estos tributos....
CAPTULO 6 Solemnidades legales del otorgamiento

El autor Norman Cruz Barrios, en su libro El Derecho Notarial
Chileno8, seala que podemos distinguir dos tipos de solemnidades, las
materiales y las abstractas.
Con respectos a las materiales, son aquellas que van insertas en el
documento mismo, como por ejemplo: que la escritura sea extendida en un
protocolo sin interliniaduras, ni blancos, en idioma castellano con estilo claro
y preciso, manuscrita, mecanografiada, o en otra forma que leyes especiales
autoricen, que no contenga abreviaturas, que lleve fecha y lugar de
otorgamiento, individualizacin del notario autorizante, pago del impuesto de
timbres, testigos de firma a ruego, testigos instrumentales (los que antes de la
reforma de la Ley 18.181, eran indispensables), etc. .
En lo relativo a las solemnidades abstractas, son aquellas exigidas por
la ley, segn seala el citado autor, y que se cumplen en forma coetnea al
otorgamiento de la escritura pblica, y son por ejemplo: lectura previa del
documento, la lectura en voz alta por el notario cuando se trata de un
testamento, que en el caso de un ciego debe hacerse dos veces, etc. .
CAPTULO 7 La individualizacin del notario

El artculo 405 del Cdigo Orgnico de Tribunales, establece que el
notario autorizante debe ser individualizado. Por esta razn y pensando que la
idea del legislador no fue otra que tener la certeza de ante quien se otorg la
escritura, es que en la prctica se seala como individualizacin del notario,
los nombres y apellidos de ste, domicilio del oficio respectivo, si acta en
calidad de Titular, Interino o Suplente y el nmero correlativo de la notaria, si
al respectivo oficio le ha sido asignado.
Cruz Barrios Norman, Derecho Notarial Chileno, pgina 85.
Se estima que es irrelevante para los efectos de validez del instrumento

pblico, una individualizacin ms detallada de su persona, como por ejemplo
su estado civil.
Antes slo se requera el nombre del notario.
CAPTULO 8 Lugar de otorgamiento

Se entiende por lugar de otorgamiento, la ubicacin del oficio del
respectivo notario.
Se debe colocar el lugar preciso en que se otorga la escritura, el cual
debe corresponder a la(s) comuna(s) o lugares sobre los que el notario ejerce
su territorio jurisdiccional.
CAPTULO 9 Incorporacin a un registro pblico o protocolo

Materialmente, protocolizar significa agregar un documento al final del
registro de un notario, a solicitud de quien lo pida, dejndose constancia de
ello en el libro denominado Repertorio el da en que se presenta el
documento, con los dems requisitos que establece la ley, a los cuales nos
referiremos en forma detallada en el captulo segundo.
CAPTULO 10 Comparecientes en una escritura pblica

Es necesario distinguir entre los otorgantes o contratantes directos y
quienes intervienen en otro carcter. A nuestro entender, el notario no es
compareciente por el contrario, como sealan algunos autores, es el ente
autenticante.
Tampoco son otorgantes, quienes concurren a la escritura en otra

calidad que los de celebrantes de respectivo contrato, como lo hacen quienes
suscriben prestando su autorizacin o consentimiento, aunque su actuacin
sea determinante para la eficacia del acto o contrato.
Son otorgantes de una escritura pblica aquellos que directamente
celebran el negocio jurdico de que se trata, como por ejemplo, el comprador
y vendedor, el arrendador y arrendatario, etc. .
CAPTULO 11 Capacidad de las partes

El artculo 1446 del Cdigo Civil, seala: Toda persona es legalmente
capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces. , al analizar este
artculo y siguiendo con el criterio de nuestra legislacin, cualquier persona es
capaz de otorgar una escritura pblica, salvo a quienes la ley declara incapaz.
As mismo, el artculo 1445, del mismo cuerpo legal, en su inciso
segundo, seala que, : La capacidad legal de una persona consiste en poder
obligarse por s misma, y sin el ministerio o autorizacin de otra.
La ley no exige expresamente la capacidad . El artculo 405 del Cdigo
Orgnico de Tribunales seala entre otras cosas que la escritura pblica debe
contener ...el nombre de los comparecientes, con expresin de su
nacionalidad, estado civil, profesin, domicilio y cdula de identidad ...
pero, se entiende que el otorgante de una escritura pblica debe serlo.
CAPTULO 12 Individualizacin de los comparecientes

La ley en el artculo 405 del Cdigo Orgnico de Tribunales, exige que
los comparecientes, es decir, todos aquellos que deban intervenir en una
escritura pblica sean individualizados con sus nombres, la nacionalidad,
estado civil, profesin domicilio y cdula de identidad, pasaporte o
documento de ingreso al pas segn sea el caso.
1. El nombre
La ley se refiere aqu, a l o los nombres, y los apellidos de los
comparecientes, porque en definitiva, lo que se desea es que cada uno de
ellos pueda ser perfectamente distinguido, evitando de esta manera las
confusiones propias de los alcances de nombres.
2. La nacionalidad
Esta exigencia del artculo 405 del Cdigo Orgnico de Tribunales, de
sealar la nacionalidad de los comparecientes en una escritura pblica, reviste
especial importancia en aquellos casos en que existe prohibicin respecto de
nacionales de determinados pases para adquirir bienes races en zonas
fronterizas, aunque la regla general es que los nacionales de cualquier pas no
tengan prohibicin alguna para celebrar actos o contratos.
3. Estado civil
En el Estado Civil, tenemos un elemento sustancial para determinar la
capacidad de una persona, atendido el acto o contrato que realice, es muy
importante, y la parte que hace la aseveracin en relacin a su estado civil
deber tener presente lo que seala el artculo 27 de la Ley sobre Registro
Civil, esto es : El que en escritura pblica suministrare maliciosamente datos
falsos sobre su estado civil, sufrir las penas que el Cdigo Penal aplica al
que faltare a la verdad en la narracin de hechos substanciales en documentos
pblicos.
4. La profesin y el domicilio
Debemos tener presente que la ley aqu no slo se refiere a la
profesin, sino a cualquier actividad que desarrolla la persona que est
compareciendo. Con respecto al domicilio, se aplican las reglas generales en
esta materia.
Ambos aspectos tienen por objeto determinar o identificar con mayor
precisin a las personas.
10
5. La cdula de identidad
La reforma de la Ley N 18.181 suprimi la constancia de conocer a
los otorgantes o la asercin firmada en el mismo registro de dos testigos
honorables, conocidos del notario, vecinos del departamento y hbiles para
testificar, que el antiguo texto del artculo 405 inciso 2, estableca para
obviar la falta de acreditacin de identidad mediante la exhibicin de la
cdula respectiva.
Hoy la prctica es diferente y a cambio de lo anterior se requiere de la
cdula de identidad, la que deber ser citada en la misma parte de la escritura
en que van los datos de individualizacin de cada persona.
En los casos de extranjeros y chilenos radicados en el extranjero, la
identidad se podr acreditar con el pasaporte o con el documento de
identificacin con el que se les permiti el ingreso al pas, como se desprende
del artculo 405 del Cdigo Orgnico de Tribunales
CAPTULO 13 Testigos
La Ley 18.181, suprimi la exigencia de contener las escrituras
pblicas la concurrencia de dos testigos vecinos del departamento, que
sepan leer y escribir y capaces de darse cuenta del acto o contrato que se
celebra, la falta de estos testigos se sancionaba con la nulidad de la escritura
pblica y de la misma manera se sancionaba si los testigos eran el cnyuge,
ascendientes o descendientes de alguno de los otorgantes de dicha escritura.
CAPTULO 14 Incapacidades de las partes

Son incapacidades especiales, aqu nos referiremos a la prohibicin que
la ley establece en el N 1 del artculo 412 del Cdigo Orgnico de Tribunales
que dice: Sern nulas las escrituras pblicas:
11
1. Que contengan disposiciones o estipulaciones a favor del notario que las

autorice, de su cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos.
La ley ha establecido estas prohibiciones que mas que incapacidades
son verdaderas reglas de competencia, cuya transgresin es sancionada con la
nulidad, con el objeto de impedir o evitar que los notarios o sus parientes
cercanos tengan inters en los actos en que estos actan como Ministros de
Fe, ya que es menester que estos funcionarios tengan la imparcialidad
necesaria para asegurar el fiel cumplimiento de sus deberes.
CAPTULO 15 Notario
El Diccionario de la Lengua Espaola lo define de la siguiente manera:
En lo antiguo escribano. Despus se dio este nombre exclusivamente a los
que actuaban en negocios eclesisticos.
Hoy es el funcionario pblico autorizado para dar fe de los contratos y
otros actos extrajudiciales, conforme a las leyes.9
Escriche por su parte seala lo siguiente: Entre los romanos era un
secretario que asista al Senado, y notaba o escriba con la mayor velocidad y
por medio de cifras y abreviaturas todo cuanto hablaban los padres
conscriptos o recitaban los abogados, ms entre nosotros, es el escribano
pblico que tiene por oficio redactar por escrito, en la forma establecida por
las leyes los instrumentos de las convenciones y las ltimas voluntades de los
hombres.10
En nuestra doctrina nacional Urrutia nos seala que: Los notarios son
ministros de fe pblica encargados de la redaccin de los instrumentos o
escrituras pblicas y de la guarda de los mismos en sus archivos y
registros.11
9
Diccionario de la Lengua Espaola, Real Academia Espaola, vigsima edicin, 1984,
Tomo II.
10
Escriche Joaqun, Diccionario de Legislacin y Jurisprudencia, pgina 1280.
11
Urrutia Leopoldo, Explicaciones de Derecho Civil, pgina 243.
12
En definitiva ejercen una funcin pblica, profesional, autnoma,

jurdica y muy calificada regulada por la ley que tiene por objeto resguardar
la seguridad y la permanencia de los actos que ante ellos se realizan, del
inters jurdico de los individuos sea patrimonial o no, entre vivos o por causa
de muerte mediante la autorizacin que realizan y la guarda que hacen en sus
archivos de los instrumentos que ante ellos se otorgan.
CAPTULO 16 Inhabilidades de los notarios

El artculo 465 del Cdigo Orgnico de Tribunales, establece las
inhabilidades especiales al sealar:
No pueden ser Notarios:
Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia o prodigalidad;
Los sordos, ciegos y los mudos;
Los que se hallaren procesados por crimen o simple delito y
Los que estuvieren sufriendo la pena de inhabilitacin para cargos y
oficios pblicos.
Adems debemos agregar a estas, las inhabilidades contenidas en la
regla general para todos los Auxiliares de la Administracin de Justicia,
sealadas en el Cdigo Orgnico de Tribunales en su artculo 470, que a
grandes rasgos seala incompatibilidades tales como: cargos remunerados
con fondos fiscales o municipales, excepto cargos docentes con un lmite
sealado de doce horas semanales, con el ejercicio de las funciones
eclesisticas y con el ejercicio de la profesin de abogado, entre otras.
13
CAPTULO 17 Territorio en que ejercen sus funciones

El territorio en que ejercen sus funciones los notarios coincide con el
territorio jurisdiccional del Juzgado de Letras en lo civil que corresponda.
El artculo 400 del Cdigo Orgnico de Tribunales seala: Ningn
notario podr ejercer sus funciones fuera de su respectivo territorio. La
sancin al incumplimiento de lo sealado en este artculo est considerada en
el artculo 442 del mismo cuerpo legal el cual seala para estos efectos la
pena de reclusin menor en cualquiera de sus grados.
CAPTULO 18 La firma
La actuacin de los intervinientes en una escritura pblica, termina con
la firma de ella que se considera una seal de consentimiento al contratar, a
ser testigo, etc.... Primeramente debern suscribir la escritura quienes tengan
la calidad de otorgantes del acto o contrato, ya que sin ella no podra surtir
efecto, posteriormente los dems intervinientes.
Al ser mirada la firma como la exteriorizacin de la voluntad interna
del otorgante, testigo, etc. , de aceptar lo que antes est escrito, resulta lgico
pensar que deber ir al final del texto.
CAPTULO 19 Firma a ruego

Puede suceder que los comparecientes de una escritura pblica se
encuentren temporal o definitivamente impedidos de firmar, ya sea por
imposibilidad fsica o incluso por no saber hacerlo.
Con el objeto de salvar estas situaciones ya que la plena capacidad del
sujeto, al menos por esta causa no est limitada, se a creado la figura de la
14
firma por otra persona, quien lo hace previa rogacin del interesado, dejando
ste, su impresin digital en seal de su concurrencia y consentimiento.
Es el artculo 408 del Cdigo Orgnico de Tribunales el que se encarga
de describir la situacin anteriormente mencionada y seala que: Si alguno
de los comparecientes o todos ellos no supieren o no pudieren firmar, lo har
a su ruego uno de los otorgantes que no tenga inters contrario, segn el texto
de la escritura, o una tercera persona, debiendo los que no firmen poner junto
a la del que la hubiere firmado a su ruego la impresin del pulgar de la mano
derecha o, en su defecto, el de la izquierda. EL notario dejar constancia de
este hecho o de la imposibilidad absoluta de efectuarlo.
Se considera que una persona firma una escritura o documento no slo
cuando lo hace por s misma, sino tambin en los casos en que supla esta falta
en la forma establecida en el inciso anterior.
CAPTULO 20 No son escrituras pblicas

El artculo 426 del Cdigo Orgnico de Tribunales, seala varias
causales por las cuales no se considera pblica o autntica una escritura:
1. Que no fuere autorizada por persona que no sea notario, o por notario
incompetente, suspendido o inhabilitado en forma legal.
Debemos agregar, que no sea autorizada por funcionario competente,
como lo es el Oficial de Registro Civil en aquellas situaciones especficas
en que la ley le ha otorgado tal facultad.
2. Que no est incorporada en el protocolo o que ste no pertenezca al
notario autorizante o al de quien est subrogando legalmente.
El texto antiguo del artculo 426 del Cdigo Orgnico de Tribunales
deca: Que no est en el protocolo o se escriba en alguno que pertenezca
al notario autorizante o al de quien est subrogando legalmente.
3. En que no conste la firma de los comparecientes o no se hubiere salvado
este requisito en la forma prescrita en el artculo 408 del citado texto
legal.
15
4. Que no est escrita en idioma castellano.

5. Que en la firma de las partes o del notario o en las escrituras manuscritas
no se haya usado tinta fija o de pasta indeleble.
En el texto antiguo del artculo 426 del Cdigo Orgnico de Tribunales
en el N 9 se sealaba: En que el notario no haya usado tinta fija o indeleble
o que haya dactilografiado o impreso en su protocolo.
6. Que no se firme dentro de los 60 das siguientes de su fecha de anotacin
en el repertorio.
El texto antiguo del N 10 del artculo 426 del mismo Cdigo sealaba:
60 das siguientes a su otorgamiento.
El antiguo artculo 426 del mismo cuerpo legal, agregaba, adems:
N 3. En que no conste la designacin exacta y nica del da, mes y ao de la
hora y sitio de su otorgamiento si se trata de un testamento.
N 5. En que sean testigos personas a quienes afecten las incapacidades
establecidas en el presente prrafo.
N 6. En que el notario hubiere omitido suplir el conocimiento de los
comparecientes por medio de testigos, o dejar constancia de haberse exhibido
la correspondiente cdula de identidad.
N 8. En que aparezcan estipulaciones a favor del notario autorizante o de sus
parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad.
CAPTULO 21 Idioma de la escritura pblica

Segn lo seala el artculo 404 del Cdigo Orgnico de Tribunales,
debe escribirse en idioma castellano y estilo claro y preciso, es decir, que ella
no est concebida en trminos oscuros o vagos. Podrn emplearse palabras de
otro idioma que sean generalmente usadas o como trmino de una
determinada ciencia o arte.
16
CAPTULO 22 Certificaciones del notario e inserciones de documentos en la

escritura pblica
Las certificaciones del notario son aquellas emitidas por ste dentro o
al margen de la escritura pblica y relativas a la apreciacin de determinadas
circunstancias relevantes del instrumento.
Tiene por objeto dar fe de la existencia o concurrencia de una
determinada circunstancia o hecho, son actas notariales insertas dentro y al
margen de la escritura pblica, como por ejemplo, dejar constancia de la
imposibilidad de firmar y el estampe de la impresin digital.
En relacin a las inserciones, hasta la reforma notarial de la Ley
18.181, existan muchos instrumentos cuyo contenido deba ser inserto en el
cuerpo de la respectiva escritura pblica, como por ejemplo, comprobantes de
pagos del impuesto territorial, certificado de pavimentacin, etc. .
Hoy el artculo 410 del Cdigo Orgnico de Tribunales en su inciso 1
seala: No ser obligatorio insertar en la escritura documentos de ninguna
especie, a menos que alguno de los otorgantes lo requiera. De esta forma,
slo quienes otorguen un acto o contrato pueden requerir la insercin de un
documento.
Por el contrario, si es la propia ley la que obliga que el documento sea
inserto, el texto del inciso 2 del artculo anterior, seala que se entiende
cumplida la obligacin exhibiendo al notario el documento respectivo, del
cual ste deber dejar constancia antes o despus de la firma de los
otorgantes y se har una referencia al documento en sus aspectos ms
esenciales y se agrega al final del respectivo registro.
17
CAPITULO 2
El Protocolo
1. Origen y concepto de la palabra protocolo

El autor Cruz Barrios, seala que la palabra protocolo viene de
protocollum del bajo latn de la Edad Media. Esta palabra, a su vez,
encuentra su origen en la palabra griega protokollon, que significa la
primera hoja pegada con cola o encolada.12
Segn el Diccionario de la Lengua Espaola, protocolo significa: la
primera hoja encolada o pegada. Ordenada serie de escrituras matrices y
otros documentos que un notario o escribano autoriza y custodia con ciertas
formalidades.13
Escriche en su Diccionario da el siguiente concepto: Esta palabra
viene de la voz griega protos, que significa primero en la lnea, y de la latina
colliun o collstio, que significa comparacin o cotejo. Entre los romanos
protocollum era lo que est escrito a la cabeza del papel, donde sola ponerse
el tiempo de su fabricacin; pero entre nosotros protocolo tiene tres
significados, pues se llama as el minutario en que el escribano anota
brevemente la sustancia de un acto o contrato, la escritura matriz que el
escribano extiende con arreglo a derecho en un libro encuadernado, de pliego
entero, y este mismo libro o registro en que el escribano extiende las
escrituras matrices a medida que se van otorgando. Esta ltima significacin
es la que se halla ms en uso; y as se entiende por protocolo el libro
encuadernado de pliego de papel entero, en que el escribano pone y guarda
por su orden las escrituras o instrumentos que pasan ante l, para sacar y dar
en cualquier tiempo las copias que necesitan los interesados, y confrontar o
comprobar las que ya se hubiesen dado en caso de dudarse de la verdad de su
contenido. El protocolo tambin se llama registro.
12
13
Gran Diccionario de la Lengua Castellana, Madrid 1956, pgina 1075.
18
De las definiciones antes sealadas y del amplio concepto que nos

brinda el Diccionario Escriche, se puede elaborar el siguiente concepto: El
protocolo es un libro que se forma con las escrituras y los instrumentos
pasados ante un mismo notario, los cuales deben guardarse en orden, de
manera que se les encuentre en cualquier momento y a perpetuidad.
CAPTULO 23 Definicin de la palabra protocolo en la legislacin comparada

Sin entrar a analizar el concepto que fluye de las leyes notariales de
otros pases, es evidente que en general, la nocin se construye en torno a la
idea de coleccin o conjunto ordenado de documentos notariales matrices.
En Argentina existe la ley N 1.893, la cual en su artculo 189 se
refiere al protocolo, la referida ley se encuentra vigente en la Capital Federal,
y segn la cual el protocolo se define legalmente de la siguiente manera: El
escribano formar el Registro con la coleccin ordenada de las escrituras
matrices autorizadas durante el ao, haciendo uno o ms tomos foliados.14
El texto de la ley n 1893 fue tomado de la legislacin espaola.
En el rgimen espaol las escrituras slo forman parte del protocolo
una vez firmadas. Antes de ello constituyen, en lo que a su aspecto fsico
concierne, pliegos sueltos. Despus del otorgamiento y autorizacin
convertidas ya en instrumentos pblicos, se les da la numeracin y foliatura
correspondiente y se unen a un protocolo. sta es la razn por la cual el
protocolo se forma con la acumulacin ordenada de los instrumentos por
orden riguroso de su autorizacin.
Tambin existe la ley notarial N 6.191 de la provincia de Buenos Aires
donde se innova en materia relativa al protocolo y es as como en su artculo
25 se establece que: El protocolo se formar con la coleccin ordenada
cronolgicamente de las escrituras matrices extendidas durante el ao
calendario, las que sern numeradas correlativamente del uno en adelante, y
con los documentos que deben incorporarse por imperio de las leyes o a
requerimiento expreso o implcito de los otorgantes.
14
Pelosi Carlos Alberto, El Documento Notarial, pgina 181.
19
CAPTULO 24 Definicin de la palabra protocolo segn la legislacin chilena

Por su parte el artculo 429 de nuestro Cdigo Orgnico de Tribunales,
entrega la siguiente definicin de protocolo: Todo notario deber llevar un
protocolo, el que se formar insertando las escrituras en el orden numrico
que les haya correspondido en el repertorio.
A continuacin de las escrituras se agregarn los documentos a que se
refiere el artculo 415, tambin conforme al orden numrico asignado en el
repertorio.
Los protocolos debern empastarse, a lo menos, cada dos meses, no
pudiendo formarse cada libro con ms de quinientas fojas, incluidos los
documentos protocolizados, que se agregarn al final en el mismo orden del
repertorio. Cada foja se numerar en su parte superior con letras y nmeros.
En casos calificados, los notarios podrn solicitar de la Corte de
Apelaciones respectiva autorizacin para efectuar los empastes por periodos
superiores, siempre que no excedan de un ao.
Cada protocolo llevar, adems, un ndice de las escrituras y
documentos protocolizados que contenga, y en su confeccin se observar lo
dispuesto en el inciso tercero del artculo 431. Se iniciar con un certificado
del notario en que se exprese la fecha en que lo inicie, enunciacin del
respectivo contrato o escritura y nombre de los otorgantes de la escritura con
que principia.
Transcurridos dos meses, el notario certificar las escrituras que
hubieren quedado sin efecto por no haberse suscrito por todos los otorgantes.
Este certificado se pondr al final del protocolo indicando el nmero de
escrituras y documentos que contiene y la enunciacin de las que hayan
quedado sin efecto.
20
CAPTULO 25 Materialidad del protocolo

La materialidad del protocolo consiste en los elementos de que se
forma, en la manera como se va formando y en los detalles, casi de orden
prctico, que se cumplen sobre el particular, y a los requisitos legales que en
dicha materializacin se observan, podramos decir que un libro protocolo se
constituye de tres partes, una parte que es sustancial, que es el protocolo
mismo y otras dos que son accidentales, las cuales nacen una de la ley y la
otra de la costumbre. De lo dicho anteriormente expresamos la materialidad
del protocolo de la siguiente manera:
a) El protocolo se forma de la unin de cuadernillos de papel. Dichos
cuadernillos deben ser enteros de cinco pliegos cada uno, metidos un
pliego dentro del otro, de manera que la primera foja del cuadernillo sea la
mitad del pliego cuya otra mitad corresponda a la dcima foja del mismo.
b) En la primera foja se inserta un certificado de apertura del registro y al
finalizar se anota el certificado de clausura. Este ltimo es de mayor
cuidado, pues debe indicar: la actuacin con que comienza y termina el
registro, las escrituras que quedan sin efecto y el motivo por el cual se
produjo; las escrituras que quedan sin autorizar y las causas del porque se
produjo este hecho; el nmero de documentos protocolizados.
c) Entre escritura y escritura no deben quedar ms blancos que los necesarios
para la insercin de las firmas de los contratantes, testigos y notarios.
d) A la cabeza de todo registro se insertar el ndice alfabtico, doblemente
registrado: (si figuran dos partes en cada escritura hay que registrar el
nombre en las letras correspondientes). Este ndice registrar el nombre de
los contratantes, el nmero y folio en donde se encuentra la escritura
respectiva.
e) El registro debe ir en riguroso orden de fecha, foliado, escrito en letras y
nmeros y, cada escritura debe llevar un nmero de orden.
21
CAPTULO 26 Empaste del protocolo

El inciso tercero del artculo 429 del Cdigo Orgnico de Tribunales
expresa que los protocolos debern empastarse, a lo menos, cada dos meses,
no pudiendo formarse cada libro con ms de quinientas fojas, incluidos los
documentos protocolizados.
Este plazo dice relacin con el trmino de dos meses de que habla el
inciso final del artculo 429 del Cdigo Orgnico de Tribunales, para los
efectos de dejar sin validez las escrituras que no fueren firmadas por las
partes dentro de dicho plazo contado desde la fecha de la ltima escritura,
extendida en el protocolo.
Claro est, que el comienzo del periodo de dos meses es distinto en
uno y otro caso. En el primer caso, se entiende que debe ser del primero del
mes, del bimestre, al treinta o treinta y uno -segn el caso- del segundo mes
del bimestre. En el segundo caso, dice claramente que se contar desde la
fecha de cierre del protocolo.
Las sanciones al incumplimiento de esta exigencia, sern medidas
disciplinarias para el notario infractor, pero en ningn caso afectar la validez
de las escrituras otorgadas.
CAPTULO 27 Formalidades del protocolo

La ley ha sealado claramente las formalidades o requisitos que deben
guardarse en la formacin del protocolo, las cuales pueden dividirse en
requisitos de apertura y requisitos de cierre.
Como requisito de apertura, la ley exige que se coloque en el comienzo
del protocolo en certificado, el cual debe contener, la fecha en que se inicia el
protocolo, perodo de tiempo que comprender, enunciacin del contrato o
escritura con que se inicie y nombre de los otorgantes de la escritura o
contrato con que principia.
22
Para los requisitos de cierre, la ley ha exigido, que se ponga un

certificado al final del protocolo, el cual debe dar cuenta del nmero de
escrituras que contiene y la enunciacin de aquellas que hayan quedado sin
efecto. Este certificado debe estamparse una vez transcurridos dos meses
desde la fecha de la ltima escritura, y dejando sin efecto aquellas que no
hubiesen sido firmadas por todos los otorgantes.
Para computar el plazo de dos meses, debe aplicarse la regla general,
que se encuentra establecida en el Cdigo Civil en el artculo 48.
La ausencia de estos requisitos, de apertura y de cierre, no produce
efecto alguno sobre las escrituras y contratos que el protocolo contenga, slo
da lugar a medidas disciplinarias en contra del notario infractor.
CAPTULO 28 Finalidad del protocolo

La finalidad del protocolo consiste, en conservar a perpetuidad los
documentos que en l se han insertado, de manera tal, que pueden sacarse de
l copias de documentos que se hayan perdido o destruido; pueden cotejarse
las copias con la matriz si se presenta alguna duda sobre la integridad o
autenticidad de aquellas; y por ltimo, tiene importancia para conservar la
historia de la aplicacin de las leyes que en un determinado momento y lugar
se hizo.
CAPTULO 29 Revisin del protocolo

Con el objeto de velar por el correcto y fiel desempeo de los notarios
en el ejercicio de su cargo y especialmente en lo relativo al otorgamiento y
conservacin de instrumentos pblicos y por ende de la correccin de forma
en que se lleva el protocolo, la ley ha establecido, que los Tribunales de
Justicia ejerzan una supervigilancia, la cual se realiza a travs de las
inspecciones que realiza a la notaria un Ministro visitador.
23
Las visitas que se realizan a las notaras pueden ser ordinarias o

extraordinarias, decretndose estas ltimas, cuando la Corte lo estime
necesario.
Las visitas ordinarias deben realizarse cada dos meses en la oficina del
notario.
De las antedichas visitas debe dejarse constancia en dos libros: Uno
que va a la Corte respectiva y el otro que debe existir en cada notara.
CAPTULO 30 Propiedad del protocolo

En lo relativo a la propiedad del protocolo, la ley no se ha pronunciado
al respecto, pero no nos merece duda que ste pertenece a la Nacin, y que
est tiene el dominio de los protocolos existentes por ser estos bienes
nacionales de uso pblico. Esto lo podemos deducir de las caractersticas que
presenta el protocolo, las cuales son:
a) el protocolo es pblico, es decir, cualquier persona, nacional o extranjera,
puede acceder y usar libremente el protocolo.
b) transcurrido que sea un ao en poder del notario, el protocolo debe pasar
al Archivo Judicial respectivo.
Adems, de algunas obligaciones impuestas al notario y a lo archiveros
judiciales, se colige que estos funcionarios deben cumplir esas obligaciones,
como una persona que administra un bien nacional. En efecto, entre estas
obligaciones se puede citar: la de formar y conservar el protocolo, dar los
testimonios que de los actos que en ellos consta, se soliciten; y finalmente,
tienen la obligacin de facilitar a cualquiera persona que lo solicite, el examen
de los referidos registros.
24
CAPTULO 31 Conservacin del protocolo

Al respecto, el Cdigo Orgnico de Tribunales, establece en sus
artculos 401 n 7 y 432, la obligacin que tiene el notario de conservar el
protocolo durante el primer ao, luego de transcurrido dicho trmino pasa a
cuidado del archivero judicial, segn establece el artculo 433 del citado
cuerpo legal.
Pero la ley no se limita a imponer a los notarios y archiveros la
obligacin genrica de conservacin de los protocolos, sino que seala
especficamente algunos cuidados que se deben cumplir en la conservacin de
estos, esta idea fluye, al expresar los artculos 434 y 435 del Cdigo
Orgnico de Tribunales lo siguiente: Los protocolos y documentos
protocolizados o agregados a los mismos, debern guardarse en cajas de
seguridad o bvedas contra incendio.(artculo 434 C.O.T); Los protocolos
y cualquier documento que se hubiere entregado al notario bajo custodia en
razn de su oficio, slo podrn sacarse de sus oficinas por decreto judicial o
en casos de fuerza mayor. Si se tratare de decreto judicial, el notario
personalmente deber ejecutarlo. (artculo 435 C.O.T).
Como vemos, la disposicin legal seala la acuciosidad con que el
notario debe velar por la seguridad e integridad del protocolo, y que en
definitiva, la obligacin de conservar el protocolo se traduce en la serie de
medidas que debe tomar el notario, tendientes a evitar tanto su destruccin y
prdida, como su deterioro.
CAPTULO 32 Prdida y reconstitucin del protocolo

La ley estableci los pasos a seguir para el caso de prdida o deterioro
del protocolo y reglament la forma en que debe reconstituirse. En efecto,
los artculos 436, 437 y 438 del Cdigo Orgnico de Tribunales, indican el
procedimiento a seguir para la reconstitucin de un protocolo, ordenando las
siguientes medidas:
25
a) En casos de prdida, robo o inutilizacin de los protocolos o documentos,

el notario en cuyo poder se encontraban aquellos al momento de ocurrir el
hecho, dar cuenta inmediata a la autoridad judicial de que dependa para
que inicie el correspondiente proceso.
b) Corresponde tambin al notario iniciar el proceso de reconstitucin del
protocolo o documentos perdidos y/o inutilizados.
El artculo 437 del Cdigo Orgnico de Tribunales, ordena que los
protocolos o documentos perdidos y/o inutilizados, debern reponerse por
orden del Ministro visitador de la notara, con citacin de los interesados.
c) Para hacer ms expedito el trmite de reconstitucin o reposicin del
protocolo, el artculo 438 del Cdigo Orgnico de Tribunales dispone, que
la reposicin, en cuanto sea posible, se verificar con las copias
autorizadas expedidas por el notario, declaraciones de testigos y dems
medios de pruebas que el Juzgado estime necesarias.
El inciso segundo del citado artculo completa la idea al sealar que:
Las personas que tengan copias autorizadas de los originales estarn
obligadas a presentarlas al tribunal, y en caso de negarse a ello, se aplicar el
procedimiento de apremio establecido en el artculo 276 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
El artculo sealado con anterioridad, se refiere a la medida prejudicial
de exhibicin de documentos, y contempla sanciones como multas, arrestos y
allanamientos del lugar en que se halle el objeto cuya exhibicin se pide.
26
CAPITULO 3
Valor y fuerza probatoria de la escritura pblica.
1. Valoracin jurdica de la escritura pblica

Podemos decir, que el valor es una cualidad inherente a toda
exteriorizacin jurdica, por lo tanto no puede faltar respecto de la escritura
pblica. Al hacer el anlisis de la valoracin jurdica de la escritura pblica es
necesario considerarlo desde dos puntos de vista:
a) valor de la escritura pblica en s misma y
b) valor de la escritura pblica segn la ley.
2. Valor de la escritura pblica en si misma
El valor de la escritura pblica en s misma, es servir para que ciertos
hechos y negocios jurdicos queden definitivamente constituidos, al momento
de otorgarse la escritura notarial.
La legislacin sustantiva reconoce la existencia de los derechos
subjetivos y, por tanto, la posibilidad que una persona llegue a ser titular de
ellos.
Todo nuestro ordenamiento jurdico indica los medios a que deben
ajustarse los particulares para constituirse en titulares de sus derechos.
3. Valor de la escritura pblica segn la ley
En relacin al valor de escritura pblica segn ley, desde este aspecto,
sta tiene un valor determinado, establecido en forma objetiva, expresado en
la misma ley. Esta valoracin legal se la da en primer lugar su categora de
instrumento pblico por excelencia y como tal presenta a su vez los siguientes
valores:
27
Valor prueba. Es el mximo valor que se le designa al documento

notarial, es decir, la escritura pblica es la PRUEBA DE EXISTENCIA del
negocio jurdico, no una prueba comn, sino por el contrario, una prueba
calificada, ya que el otorgamiento de una escritura implica existencia y
exteriorizacin de contratos, de aquellos contratos que la ley impone que
deben hacerse por escritura pblica, como por ejemplo, la compraventa de
bienes races.
Valor de seguridad jurdica. La escritura pblica es un procedimiento
constitutivo de derecho que concluye con un ttulo que confiere al investido
seguridad jurdica, expresin misma de la justicia.
El valor fundamental de la escritura pblica es constituir la legitimidad
de un ttulo.
CAPTULO 33 Valor probatorio de las escrituras pblicas

Para determinar el valor probatorio de las escrituras pblicas, debemos
irnos a lo que seala el artculo 1700 del Cdigo Civil con respecto a los
instrumentos pblicos, ya que stas son una especie de stos: El instrumento
pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero
no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en el hayan hecho los
interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes.
Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba
respecto de los otorgantes y de las personas a quienes se transfieren dichas
obligaciones y descargos por ttulo universal o singular.
El artculo anteriormente citado comienza sealando que: el
instrumento pblico hace plena fe..., en este caso y como se refiere al valor
probatorio del instrumento pblico, los trminos de PLENA FE , debemos
entenderlo como: PLENA PRUEBA.
Escriche nos da un concepto de plena prueba, sealando que: Plena
prueba, que tambin puede llamarse completa o perfecta, es la que manifiesta
sin dejar duda alguna de la verdad del hecho controvertido, instruyendo
28
suficientemente al juez para que en virtud de ella pueda dar sentencia

condenatoria o absolutoria.15
El otorgamiento de un instrumento pblico, en este caso, de una
escritura pblica, est rodeado de una serie de formalidades, las cuales ya
fueron sealadas, y cuyo objetivo es hacer que se le respete y crea, y por lo
tanto revisten a la escritura pblica de la virtud de hacer plena fe o plena
prueba cuando se hace valer.
CAPTULO 34 Valor probatorio del instrumento pblico entre las partes

Para los efectos de determinar este valor probatorio, es necesario
referirse en forma separada a los diversos elementos que respecto de l se
pueden apreciar.
a) El hecho de haberse otorgado el instrumento pblico.
El instrumento pblico hace plena fe entre las partes del hecho de
haberse otorgado, de acuerdo a lo dispuesto expresamente por el citado
artculo 1700 del Cdigo Civil.
b) La fecha del instrumento pblico.
Del mismo cuerpo legal se deduce que el instrumento pblico hace
plena fe, tanto de las partes como de terceros, respecto de la fecha de su
otorgamiento. Incluso se puede decir, que el pleno valor en cuanto a la fecha
alcanza a todo el mundo, es decir, erga omnes, debido a que es un dato que el
ministro de fe comprueba por sus sentidos.
c) El hecho de haberse efectuado las declaraciones que en el instrumento
pblico aparecen, por el funcionario pblico y las partes.
El instrumento pblico hace plena prueba respecto de esta materia,
porque ello est atestiguado por un funcionario pblico
Por otra parte, el hecho de haberse otorgado el instrumento se confunde
con el hecho de haber efectuado sus otorgantes las declaraciones que en l se
contienen y haberlas efectuado en la forma que en l se expresa. Ello se
15
Escriche Joaqun, Diccionario de Legislacin y Jurisprudencia, pgina 1468.
29
confirma, adems, por lo establecido en el artculo 477 del Cdigo de

Procedimiento Penal, que seala: el instrumento pblico constituye prueba
completa de que las partes han hecho las declaraciones en l consignadas,
mrito que debe tener no slo en materia penal, sino tambin en materia civil.
d) Veracidad de las declaraciones contenidas en el instrumento.
Para determinar el valor de las declaraciones contenidas en el
documento, es necesario distinguir, si ellas se efectan por el funcionario
pblico o por las partes y las materias a las que ellas se refieren:
d.1) Veracidad de las declaraciones del funcionario pblico.
Estas pueden versar sobre los siguientes aspectos:
d.1.1) Declaraciones del funcionario pblico acerca de hechos propios.
En este aspecto esas declaraciones producen plena fe por cuanto se
refiere a hechos provenientes del funcionario pblico.
d.1.2) Declaraciones del funcionario pblico referente a hechos que percibe
por sus sentidos.
Tambin producen plena fe las declaraciones del funcionario
autorizante en que asevera hechos que percibe por sus sentidos, por ejemplo,
declaracin del notario de haber firmado las partes en presencia suya.
d.1.3) Declaraciones del funcionario pblico que corresponden a hechos que
no son suyos ni los ha percibido l mismo, pero los ha comprobado por los
medios que la ley le suministra, como por ejemplo: el Oficial de Registro
Civil debe certificar la identidad del padre que recaba la inscripcin de
nacimiento de un menor para reconocerlo como hijo natural de acuerdo a lo
establecido en los artculos 271 N 1 del Cdigo Civil y 32 de la Ley de
Registro Civil. Dicha identidad la atestigua el Oficial de Registro Civil no por
ser un hecho suyo y que haya podido apreciar por sus sentidos, sino porque lo
debe comprobar requiriendo la cdula de identidad al solicitante.
d.1.4) Las declaraciones que el funcionario hace confiando en el dicho de
otras personas.
Estas declaraciones no producen plena prueba, son por ejemplo, las
relativas a la edad, al estado civil o nacionalidad de las partes.
d.1.5) Declaraciones que el funcionario hace y que son meras apreciaciones.
30
En este caso, tampoco hacen plena fe dichas declaraciones, sea porque

los hechos a que se refieren no puede percibirlos por sus sentidos, sea porque
no puede legalmente comprobarlos, por ejemplo, la declaracin del notario en
que dice que el testador compareci ante l estando en su sano juicio.
Todas las aseveraciones formuladas anteriormente, respecto de las
declaraciones del funcionario han sido compartidas por nuestra
Jurisprudencia.
As se ha declarado que La fe pblica documentaria slo puede
abarcar las declaraciones del funcionario otorgante, sea en cuanto al hecho de
haberse otorgado el instrumento y las modalidades en l observadas, sea a las
declaraciones sobre hechos propios del funcionario o a los que haya podido
apreciar por sus propios sentidos o que ha podido comprobar por los medios
que la ley le suministra, como es la identidad personal establecida mediante la
cdula de identidad. Pero la fe pblica documentaria no puede comprender
las apreciaciones del funcionario otorgante, como sera por ejemplo, la de que
el testador se encuentra en su sano juicio, ni tampoco puede comprender las
declaraciones funcionarias por las que el otorgante hace fe, a su vez, en el
dicho de terceras personas, por ms que tales dichos se refieran a la
nacionalidad, estado civil o domicilio de las partes.
El instrumento pblico hace plena fe en cuanto a haberse efectuado las
declaraciones de las partes, lo que el funcionario pudo percibir por sus
propios sentidos y en cuanto a su fecha y sobre el hecho de haberse otorgado
por las personas y de la manera que en ellos se expresa; pero la fe funcionaria
no puede abarcar la validez de las declaraciones de las partes que
necesariamente quedan fuera de ellas, y por consiguiente, al faltar aquellas a
la verdad en sus declaraciones en instrumentos pblicos, pueden violar la fe
pblica.16
Ello se refuerza al sealarse que la fuerza probatoria del instrumento
autntico no es la misma con respecto a todo su contenido; hay que distinguir
entre las comprobaciones hechas por el funcionario pblico que lo autoriza y
la verdad intrnseca de las declaraciones vertidas en l por las partes. De lo
primero no puede dudarse, a menos de demostrarse que el notario es un
falsario; pero puede ponerse en duda la verdad de lo segundo con slo
demostrar que al notario le dijeron o hicieron creer cosas no efectivas. Para
16
Sentencia Corte de Apelaciones de Concepcin 1.12.54. R.D.J. T.54, Sec. 4, pgina 258.
31
impugnar el atestado del notario sobre hechos propios o sabidos de ciencia

cierta hay que probar su falsedad; basta, en cambio, la sola prueba contraria,
por los medios ordinarios, para impugnar la verdad de lo referido al notario,
bajo la fe ajena o de credulitatis.17
d.2) Veracidad de las declaraciones de las partes.
En todo instrumento pblico se distinguen las declaraciones
dispositivas o las simples enunciaciones o declaraciones enunciativas.
Lo dispositivo, dice Pothier, es lo que las partes han tenido en mira y lo
que ha constituido el objeto del acto. Es la parte del instrumento en que se
deja constancia de los elementos esenciales del hecho jurdico de que se ha
querido proporcionarse prueba escrita, de suerte que no se podra suprimir
algo sin destruirlo o a lo menos desnaturalizarlo. As por ejemplo, sern
declaraciones dispositivas en un contrato de compraventa, aquellas en las
cuales se manifiesta la voluntad de celebrar ese contrato, se determina la
cosa, se fija el precio y su forma de pago.
Las declaraciones enunciativas son las que, haciendo referencia a
acontecimientos anteriores, constituyen elementos accidentales del hecho
jurdico que el instrumento tiene por objeto acreditar y que por lo mismo
pueden ser suprimidas sin que se modifique la sustancia del hecho jurdico.
Por ejemplo, se seala en la escritura de compraventa que el precio fue
pagado por el comprador con dineros entregados por un tercero, declaracin
que no interesar al vendedor, en cuanto a la procedencia de stos.
Finalmente, es menester sealar, que dentro de las declaraciones
enunciativas debemos distinguir aquellas directamente relacionadas con lo
dispositivo y aquellas enunciativas que no guardan dicha vinculacin. Esta
diferenciacin se reconoce en el artculo 1706 del Cdigo Civil, al sealarnos
que el instrumento pblico hace fe respecto de las partes an en lo meramente
enunciativo, con tal que tenga relacin con lo dispositivo del acto o contrato.
Se seala que las declaraciones enunciativas tienen relacin directa con
las declaraciones dispositivas, cuanto refieren hechos que contribuyen a
determinar o precisar el objeto o causa de la declaracin dispositiva o que se
extinguen en todo o parte o modifican los derechos nacidos de sta. Ejemplo
de esta declaracin enunciativa relacionada directamente con lo dispositivo
17
Sentencia Corte de Apelaciones de Santiago 11.09.58. R.D.J. T.58, Sec. 2, pgina 21.
32
del acto, es aquella que se formula en la compraventa, de que el precio fue

pagado anticipadamente.
El instrumento pblico hace fe del hecho de haberse formulado las
declaraciones que en l se contienen, pero no en cuanto a la verdad de las
declaraciones formuladas salvo norma expresa en contrario.
Este principio, la doctrina lo ha precisado sealando que el instrumento
pblico hace plena fe en lo material del acto (hechos percibidos por el
funcionario), pero no en lo moral (sinceridad de las declaraciones de las
partes).
Respecto de las declaraciones dispositivas, la Jurisprudencia ha
sealado, siguiendo ese criterio, que el instrumento pblico en la parte
dispositiva de su contenido, slo hace fe en cuanto al hecho de haberse
formulado las declaraciones de los interesados que lo suscriben, pero no hace
fe, respecto de la verdad o sinceridad de las mismas, no obstante presumirse
su veracidad de acuerdo con las reglas del onus probandi; es decir, que esta
presuncin de verdad dura mientras no se prueba lo contrario18.
No obstante, parte de la doctrina no concuerda con dicho criterio,
puesto que las declaraciones dispositivas contenidas en el instrumento
pblico no se presumen verdaderas, sino que ellas constituyen plena prueba
respecto de los declarantes en cuanto a su contenido, sea que se invoque la
declaracin por una parte contra la otra, o que la haga valer un tercero contra
el declarante.
Para ello se basan en el artculo 1700 del Cdigo Civil, el cual
prescribe que: el instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de
haberse otorgado, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en
el hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los
declarantes.
La razn por la cual se le otorga plena prueba a la sinceridad de las
declaraciones dispositivas, obedece que son a ellas a las cuales prestan las
partes su mxima atencin al otorgar un instrumento, dado que constituyen la
forma para configurar el acto jurdico que pretendieron celebrar y adems se
estn proveyendo de un medio de prueba literal.
18
Corte Suprema 20.03.57. R.D.J. T.54, Sec. 1, pgina 19 y Corte Suprema 17.07.35. R.D.J.
T.32, Sec.1, pgina 252.
33
Respecto de las declaraciones enunciativas que tengan relacin directa

con el acto o contrato, ellas hacen plena fe entre las partes de acuerdo al
artculo 1706 del Cdigo Civil.
Finalmente, las declaraciones meramente enunciativas que no guarden
relacin directa con el acto o contrato, no hacen plena prueba entre las partes.
No obstante, contra la parte que la emite ella constituye una confesin
extrajudicial de conformidad al artculo 398 del Cdigo de Procedimiento
Civil que reviste el carcter de presuncin grave por haber sido prestada en
presencia de la parte que la invoca.
La declaracin enunciativa no puede constituir prueba a favor de quien
la emite, puesto que nadie puede transformar sus propios dichos en un medio
de prueba en su favor.
En materia penal, el artculo 477 del Cdigo de Procedimiento Penal,
establece que todo instrumento pblico constituye prueba completa de haber
sido otorgado, de su fecha y de que las partes han hecho las declaraciones en
el consignadas.
CAPTULO 35 Valor probatorio del instrumento pblico respecto de terceros

El instrumento pblico hace plena fe en cuanto la materialidad, puesto
que sera absurdo que al hablar de un mismo instrumento, fuese autntico
para las partes y no autntico respecto de terceros.
Es por ello que el artculo 1700 establece respecto al hecho de haberse
otorgado, haberse formulado las declaraciones y la fecha del instrumento
pblico, el mrito de hacer fe respecto de todo el mundo, erga omnes, no as
en cuanto a la verdad de las declaraciones que aparecen los interesados
haciendo en el instrumento.
Lo mismo acontece con las declaraciones que formula el funcionario
pblico respecto de hechos propios, los hechos ajenos que l haya constatado
con sus propios sentidos y los acreditados con los medios que establece la ley
y que consten en la escritura pblica, porque en definitiva ellos forman parte
de su otorgamiento.
34
En relacin con las declaraciones dispositivas, stas se presumen

verdaderas respecto de terceros. Ello en virtud de los principios que regulan
la carga de la prueba, ya que lo normal, se presume, es que las declaraciones
que se formulen en un instrumento sean sinceras. Lo excepcional, es lo que
requiere ser acreditado, en este caso, la simulacin en el otorgamiento del
instrumento, que sera lo que deberan invocar los terceros para restarle valor,
en caso de falta de veracidad.
El artculo 1700 al referirse que el instrumento pblico no hace plena
prueba respecto de los interesados, sino que slo respecto de los declarantes,
confundi el efecto obligatorio del acto o contrato con el efecto probatorio
del instrumento.
No podra interpretarse este precepto legal en el sentido de privar al
instrumento pblico de todo valor probatorio respecto de terceros, puesto que
ello llevara al absurdo de no poder, las partes, probar respecto de stos los
actos y contratos solemnes de acuerdo a lo establecido en el artculo 1701 del
Cdigo Civil.
En cuanto a las declaraciones enunciativas directamente ligadas con lo
dispositivo, tambin deben presumirse verdaderas respecto de terceros. En
efecto, si dichas declaraciones se incorporan a la declaracin dispositiva, que
se presume verdadera, la presuncin de verdad que favorece a sta, debe
favorecer a aquella dada la unin que existe entre ambas.
La declaracin enunciativa nunca puede tener valor probatorio en
contra de un tercero. La parte que la formul no puede invocarla respecto del
tercero, desde el momento que nadie con sus dichos puede fabricar su propia
prueba.
Un tercero u otro otorgante de la escritura, distinta a la parte que
formul la declaracin, tampoco podra invocarla en contra del tercero,
puesto que se tratara de una declaracin testimonial prestada fuera del
proceso, que carece de todo valor probatorio.
Sin embargo, un tercero si podra invocar en contra del otorgante de la
escritura, la declaracin enunciativa, la que en tal caso, como confesin
extrajudicial, servira de base a una presuncin judicial para acreditar los
hechos confesados, de acuerdo al artculo 398 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
35
CAPTULO 36 Oportunidad legal para rendir la prueba instrumental

En materia civil, se contemplan las siguientes oportunidades para rendir
prueba instrumental:
En algunas ocasiones, las partes pueden verse obligadas a presentar los
instrumentos con anterioridad a la iniciacin del proceso. Estos son lo casos
analizados de documentos acompaados o solicitados como medidas
prejudiciales del artculo 273 del Cdigo de Procedimiento Civil Ns 3, 4 y 5.
La segunda oportunidad es acompaarlos con la demanda y en tal caso
se tendr para objetarlos el trmino de emplazamiento, como lo seala el
artculo 255 del Cdigo de Procedimiento Civil.
La regla general, es que los documentos de cualquier especie pueden
acompaarse durante el curso del juicio en cualquier estado de l hasta el
vencimiento del trmino probatorio en primera instancia, y hasta la vista de la
causa en segunda instancia, tal como lo seala el artculo 348 inciso 1 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Al respecto, debe tenerse presente tambin, lo establecido en el inciso
1 del artculo 433 del Cdigo de Procedimiento Civil: los plazos
establecidos en los artculos 342 N 3; 346 N 3 y 347 que hubieren
comenzado a correr al tiempo de la citacin para or sentencia, continuarn
corriendo sin interrupcin y la parte podr, dentro de ellos, ejercer su derecho
de impugnacin. De producirse sta se tramitar en cuaderno separado y se
fallar en la sentencia definitiva, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo
431.
Si los documentos se acompaan en segunda instancia, en el momento
preciso de ser vista la causa, sta no se suspende. Sin embargo, el tribunal no
puede fallarla mientras no se ha vencido el plazo que tiene la contraparte para
formular observaciones a esos documentos, artculo 348 inciso 2 del Cdigo
de Procedimiento Civil.
Se ha sealado sobre la materia, que los documentos entregados en la
Secretara de la Corte, el mismo da que se inicia la vista de la causa, se
acompaaron en tiempo hbil19.
19
Corte Suprema 17.05.63. R.D.J. T.60, Sec.1, pgina 87.
36
Hay casos en que pueden acompaase documentos con posterioridad a

la citacin para or sentencia en primera instancia y a la vista de la causa en
segunda instancia, como son aquellos en que el Tribunal lo decreta como
medida para mejor resolver.
En materia penal, la prueba instrumental puede ser acompaada
durante toda la etapa del sumario criminal. As mismo, las partes pueden
acompaar o solicitar que se mande agregar al proceso la prueba instrumental
dentro del periodo probatorio del plenario criminal. (Artculos 479 y 490 del
Cdigo de Procedimiento Penal.
Por ltimo, en materia laboral, las oportunidades para rendir prueba
instrumental son la siguientes:
Conjuntamente con la demanda o con la demanda reconvencional.
Dentro de los tres das siguientes a la notificacin de la resolucin que
recibe la causa a prueba, segn el inciso 4 del artculo 443 del Cdigo del
Trabajo y
En la audiencia de prueba, excepcionalmente y por causa muy justificada,
el tribunal podr admitir prueba instrumental adicional o complementaria a
la ya acompaada, artculo 446 del mismo Cdigo.
37
CAPITULO 4
Falta de fuerza legal de la escritura pblica.
1. Sanciones para el caso de incumplimiento de las solemnidades

La fuerza legal de las escrituras pblicas emana del cumplimiento de
las solemnidades o requisitos que la ley ha establecido para ellas; estas
solemnidades deben guardarse fielmente en su otorgamiento.
La ley ha sancionado la violacin de estos requisitos de la siguiente
manera:
2. Nulidad
El artculo 412 del Cdigo Orgnico de Tribunales, contiene la nulidad
de la escritura pblica como sancin al no cumplimiento de lo dispuesto en
sus dos incisos, su tenor es el siguiente:
Sern nulas las escrituras pblicas:
1.- Que contengan disposiciones o estipulaciones a favor del notario que las
autorice, de su cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos, y
2.- Aquellas en que los otorgantes no hayan acreditado su identidad en alguna
de las formas establecidas en el artculo 405, o en que no aparezcan las
firmas de las partes y del notario.
Cada nmero contiene situaciones distintas que conviene estudiar por
separado:
En relacin al N 1 del artculo 412 del Cdigo Orgnico de Tribunales,
que se refiere al hecho, que la escritura pblica contenga disposiciones o
estipulaciones a favor del notario que las autoriza, de su cnyuge,
ascendientes, descendientes o hermanos.
Esta prohibicin tiene fundamentalmente un carcter moral, no es otra
cosa que una causal de implicancia, en la que el inters del notario o de sus
38
parientes ms cercanos, pueda influir en la conducta de este funcionario,

perjudicando a otras partes que intervengan en la escritura pblica.
La sancin al incumplimiento de esta prohibicin es la nulidad
absoluta, de acuerdo con lo que dispone el artculo 10 del Cdigo Civil, Los
actos que prohibe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe
expresamente otro efecto que el de la nulidad para el caso de contravencin.
Con respecto a esta prohibicin no basta que intervengan las personas
sealadas en el artculo 412 N 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales, sino que
adems, tienen que aparecer disposiciones a favor de aquellos o del notario
que autoriza la escritura pblica.
Tratndose del N 2 del artculo anteriormente citado, y que seala el
caso en que los otorgantes no hayan acreditado su identidad en alguna de las
formas establecidas en el artculo 405 del Cdigo Orgnico de Tribunales, o
en que no aparezcan las firmas de las partes y del notario.
Con respecto a este nmero se pueden dar las siguientes situaciones:
Escrituras pblicas en que los otorgantes no hayan acreditado su identidad
en alguna de las formas establecidas en el artculo 405 del Cdigo
Orgnico de Tribunales, es decir, con su cdula de identidad, pasaporte o
documento de identificacin con que se le permiti el ingreso al pas,
segn el caso. La sancin aqu ser la nulidad.
Escrituras pblicas en que no aparezcan las firmas de las partes y del
notario; en este caso la sancin tambin ser la nulidad de la escritura
pblica, segn se deduce del artculo 412 del Cdigo Orgnico de
Tribunales. Pero el legislador, tambin estableci otra sancin por la
misma infraccin, en el artculo 426 N3 del Cdigo Orgnico de
Tribunales, que seala: En que no conste la firma de los
comparecientes..., esta sancin es que la escritura no se considerar
pblica o autntica.
39
3. No se considerar pblica o autntica

La segunda sancin que se establece para el caso de incumplimiento de
las solemnidades, es que toda escritura pblica en que se haya omitido alguno
de estos requisitos, no se considerar pblica o autntica.
Para estos efectos el artculo 426 del Cdigo Orgnico de Tribunales
seala:
No se considerar pblica o autntica la escritura:
1. Que no fuere autorizada por persona que no sea notario, o por notario
incompetente, suspendido o inhabilitado en forma legal;
2. Que no est incorporada en el protocolo o que ste no pertenezca al notario
autorizante o al de quien est subrogando legalmente;
3. En que no conste la firma de los comparecientes o no se hubiere salvado
este requisito en la forma prescrita en el artculo 408;
4. Que no est escrita en idioma Castellano;
5. Que en las firmas de las partes o del notario o en las escrituras
manuscritas, no se haya usado tinta fija, o de pasta indeleble, y
6. Que no se firme dentro de los sesenta das siguientes de su fecha de
anotacin en el repertorio.
Pasaremos en seguida a hacer un anlisis del artculo transcrito:
N1 del artculo 426:
Que no fuere autorizada por persona que no sea notario, o por notario
incompetente, suspendido o inhabilitado en forma legal;
Lgicamente al analizar este nmero, podemos deducir que los actos
realizados ante un notario incompetente o que no sea tal, no tienen ningn
valor.
El autor Norman Cruz Barrios, seala que aqu entra en juego el
conocido adagio jurdico: ERRO COMMUNIS FACTI JUS 20. Que se
traduce, segn el autor, en que el error comn hace derecho; seala tambin
que nuestra legislacin lo ha consagrado en casos como el matrimonio
20
40
putativo. Lo explica ms claramente sealando: El pblico que concurre a

una notara no tiene porque estar averiguando si el notario que est
autorizando los actos es un funcionario bien designado, si es competente o
est suspendido. Esta misin le corresponde al Juez de Letras o a la Corte de
Apelaciones respectiva, en su caso.
Este error general en que puede incurrir el pblico, no puede afectar la
validez de sus actos, pues ellos concurrieron ante el funcionario que,
aparentemente, era el llamado a autorizar sus actos.
N 2 del artculo 426:
Que no est incorporada en el protocolo o que ste no pertenezca al
notario autorizante o al de quien est subrogando legalmente;
Esta obligacin proviene de los artculos 1699 del Cdigo Civil, que
define instrumento pblico y 403 del Cdigo Orgnico de Tribunales que
define escritura pblica.
En que no conste la firma de los comparecientes o no se hubiere
salvado este requisito en la forma prescrita en el artculo 408;
Como lo sealamos anteriormente nos parece que con respecto a este
nmero existe una doble sancin, la nulidad y adems que no se considere
pblica o autntica la escritura.
Que no est escrita en idioma castellano;
El artculo 404 del Cdigo Orgnico de Tribunales seala: Las
escrituras pblicas deben escribirse en idioma castellano y estilo claro y
preciso, y en ellas no podrn emplearse abreviaturas, cifras ni otros signos
que los caracteres de uso corriente, ni contener espacios en blanco.
Podrn emplearse tambin palabras de otro idioma que sean
generalmente usadas o como trmino de una determinada ciencia o arte.
El notario deber inutilizar con su firma y sello el reverso no escrito de
las hojas en que se contenga una escritura pblica o de sus copias.
41
Que en las firmas de las partes o del notario o en las escrituras

manuscritas, no se haya usado tinta fija, o de pasta indeleble;
El objeto de esta solemnidad se traduce en conservar de la mejor
manera posible los protocolos y evitar adulteraciones o que se deterioren o
destruyan con el tiempo.
Que no se firme dentro de los sesenta das siguientes de su fecha de
anotacin en el repertorio.
En este caso, transcurrido el tiempo sealado, se dejarn sin efecto las
escrituras que no hayan sido suscritas, el notario deber certificar este hecho.
Tal como lo seala el inciso final del artculo 429 del Cdigo Orgnico de
Tribunales.
CAPTULO 37 Nulidad de las adiciones, enmendaduras, etc.

Con respecto a este ttulo, debemos acatar lo que seala el artculo 411
del Cdigo Orgnico de Tribunales: Se tendrn por no escritas las adiciones,
apostillas, entre renglonaduras, raspaduras o enmendaduras u otra alteracin
en las escrituras originales que no aparezcan salvadas al final y antes de las
firmas de los que las suscriban.
Corresponder al notario, salvar las adiciones, apostillas, entre
renglonaduras, raspaduras o enmendaduras u otra alteracin en las escrituras
originales.
CAPTULO 38 De las copias

La regla general, es que slo es posible otorgar copias de la escritura
pblica una vez que sta se encuentre autorizada. Excepto cuando el acto o
contrato est afecto a los tributos contemplados en la Ley sobre Impuesto a
42
las Ventas y Servicios, que el Cdigo Tributario seala en el inciso 4 del

artculo 75, que dice: no podrn entregarlos a los interesados ni otorgar
copias de ellos sin que previamente se encuentren pagados estos tributos.
Igual situacin se da en general con respecto a los diferentes impuestos
que puedan afectar a los actos o contratos y que se encuentran contenidos
fundamentalmente en el Decreto Ley N 3.475, conocido como Ley de
Timbres, ya que el artculo 423 de Cdigo Orgnicos de Tribunales establece
una disposicin similar a la anterior, tanto respecto a las escrituras pblicas
como respecto de los documentos protocolizados.
Ahora bien, respecto de quienes pueden dar copias, slo podrn
hacerlo, el notario ante quien se otorg el acto o contrato, el subrogante, el
sucesor legal y el archivero a cargo del protocolo respectivo.
El artculo 427 del Cdigo Orgnico de Tribunales seala: Los
notarios slo podrn dar copias ntegras de las escrituras o documento
protocolizados, salvo las casos en que la ley ordene otra cosa, o que por
decreto judicial se le ordene certificar sobre parte de ellos, es decir, las
copias deben ser integras.
En cuanto a la forma de las copias, estas pueden ser como lo dispone
el artculo 422 del Cdigo Orgnico de Tribunales, manuscritas,
dactilografiadas, impresas, fotocopiadas, litografiadas o fotograbadas, adems
debern contener expresin que son testimonio fiel de su original, llevarn
la fecha, la firma y el sello del notario autorizante.
Es importante sealar que con fecha 13 de Enero de 1984, Corte de
Apelaciones de Santiago, oficio 40-84, imparti a los notarios de la
jurisdiccin la siguiente instruccin:
Por acuerdo del Tribunal Pleno me dirijo a Ud. a fin de comunicarle
que en el futuro deber de atenerse con estrictez en el otorgamiento de
copias autorizadas a las normas contenidas en los artculos 401, 421 y 456
inciso 2 del Cdigo Orgnico de Tribunales, que en lneas generales
prescriben que los notarios slo podrn dar copias autorizadas de escrituras
pblicas o documentos que se encuentren protocolizados en sus propios
oficios.
Cabe destacar tambin, que actualmente con la dictacin del D.L.
3.475 de 1980 que derog el D.L. 619 de 1974, las copias que otorguen los
43
notarios, conservadores y archiveros no estn afectas a impuesto de Ley de

Timbres.
44
CAPITULO 5
Impugnacin de la escritura pblica.
1. Concepto sobre la impugnacin de la escritura pblica

Aunque la escritura pblica constituya una prueba y haga fe en la
forma que se ha sealado en los anteriores captulos, ello no significa que no
pueda deducirse prueba en contra de ella, del mismo modo, que podra
hacerse en contra de cualquier otro acto jurdico.21
Llmase impugnacin de la escritura pblica, aquella prueba que se
rinde con el objeto de destruir el mrito probatorio de ella.
La impugnacin, entonces, tiene por fin inutilizar la prueba que
constituye una escritura pblica, o dicho de otro modo, tiene por objeto
destruir la eficacia probatoria del instrumento pblico.
Podemos decir entonces, que la escritura pblica puede ser dejada sin
efecto o impugnada por los siguientes motivos:
a) Nulidad de la escritura pblica;
b) Falta de autenticidad del documento;
c) Falsedad de las declaraciones contenidas en l.
CAPTULO 39 Nulidad de la escritura pblica

Antes de entrar a desarrollar el tema de la nulidad de la escritura
pblica debemos recordar y sealar, que el otorgamiento de una escritura
pblica, constituye un acto jurdico en s mismo; en consecuencia, como tal,
le son aplicables plenamente las disposiciones que rigen la nulidad de los
actos jurdicos y que se sealan en el Cdigo Civil a partir del artculo 1681
en adelante.
21
R.D.J. T. 25, 2 parte, Sec.1. pgina 245.
45
La escritura pblica es nula cuando le falta alguno de los requisitos

exigidos por la ley para que tenga el carcter de tal, es decir, cuando no ha
sido autorizada por el competente notario o no se han cumplido en su
otorgamiento las formalidades establecidas por la ley. Por lo tanto las
causales de nulidad de una escritura pblica, pueden provenir de dos grandes
causales:
1. Incompetencia del funcionario autorizante;
2. Por deficiencia del documento mismo.
En tal caso la escritura pblica es absolutamente nula y no vale como
tal. Sin embargo, podr valer en ciertos casos como instrumento privado si
est firmado por las partes.
1. Prueba de la nulidad
La ley no ha sealado medios de prueba especiales para acreditar la
infraccin en el cumplimiento de las formalidades, por consiguiente puede
emplearse cualquiera de ellos, incluso por testigos, pues la limitacin
establecida en relacin a estos y que se encuentra en los artculos 1708 y
1711 del Cdigo Civil, se refieren a la prueba de actos y contratos, y en el
caso que estudiamos, lo que se quiere o se pretende probar son hechos
materiales que no conducen a establecer la nulidad del instrumento.
Sin embargo, en algunos casos la prueba testimonial tiene algunas
restricciones, para el caso de la impugnacin de la escritura pblica. Pero
estas restricciones dicen relacin con la impugnacin por falta de autenticidad
y no con la omisin de solemnidades de la escritura pblica, como ya
veremos ms adelante.
2. Personas que pueden pedir la nulidad de una escritura pblica
La nulidad de la escritura pblica puede ser alegada por todo el que
tenga inters en ello, excepto el que a ejecutado el acto o celebrado el
contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, esto es lo que
dispone el artculo 1683 del Cdigo Civil. De la letra del artculo fluye la idea
de que las partes otorgantes no podran pedir la nulidad de la escritura
46
pblica. El seor Heriberto Araya Alegre, sostiene lo contrario y argumenta:

Estimamos que en este caso no debe aplicarse a la escritura pblica dicha
regla que es aplicable a los actos jurdicos y contratos. Por el cumplimiento
de las solemnidades debe velar el notario que la autoriza y no las partes que
gozan del derecho de pedir la nulidad de la escritura pblica. 22 De lo
expuesto, tenemos que pueden pedir la nulidad de la escritura pblica las
mismas personas que pueden alegar la nulidad, estas personas son: las partes
otorgantes, cualquier persona que tenga inters en ello, de oficio por el juez
cuando aparezca de manifiesto el vicio en la escritura pblica y que lleve
aparejada la nulidad como sancin y an el Ministerio Pblico velando por el
solo inters de la moral y de la ley. Ello en atencin a que la escritura pblica
es solemne y sus solemnidades estn establecidas en consideracin al acto
mismo.
En relacin a la declaracin de nulidad de oficio por el juez, debemos
hacer un alcance, que aparezca en forma manifiesta el vicio quiere decir, en el
presente caso, que el documento por s solo acuse la causal de nulidad.
Cabe hacer, sin embargo, una observacin: para que sea declarada la
nulidad de una escritura pblica, es necesario que el defecto se encuentre en
la matriz, motivo por el cual, el juez que conoce de los documentos por las
copias que ante l se acompaan, slo podra declarar la nulidad una vez que
el cotejo a la vista directa de la matriz hiciere patente el defecto que se
invoca.
3. A quienes afecta la declaracin de nulidad de la escritura pblica
Respecto a los efectos de la declaracin de nulidad de la escritura
pblica, debemos hacer presente que son mismos que la ley seala, en
trminos generales, cuando se declara la nulidad de cualquier acto. Pero lo
importante en este caso, ms que determinar los efectos de la nulidad, es
determinar a quienes afecta la declaracin de nulidad de una escritura pblica.
Como las sentencias producen slo efecto entre las partes, salvo
excepciones legales, tenemos que concluir, que la nulidad declarada de una
escritura pblica, produce efecto slo entre las partes que litigaron en el juicio
de nulidad. (artculo 3 Cdigo Civil).
22
Alegre Araya Heriberto, Impugnacin de la Escritura Pblica, Valparaso 1944.
47
De modo que la persona que quiera valerse de la nulidad, deber pedir

su declaracin.
As tenemos que una escritura puede ser nula respecto a una persona y
en cambio tener valor y hacer prueba respecto de otra.
Si bien podra sostenerse que habra convenido dar efectos absolutos a
las sentencias pronunciadas en juicio sobre nulidad de escrituras pblicas, por
otro lado tenemos, que la ley debi considerar que una declaracin amplia de
nulidad por la sola peticin de un tercero, podra prestarse para fraudes y a
una acuciosidad malsana, que podra irrogar graves perjuicios a las partes,
que podran encontrar sus escrituras anuladas por actos de terceros.
CAPTULO 40 Impugnacin por falta de autenticidad del documento

La impugnacin por falta de autenticidad consiste en probar que el
instrumento no ha sido realmente otorgado y autorizado por las personas y de
la manera que en el instrumento se expresa.
En otros trminos consiste en demostrar que los hechos que atestigua o
certifica el notario que autoriza la escritura pblica son falsos, o sea, que
dicho funcionario ha faltado a la fe pblica depositada en l.
Si la escritura pblica es falsificada en su totalidad o en parte, por
haber sido maliciosamente enmendado, es nula y debe ser impugnada por
nulidad.
La impugnacin por falta de autenticidad se refiere entonces a que no
son verdaderas las declaraciones del notario en cuanto ellas hagan plena fe, y
no a las declaraciones incidentales de ste o a las declaraciones de las partes.
La autenticidad puede impugnarse por las partes o por los que tengan
inters en ella. Puede hacerse valer en juicio criminal o en juicio civil por va
principal o por va incidental.
La falta de autenticidad puede acreditarse con cualquier medio de
prueba, como se desprende de los artculos 350 y 355 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
48
El artculo 429 del citado cdigo, restringe la prueba testimonial para

impugnar la autenticidad de la escritura pblica. Para ello requiere la
concurrencia de cinco testigos, que renan las condiciones del n 2 del
artculo 384 del Cdigo de Procedimiento Civil, y que acrediten que la parte,
el notario o alguno de los testigos instrumentales ha fallecido con anterioridad
o ha permanecido fuera del lugar en el da del otorgamiento y en los sesenta
das subsiguientes. Este ltimo trmino guarda concordancia con los sesenta
das desde su otorgamiento, en que puede firmarse la escritura.
Fuera de lo anterior, esta prueba, como el mismo artculo dispone,
queda sujeta a la calificacin del tribunal.
La limitacin sealada slo se aplica a la impugnacin de una escritura
pblica, no de otro instrumento pblico y slo si ataca su autenticidad, pero
no si se impugnan las declaraciones contenidas en una escritura pblica.
Aunque la disposicin habla slo de autenticidad, debemos sealar que el
caso que indica de no haber sido autorizada realmente por un notario es un
caso de nulidad y no de falta de autenticidad.
CAPTULO 41 Impugnacin por falsedad de las declaraciones contenidas en

la escritura pblica
La ltima manera de impugnar la escritura pblica, es por falsedad de

las declaraciones en ella contenida, en este caso nos referimos a las
declaraciones de las partes, ya que las declaraciones del notario estn
amparadas por la fe pblica y forman parte de la autenticidad de la escritura
pblica.
Tampoco nos referimos a la realidad de haberse efectuado las
declaraciones, ello se encuentra acreditado por el funcionario, sino solamente
al hecho de si dichas declaraciones son o no verdaderas.
Conviene tener presente, que la falsedad de las declaraciones no dice
relacin con la escritura misma ni con su autenticidad u otorgamiento, sino
con el acto o contrato de que da fe la escritura.
49
Cabe sealar adems, que las declaraciones de las partes se clasifican

en: declaraciones enunciativas y en declaraciones dispositivas.
La impugnacin de las declaraciones enunciativas es fcilmente
comprensible, pues ellas se refieren a hechos y consistir en probar que esos
hechos son falsos.
En cambio las disposiciones dispositivas, como explican el
consentimiento de las partes y configuran el acto jurdico, no se refieren
propiamente a hechos sino a manifestaciones de voluntad. Su falsedad
implica el que no se haya manifestado la voluntad verdadera, es decir, que la
voluntad declarada no corresponde a la voluntad real.
La falsedad de las declaraciones, en general, puede tener su origen en
dos causas:
a) por error, el cual puede provenir de las partes o del notario;
b) por simulacin, que puede ser realizada por todas las partes otorgantes de
la escritura o slo por alguna de ellas.
1. El error
Puede ser falsa la declaracin por error, el cual puede provenir de dolo
o negligencia de los otorgantes.
La ley en tal caso, no niega valor a la escritura, sino que la sancin que
establece es una presuncin de verdad respecto del error, en conformidad a lo
dispuesto por los artculos 1700 y 1706 del Cdigo Civil, y le atribuye el
valor de plena prueba en contra de la parte que lo consign.
Pero no puede ser que el error quede sancionado definitivamente por la
ley, hubiera sido un grave defecto y una lesin al derecho. El otorgante que
hizo una falsa declaracin, puede mediante una plena prueba, destruir la
declaracin errada.
Los autores Aubry et Rau dicen al respecto: La fe que tienen los
documentos autnticos, en lo que se refiere a la realidad y sinceridad de los
hechos jurdicos que certifican, la mantienen hasta que haya una prueba
contraria.23
23
Aubry et Rau, Curso de Derecho Civil Francs, Tomo XII, Quinta Edicin 1922, pgina 174.
50
Por consiguiente, se puede destruir el valor probatorio de una escritura

pblica mediante la prueba de que son falsas en virtud de error las
declaraciones que en ella se contienen.
Ahora bien, cmo debe acreditarse el error que contiene una escritura
pblica?. Al respecto el artculo 1700 del Cdigo Civil establece las
obligaciones y descargos hacen plena prueba.... Requiere por tanto, la
destruccin de la declaracin errnea, que se efecte por medio de otra plena
prueba. El Tribunal deber resolver de acuerdo con la prueba que estimare
ms ajustada a la verdad.
2. Simulacin
El autor Ferrara, en su obra titulada La simulacin del negocio
Jurdico, la define en forma muy acertada de la siguiente manera:
Simulacin, es la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitido
conscientemente y de acuerdo entre las partes para producir con fines de
engao la apariencia de un negocio jurdico que no existe o es distinto de
aquel que realmente se ha llevado a cabo.24
La simulacin es obra de ambas partes, que acuerdan realizar un acto
ocultando el verdadero valor jurdico de l, bajo el disfraz de otro, ejemplo
tpico la donacin que se oculta bajo la apariencia de una compraventa.
La simulacin debe ser voluntaria y consciente y con el concurso de
voluntades de todas las partes. Si no hay voluntad y conciencia, degenera en
un error. Si es hecho por una sola de las partes, debe ser considerado como
dolo.
Quines pueden impugnar una escritura pblica por falsedad de las
declaraciones?
Esta puede ser alegada por las partes otorgantes o por terceros.
En lo referente a la impugnacin de las declaraciones enunciativas,
resulta muy escaso el valor de estas declaraciones consideradas en relacin a
las partes y a terceros.
24
Ferrara Francisco, La Simulacin del Negocio Jurdico, pgina 74.
51
El mrito probatorio en contra de las partes es el de una confesin

extrajudicial.
Contra los terceros, la declaracin carece de mritos, salvo servir de
fundamento de una presuncin judicial.
Los terceros pueden siempre impugnar la verdad de las declaraciones
enunciativas. Pueden acreditar, por cualquier medio legal que los hechos
referidos en dichas declaraciones, son falsos. En el hecho, no es correcto
hablar, en este caso, de impugnacin de las declaraciones, ya que al no tener
mrito probatorio no hay necesidad de impugnarlas. Por lo tanto, tocar
probarlos al que alegue la verdad de los hechos de que se trata, ya que su sola
declaracin en instrumento pblico no los acredita.
La parte que hace la declaracin enunciativa puede impugnarla, no
obstante tener en su contra el mrito de una confesin extrajudicial. En
consecuencia, an la propia parte declarante puede acreditar, por otros
medios de prueba que su declaracin es falsa, que los hechos confesados no
son verdaderos. Esta conclusin es acertada, pues slo la confesin judicial
sobre hechos personales es irrevocable, no admite prueba en contrario y no
puede impugnarse por los confesantes salvo el caso del error de hecho, esto
se encuentra contemplado en el artculo 1713 del Cdigo Civil y 402 de
Cdigo de Procedimiento Civil.
La confesin extrajudicial, aunque se refiera a hechos personales del
declarante, es revocable y puede probarse en su contra.
Ahora bien, tratndose de la impugnacin de las declaraciones
dispositivas, nuevamente hacemos la distincin en relacin a las partes y a
los terceros.
Las declaraciones de las partes se presumen verdaderas por aplicacin
del principio del Onus Probandi. Por lo tanto, los terceros pueden destruir
esta presuncin por cualquier medio de prueba y no rigen para ellos las
limitaciones de la prueba testimonial, porque se encuentran en el caso de
haber estado en la imposibilidad de obtener una prueba escrita sobre la
simulacin, artculo 1711 inciso final del Cdigo Civil.
Cabe hacer notar que los terceros de buena fe, que ignoran la
simulacin, pueden hacer valer contra las partes la voluntad declarada -la
simulada- . Las partes no pueden escudarse frente a ellos en el acto oculto o
52
disimulado que expresa la voluntad real, esto lo seala el Cdigo Civil en el

artculo 1707.
En lo relativo a las partes y en relacin a las declaraciones dispositivas,
cabe hacerse la siguiente pregunta: Pueden las partes impugnar sus propias
declaraciones?
Algunos autores y la mayora de las sentencias de nuestros tribunales,
responden negativamente a esta pregunta, porque el tenor del artculo 1700
del Cdigo Civil, expresa que el instrumento pblico hace plena fe contra los
declarantes en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l se hayan
hecho. As una sentencia de la Corte de Apelaciones de Valdivia, de 31 de
Julio de 1935 dice: Como aplicacin del principio contenido en el artculo
1700 del Cdigo Civil, el inciso 2 del artculo 1876 del mismo Cdigo no
admite prueba alguna en contra de la aseveracin hecha por las partes en la
escritura pblica de haberse pagado el precio, salvo que esta sea nula o
falsificada.25
Otros autores, como el Profesor Somarriva, estiman errneas estas
ideas, porque si bien, el instrumento pblico produce plena prueba, nada
obsta a que se rinda en contrario otra plena prueba, confesin de parte, por
ejemplo, correspondiendo en definitiva al juez de la causa apreciar en forma
soberana la prueba rendida, dar o no por probado que las declaraciones
contenidas en el instrumento son falsas. Y la mejor confirmacin de esta
manera de pensar -agrega Somarriva- es precisamente el inciso 2 del artculo
1876 del Cdigo Civil, porque si el legislador dijo en este caso que las partes
no podan probar contra la declaracin contenida en la escritura de haberse
pagado el precio, es porque por regla general las partes son admitidas a
probar en contra de lo declarado en un instrumento. Si la regla general fuera
lo contrario, carecera de razn de ser el citado articulo 1876 inciso 2.26
El Profesor Santa Cruz al referirse a este tema dice: Las partes
pueden probar la simulacin por todos los medios legales; pero estn sujetas
a las restricciones de la prueba testimonial. En consecuencia, si el acto
contiene la entrega o promesa de una cosa que vale ms de dos unidades
tributarias, no pueden probar por testigos que el acto realmente convenido es
25
Sentencia Corte de Apelaciones de Valdivia R.D.J. T. 33, Sec. 2, pgina 65.
26
Sombrilla Manuel, Las obligaciones y los contratos ante la Jurisprudencia, pginas 112 y 113.
53
diverso del que resulta de la declaracin ostensible, salvo los casos de

excepcin del artculo 1711 del Cdigo Civil. Pero las partes pueden probar
por cualquier otro medio, la existencia de simulacin absoluta o relativa.27
Ms adelante agrega Al probarse que la declaracin del instrumento
es diversa de la voluntad real de las partes, no se ataca el mrito del
instrumento, desde que ste cubre slo la existencia de las declaraciones y la
sinceridad de estas se presume por razones del Onus Probandi y no porque
est garantizada por la fe del instrumento mismo. Adems, la circunstancia de
que un medio de prueba haga plena fe de un hecho, no impide que la falsedad
de ese hecho se acredite con otros medios de prueba contradictorios, pues la
sola confesin judicial sobre hechos personales no admite prueba en
contrario.28
Entre las escasas sentencias que sientan la verdadera doctrina, puede
citarse la del ao 1923, de la Corte Suprema, que dice: Cuando se establece
la existencia de la simulacin de un contrato de venta, no se infringe el
artculo 1700 del Cdigo Civil, porque no se niega el mrito probatorio de la
escritura pblica de venta, sino que se acredita la existencia de un acto
secreto que contradice el acto pblico de venta. Por lo dems, el artculo
1700 ningn precepto contiene que impida impugnar el instrumento pblico
por otros medios de prueba.29
CAPTULO 42 Declaraciones errneas

Finalmente, la escritura puede contener declaraciones errneas e
incompletas o mal expresadas por defecto del funcionario o de las mismas
partes.
Aubry et Rau expresan as esta situacin: Por otra parte, la fe debida a
los actos autnticos en cuanto a la realidad y a la sinceridad de los hechos
jurdicos que acreditan, no impide que una de las partes o terceros puedan
27
Santa Cruz Serrano Vctor, El Instrumento Pblico, pgina 53.
28
Santa Cruz Serrano Vctor, El Instrumento Pblico, pgina 54.
29
Corte Suprema, R.D.J. T. 22, Sec. 1, pgina 272.
54
establecer que un acto de esta especie no enuncia de una manera exacta y

completa, lo que ha sucedido entre las partes, y principalmente que la
convencin o disposicin que contiene, ha sido modificada por clusulas
accesorias que no han sido expresadas en ella, aunque no se reproche al
oficial pblico, redactor del acto, ninguna alteracin intencional de las
convenciones o declaraciones de las partes. As, puede, el vendedor contra el
cual se pide la ejecucin de la venta contenida en una escritura pblica que
indica esta venta como pura y simple, ser admitido ha probar que ella ha sido
concluida bajo una condicin suspensiva o resolutoria cualquiera, y,
principalmente con facultad de rescate.30
En nuestro derecho, esta prueba se encuentra limitada; es necesario
hacer presente la limitacin que seala el artculo 1709 inciso 2 del Cdigo
Civil que dice No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o
altere de modo alguno lo que se expresa en el acto o contrato, ni sobre lo que
se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun
cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa
cuyo valor no alcance la referida suma.
Esta restriccin ha tenido que establecerla la ley en
consideracin a que es necesario dar estabilidad a los documentos pblicos, y
a que la prueba de testigos es de un valor muy dbil.
Por consiguiente, pueden emplearse todos los medios de prueba a
excepcin de la testimonial.
30
Aubry te RAU, Curso de Derecho Civil Francs, Tomo 22, pgina 176.
55
CAPITULO 6
Contraescrituras.
1. Definicin de contraescritura
Don Luis Claro Solar define las contraescrituras de la siguiente
manera: Se llama contraescritura en su amplia acepcin, todo acto o
estipulacin que modifica una convencin acordada entre las mismas partes,
todo escrito redactado contra otro escrito, que es el sentido que le da el
artculo 1723 relativo a las alteraciones o adiciones hechas en las
capitulaciones matrimoniales antes de celebrarse el matrimonio.31
Pero la expresin contraescritura es empleada generalmente en una
acepcin ms restringida, para designar una estipulacin destinada a
permanecer secreta entre las partes, y, que contradice las disposiciones de
una convencin ostensible anterior.
En cuanto al fondo, la contraescritura requiere que tenga por objeto
manifestar una simulacin total o parcial de un acto o convencin, y que no se
trate de una nueva convencin diversa de la anterior.
Nuestro Cdigo Civil contempla la situacin de estos instrumentos en
el artculo 1707, diciendo: Las escrituras privadas hechas por los
contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producir efecto
contra terceros.
Tampoco lo producirn las escrituras pblicas, cuando no se ha tomado
razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se
alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el
tercero.
En cuanto a la amplitud de los trminos de redaccin del artculo 1707
del Cdigo Civil, creemos que no debe restringirse el concepto de
contraescritura nicamente a aquella que se otorga con motivo de una
simulacin, sino que tiene un sentido ms amplio, y, por consiguiente debe
considerarse todo instrumento que altere una escritura pblica.
31
Claro Solar Luis, Explicaciones del Derecho Civil y Comparado, Tomo 12, pgina 687.
56
No es posible restringir el valor de este artculo a los casos que la

doctrina entiende por contraescrituras, sino que debe aplicarse a todos, pues
la ley no distingue ni define el trmino ni aparece de su sentido que deba
restringirse su interpretacin.
CAPTULO 43 Valor de las contraescrituras

La contraescritura en cuanto a instrumento, tiene el valor probatorio
que como tal le corresponde en su calidad de pblico o privado, y, por
consiguiente, se encuentra sometida a los requisitos y formalidades que la ley
establece para el otorgamiento de dichos instrumentos.
Si son privados, slo tienen valor despus de su reconocimiento en
forma legal. Si son pblicos, hacen fe en los mismos trminos que cualquier
instrumento pblico.
CAPTULO 44 Clases de contraescrituras

Dentro de las contraescrituras, distinguimos dos clases de ellas:
a) las que se extienden en instrumento privado;
b) las que se extienden como escrituras pblicas.
Hablaremos separadamente en los siguientes puntos de cada clase de
contraescritura y de su valor respecto de las partes y de terceros.
CAPTULO 45 Contraescritura otorgada por instrumento privado

La contraescritura otorgada por instrumento privado tiene valor ante
nuestra ley, y hace prueba en contra de la escritura pblica siempre que haya
57
sido reconocida en forma legal; pero este efecto se encuentra restringido a las
partes solamente. La ley ha querido decir que la contraescritura en cuanto
prueba, prevalece sobre la escritura pblica.
En cuanto al valor de la contraescritura otorgada por instrumento
privado en relacin con las partes, el artculo 1702 dice: El instrumento
privado reconocido por la parte a quien se opone, o que se ha mandado tener
por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por la ley, tiene el
valor de escritura pblica respecto de los que aparecen o se reputan haberlo
suscrito, y de las personas a quienes se han transferido las obligaciones y
derechos de estos.
Por tanto, ante la ley, la escritura pblica y su contraescritura privada,
tiene un valor probatorio igual respecto de las partes. Sin embargo, en el
concepto del legislador prevalece la contraescritura en virtud del principio
que se encuentra consignado en el artculo 328 de Cdigo de Procedimiento
Civil, que dispone que entre dos pruebas de igual valor, prevalece la que
parezca ms ajustada a la verdad; y, si las partes creyeron necesario suscribir
una contraescritura para modificar el sentido original de la escritura pblica,
fue porque estimaron que el contenido de esta era falso o que no interpretaba
el verdadero sentir de los otorgantes. Por consiguiente, presume la ley, por la
razn antes expuesta, que tiene mayor valor la contraescritura privada.
Respecto del valor de la contraescritura en relacin a los terceros, la
ley limita el valor de las contraescrituras respecto de terceros, expresando que
no producirn efectos contra terceros.
El inters de los terceros no puede estar entregado a posibles
maquinaciones fraudulentas de las partes otorgantes, y es debido a eso que se
estableci en forma tan tajante la privacin de valor frente a terceros.
Esta disposicin tiene el carcter de absoluta, no hay posibilidad de
discusin o prueba al respecto, por consiguiente, sera inadmisible cualquiera
proposicin formulada por alguna de las partes en la cual se trate de acreditar
que el tercero conoci la existencia de la contraescritura.
La Jurisprudencia de nuestros tribunales no es uniforme al respecto, y
ello tiene su explicacin, debido al poder discrecional para acreditar la
prueba, y a que en la situacin de hecho, puede aparecer como ms verdadera
la escritura pblica que la privada. Sin embargo creemos que a menudo se ha
58
dado demasiado valor a la escritura pblica, en contra de la verdad de los

hechos que consta en la contraescritura, y viceversa.32
CAPTULO 46 Contraescrituras otorgadas por escritura pblica

Como ya hemos dicho, puede tambin una contraescritura otorgarse
por escritura pblica.
La ley ha mirado con mejores ojos esta clase de contraescritura, pues
manifiesta una intencin menor de fraude o engao. En efecto, las partes no
han tenido reparo en dar publicidad al acto en que manifiestan su intencin.
Con todo, esta publicidad por si sola no es suficiente, porque los que
otorgaron la escritura pblica principal, no tienen por qu suponer que alguno
de ellos iban a expresar algo distinto en otro documento; y, los extraos que
conocen una escritura pblica, estn en todo su derecho a confiar y a creer
que es verdad lo que en dicha escritura se dice, y la ley no quiso suponer que
para prevenir un posible fraude, deban revisar todas las escrituras que se han
otorgado. Por tanto, es muy lgico, que se haya exigido a quienes otorgan una
contraescritura pblica, que den noticia de ella a las personas que va a
afectar, de la manera que ms adelante sealaremos.
Respecto de las partes, el valor probatorio de las contraescrituras
pblicas se halla contemplado en el inciso segundo del artculo 1707 que ya
copiamos.
No se ha referido expresamente el artculo citado a esta situacin que
se produce entre las partes que otorgan la contraescritura, pero de los
trminos en que fue redactado podemos colegir, que el valor probatorio es
igual que en el caso de las contraescrituras privadas. En efecto, emplea el
trmino tampoco, que es una conjuncin disyuntiva que seala una
oposicin, la cual por la naturaleza de la frase, slo puede guardarse con la
primera parte del artculo en estudio, que se refiere al caso en que las
contraescrituras producen efecto entre las partes.
32
Gaceta Jurdica, 1915, pgina 1074, Sentencia 4176.
59
Por consiguiente, para determinar el valor probatorio de las

contraescrituras pblicas entre las partes, es necesario acudir a la regla que
seala el artculo 1707 del Cdigo Civil, y admitir que producen efecto igual
que las privadas, sin que sea necesario requisito alguno.
Adems podemos decir que, si las contraescrituras privadas hacen fe
en contra de las escrituras pblicas, con mayor razn deben las
contraescrituras pblicas producir efectos en contra de la escritura pblica
principal.
Adems, el texto de inciso 2 del artculo 1707, contiene una
excepcin, pues se refiere al caso de los terceros, y establece requisitos
especiales para acreditar la existencia de la contraescritura pblica, por lo
tanto, si es una excepcin, quiere decir que la regla general es que una
contraescritura produzca efectos.
Refuerza esta idea, el hecho de que considerada en s misma la
contraescritura pblica, tiene el valor que le seala el artculo 1700 del
Cdigo Civil, y slo cuando se refiere a terceros que hacen uso de la escritura
principal, la ley exige requisitos especiales.
Ahora bien, en relacin a los terceros, como ya habamos dicho, la ley
exige ciertos requisitos para que estas produzcan efectos en contra de
aquellos. Estos requisitos son:
1 Que se tome razn del contenido de la contraescritura pblica al margen de
la escritura matriz, cuyas disposiciones se alteran con la antedicha
contraescritura.
2 Que se haya tomado razn de su contenido al margen del traslado en cuya
virtud ha obrado el tercero.
En relacin al primer requisito: vimos al tratar de la materialidad de la
escritura pblica, que debe dejarse un margen al lado de la parte escrita. Uno
de los pocos fines que tiene ese margen, es el contemplado en la materia que
estamos tratando.
La ley no ha querido que esta anotacin sea una simple referencia al
otro documento sino que exigi que se tomara razn del contenido. Esto es,
por consiguiente, elemento esencial, y sin cumplirse no sera hacer valer
contra terceros la contraescritura.
60
Los requisitos que en la prctica debe reunir la anotacin al margen

son:
a) Fecha de la contraescritura;
b) Notario ante la cual se otorg;
c) Enunciacin del contenido de la contraescritura, debiendo entenderse por
tal no el nombre del acto o contrato, sino una sntesis de la relacin jurdica
que une a las partes y que consta en dicha contraescritura.
d) Finalmente se requiere que firme el funcionario que hace la anotacin. No
es preciso que sea el notario quien tome razn, sino el funcionario
competente a cuya custodia est el protocolo, por tanto, podra ser el
archivero judicial quien toma razn de la contraescritura.
Ahora bien, en relacin al segundo requisito, este tiene por objeto
exonerar definitivamente del cuidado de investigar cualquier acto que puedan
realizar las partes en perjuicio de terceros, y a pesar de que pudiera parecer
excesivamente riguroso, creemos que es muy acertado, que el legislador tome
esta clase de precauciones en favor de los terceros, obligando al que extendi
la contraescritura a ponerla en conocimiento de todos, lo que en el fondo
significa, dar a conocer que est de buena fe al otorgar la contraescritura.
La nota que se ponga al traslado, debe reunir las mismas exigencias
que la que se ponga al margen de la matriz.
Es claro que el mayor cuidado del autor de una contraescritura, debe
ser respecto de las copias otorgadas antes de la anotacin al margen, pues las
que se otorguen con posterioridad debern llevar copiada la nota marginal.
El trmino obrar, que seala el artculo 1707 del Cdigo Civil, est
tomado en sentido amplio, por tanto, no slo se refiere a la actuacin en
juicio, sino a cualquier acto.
CAPTULO 47 Efectos de los requisitos del artculo 1707 del Cdigo Civil
Una vez cumplidos los requisitos indicados en el artculo 1707, la ley
presume el conocimiento de la contraescritura y no admite prueba alguna en
61
contrario. Es necesario que as sea pues la contraescritura tiene un valor

propio, que la ley, momentnea y accidentalmente, tuvo en suspenso respecto
de terceros, en atencin a que consider que no se le haba dado suficiente
publicidad, pero una vez que todos los requisitos sealados por ley se
cumplen, ya no podr alegar la ignorancia de ella.
Por otra parte, si la ley fue menos rigurosa en otros casos y no admite
la protesta de ignorancia de la verdadera situacin de los derechos de las
partes, como en el artculo 1491, en que no exigi nota al margen del
traslado, es lgico que no pueda alegarse ignorancia cuando es evidente que
con slo leer la matriz y el traslado, una vez que se han llenado los requisitos,
se adquiera conocimiento de la verdadera situacin de los derechos de las
partes de la contraescritura.
CAPTULO 48 Excepciones
a las reglas contenidas en el artculo 1707 del
Cdigo Civil
Las reglas contenidas en el artculo 1707 del Cdigo Civil tienen las
siguientes excepciones:
1 La contenida en el artculo 1722 del Cdigo Civil, que dice:
Las escrituras que alteren o adicionen las capitulaciones matrimoniales,
otorgadas antes del matrimonio, no valdrn si no cumplen con las
solemnidades prescritas en este ttulo para las capitulaciones mismas
Esta disposicin hay que relacionarla con una parte del artculo 1723
de este Cdigo, que expresa lo siguiente:
El pacto que los cnyuges celebren en conformidad a este artculo deber
otorgarse por escritura pblica y no surtir efecto entre las partes ni respecto
de terceros, sino desde que esa escritura se subinscriba al margen de la
respectiva inscripcin matrimonial
La excepcin se aprecia, en que este artculo no exige que se tome nota
al margen del traslado, ni de la escritura matriz, porque sin duda no la hay,
sino que solamente al margen de la inscripcin matrimonial.
62
2 El artculo 2173 del Cdigo Civil contiene tambin una excepcin, al

permitir (aunque no se seala expresamente) que una contraescritura que deje
sin efecto un mandato pueda notificarse en la forma que indica el inciso
tercero, que expresa:
Cuando el hecho que ha dado causa a la expiracin del mandato hubiere sido
notificado al pblico por peridicos, y en todos los casos en que no pareciere
probable la ignorancia del tercero, podr el juez en su prudencia absolver al
mandante.
3 El artculo 1432 del Cdigo Civil contiene otra excepcin al expresar en su
n 1 lo siguiente:
Cuando en escritura pblica de la donacin (inscrita en competente Registro,
si la calidad de las cosas donadas lo hubiere exigido), se ha prohibido al
donatario enajenarlas, o se ha expresado la condicin.
Esta disposicin contempla el siguiente caso, una persona puede hacer
una donacin y luego por una contraescritura pblica dejarla sin efecto
(revocarla), en tal evento basta que cumpla con hacerlo por escritura pblica
e inscribirla en el Registro, si se tratara de bienes inmuebles los donados, no
se exige ningn otro requisito.
63
CONCLUSION
Fundamental, es la palabra llamada a utilizar al final de nuestro trabajo

y a la hora de calificar la Escritura Pblica.
Fundamental y absolutamente recurrida en la vida diaria, y por sobre
todo compleja. Compleja en el sentido, que es un acto compuesto por una
serie de requisitos que se exigen para su otorgamiento y validez, alguno de
estos, como fueron mencionados en su oportunidad, son por ejemplo, la
presencia de un Notario, el cumplimiento de las solemnidades en su
otorgamiento, la incorporacin a un Protocolo, etc., todos ellos exigidos y
establecidos por la ley en el Cdigo Civil en el artculo 1699 y en el Cdigo
Orgnico de Tribunales en el artculo 403 y siguientes de ambos textos.
Toda esta complejidad, a nuestro juicio, se encuentra absolutamente
justificada, dado que la Escritura Pblica, tal como lo hemos sealado, es el
Instrumento llamado a dar seguridad jurdica a todos los actos y contratos de
la vida cotidiana, por lo que todo y cada uno de sus requisitos resultan ser
totalmente indispensables.
Cabe hacer presente, que a lo largo de nuestra investigacin, sobre la
Escritura Pblica, pudimos constatar que nuestra literatura jurdica cuenta con
escasas obras relativas al tema y que no obstante ser notables, la gran
mayora se encuentra en la actualidad con modificaciones, principalmente de
forma.
Creemos haber tenido xito en nuestra intencin de crear un manual
bsico acerca de la Escritura Pblica, que permita a los estudiantes y a los
interesados en general, obtener un conocimiento ordenado y sistemtico sobre
el tema.
64
BIBLIOGRAFIA
1. ALEGRE ARAYA HERIBERTO.
Memoria de Prueba: Impugnacin de la Escritura Pblica
Valparaso 1944.
2. CLARO SOLAR LUIS.
Explicaciones del Derecho Civil y Comparado
Editorial Nacimiento, Santiago 1939.
3. CRUZ BARRIOS NORMAN.
Derecho Notarial Chileno
Ediciones Lpez Viancos, Santiago 1973.
4. DUCCI CLARO CARLOS.
Derecho Civil Parte General
Editorial Jurdica de Chile, Santiago 1988.
65
5. ECHEVERRIA ALESSANDRI JAVIER.

Memoria de Prueba: Escritura Pblica.
Santiago 1942.
6. FERRARA FRANCISCO.
La Simulacin del Negocio Jurdico
Edicin de la Librera General de Victoriano Surez, Madrid 1926.
7. GAETE GONZALEZ EUGENIO ALBERTO.
Actividad Notarial y Escrituras Pblicas
Gaceta Jurdica, Julio 1996.
8. GAETE GONZALEZ EUGENIO ALBERTO.
Actas Notariales
Ediciones Jurdicas La Ley, Santiago 1993.
9. GUZMAN SANTA CRUZ ROBERTO.
Repertorio de Conceptos de Derecho Procesal Civil y Comercial
Editorial Carlos Gibbs, Santiago 1966.
10. MARDONES OYARZUN NOLASCO.
Memoria de Prueba El Notariado en Chile
Santiago, 1925.
11. NORAMBUENA ARIZABALOS CAROLINA.
Memoria de Prueba El Notario
Santiago, 1997.
12. PELOSI CARLOS ALBERTO.
El Documento Notarial
Editorial Astrea de Ricardo y Alfredo Puelma, Buenos Aires 1987.
13. SANTA CRUZ SERRANO VICTOR.
El Instrumento Pblico
66
Revista de Derecho y Jurisprudencia 1941.
67
REVISTAS Y OTRAS PUBLICACIONES

1. Revista de Derecho y Jurisprudencia Chilena.
2. Gaceta Jurdica.
3. Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilena.
4. Diccionario Razonado de Legislacin y Jurisprudencia de J. Escriche.
5. Diccionario de la Real Academia de la Lengua Castellana.
68

La Escritura Publica

Uploaded by

Document Information

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

La Escritura Publica

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

UNIVERSIDAD CENTRAL DE CHILE

MEMORIA DE PRUEBA PARA OPTAR AL GRADO DE LICENCIADO

MEMORISTAS: PATRICIA CARREO AGURTO

3. Requisitos de la escritura pblica

4. Concepto de autenticidad del instrumento pblico

5. Condiciones de validez de la escritura pblica

5.2 Como se autoriza una escritura pblica

6. Solemnidades legales del otorgamiento

7. La individualizacin del notario

9. Incorporacin a un registro pblico o protocolo

10. Comparecientes en una escritura pblica

11. Capacidad de las partes

12. Individualizacin de los comparecientes

12.3 Estado civil

12.4 Profesin y el domicilio

12.5 Cdula de identidad

14. Incapacidades de las partes

16. Inhabilidades de los notarios

17. Territorio en que ejercen sus funciones

19. Firma a ruego

20. No son escrituras pblicas

21. Idioma de la escritura pblica

22. Certificaciones del notario e inserciones de documentos en la

1. Origen y concepto de la palabra protocolo

2. Definicin de la palabra protocolo en la legislacin comparada

3. Definicin de la palabra protocolo segn la legislacin chilena

4. Materialidad del protocolo

5. Empaste del protocolo

6. Formalidades del protocolo

7. Finalidad del protocolo

8. Revisin del protocolo

9. Propiedad del protocolo

10. Conservacin del protocolo

11. Prdida y reconstitucin del protocolo

1. Valoracin jurdica de la escritura pblica

1.2 Valor de la escritura pblica segn la ley

2. Valor probatorio de las escrituras pblicas

3. Valor probatorio del instrumento pblico entre las partes

4. Valor probatorio del instrumento pblico respecto de terceros

5. Oportunidad legal para rendir la prueba instrumental

2. Nulidad de las adiciones, enmendaduras, etc.

1. Concepto sobre la impugnacin de la escritura pblica

2. Nulidad de la escritura pblica

2.2 Personas que pueden pedir la nulidad de una escritura pblica

2.3 A quienes afecta la declaracin de nulidad de la escritura pblica 84

4. Impugnacin por falsedad de las declaraciones contenidas en la

2. Valor de las contraescrituras

4. Contraescritura otorgada por instrumento privado

5. Contraescrituras otorgadas por escritura pblica

6. Efectos de los requisitos del artculo 1707 del Cdigo Civil

7. Excepciones a las reglas contenidas en el artculo 1707 del Cdigo

Parece absolutamente necesario comenzar nuestra memoria, sealando

Carnelutti Francesco, Metodologa del Derecho.

Requisitos y solemnidades de la escritura pblica.

por un escribano dentro del lmite de sus atribuciones; extendido en un

CAPTULO 3 Requisitos de la escritura pblica

Couture Eduardo, Vocabulario Jurdico, pgina 263.

Escriche Joaqun, Diccionario de Legislacin y Jurisprudencia, Pars 1925, pgina 637.

CAPTULO 4 Concepto de autenticidad del instrumento pblico

CAPTULO 5 Condiciones de validez de la escritura pblica

Alsina Hugo, Tratado Terico y Prctico de Derecho Procesal Civil y Comercial.

Francesco Carnelutti, La Prueba Civil, 1982, pgina 251.

Couture Eduardo, Vocabulario Jurdico, pgina 116.

2. Como se autoriza una escritura pblica