Teoria de La Imprevision

UNIVERSIDAD CENTRAL
FACULTAD DE DERECHO
SANTIAGO
Planteamientos
para una
solucin a la
teora de la imprevisin.
Memoria de Prueba
para optar al grado de Licenciado
en Ciencias Jurdicas y Sociales.
Alumno: Carlos Lpez Daz.

Profesor gua: Oscar Herrera Valdivia
1998
Teora de la Imprevisin
Carlos Lpez D.
INDICE DE MATERIAS
INTRODUCCION..............................................................................................2
PRIMERA PARTE. ALCANCES DE LA TEORA DE LA IMPREVISIN........4
1. La teora de la imprevisin. Alcance terico.....................................................................................4
a) Concepto de teora de la imprevisin................................................................................................5
b) Cundo estamos en presencia de la teora de la imprevisin............................................................7
c) Condiciones del problema de la imprevisin..................................................................................10
1. Que se trate de un contrato de tracto sucesivo o de ejecucin diferida......10
2. Que el acontecimiento que trastorna gravemente el equilibrio de las
prestaciones de las partes, deba ser imprevisible. ...................................................12
3. El acontecimiento debe ser ajeno a la voluntad de las partes..........................13
4. Debe hacerse considerablemente ms oneroso el cumplimiento de la
obligacin y causar al deudor un grave dao..............................................................13
5. El acontecimiento debe afectar a toda una categora de contratantes.........14
d) Alcance de la teora de la imprevisin............................................................................................15
2. La teora de la imprevisin. Alcance histrico................................................................................15
a) Derecho Romano.............................................................................................................................15
b) Edad Media.....................................................................................................................................16
c) Tiempos Modernos..........................................................................................................................17
1. Escuela francesa..........................................................................................................................17
2. Escuela germana..........................................................................................................................19
d) Tiempos contemporneos...............................................................................................................22
1. Legislacin europea....................................................................................................................22
a) Legislacin italiana....................................................................................................................................................22
b) Legislacin inglesa....................................................................................................................................................22
c) Legislacin espaola...................................................................................................................23
2. Legislacin americana.................................................................................................................24
a) Legislacin argentina................................................................................................................................................24
b) Legislacin peruana y brasilea....................................................................................................25
e) Soluciones planteadas en Chile.......................................................................................................25

1. Autores que se han preocupado en Chile del tema......................................................................26
2. Soluciones planteadas por los autores y sus variantes................................................................27
a) Los autores que postulan que la solucin est reconocida, ms o menos indirectamente, en nuestra
legislacin.........................................................................................................................................................27
b) Los autores que postulan que la solucin no est reconocida en nuestra legislacin...........................28
3. El problema de la teora de la imprevisin. Alcance prctico.......................................................30

a) La postura del legislador.................................................................................................................30
b) La postura de los tribunales del Poder Judicial...............................................................................31
1. En el extranjero...........................................................................................................................31
2. En Chile.......................................................................................................................................31
c) La postura de los tribunales arbitrales.............................................................................................33
d) La postura de los tribunales administrativos...................................................................................35
e) La postura de los contratantes privados..........................................................................................35
Carlos Lpez D.
SEGUNDA PARTE. BOSQUEJO DE UNA SOLUCIN AL PROBLEMA DE

LA TEORA DE LA IMPREVISIN.................................................................37
1. Principios aplicables..........................................................................................................................37
a) Que se trate de un contrato de tracto sucesivo................................................................................37
b) Que se trate de un contrato de ejecucin diferida...........................................................................37
c) Que exista un imprevisto sobreviniente..........................................................................................38
d) Que provoque un trastorno grave en el equilibrio de las prestaciones...........................................39
e) Que exista una declaracin jurisdiccional.......................................................................................39
2. El principio de la unidad temporal del contrato............................................................................40
a) La unidad temporal en relacin con los contratos en general.........................................................42
b) La unidad temporal del contrato en relacin con los contratos de tracto sucesivo.........................47
3. La unidad temporal en los contratos de tracto sucesivo en relacin con la teora de la
imprevisin.............................................................................................................................................52
a) Normas legales aplicables..............................................................................................................53
1. Alcance e incorporacin del artculo 1546..................................................................................53
a) Alcance tradicional al interpretarse en la teora de la imprevisin.........................................53
b) Alcance de la buena fe.........................................................................................................53
c) Elementos incorporados al artculo 1546................................................................................54
d) Incorporacin del artculo 1441..............................................................................................54
2. Alcance del artculo 1441............................................................................................................54
b) Alcances de la nulidad....................................................................................................................58
4. La unidad temporal en los contratos de ejecucin diferida en relacin con la teora de la
imprevisin.............................................................................................................................................60
5. La causa y la unidad temporal del contrato...................................................................................61
a) Los planteamientos de Drr Zegers................................................................................................61
1. La causa......................................................................................................................................61
2. La naturaleza del contrato..........................................................................................................62
3. Buena fe.......................................................................................................................................63
4. Integracin por equidad..............................................................................................................63
b) Sus planteamientos en relacin con nuestra postura y la unidad temporal del contrato.................64
6. La dinmica interna y externa del Cdigo Civil............................................................................65
7. La necesidad de una reforma legal..................................................................................................68
8. La obligacin como deber de conducta tpica y la teora de la imprevisin................................69
TERCERA PARTE. EXPOSICION DE LOS PROYECTOS DE REFORMA

DEL CDIGO CIVIL CON RELACIN A LA TEORA DE LA IMPREVISIN.
.........................................................................................................................74
A) Esquema de anlisis a utilizar.........................................................................................................74
1. Antecedentes del proyecto...............................................................................................................74
a) Antecedentes histricos...............................................................................................................74
b) Situacin actual del proyecto......................................................................................................74
2. Fundamentos para la elaboracin y presentacin del proyecto.......................................................74
Carlos Lpez D.
a) Fundamentos jurdicos del proyecto...........................................................................................74
b) Fundamentos extrajurdicos del proyecto..................................................................................75
3. Ambito de aplicacin.......................................................................................................................75
4. Estructura de sus disposiciones.......................................................................................................75
B) Proyecto Universidad Gabriela Mistral.........................................................................................75
a) Requisitos de procedencia..........................................................................................................77
b) Normas procesales......................................................................................................................78
c) Normas sustantivas.....................................................................................................................79
C) Proyecto Elgueta Barrientos...........................................................................................................79
a) Requisitos de procedencia..........................................................................................................81
b) Normas procesales......................................................................................................................82
c) Normas sustantivas.....................................................................................................................83
D) Conclusiones.....................................................................................................................................83
CONCLUSIONES...........................................................................................85
ANEXOS.........................................................................................................90
ANEXO 1. PROYECTO ELGUETA BARRIENTOS.......................................................................90
ANEXO 2. PROYECTO UNIVERSIDAD GABRIELA MISTRAL................................................95
ANEXO 3. ESQUEMA DE LAS SITUACIONES QUE PUEDEN PLANTEARSE......................97
ANEXO 4. TEXTO LEGAL DEL CDIGO CIVIL ITALIANO.....................................................99
ANEXO 5. TEXTO LEGAL DEL CDIGO CIVIL ARGENTINO..............................................101
ANEXO 6. TEXTO LEGAL DEL CDIGO CIVIL PERUANO...................................................102
Carlos Lpez D.
BIBLIOGRAFA. 103
Carlos Lpez D.
INTRODUCCION
La ya ms que centenaria legislacin consagrada en el Cdigo Civil ha
sufrido los embastes de una realidad que generalmente es mucho ms
florida y compleja que lo que humanamente puede reconocerse y
consagrarse en los estrechos lmites de un texto legal. Portalis reconoca, al
redactar el Cdigo Civil francs, que no poder preverlo todo es ya una buena
previsin. Precisamente la teora de la imprevisin corresponde a aquellas
reas en que las aguas doctrinales no han estado precisamente tranquilas,
aunque s lo suficiente como para decantar algunas soluciones que parten de
una pequea enmendadura del texto civil a reformas de grueso calibre, sin
perjuicio de pasar por los pactos privados u otras soluciones alternativas de
la ms variada ndole. Y todos apuntando a un mismo lado: el reconocer o
consagrar la teora de la imprevisin en Chile, situacin en la que uno de
los pocos aspectos en comn es precisamente reconocer que la peor
solucin es la indiferencia frente al asunto.
La falta de texto explcito del Cdigo Civil respecto al tema esto es, fuera
de los imperativos trminos del artculo 1545 ha facilitado el vuelo de la
creatividad jurdica, pero dificulta en la realidad el desenvolvimiento de los
negocios cotidianos, ya que los particulares a quienes va destinada
precisamente la ley, no tienen la certeza de saber si, al plantearse las
circunstancias que configuran la imprevisin, los tribunales estarn
dispuestos a alterar sus pactos.
Precisamente tenemos aqu perfilado uno de los aspectos que ms nos ha
llamado la atencin en la realizacin de nuestro trabajo: la dicotoma que se
plantea a la hora de ver que, dentro de la dinmica de nuestro Cdigo Civil,
sobran los argumentos como para acomodar valga el barbarismo
la
teora de la imprevisin en su texto, mientras que por otro lado la falta de un
texto legal expreso pone trabas precisamente a la certeza de los particulares
al contratar, lo que es especialmente notorio en los contratos internacionales,
donde es casi esencial tener un respaldo legal o pactado ms o menos
explcito al momento de invocar el asunto en los tribunales. Segn nuestra
opinin, el Cdigo Civil permite reconocer la teora de la imprevisin en su
texto, aunque con ciertas restricciones, pero igualmente consideramos que
cada vez toma ms peso, pese a los argumentos contundentes ya expuestos
que prefieren no modificar el texto legal, la necesidad de una reforma. Y no
porque el Cdigo Civil no lo reconozca: el problema estriba en que lo hace en
forma insuficiente. De este modo, lo que debiera hacer una reforma legal es
hacer ms explcito lo que con un poco de imaginacin ya se vio.
Carlos Lpez D.
En el presente trabajo pasaremos a revisar algunos planteamientos que

permiten sostener que la teora de la imprevisin admite cabida dentro de
nuestro Cdigo Civil, en un anlisis que podemos juzgar en ciertos aspectos
semejante al del profesor Juan Carlos Drr Zegers1, pero del que divergimos
en algunos aspectos, adems de desarrollar otros aspectos que inciden en el
tema y que facilitan su comprensin.
De este modo, en las siguientes lneas trataremos de delinear estos aspectos
relacionados con la teora de la imprevisin, en tres captulos que
estructuramos del siguiente modo: el primero, destinado a una revisin
general de la materia ya existente, lo que vendra a ser la Parte General del
asunto y que aquel que conozca medianamente el asunto puede obviarlo, sin
perjuicio de su necesario conocimiento o eventual repaso
para un
manejo solvente en el tema; la segunda, destinada a exponer los
fundamentos y aspectos funcionales de la teora que planteamos, sobre la
base del texto y principios del Cdigo Civil, y la tercera, destinada al anlisis
de los dos proyectos de ley destinados a consagrar, en textos explcitos, el
asunto de la teora de la imprevisin. Los anexos finales contienen
precisamente los textos en cuestin y la legislacin extranjera que reconoce
la teora de la imprevisin en sus textos.
Ningn tema puede agotarse mientras exista la necesidad de solucionar un
problema que la realidad nos plantee y haya inteligencia e iniciativa para
solucionarlo: todas las disciplinas humanas apuntan en tal sentido y an ms
la ciencia jurdica, en la que a veces estrechos marcos obliga a revisar, con
mayor esmero, aquellas soluciones que a veces terminan precisamente por
renovar sus contenidos.
Santiago, abril de 1998.
Notas acerca de la teora de la imprevisin. Revista Chilena de Derecho. Volumen 12, N 2, Mayo
agosto 1988.
Carlos Lpez D.
PRIMERA PARTE. ALCANCES DE LA TEORA DE LA IMPREVISIN.

En esta primera parte nos abocaremos a revisar los antecedentes existentes
respecto a la teora de la imprevisin en nuestra ordenamiento jurdico desde
dos perspectivas: la que da el anlisis doctrinal del asunto (alcance terico) y
el planteado por los diversos tribunales en nuestro pas (alcance prctico).
1. La teora de la imprevisin. Alcance terico.
Es bien conocido que las relaciones derivadas del trato social y del
intercambio de bienes y servicios plantean a veces roces que instituciones
como el Derecho se han encargado de suavizar, a veces como herramienta y
en otras ocasiones como un mero lubricante. Uno de sus fundamentos,
transformado casi en un axioma, es la de restablecer las prestaciones de las
partes que el azar o el actuar humano han roto: precisamente el que ha
recibido un dao que no estaba obligado jurdicamente a soportar tiene el
derecho de obtener la reparacin del perjuicio as causado por parte de aquel
que se lo provoc, sea esto en el caso de responsabilidad contractual, la
responsabilidad extracontractual o bien la responsabilidad civil proveniente
de un delito o cuasidelito penal, slo a guisa de ejemplo.
Justamente dentro del propio esquema del derecho, el principio de que los
pactos obligan, esto es, el pacta sunt servanda, se erige como uno de los
pivotes cuya ausencia o atropello causara un notable perjuicio en el
desarrollo de las relaciones jurdicas, en la medida que, desconocindose,
puede provocar no slo un grave dao a un contratante, sino que a la larga a
la sociedad toda, que ve entorpecida su normal desenvolvimiento en este
mbito. De all su consagracin en los marciales trminos del artculo 1545
del Cdigo Civil, y el natural rechazo que provoca la sola idea de revisar los
contratos sobre la base de cualquier pretexto 2.
Pero ocurre tambin que en ocasiones el punto de friccin en cuestin tiene
su raz en hechos que escapan a la previsin del hombre normal, que es
precisamente la perspectiva desde la que se pone el Derecho, y que es
2
Ramn Meza Barros (Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones, N 25), hace eco
de estas aprehensiones al criticar que el concepto de la lesin adquiere un desarrollo creciente, y de
causal que justifica la invalidacin de muy contados actos jurdicos, tiende a convertirse en una causal
capaz de invalidar toda relacin jurdica que ocasione a una de las partes un grave dao pecuniario, lo
que hace que la estabilidad del contrato tienda a hacerse ms precaria.
Carlos Lpez D.
precisamente la natural y deseable 3. De este modo, al enfrentarnos en la

realidad a circunstancias que el contratante comn no tuvo previstas al
momento de contratar, el Derecho queda en la encrucijada de dar una
respuesta satisfactoria al asunto as planteado. Esto no sera novedoso si
hubiera una norma expresa que le planteara o le advirtiera en su
momento la solucin a su problema.
Se trata de impedir que el acreedor obtenga exorbitantes beneficios de
circunstancias ajenas a las previsibles en el momento de celebrarse el
contrato y que no sean consecuencia necesaria y directa de la naturaleza de
la operacin efectuada o de las estipulaciones de las partes; de impedir que
la sola fuerza de los acontecimientos arruine al deudor si lleva adelante la
ejecucin de la obligacin en la forma convenida; de impedir que sufra una
lesin patrimonial superior a la que poda ser prevista, a la que normal poda
suponerse4.
El asunto se dificulta cuando no hay precisamente una norma expresa. Hay
que empezar a leer entre lneas y revisar entre bastidores e incluso en la
trastienda de la legislacin civil.
Reconoce nuestro Cdigo Civil chileno la teora de la imprevisin? El tema
ha sido lo suficientemente discutido y podemos sistematizar las respuestas.
Todos estos asuntos los ordenaremos en las siguientes lneas. Partiremos
con definiendo, continuaremos con los requisitos, sus condiciones, alcances
y las diversas soluciones planteadas, todo ello en forma breve, pues hay
trabajos de gran alcance y bien logrados a este respecto.
a) Concepto de teora de la imprevisin.

Por sobre los textos positivos, el sentido comn seala casi como un
imperativo la necesidad de equilibrio entre las prestaciones derivadas de las
mltiples relaciones que se pueden plantear entre las personas, con las
debidas excepciones que en todo caso deben estar movidas por un afn
altruista5. Pero qu pasa cuando se rompe el equilibrio?
Si los acontecimientos que ocurren entre la poca de la celebracin del
contrato y su ejecucin constituyen un caso fortuito o de fuerza mayor que
3
Este es un argumento en que se apoyan los autores alemanes para dar paso a la teora de la
imprevisin, y que desarrollaremos ms adelante.
4
De la Maza, Teora de la imprevisin, pgina 125.
5
Es el caso de la donacin.
10
Carlos Lpez D.
las partes no han previsto y que no pueden evitar, el deudor no sera

responsable de las consecuencias y quedara libre de su obligacin; mas si
se trata de un hecho no previsto y general que slo dificulta la obligacin o la
hace ms onerosa, el deudor, en principio, no puede invocarlo para pedir que
se le excuse de cumplir su obligacin o para que sea sta modificada, a fin
de no hacerle tan gravoso el cumplimiento del contrato. 6
La situacin as planteada es delicada pues entran en juego el respeto a lo
pactado, que tiene fuerza de ley para las partes, y que en el fondo se erige
como una base del ordenamiento jurdico positivo, y la justicia particular que
puede plantear la ruina del deudor, correlativo a un enriquecimiento excesivo
del acreedor, lo cual tambin tiene una proyeccin jurdica y social
incuestionable pues jams el contrato puede erigirse como pretexto para la
inequidad, abordando el aspecto moral 7.
Las alternativas de solucin difieren, y algunas las plantea la propia ley 8.
Es natural y deseable el cumplimiento de lo pactado, ya que lo normal en el
curso de los negocios es que entre la fecha de celebracin y la de ejecucin
del contrato la situacin existente a la poca de la contratacin se mantenga
ms o menos en forma similar, o bien, producindose cambios, stos sean
previsibles o bien naturales desde el punto de vista del riesgo o lea de todo
contrato. Pero es excepcional, sin embargo, que en ese lapso por motivo de
hechos o circunstancias imprevistas e imprevisibles, extraordinarias y graves,
se alteren de tal forma las condiciones que sirvieron de base a la
contratacin, que la prestacin debida, sin que se torne imposible
absolutamente, se transforme en excesiva e injustamente onerosa para una
de las partes. En este caso, es aplicable con el mismo rigor el principio de
la inmutabilidad de las obligaciones contractuales? 9
Ya tenemos el concepto de teora de la imprevisin, pero nos falta precisarlo
como definicin. Ya en este punto nos encontramos con discrepancias, pues
incluso, su nombre es variable, siendo el ms difundido el de doctrina de la
imprevisin, siendo tambin denominado riesgo imprevisible, teora del
obstculo extraordinario o prestacin exorbitante, excesiva onerosidad
Claro Solar, Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado. Tomo XI, De las Obligaciones,
Volumen II, N 1248, pgina 754.
7
Claro Solar, Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado. Tomo XI, De las Obligaciones,
Volumen II, N 1248, pgina 754; De la Maza, Teora de la imprevisin, N 933; Fueyo, Algo
sobre la teora de la imprevisin. Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo LI, primera parte,
pginas 89 y 105.
8
Vase anexo 3, al final de la obra.
9
Drr, Notas acerca de la teora de la imprevisin, pgina 253.
11
Carlos Lpez D.
sobreviniente10, teora de las obligaciones impracticables 11, alteracin de

las circunstancias en la relacin obligacional, el problema de la revisin del
contrato, Derecho de resolucin por alteracin de las circunstancias,
imposibilidad objetiva de la prestacin, lesin sobreviniente 12, etc.
Histricamente, y en el Derecho Internacional y Administrativo
especialmente, ha sido denominada clusula rebus sic stantibus13.
Ha sido conceptualizada como la facultad del deudor de solicitar la
resolucin o revisin del contrato de ejecucin postergada cuando un
imprevisto ajeno a la voluntad de las partes ha transformado su obligacin en
exageradamente onerosa14.
Para Lorenzo de la Maza, uno de los autores que ha abordado en forma ms
ntegra el problema, la teora de la imprevisin consiste en () la doctrina
jurdica (conjunto de principios de derecho debidamente fundados) que
sostiene que el juez puede intervenir a peticin de cualquiera de las partes,
en la ejecucin de la obligacin, con el objeto de atenuar sus efectos,
cuando, a causa de acontecimientos imprevisibles para las partes en el
momento de formarse el vnculo jurdico, ajenos a su voluntad y que producen perturbaciones graves con relacin a toda una categora de contratantes,
la ejecucin de la obligacin se hace ms difcil o ms onerosa, y siempre
que aqul llegue a formarse la conviccin de que siendo previsibles estas
perturbaciones, las partes no se habran obligado en las condiciones
fijadas.15
Pablo Rodrguez Grez, quien parte con una concepcin distinta de la
obligacin estructurada ms que como la obtencin de un resultado a toda
costa sino ms bien una tipicidad de conducta la define como el recurso
del deudor que debiendo cumplir porque la prestacin puede ejecutarse
desplegando la conducta debida, se exonera de ella en razn de que la
prestacin se ha transformado en inicua por haber aumentado
exorbitantemente
como
consecuencia
de
hechos
imprevistos,
extraordinarios, irresistibles y que no se pudieron considerar al momento de
perfeccionarse el contrato16.
10
Cdigo Civil italiano. Citado por Abeliuk, obra citada, tomo II, N 852.
Legislacin norteamericana. Citado por Fueyo.
12
Fueyo, Algo sobre la teora de la imprevisin. Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo LI,
primera parte, pginas 93 y 94. Abeliuk. Las Obligaciones. Tomo II, N 852.
13
Vase captulo de evolucin histrica.
14
Abeliuk, Las Obligaciones. Tomo II, N 852.
15
Teora de la imprevisin, Revista de Derecho y Jurisprudencia, pgina 93.
16
Pablo Rodrguez Grez, La obligacin como deber de conducta tpica, pgina 319.
11
12
Carlos Lpez D.
b) Cundo estamos en presencia de la teora de la imprevisin.

El contrato legalmente celebrado por las partes, y en el que las
contraprestaciones se desarrollan segn lo pactado, conforma la situacin
normal y deseable por el legislador, de manera que en su desarrollo se aplica
ntegramente el artculo 1545 del Cdigo Civil y no se modifican las
prestaciones. Es lo natural y deseable: el apogeo pleno del principio del
pacta sunt servanda.
Pero pueden darse que, en ocasiones, las prestaciones se vean rotas
cuando eventos inesperados imposibilitan, en mayor o menor medida, el
cumplimiento de la obligacin de que se trata. Sin embargo, debemos
precisar el alcance de dicho evento inesperado, o imprevisto ajeno para
precisar tambin sus efectos y por ende su regulacin jurdica. Qu tipos de
eventos podemos distinguir? Para hacerlo, hay que atender a los diversos
matices que puede adquirir, ya que algunos justifican la revisin y otros no.
Veamos los efectos que produce, siempre con la hiptesis que varan las
circunstancias17:
1. Se hace innecesaria la prestacin, o bien se hace ms difcil u onerosa.
2. Se hace el cumplimiento extremadamente oneroso para el deudor o
gravemente perjudicial para el acreedor.
3. El acontecimiento hace imposible el cumplimiento.
Son tres matices de un mismo hecho que requerirn una precisin ms
exacta. En efecto:
1. Se hace innecesaria la prestacin, o la hace ms difcil u onerosa. Si
bien son dos aspectos distintos, en el fondo tienen la misma regulacin,
ya que, siendo la regla general que lo pactado obliga, y teniendo presente
que la situacin pudo ser prevista dentro de ciertos mrgenes por las
partes, tenemos que las prestaciones no se alteran; estamos
sencillamente en presencia de una de las contingencias que trae nsita la
contratacin: es inevitable un cierto margen de riesgo al contratar 18.
Circunstancias como las sealadas obligan al deudor a la ejecucin
oportuna de sta [la obligacin], aun cuando circunstancias extraas la
hagan ms difcil y costosa, pero no imposible 19. Usando como ejemplo a
un pintor que recibe el encargo de ejecutar una pintura, la situacin se
17
Vase para este efecto el esquema explicativo contenido en el Anexo 3.

No existe fuerza mayor o caso fortuito cuando el cumplimiento de la obligacin se hace solamente
ms difcil u oneroso puesto que, en tales casos, la ejecucin no es absolutamente imposible. Ramn
Meza Barros. Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones. N 375.
19
Claro Solar, Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado. Tomo XI, De las
Obligaciones, Volumen II, N 1248, pgina 754.
18
13
Carlos Lpez D.
planteara cuando ejecuta su trabajo, pero los materiales encarecieron.

Otros casos seran una inflacin moderada o normal en el fondo el
mismo ejemplo anterior o bien la llegada atrasada de un barco a puerto
por una tempestad.
Si embargo, puede darse el caso que las prestaciones se alteren, pero
por haber texto expreso que as lo seala. Es el caso de los alimentos
(artculo 332) en que si bien se deben por toda la vida del alimentario, el
hecho que la ley exija que continen las circunstancias que legitiman la
demanda autoriza en consecuencia a modificar la prestacin, incluso
hasta su extincin, si ellas varan; la caducidad del plazo (artculo 1496)
en que circunstancias externas hacen exigible la obligacin antes del
vencimiento del plazo; en el comodato (artculo 2180) en que la ley
autoriza a pedir la restitucin anticipada en los casos que indica, tales
como la muerte del comodatario, necesidad imprevista y urgente de la
cosa, etc.; en el depsito (artculo 2227), en donde el depositario puede
anticipar la entrega cuando peligre el depsito en su poder, o le cause
perjuicios, o la fianza (artculo 2348 regla 3), donde el acreedor puede
exigirle fianza al deudor cuya ausencia del territorio con nimo de
establecerse en otra parte se teme, si no deja bienes suficientes para la
seguridad de sus obligaciones20.
2. Crea un estado de cosas que hace el cumplimiento extremadamente
oneroso para el deudor o gravemente perjudicial para el acreedor.
En este segundo caso, estamos frente a una disyuntiva: el cumplir o no,
lo que implica un conflicto entre el cumplimiento legal de lo pactado y el
detrimento personal. Aqu la prestacin es posible an de cumplir, pero
con un perjuicio para una de las partes. Es el caso de una situacin que
no pudo ser prevista razonablemente, o que sindolo, se hubiera
considerado como remota o altamente improbable.
a) Segn la regla general, las prestaciones no debieran verse
alteradas. Si se alteran, es porque una ley o situacin jurdica
expresa as lo seale. Por ello es que en principio recibe plena
aplicacin del artculo 1545 del Cdigo Civil.
b) Lo excepcional sera, por ende, que se alteren las prestaciones. Es
aqu donde cabe la teora de la imprevisin, como sera el caso de
una guerra o inflacin desmesurada. Slo por excepcin la ley
regula esta situacin, como en el caso del arrendamiento,
sealado el artculo 2003.
3. El acontecimiento hace imposible el cumplimiento. En este caso
caemos de lleno en el caso fortuito, que como sabemos crea una
imposibilidad absoluta de cumplir la obligacin y por ello la extingue. La
contraprestacin aumenta en una situacin absolutamente imprevista.
20
Ejemplos citados en Abeliuk, Las Obligaciones. Tomo II, N 858.
14
Carlos Lpez D.
a) Segn la regla general, se aplica el artculo 45; las prestaciones se

alteran y queda sin efecto el contrato. Sera el caso de un
naufragio, un terremoto, y en el caso del pintor, la mutilacin de sus
manos que le impide efectuar su trabajo.
b) Por excepcin, y pese a configurarse los requisitos del caso
fortuito, no se alteran las prestaciones, por haber ley expresa que
lo seala. Ese el caso del artculo 1983, a propsito del
arrendamiento21.
El segundo caso corresponde a la teora de la imprevisin. La situacin
imprevista de que se trata no provoca al deudor una imposibilidad absoluta
total de pagar, pero le significa un desembolso econmico exagerado, una
perdida de gran consideracin que rompe el equilibrio de las prestaciones de
las partes existentes a la fecha de la celebracin del contrato,
perjudicndolo22.
Debemos recalcar una cosa: la teora de la imprevisin no corresponde a un
mbito perfectamente delimitado sino ms bien a la oscura zona que queda
entre el aumento de las contraprestaciones sin perjuicio y la imposibilidad
absoluta, y que un anlisis ligero dejara en uno u otro lado. No por nada
todos nuestros autores se mueven ente esos dos extremos, sea aceptando el
cumplimiento en todo evento o bien configurndolo como caso fortuito,
situacin respecto de las cuales la teora de la imprevisin es ajena y con
particularidades propias23.
c) Condiciones del problema de la imprevisin.
Los autores sealan ciertos presupuestos para que proceda la aplicacin de
esta teora, los que ciertamente compartimos, con las salvedades que iremos
anotando, y los alcances que sealaremos ms adelante al desarrollar
nuestra postura.
1. Que se trate de un contrato de tracto sucesivo o de
ejecucin diferida.
21
Este artculo indica que el colono no tendr derecho para pedir rebaja del precio o renta, alegando
casos fortuitos extraordinarios, que han deteriorado o destruido la cosecha.
22
Abeliuk. Las Obligaciones. Tomo II, N 852.
23
Este error es notorio en algunos autores, hasta el punto de llegar a confundir caso fortuito o fuerza
mayor con teora de la imprevisin. Vase por ejemplo a Meza Barros, De las obligaciones, pginas
270 y siguientes. Un detallado paralelo entre el caso fortuito y la imprevisin lo encontramos en De la
Maza, pgina 95 y siguientes.
15
Carlos Lpez D.
La teora de la imprevisin se aplica a los contratos de tracto sucesivo o de

ejecucin diferida.
Los contratos de ejecucin diferida son aquellos en que los cumplimientos se
van escalonando en el tiempo, durante un lapso prolongado. La relacin
contractual tiene permanencia, a diferencia del contrato de ejecucin
instantnea, en que la relacin es efmera y su cumplimiento es por lo
general inmediato e ntegro.
Es importante recalcar que en el contrato de tracto sucesivo la relacin es
una entidad constante y uniforme en el tiempo24, y que por ende no cabe
confundir con los de ejecucin diferida, en donde son los efectos los que se
postergan en el tiempo. En efecto, ms all de la notoria semejanza del
cumplimiento en el transcurso del tiempo, hay que atender tambin a la raz
que le dio origen: mientras en el contrato de ejecucin diferida hay un
contrato nico y efmero cuyos efectos se postergan o difieren en el tiempo,
en el contrato de tracto sucesivo el contrato es una unidad permanente que
si bien es fiscalizado por el ordenamiento jurdico en un instante el de su
formacin se mantiene en un constante gnesis y desarrollo durante toda
su vigencia. Por ello, el contrato de tracto sucesivo va ms all de un mero
cumplimento escalonado, ya que tiene una fisonoma jurdica que le imprime
un sello propio, y con consecuencias particulares.
Por esto nos parece inaceptable dar un mismo tratamiento a situaciones
esencialmente distintas pero a simple vista semejantes 25, centrndolo
exclusivamente desde el punto de vista de los efectos del contrato.
De este modo, consideramos que la esencia del contrato de tracto sucesivo
est dada no slo por la propia configuracin jurdica del contrato, por la cual
no sera admisible un cumplimiento nico e instantneo, sino que tambin
por el hecho que este mismo carcter le obliga a las partes y al ordenamiento
jurdico el cumplimiento constante de todos aquellos elementos que le dan
validez.
Tambin hay que aadir dentro de la categora de contratos en los que
procede la teora de la imprevisin aquellos de ejecucin diferida pero que su
postergacin se produjo por simples vas de hecho, siempre y cuando ello no
configure mora.
24
Este punto es esencial para la comprensin de los postulados que sostenemos, y que desarrollaremos
en el captulo de la unidad temporal del contrato.
25
El profesor Fueyo define los contratos de tracto sucesivo como aquellos de prestaciones que se
cumplen continuada o peridicamente, y a los de ejecucin diferida como aquellos de cumplimiento
nico pero postergado. (Fueyo, N 1, pgina 90).
16
Carlos Lpez D.
Se excluyen, por su parte, a los contratos cuyas prestaciones se han

cumplido ya ntegramente, cualquiera sea su naturaleza.
Es curioso percatarse del escaso inters entre nuestros autores a esta
categora contractual26, y la prcticamente nula distincin que se hace entre
contratos de tracto sucesivo o de ejecucin diferida 27.
Pablo Rodrguez Grez considera precisamente al contrato de tracto sucesivo
como aquel en que la relacin contractual se agota y se renueva por
periodos continuos () concluido el cual el contrato se renueva por s solo
en las mismas condiciones, como si se tratase de una nueva relacin
contractual28 (el texto en cursiva es del original). De esta manera, en cada
una de las temporalidades en que el contrato subsiste en la vida jurdica,
debern darse los requisitos para que as sea, en forma independiente.
2. Que el acontecimiento que trastorna gravemente el
equilibrio de las prestaciones de las partes, deba

ser imprevisible. 29
Esto implica que causas posteriores al contrato, ajenas a la voluntad de las
partes, y que ellas no han podido prever al tiempo de su celebracin,
impongan a una de ellas un desembolso exagerado para el cumplimiento de
la obligacin.
Pero qu es imprevisible? Aquello que no se represent a partir de un
hecho conocido o que no pudo razonablemente representarse. Su
acaecimiento, por lo tanto, resulta sorpresivo, inesperado, sorprendente y
aparentemente desligado del hecho causal 30, explicacin que es compartida
en orden a utilizar un criterio objetivo como sera la actitud del contratante
medio31.
Nosotros consideramos que una lnea en ocasiones sutil divide aquellos
hechos que constituyen un aumento normal del riesgo, que, aunque no fuera
26
No la mencionan Alessandri (Los Contratos), Claro Solar, Meza Barros, Barros Errzuriz. El mejor
tratamiento del tema que hemos visto hasta ahora es Lpez Santa Mara (Los contratos, N 26), y
Pablo Rodrguez Grez, La obligacin como deber de conducta tpica, pgina 126 y siguientes.
27
Vase Abeliuk Las Obligaciones. Tomo II, N 855, primer requisito.
28
Rodrguez Grez, La obligacin como deber de conducta tpica, pgina 127.
29
Meza Barros, De las obligaciones, N 376.
30
Rodrguez Grez, La obligacin como deber de conducta tpica, pgina 11.
31
No dudamos en que precisamente este carcter tan difuso, y a todas luces tremendamente alejado de
la certeza que debe impregnar al Derecho Civil, ha incentivado a algunos a sealar que dicho requisito
debe estar unido al que el imprevisto afecte a toda una categora general de contratantes. Si muchos se
quejan de algo es porque realmente parece que fue imprevisto, parece ser su razonamiento.
17
Carlos Lpez D.
realmente representado por las partes, puede estar dentro de lo previsto, de

aquellos que constituyen un trastorno grave. De este modo, si bien la
inflacin ejemplo clsico es algo normal e incluso calculable, no cabe
ninguna duda que cae dentro de lo imprevisible si escapa a los clculos ms
pesimistas. Tampoco el caso en que, bajo una inflacin normal, el contrato
termine con una duracin que escapa al clculo prudente, como ser varias
dcadas32.
Pero no obstante ello, debemos considerar como imprevisin aquella tercera
categora que queda entre lo imprevisible que llega hasta el punto de hacer
imposible el cumplimento de la obligacin caso fortuito de aquellas que
suponen un aumento del riesgo aumento normal, pero no perjudicial , y
de aquellos normales y previsibles, aunque tal vez no deseados. Esto segn
ya lo sealamos ms arriba.
3. El acontecimiento debe ser ajeno a la voluntad de las
partes.
Esto implica que no estn las partes en mora 33, y que las partes no hayan
tenido iniciativa en provocar el acontecimiento. Esto se justifica en la medida
que si el caso fortuito, por lo general ajeno a las partes, puede ser provocado
por una de las ellas34, ello tambin puede darse sin duda en la imprevisin
(recordemos ambas se estructuran de modo semejante, aunque en diferente
grado de intensidad), donde precisamente lo deseable es que las partes no
hayan tenido injerencia en el curso de los acontecimientos, pues puede
encubrir una maniobra dolosa.
32
Fue el caso, casi anecdtico, que inform el diario El Mercurio de Santiago del jueves 10 de abril
de 1997: Autoridades de Mosc tienen previsto cancelar el contrato de alquiler de la residencia
destinada al embajador de Estados Unidos en el centro de la capital rusa, informaron medios
periodsticos. Segn un acuerdo a 20 aos firmado con la antigua Unin Sovitica, el alquiler de la
mansin que data del siglo 18 y tiene 12 habitaciones fue fijado en rublos. Desde entonces, el
rublo se ha devaluado en 5.000 por ciento con respecto al dlar, por lo que el pago anual por alquiler es
de menos de 25 dlares por ao. Las autoridades rusas han tratado de renegociar los trminos del
contrato pero Washington insiste en que el acuerdo es vlido.
33
Anteproyecto de ley sobre revisin judicial de los contratos. Csar Parada, Francisco Merino,
Claudia Schmidt y Solange Doyharcabal. Revista Temas de Derecho. Universidad Gabriela Mistral.
Ao V, N 1, 1990, pgina 48.
34
Puede suceder que la una de las partes tenga responsabilidad en el caso fortuito. Es el caso, por
ejemplo, del artculo 2178, N 2, a propsito del comodato.
18
Carlos Lpez D.
4. Debe hacerse considerablemente ms oneroso el
cumplimiento de la obligacin y causar al deudor

un grave dao.
Ciertamente que en todo contrato hay un cierto grado especulativo; la
bsqueda de ganancia, otrora tan repudiada por las legislaciones, hoy se ve
como algo normal y ciertamente lcito, e incluso deseable. Pero cuando este
desequilibrio llega a ser exagerado, excesivo, al punto de provocar una
prdida grave ms all del riesgo normal del contrato, o como dice el Cdigo
italiano, que no cabe en el lea normal del contrato 35, ciertamente se
justifica, junto con los dems requisitos sealados, la procedencia de la
imprevisin.
Nadie discute que dentro de la teora de la imprevisin, el acontecimiento
imprevisible deba afectar al deudor. El problema se configura al momento de
contextualizar este perjuicio como necesario para toda una categora de
contratantes.
5. El acontecimiento debe afectar a toda una categora
de contratantes.
Este requisito indudablemente que no es compartido por todos los autores.
Incluso el Cdigo referencia de nuestros civilistas modernos, como el italiano,
no lo contempla36.
Meza Barros seala que es preciso que el acontecimiento cause una grave
perturbacin en las condiciones generales de la vida econmica, y en el
desarrollo general de los negocios. Por su parte, De la Maza postula, al igual
que Meza Barros, que esta alteracin o perturbacin sea tan extraordinaria y
grave que interfiera en el desarrollo ordinario de los negocios, en las
relaciones econmicas de los individuos, en suma, de la sociedad toda 37.
Cabe desecharla por la misma razn anterior.
Sin embargo, elementales razones de justicia nos llevan a rechazar este
requisito. Es sabido que la naturaleza de las cosas y los infinitos recovecos y
circunstancias que ofrece la vida difcilmente pueden provocar una alteracin
no prevista por las partes.
35
Abeliuk, Las Obligaciones, Tomo II, N 855, tercer requisito.

Abeliuk, Las Obligaciones, Tomo II, N 855, segundo requisito; artculos 1467 y siguientes del
Cdigo Civil italiano (ver anexo).
37
De la Maza, Teora de la imprevisin, pgina 91 y siguientes.
36
19
Carlos Lpez D.
Si se aplicara estrictamente este requisito se daran injusticias Cmo

conciliar entonces este principio como efectivamente ocurri con un caso
concreto en que una empresa de obras sanitarias vio aumentados en forma
desproporcionada sus costos de construccin de un colector por motivo de
una gigantesca masa ptrea que no fue reconocida en su momento? El
requisito que plantean estos autores se entiende cuando se vincula con el
caso fortuito, situacin en la que encaja, absolutamente distinta de la teora
de la imprevisin.
La nica explicacin plausible nos obliga a examinar que el origen de dicho
planteamiento se debe a la influencia de los autores franceses, que
precisamente sostienen dicho aspecto. Pero cmo entenderla en los
propios franceses?. Sin duda que es el resabio del exagerado respeto a la
igualdad intrnseca de las personas que los llevan a negar sistemticamente
la existencia de individuos, situaciones particulares y sus respectivos
estatutos, ya que se contradice abiertamente con sus principios de igualdad
ante la ley que no hace distingo ente las personas y que slo ve ciudadanos;
niega estatutos y slo propugna por la ley general y abstracta, igual para
todos y que ni siquiera requiere de interpretacin. Indudablemente que
plantear este requisito es desconocer las situaciones concretas, lo que
precisamente choca frontalmente con los principios defendidos por los
autores franceses, que hubieran sufrido una grave concesin en sus
principios si hubieran aceptado la posibilidad que el perjuicio slo dijera
relacin con el contratante particular. De otro modo, sera negar el carcter
general de la ley tan profusamente proclamado por los propios franceses 38.
d) Alcance de la teora de la imprevisin.

Cuando se reconoce la enfermedad el siguiente paso es buscar el remedio.
Dentro de lo que nos interesa, lo que se busca es ver si existe: (1) la
posibilidad de los tribunales de modificar las estipulaciones de un contrato,
esto es, la revisin judicial de los mismos para restaurar el equilibrio roto, o
bien (2) obtener su resolucin por dicha excesiva onerosidad sobrevenida,
para adaptarlo a las condiciones nuevas e imprevistas, mediando siempre,
eso s, declaracin jurisdiccional previa.
O sea, en ambos hay intervencin de sede judicial; slo sus alcances varan.
De ambas situaciones plantearemos nuestra postura en su oportunidad.
38
Vase en este punto el clarificador anlisis de Bernardino Bravo Lira en su libro Historia de las
Instituciones Polticas de Chile e Hispanoamrica, pgina 105, Seccin Estado e individuo.
20
Carlos Lpez D.
2. La teora de la imprevisin. Alcance histrico.39

a) Derecho Romano.
El Derecho Romano conoci de esta teora. Para el jurisconsulto Paulo, lo
que interesaba en los contratos era el momento de la conclusin, y para
Africano, exista una clusula tcita segn la cual la obligacin es exigible si
permanecen las mismas situaciones que existan al momento de contratar.
Ciertamente que los romanos, inclinados abiertamente ms a la solucin del
caso concreto que a la formulacin de principios generales, accedieron con
llaneza a aceptar la revisin del contrato cuando sobrevenan dichas
circunstancias, aunque a los ojos actuales la enunciacin de algunos de
stos rayan en la arbitrariedad, pues sostenan que ello quedaba al criterio
particular del contratante40.
De todos modos, las soluciones que plantearon no son muy alejadas de las
actuales41.
b) Edad Media.
Los canonistas de los siglos XII y XIII repitieron los conceptos romanos.
Graciano, desarrolla los conceptos de Cicern y de Sneca, siendo
posteriormente Bartolomeo Di Brescia quien en 1215 reformula estos
conceptos y Santo Toms de Aquino, en su Summa Theologica quien
concluye que es lcito no cumplir lo prometido si al momento del
cumplimiento han cambiado las condiciones de las personas y de los
negocios. El asunto no volvi a recobrar inters para los juristas sino recin
con los postglosadores siendo su principal exponente, Bartolo, quien inicia la
formulacin de la clusula tcita rebus sic se habentibus. Su discpulo
Baldo de Ubaldis, en la segunda mitad del siglo XIV desarrolla el principio en
la frase los contratos de tracto sucesivo se entienden permaneciendo las
39
Seguimos en este punto a Drr Zegers, Notas acerca de la teora de la imprevisin, pgina 254 y
siguientes. Un anlisis ms completo se encuentra en De la Maza, pginas 110 y siguientes.
40
Sneca (De Beneficiis): Yo no habr traicionado mi palabra y no habr cometido infidelidad ()
un solo punto cambiado me deja libre de deliberar de nuevo y de no cumplir mi palabra.
41
Cicern (De Officiis) afirma que cuando los tiempos cambian, tambin cambian las reglas de los
contratos, lo que implica afirmar tcitamente que se requieren que las circunstancias se mantengan, lo
que nos acerca a la opinin de Larenz; por su parte, otros romanistas afirman que se debe fundamentar
en la buena fe la bonna fide , lo que rememora lo sealado entre nosotros, por Lpez Santa
Mara y Drr Zegers.
21
Carlos Lpez D.
cosas en el mismo estado, mientras se argumenta que en todos los

contratos debe entenderse implcita esta clusula.
La doctrina y la jurisprudencia italianas del siglo XVII precisaron y
perfeccionaron los principios bsicos de esta doctrina y que se resumen en
dos conceptos: (1) por su naturaleza, esta doctrina slo puede tener
aplicacin en los contratos a plazo o de prestaciones sucesivas, y (2) debe
limitarse a aquellos casos en que la ejecucin literal suponga un perjuicio
constitutivo de una flagrante injusticia. Sin embargo, curiosamente fueron los
cdigos alemanes los que primeros incorporaron estos principios en su
legislacin positiva, tales como el Cdigo Bvaro 42 (1756), el de Prusia
(1794), y el Austraco (1812).
Sin embargo, el escaso auge del argumento de la buena fe como elemento
que favoreciera la revisin del contrato se estrell con el carcter
notoriamente formalista del contrato medieval 43, en que el voluntarismo y
dentro del cual va incluida la buena fe no haba alcanzado el desarrollo
que alcanzara en los siglos siguientes44.
c) Tiempos Modernos.
1. Escuela francesa.
La evolucin posterior mostr, a finales del siglo XVIII y principios del siglo
XIX la teora de la clusula rebus sic stantibus cay en desprestigio en su
aplicacin en el derecho privado a medida que iba imponindose el
racionalismo positivista, sin perjuicio de su desarrollo en materia de Derecho
Internacional, donde gracias a Grocio y Puffendorf, exponentes del derecho
42
Su redaccin es casi pedaggica: Puesto que todos los vnculos encierran tcitamente la clusula
rebus sic stantibus, se invalidan tambin por la variacin de la cosa deducida en obligacin si
concurren los siguientes requisitos: 1 cambio que no provenga de la mora, ni de hecho o culpa del
deudor; 2 que no fuese fcil de prever; 3 que sea de tal naturaleza que si el deudor la hubiera
conocido antes, segn la opinin desinteresada y honesta de una persona inteligente, no habra
consentido en obligarse. Luis Rezzonico, La Fuerza Obligatoria del Contrato, citado por Drr
Zegers, Notas acerca de la teora de la imprevisin, pgina 255.
43
Cuando se haca una promesa observando una determinada forma o recibiendo a cambio una
determinada cosa, ya no era posible despus sustraerse a la responsabilidad que de ella derivaba,
alegando que tal promesa se haba hecho presuponiendo ciertos hechos o situaciones presentes pasados
o por venir, o bien presuponiendo ciertas cualidades en la cosa recibida a cambio. Gino Gorla. El
contrato, pgina 47, Barcelona, 1959. Tomo I.
44
Al contrario de lo que tradicionalmente se cree, el voluntarismo tuvo escaso desarrollo en la Edad
Media. Vase la seccin El contrato en la Edad Media; Los contratos, Lpez Santa Mara, N 12,
pginas 38 y siguientes.
22
Carlos Lpez D.
natural racionalista, tal principio tuvo tal desarrollo que actualmente tales
principios son universalmente aceptados 45. Pero el desprestigio en el mbito
privado tuvo su causa en el excesivo uso y extensin que la jurisprudencia
hizo de esta teora afectando la estabilidad de los contratos y el hecho de no
haberse desarrollado un fundamento jurdico slido ms all de la ficcin de
presumir que en todo contrato iba implcita la clusula rebus sic stantibus,
antecedente sin duda que hizo que a los autores franceses, tan impregnados
de los principios de la Revolucin Francesa y la pretensin de los positivistas
de que todo estaba previsto en la ley, unido al individualismo, influyera en
que autores tales como Domat y Pothier no se preocuparan de esta teora y
por consiguiente influyeran en que no se adoptara como tal en el Cdigo Civil
francs y se olvidara en los cdigos civiles italiano, espaol, chileno y, en
general, en toda la codificacin del siglo pasado.
La gran crtica justificada, con estos antecedentes que le hicieron los
franceses a la teora de la imprevisin radicaba en que arrancaba sus fundamentos en principios vagos de justicia y equidad, lo que, unido a la
extraordinaria estabilidad y progreso econmico que vivi Europa durante
parte importante del siglo XIX, redujo el tema casi como un ejercicio
doctrinal46.
Es as como los autores clsicos, tales como Planiol y Ripert, muestran
reticencias a la teora de la imprevisin, expresando que es tan injusto e
inmoral aprovecharse de las circunstancias futuras e imprevisibles en el
momento del contrato, como de las contemporneas ignoradas por el otro
contratante47, al punto que el segundo prcticamente rechaza acoger la
imprevisin como una teora aplicable en el derecho y prefiere que la
cuestin derechamente se resuelva por razones de moral y equidad 48, ya que
si el acreedor ejerciera sus derechos con excesivo rigor, ello constituira
precisamente una injusticia, aunque en verdad, el motivo del rechazo de
Ripert obedece precisamente al desarrollo del tema a la poca en que
escribi sus obras, aunque acepta la influencia en el contrato del riesgo
imprevisible con fundamento en la moral49.
Otros autores siguen la misma lnea: algunos aceptan la teora con base en
el cumplimiento de buena fe y en la irresponsabilidad del deudor que acta
45
Posteriormente sera Erich Kaufmann quien, tomando los anlisis posteriores de la denominada
base del negocio jurdico, desarroll esta teora para el derecho internacional.
46
Vase por ejemplo el tratamiento que le brinda al tema Claro Solar.
47
Trait Practique de Droit Civil, pg. 394. Citado por Drr, Notas acerca de la teora de la
imprevisin, pgina 259.
48
La Rgle Morale dans l'obligation civil. Citado por Drr, Notas acerca de la teora de la
imprevisin, pgina 259.
49
Drr, Notas acerca de la teora de la imprevisin, pgina 259.
23
Carlos Lpez D.
sin culpa50, en razn de la funcin econmica de todo contrato y con base en

la justicia51, o en la representacin de las circunstancias que, si se hubieren
previsto, habran movido a las partes a no contratar 52.
La doctrina, sin embargo, no ha corrido parejas con los tribunales. La Corte
de Casacin Francesa ha sido permanentemente contraria a la teora de la
imprevisin, desde que resolvi, en 1876, el citado caso del Canal Capronne,
al punto que se ha tenido que regular por leyes especiales aquellas
situaciones globales de contratos afectados por hechos graves e imprevistos
como la Primera Guerra Mundial, la crisis mundial del ao 1930 y otras. As,
se consagr esta teora en la denominada Ley Faillot, de 1 de enero de
1918, para corregir las graves consecuencias de la Primera Guerra Mundial.
Por su parte, el Consejo de Estado, en su calidad de tribunal superior en lo
contencioso administrativo, ha aceptado reiteradamente la teora de la
imprevisin53.
2. Escuela germana.
Sin embargo, es en la segunda mitad del siglo XIX cuando empiezan los
juristas partiendo por los alemanes
a replantearse la teora de la
imprevisin, bajo la luz de la crtica situacin que dejaba el aplicar el impracticable ideal positivista, ante una realidad que sobrepasaba fcilmente
los textos. Ya Ihering, indicaba que los cdigos no podan contener, por
casusticos que fueran, la solucin para todas situaciones que la vida
plantea. Por ello, junto a los cdigos, elemento esttico, deba contemplarse
un elemento dinmico que facilitara la evolucin jurdica 54.
Windscheid elabor, en 1850, la denominada teora de la presuposicin
apartndose de los alcances de la clusula rebus sic stantibus, y
fundndose en interpretacin de la voluntad tcita de los contratantes,
entendiendo por tal una limitacin de la voluntad, exteriorizada en el
50
Aubry y Rau. Trait de Droit Civil, Tomo IV, prrafo 308. Citado por Drr, pgina 259.
Demogne y Bonnecase.
52
Larombire, Bruzin, Serbesco, Fyot, Magnan de Bornier, Wahl, Louveau, Lebon y Gueulette.
Citados por Lorenzo de la Maza, La teora de la imprevisin, pgina 64.
53
El caso conocido como el affaire Burdeos, de 1916, es el ms simblico y emblemtico de ellos.
En l se revis un contrato que haba sido afectado extraordinariamente por el alza del precio del
carbn de 28,4 francos la tonelada en 1870 hasta 117 francos en 1916. El Consejo de Estado resolvi
que tal alza sobrepasaba todo lo previsible, excediendo todo lo que las partes haban podido tener en
cuenta al contratar.
54
Ntese que este mismo mvil fue el que incentiv a modificar las estticas reglas de la interpretacin
jurdica, propias de la escuela del mtodo lgico tradicional, por otras ms modernas. No fue fruto de
digresiones jurdicas, sino de la necesidad.
51
24
Carlos Lpez D.
supuesto de hecho de la declaracin negocial, de tal naturaleza que la

voluntad negocial tenga validez slo para el caso que el declarante considera
cierto de que exista, aparezca o persista una determinada circunstancia 55.
El perfeccionamiento posterior de la teora de la presuposicin se plante en
las primeras dcadas de este siglo con Oertmann y Kaufmann con la
denominada base del negocio jurdico y que consiste, segn el primero, en
la representacin mental de una de las partes en el momento de la
conclusin del negocio jurdico, conocida en su totalidad y no rechazada por
la otra parte, o la comn representacin de las diversas partes sobre la
existencia o aparicin de ciertas circunstancias en las que se basa la
voluntad negocial56, de manera que la desaparicin posterior de estas
circunstancias dan derecho a resolver el contrato, postura que fue aceptada
por los tribunales alemanes. Sin embargo, la crtica posterior 57 precis que la
base del negocio no est constituida por las representaciones de las partes,
sino que por las circunstancias objetivas necesarias para que el contrato
pueda alcanzar su finalidad, y que es determinada expresa o tcitamente por
las partes y puesta de relieve en el mismo por la conducta de aquellas
conforme al contrato.
Aparece aqu quien desarrolla in extenso la teora de la base del negocio
jurdico: Karl Larenz (Base del Negocio Jurdico y Cumplimiento del
Contrato, ya citado, 1951) quien observando que la jurisprudencia alemana,
resolviendo los casos de imprevisin que se le presentaban con base,
fundamentalmente, en el concepto de buena fe y equidad, busca criterios
ms objetivos y de validez general, en los cuales se exprese este
ordenamiento y se esboce la decisin acertada. La renuncia a estas
directrices obligatorias y el que se sentencie slo conforme a la equidad
pueden, por tanto, considerarse en el desarrollo normal de la jurisprudencia
slo como ltima ratio o como solucin extrema de una situacin que de
Otro modo no podra resolverse. Antes de proceder as habra que examinar
si no podran obtenerse para casos determinados, tpicos por su frecuente
repeticin, ciertos principios en qu basar la decisin, los cuales procederan,
ya que no de la ley ni de sentencias previas, de la naturaleza de las cosas y
de una observacin crtica y comparativa de la jurisprudencia de un amplio
perodo y de diversos ordenamientos jurdicos. Preparar el terreno para ello y
ayudar a la jurisprudencia a hacerlo es tanto un derecho como un deber de la
55
Karl Larenz, Base del Negocio Jurdico y Cumplimiento del Contrato, Revista de Derecho
Privado, Madrid, 1956, pgina 21. En Chile, Lorenzo de la Maza, La Teora de la Imprevisin,
(Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo 30, pginas. 73 y siguientes), resume la teora de la
presuposicin como toda expectativa o creencia sin la cual el que emite una declaracin no la habra
emitido.
56
Larenz, Base del Negocio Jurdico y Cumplimiento del Contrato, pgina 7.
57
Kruckmann, citado por Karl Larenz, Base del Negocio Jurdico y Cumplimiento del Contrato,
Revista de Derecho Privado, Madrid, 1956, pginas 30 y 31.
25
Carlos Lpez D.
Ciencia del Derecho, la cual se destruira a s misma s renunciare a su

tarea58.
Larenz distingue en todo negocio jurdico su base subjetiva y su base
objetiva.
Base subjetiva del negocio es una representacin mental o esperanza
de ambos contratantes por la que ambos se han dejado guiar al concluir
el contrato. No es suficiente que la representacin o esperanza haya
determinado de modo decisivo la voluntad de una de las partes, aunque
la otra parte hubiere tenido noticia de ello 59.
Base objetiva del negocio es el conjunto de circunstancias y estado
general de cosas cuya existencia o subsistencia es objetivamente
necesaria para que el contrato, segn el significado de las intenciones de
ambos contratantes, pueda subsistir como regulacin dotada de
sentido60.
Ahora bien, la transformacin de las circunstancias puede dar lugar a la
desaparicin de la base del negocio en caso de que:
a) Ambas partes hubieren celebrado el negocio precisamente en atencin a
determinadas circunstancias cuya aparicin o persistencia era
positivamente esperada por ellas (base del negocio subjetiva) 61.
b) La subsistencia de estas circunstancias es necesaria objetivamente para
que el contrato pueda existir como regulacin dotada de sentido, que
faltar en dos casos:
1. Cuando la relacin de equivalencia entre las prestaciones propuestas en el contrato se ha destruido en tal medida que no puede
hablarse racionalmente de contrato oneroso conmutativo;
2. Cuando la comn finalidad objetiva del contrato, expresada en su
contenido, haya resultado definitivamente inalcanzable, aun
cuando la prestacin del deudor sea todava posible 62.
58
Privado, Madrid, 1956, pgina 4.
59
Base del Negocio Jurdico y Cumplimiento del Contrato, Revista de Derecho Privado, Madrid,
1956, pg. 224.
60
Base del Negocio Jurdico y Cumplimiento del Contrato, Revista de Derecho Privado, Madrid,
1956, pginas 224 y 225.
61
Ello se plante, por ejemplo, en el caso conocido como de la diligencia, sucedido en Francia en
1842. Se celebr un contrato de transporte por diligencia entre Pars y Run con una duracin de dos
aos. Transcurrido un ao de vigencia del contrato, se construy la lnea frrea entre ambas ciudades,
lo que hizo que careciera de sentido el transporte por diligencia. Citado por Drr, Notas acerca de la
teora de la imprevisin, pgina 258.
26
Carlos Lpez D.
Desaparecida la base del negocio subjetiva u objetiva, hay lugar a la

resolucin del contrato.
Sin embargo, reiterados fallos y la doctrina, criticando las ideas de Oertmann
y Larenz, todava se sustentan en la buena fe como el argumento que
permitira al deudor excepcionarse en estos casos 63.
d) Tiempos contemporneos.
Es indiscutible que el auge del examen por la doctrina y en ocasiones su
consagracin legislativa tuvieron un fuerte y obligado incentivo en los
conflictos econmicos que arrastr consigo la Segunda Guerra Mundial. Es
el caso del Cdigo italiano de 1942 (artculos 1467, 1468 y 1469), Cdigo
polaco de 1935 (art. 269), Cdigo portugus de 1967 (artculo 437), Cdigo
noruego (reglas 36 a 38), Cdigo de Turqua de 1926 (art. 21) y Anteproyecto
del Cdigo brasileo (artculos 472, 473 y 474). 64
1. Legislacin europea.
a) Legislacin italiana.
En la pennsula se acepta la teora de la imprevisin, empezando el
movimiento que culmin con su consagracin legislativa en el Cdigo Civil de
1942 con una amplia base jurisprudencial y una numerosa doctrina que se
remonta al siglo pasado65, ya con cierta sistematizacin desde 1898
(Coviello). Hay que destacar que ente los peninsulares han preferido
62
Ello sucedera, por ejemplo, en el caso del Canal Capronne, un canal construido por el ingeniero
Capronne en el siglo XVII y a raz de la cual se suscribi un contrato entre los constructores y
propietarios del canal y sus usuarios que estableci un pago fijo en francos franceses a regir durante
los 160 aos que se estipul como de vigencia del contrato. El contrato se transform en ruinoso para
quienes deban incurrir en gastos de manutencin que haban aumentado en trminos impresionantes y
que deban ser financiados por los pagos de los usuarios cada da ms desvalorizados. Esta situacin se
agrav despus de la guerra franco-prusiana y se demand de imprevisin. La Corte de Aix acogi la
demanda en sentencia de 1874, pero la Corte de Casacin, en 1876, anul la sentencia por infraccin al
principio "pacta sunt servanda". Tambin sera el caso del contrato de confeccin de las puertas para
una iglesia que, despus de celebrado el contrato y antes de ejecutarse el trabajo, se incendia. Ejemplos
citados por Drr, Notas acerca de la teora de la imprevisin, pgina 258.
63
Andreas Von Tuhr, Ludwig Enneccesus, Bosch. Citados por Drr, Notas acerca de la teora de la
imprevisin, pginas 258 y 259.
64
Teora de la imprevisin. Lily Flah y Miriam Smayevsky. Ediciones Depalma, Buenos Aires,
Argentina. 1989. Pgina 7 y 8.
27
Carlos Lpez D.
histricamente la teora de la presuposicin de Windscheid, postura que vari

a la luz del criterio fascista que hizo predominar los intereses generales de la
sociedad por sobre los individuales en la medida que su carcter destructor y
egosta de stos afecte a aqullos. Pese a estas posturas, an aceptadas, la
imprevisin, as regulada en el Cdigo Civil, ha adquirido el perfil de una
institucin objetiva y normativada, considerndose en la actualidad que se
basa en la teora de la causa66.
b) Legislacin inglesa.
En Inglaterra, hasta mediados del siglo XIX, el deudor responda, incluso de

la fuerza mayor o caso fortuito, haciendo excepcin slo el derecho martimo,
ya que el capitn de una nave no responda de los Acts of God (actos de
Dios) y los actos de los enemigos del Rey. Esta situacin cambi con el fallo
del caso Taylor vs. Caldwell, de 1863, en que se exoner del pago de la renta
de arrendamiento al demandado por haberse incendiado el teatro objeto del
contrato, antes de su aprovechamiento por el arrendatario. Posteriormente,
se resolvi otro caso que tuvo como antecedente el fallo sealado y que
form parte de un conjunto de casos parecidos conocidos corno Casos de la
Coronacin. A la muerte de la Reina Victoria, en 1901, hubo gran inters en
presenciar el desfile de la coronacin, ya que los 64 anos de reinado haban
significado para muchas generaciones de ingleses no conocer tal ceremonia.
Con tal motivo, un seor Henry arrend a un seor KreIl una casa que estaba
en una calle donde pasara el desfile de la coronacin, quien, a su vez, haba
subarrendado balcones y ventanas. El futuro rey enferm y el desfile no se
realiz. La Corte rechaz la demanda basada en que el precedente Taylor vs.
Caldwell no slo deba aplicarse en el caso de destruccin de la cosa objeto
del contrato, sino, tambin, cuando hubiere desaparecido sin responsabilidad
para el deudor la substancia del contrato no necesariamente buscada en el
texto del contrato, sino tambin en las circunstancias adyacentes conocidas
por las partes. Si las partes haban partido de la base de la existencia de un
determinado estado de cosas, y ste se modificaba sin responsabilidad,
haba lugar a excepcionarse de cumplir67.
65
Tenemos a Coviello, Chiron, Dus, Manara, Ricca-Barberis, Giovene, Giorgi, Alsina, entre otros.
Vase, adems, el anexo N 4, que contiene el texto del Cdigo Civil italiano.
66
Un anlisis detallado de esta legislacin, en la medida que sirve para la elaboracin del proyecto
respectivo que proponen, lo encontramos en el Anteproyecto de ley sobre revisin judicial de los
contratos. Csar Parada, Francisco Merino, Claudia Schmidt y Solange Doyharcabal. Revista Temas de
Derecho. Universidad Gabriela Mistral. Ao V, N 1, 1990. Pginas 22 y siguientes.
67
Privado, Madrid, 1956, pginas 116 y siguientes. Citado por Drr, Notas acerca de la teora de la
imprevisin, pgina 262. Vase tambin que favoreci a esto la particular fisonoma jurdica del
contrato anglosajn, distinto del europeo continental (vase en este ltimo aspecto el captulo
Desarrollo y tutela del contrato en Inglaterra, en el libro Los Contratos, Lpez Santa Mara, N 14 y
28
Carlos Lpez D.
c) Legislacin espaola.
Espaa se encuentra en una situacin similar a Italia, en la medida que su
doctrina y jurisprudencia han aceptado ampliamente la teora de la
imprevisin. Y ello curiosamente, al menos para nosotros, pese a regirse por
un artculo semejante al 1545 del Cdigo Civil chileno, que es la norma que
se considera como el principal obstculo para aplicar en Chile esta teora 68.
Numerosos autores dan fe de la procedencia de la revisin de los contratos,
aunque difieren en cuanto a los fundamentos. As, algunos se fundan en la
buena fe y la equidad69, la base del negocio jurdico 70 esto es, desarrollo de
la teora de Larenz , carcter extracontractual71 e incluso el arbitrio judicial72.
Pero, por su parte, el Tribunal Supremo espaol ha emitido diversas
sentencias en que se ha basado en la clusula Rebus Sic Stantibus en
relacin con los contratos, sin perjuicio de recomendar gran cautela en el uso
de la misma a fin de no afectar la estabilidad del trfico jurdico 73.
2. Legislacin americana.
a) Legislacin argentina74.
siguientes).
68
Dice el artculo 1091 del Cdigo Civil espaol que Las obligaciones que nacen de los contratos
tienen fuerza de ley entre las partes contratantes y deben cumplirse al tenor de las mismas. En suma,
una demostracin que el derecho se hace a fuerza de imaginacin y falta de apego estricto a los textos
legales.
69
Castrillo: La Guerra y los Contratos", Revista de Derecho Privado Madrid, 1940, pginas 79 y
siguientes; tambin Badenes, denominndola solidaridad social y apoyndose tambin en la relatividad
de los derechos y la reciprocidad de las prestaciones en los contratos bilaterales.
70
Diez Picazo y Antonio Gulln.
71
Duhalde "La Relatividad Contractual y la Clusula Rebus Sic Stantibus", Revista de Temas Varios de
Derecho Pblico y Privado. Barcelona, 1943. Pgina 25 y siguientes.
72
Puig Brutau Doctrina General del contrato. 1954. Pginas 365 y siguientes.
73
Sentencias de 4 de junio de 1902, 25 de marzo de 1913, 12 de enero de 1923, 18 de marzo de 1929,
14 de diciembre de 1940, 17 de mayo de 1941, 13 de junio de 1944, 5 de junio de 1945, 9 de
noviembre de 1949, 11 de junio de 1951, 24 de septiembre de 1953 y 21 de abril de 1954. Citadas por
Puig Brutau, Doctrina General del contrato. 1954, pginas 353 y siguientes. Un interesante fallo que,
aunque no corresponde a la poca histrica (pues data del ao 1600), demuestra que el tema ya haba
sido tratado en las instancias judiciales. Ver La teora de la imprevisin, Carmen Sanhueza Dueas y
Leyla Luz Daz. Memoria de prueba. 1984, pgina 50.
74
Un anlisis ms detallado de la situacin argentina se puede encontrar en Teora de la imprevisin,
de Lily Flah y Miriam Smayevsky, pginas 9 y siguientes, y Anteproyecto de ley sobre revisin
judicial de los contratos. Csar Parada, Francisco Merino, Claudia Schmidt y Solange Doyharcabal.
29
Carlos Lpez D.
Argentina es indiscutiblemente el pas donde ms se ha desarrollado la

teora de la imprevisin llegando, incluso, a su consagracin legislativa en la
Ley 17.711, de 1968, que modific el artculo 1198 del Cdigo Civil.
La doctrina de la imprevisin cuenta con muchos sostenedores en el mbito
doctrinario argentino75, al punto que el Congreso de Derecho Civil celebrado
en Crdoba en el mes de octubre de 1961 aprob por abrumadora mayora
la recomendacin de incorporar al Cdigo Civil un artculo que consagrar la
teora de la imprevisin, basndose, adems, en la generosa acogida que ha
tenido esta teora en los tribunales76.
La Ley 17.711 modific el artculo 1198 del Cdigo Civil, que incluso ha
servido de modelo para los proyectos de ley que se han elaborado en Chile 77.
b) Legislacin peruana y brasilea.
En Brasil la teora de la imprevisin no tiene respaldo legal, aunque la
doctrina ha hecho un esfuerzo tendiente a obtener su reconocimiento, hasta
el punto de incorporarlo en el proyecto de modificacin del Cdigo Civil. El
jurista Jorge Americano en su trabajo A Clusula Rebus Sic Stantibus
(Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad de Sao Paulo, Volumen
XXIX, pginas 345 y siguientes), expone sobre el grado de desarrollo de esta
doctrina en Brasil. Por su parte, en el Per, la teora de la imprevisin est
reconocida en su Cdigo Civil 78 extendindose no slo a los contratos de
ejecucin continuada, peridica o diferida, sino que tambin, conforme al
artculo 1441 a los contratos de ejecucin inmediata cuando la prestacin a
cargo de una de las partes ha sido diferida por causa no imputable a ella e
incluso a los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produce
Revista Temas de Derecho. Universidad Gabriela Mistral. Ao V, N 1, 1990, pgina 25 y siguientes.
75
En Chile tenemos ya desde la dcada del 30 la memoria de prueba La Teora de la imprevisin en el
derecho universal comparado, en el argentino y en el nuevo proyecto de Cdigo Civil argentino, de
Eugenio Osvaldo Cardini. (1937). Por su parte, en Argentina misma tenemos Tratado de las
Obligaciones, de Luis Mara Boffi Boggero, La Teora de la Imprevisin en los Contratos y en el
Derecho en General, de Adelqui Carlomagno, y el ms reciente Teora de la imprevisin, de Lily
Flah y Miriam Smayevsky, de 1989.
76
Con posterioridad a la reforma legal, ms de 400 fallos se han dictado por tribunales argentinos,
hasta 1980, referidos a la teora de la imprevisin.
77
Vase el apartado sobre la legislacin argentina en este tema en el Anteproyecto de ley sobre
revisin judicial de los contratos. Csar Parada, Francisco Merino, Claudia Schmidt y Solange
Doyharcabal. Revista Temas de Derecho. Universidad Gabriela Mistral. Ao V, N 1, 1990, pgina 25
y siguientes. El texto del articulado est en el anexo N 5.
78
El Cdigo Civil peruano es de julio de 1984. Por su parte, para conocer el gnesis del tema en el pas
vecino, vase la obra de Carlos M. Ledgard, "La Teora de la Imprevisin en el Derecho
Contemporneo y en el Cdigo Civil de 1936", de la Revista de Derecho de la Facultad de Ciencias
Jurdicas y Sociales, Universidad de San Marcos de Lima, 1944.
30
Carlos Lpez D.
por causas extraas al riesgo propio del contrato. Tratndose de contratos

unilaterales, el nico obligado podr solicitar la reduccin de la prestacin a
fin de que cese la excesiva onerosidad79.
e) Soluciones planteadas en Chile.
En Chile, el tema de la teora de la imprevisin ha sido poco tratado por
nuestros juristas. Tampoco conocemos algn fallo de los tribunales del Poder
Judicial que se hayan pronunciado en favor o en contra de la teora de la
imprevisin, lo que aleja las posibilidades de anlisis del tema.
Respecto a los autores, pasaremos a tratarlo a continuacin.
1. Autores que se han preocupado en Chile del tema.
Los primeros atisbos de preocupacin seria por tema los encontramos a
principios del presente siglo, sea desde textos especficamente destinados a
ello o dentro del contexto de trabajos de mayor envergadura 80.
1. En 1933 Lorenzo de la Maza Rivadeneira elabor su memoria de prueba
titulada Teora de la imprevisin, y que fue publicada en la Revista de
Derecho y Jurisprudencia. Tomo XXX, de ese mismo ao.
2. En 1938 Luis Claro Solar trat del tema en sus Explicaciones de Derecho
Civil Chileno y Comparado.
3. En 1954 Fernando Fueyo Laneri escribi el artculo Algo sobre la teora
de la imprevisin y que se public en la Revista de Derecho y
Jurisprudencia, Tomo 51, primera parte.
4. En 1954 Jorge Ivn Hbner present su trabajo Inflacin, imprevisin y
justicia conmutativa en el Primer Congreso Nacional de Abogados
Chilenos, realizado en octubre de ese ao. Su texto fue publicado al
ao siguiente.
5. En 1955 Ramn Meza Barros trat el tema en su Manual de Derecho
Civil. De las fuentes de las obligaciones.
6. En 1961 Alvaro Puelma Accorsi trat el tema en su memoria de prueba
La clusula de estabilizacin en el Cdigo Civil chileno.
7. En 1962 Sergio Baltra M. escribi su tesis titulada De la resolucin de los
contratos por excesiva onerosidad.
79
Parada, Fundamentos de la teora de la imprevisin, pgina 13.

Nota: pasaremos revista de los trabajos que se refieren a la teora de la imprevisin de autores
chilenos, publicados en Chile, y que se refieren al tema en el aspecto civil, descartndolo de otras
reas.
80
31
Carlos Lpez D.
8. En 1970 Ren Abeliuk M. trat el tema en su obra Las Obligaciones.

9. En 1980 Fernando Rozas. Tiene un trabajo sobre la buena fe, indito.
10. En 1984 tenemos la memoria de prueba La teora de la imprevisin de
Carmen Sanhueza Dueas y Leyla Luz Daz.
11. En 1985 Juan Carlos Drr Zegers public Notas acerca de la teora de la
imprevisin en la Revista Chilena de Derecho, Pontificia Universidad
Catlica de Chile. Volumen 12, N 2, mayoagosto 1985.
12. En 1986 Jorge Lpez Santa Mara en su libro Los contratos. Parte
general, trat el tema.
13. En 1990 se public un Anteproyecto de ley sobre revisin judicial de los
contratos a cargo de Csar Parada, Francisco Merino, Claudia Schmidt
y Solange Doyharabal. Revista Temas de Derecho. Universidad
Gabriela Mistral. Ao V, N 1.
14. En 1992 Pablo Rodrguez Grez public el libro La obligacin como deber
de conducta tpica. La teora de la imprevisin en Chile.
15. En 1994 se efectu un seminario a cargo del Colegio de Abogados de
Chile, y del que se public en Noviembre de ese ao Fundamentos de
la teora de la imprevisin, cuyo autor es Csar Parada Guzmn.
2. Soluciones planteadas por los autores y sus variantes.

Ya con un bosquejo de los autores y sus obras, podemos revisar brevemente
las soluciones y sus diferentes matices que han experimentado y que
podemos resumir en las siguientes posturas:
a) Los que postulan que la solucin est reconocida, ms o menos
indirectamente, en nuestra legislacin.
b) Los que postulan que la solucin no est reconocida en nuestra
legislacin.
A su vez, cada postura admite diversas variantes:
a) Los autores que postulan que la solucin est reconocida, ms o
menos indirectamente, en nuestra legislacin.
Esto es, los que plantean no ser necesario dictar una legislacin
especial, reconociendo al respecto que la solucin basta hallarla:
1.
81
Dentro del sistema del Cdigo Civil.81
Las cuatro variantes fueron planteadas por Drr Zegers.
32
Carlos Lpez D.
a) Los que se basan en la teora de la causa. Drr Zegers. Sostienen que la

ruptura de la equivalencia de las prestaciones implicara justamente la
prdida de la causa del respectivo contrato, prdida que acarreara su
nulidad.
b) Los que se basan en la naturaleza del contrato bilateral oneroso y
conmutativo que implica la equivalencia de las prestaciones recprocas.
Drr Zegers. La esencia de esta categora contractual estara en que
cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira
como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez.
Perdida esta equivalencia, se pasara a llevar uno de los elementos de la
esencia propios de todo contrato, sealados en el artculo 1444, de
manera que el contrato no producira efecto alguno, o bien degenerara
en otro distinto.
c) Los que se basan en el principio de la buena fe. Drr Zegers, Lpez
Santa Mara. Habra mala fe por parte del contratante que exigiera el
cumplimiento de la obligacin a su deudor que se ha visto afectado de
imprevisin, con infraccin por ende al artculo 1546.
d) Los que se basan en la integracin por equidad. Drr Zegers, Rivas
Guzmn82. La imprevisin implica una falta de ley, que debe ser integrada
por los principios de la equidad contractual.
e) Los que consideran la obligacin como un deber de conducta tpica.
Rodrguez Grez. La obligacin, ms que un dar, hacer o no hacer, se
estructura como un deber de conducta (una tipicidad), en el cual al
deudor no se le puede exigir ms que aquella diligencia o cuidado propia
de la obligacin que asume, configurndose una infraccin si se le exige
ms, como en el caso de sobrevenir imprevisin 83.
2. dentro de los principios generales de derecho.

a) Los que se basan en la clusula rebus sic stantibus. Al momento de
contratar, se presume la existencia de una clusula en cuya virtud se
entiende existente el vnculo contractual mientras subsistan las
condiciones imperantes y que se tuvieron presentes en ese instante.
Tiene gran aplicacin en el derecho internacional.
b) Los que se basan en el concepto del abuso del derecho. El Derecho no
amparara, en ningn caso, que se busque el cumplimiento de una
obligacin excesivamente gravosa para el deudor, ya que ampara
82
Ramn Rivas Guzmn: Teora de la excesiva onerosidad sobreviniente e imprevisible. Memoria de

prueba, Universidad de Chile, Santiago, sin fecha.
83
La obligacin como deber de conducta tpica (La teora de la imprevisin en Chile). Un resumen
de su postura se encuentra en Fundamentos de la teora de la imprevisin, Csar Parada G., pgina 17
y siguientes.
33
Carlos Lpez D.
solamente los intereses legtimos, y en ningn caso el abuso ni la

explotacin.
b) Los autores que postulan que la solucin no est reconocida en
nuestra legislacin.
1. Los que proponen modificaciones legales.
Los que son partidarios de legislar sobre la materia, proponiendo una
reforma legal al respecto, en un sentido amplio. Meza Barros 84, De la
Maza85, Parada, Merino, Schmidt y Doyharabal 86, Sergio Baltra87, Puelma
Accorsi88, Hbner89. Sostienen que el Cdigo Civil no reconoce la teora
de la imprevisin, y que, los tribunales, por su parte, no han hecho nada a
favor de ello.
b) Los que sostienen ser partidarios de una reforma legal, pero no de
carcter general, sino que para ciertos casos especficos y concretos
dictando leyes especiales para esos acontecimientos. En este lado ms
que autores (entre los que se cuenta a Abeliuk 90) ha sido la prctica
legislativa la que lo ha demostrado.
a)
2. Los que proponen soluciones privadas.

La prctica contractual ha sido la artfice de esto, y ms que nada en materia
de contratacin internacional.
a) Los que plantean que sean las mismas partes las que solucionen el
problema planteado por la excesiva onerosidad sobreviniente.
b) Los que sealan que son las partes contratantes las responsables de
pactar las clusulas que permitan la solucin del problema con
anterioridad a su evento.
c) Los que plantean que sean las partes que solucionen el problema con
posterioridad a su planteamiento.
84
Meza Barros, Las Obligaciones, N 380.

Lorenzo de la Maza R. Teora de la imprevisin. Revista de Derecho y Jurisprudencia. Tomo
XXX. 1 parte. 1933. Pgina 152.
86
Ao V, N 1, 1990. Pgina 47.
87
Sergio Baltra M., De la resolucin de los contratos por excesiva onerosidad, pgina 77.
88
Alvaro Puelma Accorsi: La clusula de estabilizacin en el Cdigo Civil chileno. 1961, pgina 28 y
siguientes.
89
Jorge Ivn Hbner: Inflacin, imprevisin y justicia conmutativa. 1955. Pginas 123 y siguientes.
90
Abeliuk, ms que adherirse a una aplicacin de la teora de la imprevisin para casos especficos se
muestra cauteloso de una reforma en un sentido amplio. Por eso lo clasificamos dentro de este prrafo.
85
34
Carlos Lpez D.
3. Los que consideran vlida la va jurisprudencial.

En este sentido Fueyo, Rozas, Drr, fallos arbitrales. Esto sea como remedio
ante la ausencia de ley, como incentivo para su posterior consagracin legal,
o bien como la manera ms prudente de aplicarla, evitando el excesivo
florecimiento de causas si se consagrara legalmente.
3. La teora de la imprevisin. Alcance prctico.

a) La postura del legislador.
Dentro de nuestra legislacin se han presentado circunstancias que han
obligado al legislador a dictar una normativa especial, lo cual se plante con
la legislacin dictada con motivo de la crisis econmica del ao 1932,
ocasin en la cual se dictaron los Decretos Leyes nmeros 27 y 48, de
fechas 15 y 20 de junio de 1932, respectivamente. Son leyes que declaran
una moratoria a favor de los comerciantes deudores. Tambin hay legislacin
administrativa, como el caso del Reglamento de los Contratos de Obras
Pblicas, aprobados por Decreto Supremo N 1340, de fecha 8 de octubre de
1965, publicado en el Diario Oficial de fecha 12 de febrero de 1966, en sus
artculos 47 al 53.
Ms actualmente la Ley N 18.239, de 1 de septiembre de 1983 estableci
facilidades de pago a deudores por prstamos habitacionales de las
instituciones de previsin, y formas de repactacin de tales deudas para los
muchos deudores morosos en el pago de Unidades de Fomento por este tipo
de crdito. Una sentencia de la Corte de Apelaciones de 30 de noviembre de
1983 reconoci expresamente que la dictacin de esta ley es una aplicacin
de la teora de la imprevisin91.
Por su parte, para aquellos que consideran que la legislacin positiva general
y permanente tambin lo reconoce, se apoyan en el artculo 2003 del Cdigo
Civil, ubicado en el prrafo 8 del Titulo XXVI del Libro IV, titulado De los
contratos para la confeccin de una obra material y que se refiere a los
contratos de construccin de edificios, celebrados con un empresario, que se
91
La teora de la imprevisin, Carmen Sanhueza Dueas y Leyla Luz Daz. Memoria de prueba. 1984,
pgina 115. El texto ntegro de la ley, as como de otros textos legales extranjeros relativos al tema, se
encuentran en el apndice de este trabajo.
35
Carlos Lpez D.
encarga de toda la obra por un precio nico 92. Sin embargo, la mayora de la
doctrina se inclina por rechazar esta situacin como motivo para entender
que la teora de la imprevisin ha sido recogida por el legislador a causa de
un artculo aislado; ms an, otros ni siquiera la consideran una
consagracin de la teora de la imprevisin. De todos modos, es
comprensible que en razn del contexto histrico que influy en la redaccin
del Cdigo Civil chileno y los europeos que le sirvieron de base, el tema de la
imprevisin haya sido dejado de lado. A nuestro juicio, es una norma
demasiado especfica para establecer toda una teora sobre ella, aunque sin
duda consagra una aplicacin de la teora de la imprevisin.
b) La postura de los tribunales del Poder Judicial.

1. En el extranjero.
En el exterior, la postura de los tribunales ha tenido mayor o menor amplitud
para acoger el tema de la teora de la imprevisin.
En Argentina fue precisamente la jurisprudencia, aparte de la doctrina, uno
de los factores ms decisivos para consagrar la teora de la imprevisin, de
manera que la jurisprudencia tiene hoy en da slo la misin de precisar los
contornos de la institucin93. Algo similar ocurre en Per, donde tambin hay
un respaldo legal desde 1984 94. Por su parte, en Espaa tambin existe una
florida jurisprudencia95. Y ello sin contar los dems pases, en donde por
tener texto expreso damos por descontado el desarrollo que tiene la teora de
la imprevisin.
92
El artculo indica Si circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del suelo, ocasionaren
costos que no pudieron preverse, deber el empresario hacerse autorizar para ellos por el dueo; y si
ste rehusa, podr ocurrir al juez para que decida si ha debido o no preverse el recargo de la obra y fije
el aumento de precio que por esta razn corresponda. Este artculo ha tenido una interpretacin
jurisprudencial amplia, pues considera que debe aplicarse a obras anlogas a la construccin de
edificios, pese a haber quienes consideran lo contrario. Vase sentencia citada por Diez Duarte, en
Estructura Civil y Procesal del Contrato, pgina 201, pie de pgina 284.
93
Una extensa jurisprudencia se expone en el texto Teora de la imprevisinde Lily Flah y Miriam
Smayevsky. Ediciones Depalma, Buenos Aires, Argentina, pginas 125 a 273.
94
Un alcance: en todas las legislaciones la solucin es semejante, esto es, el de la resolucin por
excesiva onerosidad sobreviniente y con la posibilidad de perseverar en el contrato si se ajustan las
prestaciones a una relacin de conmutatividad normal. En Per es a la inversa: primero se procede a la
revisin de las prestaciones y slo en caso que esto no sea posible por la propia naturaleza de la
misma, se recurre a la resolucin del contrato.
95
Vase Juan Carlos Drr Notas acerca de la teora de la imprevisin. Revista Chilena de Derecho,
Pontificia Universidad Catlica de Chile. Volumen 12, N 2, mayoagosto 1985, pginsa 261 y 262.
36
Carlos Lpez D.
Por su parte, la jurisprudencia francesa ha tenido repercusiones en la

doctrina nacional especialmente en lo referente a los alcances de esta teora
en la actividad administrativa, en razn de la fuerte influencia que tuvo este
pas en la consolidacin de los principios de administracin chilenos.
2. En Chile.
Han sido reacios a aceptar la teora de la imprevisin.
En una sentencia de 1925 96, sienta la siguiente doctrina: Los tribunales
carecen de facultad para derogar o dejar sin cumplimiento la ley del contrato,
ya sea por razn de equidad, o bien de costumbre o reglamentos
administrativos97. Aunque el caso no trat precisamente sobre la imprevisin,
sus repercusiones han sido tan fuertes al sentar una doctrina tan clara en
ese punto que casi no hay autor que trate el tema que no la recuerde y
reconozca, en forma ms o menos explcita, que con tan categrico
precedente se ve difcil reconocer una sentencia favorable en el tema que
nos interesa. As es como es notoria la ausencia de jurisprudencia que se
pronuncie directamente sobre el tema de la teora de la imprevisin,
motivado sin duda por el eventual rechazo por nuestros tribunales, ms an
si la Corte Suprema ha aplicado uniformemente el principio que el contrato
es una ley para las partes, en sus mltiples fallos que cubren los diversos
alcances que abarca el respeto a lo pactado 98.
Con ocasin de la crisis econmica de 1981 es conocido que muchos
deudores que contrajeron sus deudas en dlares las vieron aumentadas
cuando sobrevino la estrepitosa alza de dicha moneda. El rechazo a una
revisin era el claro sentido de nuestros textos legales, en donde el
cumplimiento al tenor de la obligacin no slo lo consagr en su momento el
ya derogado artculo 2199 del Cdigo Civil si se ha prestado dinero, slo
se debe la suma numrica enunciada en el contrato , y lo siguieron en la
misma lnea el artculo 20 de la Ley 18.010, sobre operaciones de crdito y
otras obligaciones en dinero Las obligaciones expresadas en moneda
96
Corte Suprema, 10 enero 1925. G. 1925, primer semestre, N 5, pgina 23 (Considerandos 14 y 15,
pgina 38). Revista de derecho, jurisprudencia y ciencias sociales, tomo 23, seccin 1, pgina 423
(considerandos 14 y 15, pginas 441). Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas, Tomo V,
1997, pgina 233, N 30 y 48.
97
Lorenzo de la Maza R. Teora de la imprevisin. Revista de Derecho y Jurisprudencia. Tomo
XXX. 1 parte. 1933. Pgina 144.
98
Los alcances del artculo 1545 son mltiples. Vase la florida jurisprudencia citada en el Repertorio
de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas, Tomo V, pginas 223 a 245. Sin embargo, la jurisprudencia
citada respeto a hiptesis de imprevisin es muy escasa.
37
Carlos Lpez D.
extranjera sern solucionadas por su equivalente en moneda chilena segn

el tipo de cambio vendedor del da del pago. De todos modos, donde s
existen mayores pronunciamientos de los tribunales es en relacin con la
validez, confirmada por ellos, de las clusulas de indexacin sobre la base
del oro o en monedas extranjeras, con el objeto de quedar a cubierto de
eventos que afecten el monto de sus obligaciones 99, o lisa y llanamente el
pacto en moneda extranjera con ese expreso fin. 100
Algo similar ha ocurrido cuando se trata de fundamentar la falta de
procedencia del exceso en razn de no corresponder el pago al tenor de la
obligacin, situacin que motiva igual rechazo en razn de no constituir
imprevisin, porque si el dinero pierde su valor, cualquier frmula destinada a
mantenerlo estable importa un reforzamiento de la obligacin y no una
alteracin de la misma.101
c) La postura de los tribunales arbitrales. 102
Han sido jueces rbitros los que en sus sentencias han reconocido y dado
aplicacin a la teora de la imprevisin.
Tenemos al respecto, a guisa de ejemplo, la sentencia dictada en el pleito
iniciado por la Sociedad de Inversiones Mnaco Ltda. 103, y en la que se
seala textualmente: El problema de la imprevisin consiste, en definitiva,
en determinar si el contratante de un contrato de tracto sucesivo o de
cumplimiento diferido debe bajo todo respecto cumplir lo pactado, o si, por el
contrario, por acaecer hechos futuros, imprevistos e imprevisibles al tiempo
de contratar que afectan en forma grave el cumplimiento de las obligaciones,
puede el deudor legtimamente excusarse del cumplimiento o injustamente
onerosa.
De las distintas lneas doctrinarias que a lo largo de la historia del
derecho han dado fundamento a la teora de la imprevisin, parece al rbitro
infrascrito que la que ms armnicamente integra los elementos constitutivos
99
Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas, Tomo IX, edicin de 1981, pginas 41 y

siguientes.
100
Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas, Tomo VI, edicin de 1997, jurisprudencia del
artculo 1569, pginas 18 y siguientes.
101
102
Seguimos en este punto a Csar Parada G, Fundamentos de la teora de la imprevisin, Colegio de
Abogados, pgina 20 y siguientes.
103
Fallo arbitral de 13 de noviembre de 1986, elaborado por el rbitro arbitrador Carlos Urenda Zegers.
Citado por Csar Parada G, Fundamentos de la teora de la imprevisin, Colegio de Abogados, pgina
20.
38
Carlos Lpez D.
de la imprevisin es el desarrollo por la Escuela Alemana del Derecho,

siendo su ms importante exponente actual, sin lugar a dudas, el jurista Karl
Larenz en su obra "Base del negocio jurdico y cumplimiento del contrato.
Agrega en el considerando 14 Que la aplicacin de la teora de la
imprevisin en nuestro pas es perfectamente compatible con la teora de las
obligaciones tal cual est desarrollada en el Cdigo Civil. En efecto, si se
estima que el fundamento de la imprevisin se encuentra en la
desnaturalizacin de la relacin de equivalencia de un contrato oneroso
conmutativo como parte de la doctrina lo considera
la teora de la
imprevisin es procedente en razn de los establecido en los artculos 1444
y 1546 del Cdigo en relacin con los artculos 1440 y 1441 del mismo. En
efecto, es contrato oneroso conmutativo aquel por el cual las partes se
obligan a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra
parte debe dar o hacer, a su vez. Conforme al artculo 1444 del Cdigo Civil,
se entienden pertenecer a todo contrato las clusulas que constituyen
elemento de su naturaleza y el elemento propiamente de la naturaleza de
todo contrato oneroso, conmutativo, es precisamente, la equivalencia de las
prestaciones.
De esta manera, es indudable que el deudor afectado por sucesos
extraordinarios e imprevisible tiene derecho a que su contrato se interprete a
la luz de la naturaleza del mismo en igual medida que queda obligado por las
estipulaciones expresas del contrato, de donde aparece de manifiesto la
aplicacin bajo esta lnea de argumentacin, de la teora de la imprevisin.
Otro fallo104, redactada esta vez por un rbitro mixto, esto es, rbitros que
deben fallar conforme a derecho, tambin expresa: Que en opinin de este
juez, () la Teora de la Imprevisin es coherente con las disposiciones
bsicas en materia contractual. El juez rbitro comparte la tesis que la teora
de la imprevisin en su formulacin moderna no necesita para su
reconocimiento en Chile el que se consagre en forma expresa en el Cdigo
Civil, por que es posible su aplicacin interpretando adecuadamente las
normas pertinentes del mismo cuerpo legal. Tales normas son, en primer
lugar, las que se refieren a la causa. Luego, la naturaleza del contrato
bilateral, oneroso y conmutativo que implica equivalencia en las prestaciones
recprocas. Enseguida, est el principio de la buena fe en la ejecucin del
contrato y, por ltimo, la integracin por la equidad;
Que formulada la conclusin que la teora de la imprevisin tiene
cabida en nuestro derecho a la luz de las normas de nuestro ordenamiento
positivo, sin necesidad de recurrir a la reforma legislativa, cabe la segunda
104
Sentencia de 27 de julio de 1993, en causa Constructora La Agua Ltda. con EMOS, redactada por
el rbitro mixto Claudio Illanes. Igual fuente.
39
Carlos Lpez D.
conclusin en orden a que es perfectamente posible que ella se aplique en

funcin de un contrato de construccin bajo la modalidad de Suma Alzada
Reajustable En efecto, el referido contrato, cumple con los requisitos de ser
oneroso, conmutativo, bilateral y de tracto sucesivo en su ejecucin.
Por ltimo, mencionemos el fallo de 11 de abril de 1983, en el caso Pavez y
Ca. Ltda. con Alemparte, en donde, pese a aplicar la teora de la
imprevisin, hace presente que lo decidido no autoriza para sacar
conclusiones de carcter general sobre su mayor o menor aplicacin en
nuestro derecho nacional105.
d) La postura de los tribunales administrativos.
Como seala Meza Barros, al menos en Francia la teora de la imprevisin
ha tenido considerable xito en el Derecho administrativo. La doctrina es casi
uniforme en el sentido de aceptar la teora de la imprevisin 106
desechndola, sin embargo, para efectos de relaciones privadas. En este
sentido nos remitimos a lo ya sealado ms arriba.
En Chile, por su parte, la teora de la imprevisin ha sido reconocida por el
derecho administrativo. Ello no slo por la doctrina 107, sino que tambin por la
jurisprudencia de los organismos pblicos108.
La Contralora General de la Repblica ha emitido varios dictmenes que
reconocen el derecho de los contratistas a ser reembolsados por el costo de
mayores obras originadas por circunstancias imprevistas, sealndose que
proceder de otra manera constituira un rompimiento del equilibrio
contractual109. La argumentacin del organismo contralor en todos ellos ha
105
Citado por Jorge Lpez, Los contratos, pgina 212, nota 363. La sentencia fue de Beltrn Urenda Z.
Meza Barros, obra citada, N 379.
107
La Teora de la imprevisin y los contratos administrativos. Germn Gasman Ch. Memoria de
Prueba. Talleres grficos Gutemberg, Santiago, 1937. Vase tambin La teora de la imprevisin y el
rgimen de los mayores costos en la obra pblica, de Rodolfo Carlos Barra, Revista de Derecho
Pblico N 19/20, enero-diciembre de 1976, pginas 323 a 335.
108
Las decisiones y los dictmenes de la Contralora General de la Repblica se pueden hacer valer
como jurisprudencia administrativa (Ley N 10.336, artculo 6, sobre Organizacin y atribuciones de la
Contralora General de la Repblica). Un examen ms detallado de sus alcances lo tenemos en el
trabajo La responsabilidad en la administracin del Estado ante la jurisprudencia administrativa, de
Rolando Pantoja Bauz, en La Contralora General de la Repblica. Cincuenta aos de vida
institucional. 1927 1977, pginas 220 y siguientes.
109
Como ejemplos de lo sealado se pueden sealar los dictmenes N 010670, de 28 de agosto de
1991, N 041042 de 23 de noviembre de 1988; N 011598 de 21 de abril de 1987. La cita y la
enumeracin sealada corresponden a Csar Parada G, Fundamentos de la teora de la imprevisin,
Colegio de Abogados, pgina 20.
106
40
Carlos Lpez D.
sido similar, privilegiado ms la teora del enriquecimiento sin causa, que la

teora de la imprevisin propiamente tal.
Sin embargo, la procedencia de la imprevisin tiene un alcance mayor
todava, cual es la denominada teora del hecho del prncipe, en cuya virtud,
ya no es precisamente un hecho sobreviniente, sino que un acto
administrativo o una ley posterior, no previsto por las partes, el que hace ms
oneroso el cumplimiento. Justamente el trmino hecho del prncipe implica
un hecho del Estado, en los tiempos que este ltimo an no exista. En tales
casos, el contrato deber reajustarse en sus valores.
e) La postura de los contratantes privados.
Debemos reconocer que las clusulas sealadas son ms propias de los
contratantes extranjeros con negocios en Chile, o que bien fijaron la
competencia de los tribunales en nuestro pas. De todos modos hay otras
soluciones, ms radicales, tales como la evitacin de las operaciones a
plazo, en ajustar las operaciones al sistema de trueque, la indexacin a
ciertos valores como el caso de la clusula curso oro o de valor oro, o
bien en la insercin de clusulas de estabilizacin o revisin 110.
Sin embargo, ha sido la prctica contractual internacional, obligada a ser ms
sensible y flexible ante las circunstancias a las que por necesidad se
encuentran expuestos por la propia naturaleza de sus negociaciones, la que
ha creado toda una gama de clusulas que, incorporadas a los contratos,
tiene por fin modificarlos si se producen alteraciones no previstas por las
partes.111 Entre las ms conocidas tenemos112:
Government take clause. Incorporada por las grandes empresas
distribuidoras de petrleo, les permite trasladar a los compradores de

crudo los aumentos de precio impuestos por los pases productores.
First refusal clause. En virtud de ella el vendedor se compromete a bajar
el precio del suministro, si bajan los precios practicados por sus
competidores en el mercado.
110
Fernando Fueyo, Algo sobre la teora de la imprevisin. Revista de Derecho y Jurisprudencia,

Tomo LI, primera parte, pginas 96 y 97. Pablo Rodrguez Grez valora especialmente este trabajo en
razn de ser publicado en una poca que el concepto de la reajustabilidad todava no se distingua
claramente de la usura, siendo precursor de las normas sobre la materia.
111
Algunas de ellas escapan al alcance exclusivo de la teora de la imprevisin. Es el caso de la
clusula del cliente ms favorecido, pero las incluimos en razn de demostrar la flexibilidad de los
contratantes llega mucho ms all del mero hecho de la teora de la imprevisin.
112
Ao V, N 1, 1990, pgina 19.
41
Carlos Lpez D.
113
Clusula de cliente ms favorecido . Por esta clusula el proveedor
promete a su comprador proporcionarle los mismos beneficios que

pudiere en el futuro acordarle a otros clientes.
Clusula de alza y de baja. Por ella las partes se obligan a revisar el
contrato modificando los trminos financieros, en caso de aumento o de
disminucin del nivel de los salarios o del costo de las materias primas.
Clusula de fuerza mayor . Estipula que si sucede un caso fortuito se
suspender el contrato por un trmino convenido, durante el cual se
negociar sobre nuevas bases.
Clusula hardship. Permite a cualquiera de las partes exigir una
adaptacin del contrato si se produce un cambio de circunstancias que
pueda llevar a uno de los contratantes a padecer una situacin injusta 113.
Vase Lpez Santa Mara, Los contratos, pgina 225 y siguientes.
42
Carlos Lpez D.
SEGUNDA PARTE. BOSQUEJO DE UNA SOLUCIN AL PROBLEMA DE

LA TEORA DE LA IMPREVISIN.
Luego de expuesto el problema de la imprevisin, esto es, sus alcances
como tal, y de planteadas las preguntas que deben contestarse, podemos
entrar a revisar los planteamientos que sostenemos y segn los cuales nos
permiten afirmar que la teora de la imprevisin se reconoce en nuestro
cdigo, aunque con las limitaciones que sealaremos.
Nuestra postura se basa en la existencia de un principio el de la unidad
temporal del contrato
que, presente en verdad en todo el sistema de
contratacin, da luz sobre una serie de mecanismos cuya dinmica permite
encajar la imprevisin como una alteracin de los mismos, el cual funciona
distinto en el caso de los contratos de tracto sucesivo que en los de
ejecucin diferida, y que explicaremos en las siguientes lneas.
1. Principios aplicables.
a) Que se trate de un contrato de tracto sucesivo.
Como ya sealamos, este requisito es esencial para que hablemos de
imprevisin. Recalquemos que son aquellos en que los cumplimientos se van
escalonando en el tiempo, durante un lapso prolongado, en una relacin
contractual permanente en el tiempo, lo que nos permite sealar que dos son
los elementos caractersticos de stos: (1) el cumplimiento continuado o
peridico y (2) el carcter contractual permanente.
Este segundo requisito lo explicaremos a propsito de la unidad temporal del
contrato.
b) Que se trate de un contrato de ejecucin diferida.
Este es un requisito disyuntivo del anterior, en la medida que, como
demostraremos, ambos tipos de contratos los de tracto sucesivo y los de
ejecucin diferida tienen una fisonoma jurdica tan radicalmente distinta
que el trato a propsito de la imprevisin es diferente.
43
Carlos Lpez D.
En efecto, as mientras en el contrato de tracto sucesivo la relacin jurdica

es una unidad permanente, una especie de constante contratacin en el
tiempo algo que va mucho ms all del simple hecho que los efectos se
produzcan en el tiempo el contrato de ejecucin diferida es aquel en que el
contrato es una unidad perfecta, precisa en el tiempo, pero diferida en su
cumplimiento para un momento posterior, fruto tal vez de la estipulacin de
un plazo114, o bien por el acuerdo tcito de las partes, siempre y cuando no
se configure una mora. Sera el caso, ejemplificando, de una compraventa: el
contrato ya se agot en el sentido de reunir todos los requisitos para que
se configure la contratacin en el momento en que se celebr el contrato;
el cumplimiento del pago en cuotas, por ejemplo, es algo posterior y que
incide en la existencia de una modalidad.
c) Que exista un imprevisto sobreviniente.
1. Qu implica que sea imprevisto.
Implica que sea ajeno por ende a la voluntad de las partes, por motivos que
las partes no han podido prever al tiempo de su celebracin.
En este sentido se ha discutido el caso de la procedencia del elemento de
no ser previsto en relacin con el fenmeno de la inflacin. Es cierto, como
dice Abeliuk115, que no habra inconvenientes en aceptarla como tal, mas
discrepamos de l con relacin a que dicha inflacin debe ser realmente
imprevisible. Ello porque aparte de la curva ascendente que sufre la inflacin
en nuestro pas, que ocasionalmente sufra alzas realmente imprevisibles,
puede plantearse que la duracin de un contrato sea de una permanencia no
proyectada por las partes, que plantea a la larga, en razn de la inflacin
normal, y no imprevisible, un desequilibrio desproporcionado. En ese caso, lo
imprevisible no slo es la inflacin, sino que la propia duracin del contrato 116.
Lo imprevisto realmente escapa a las previsiones normales de las personas,
y ese es precisamente el hecho que tal imprevisto influya en forma decisiva
en la contratacin que debe ser considerado como tal. No todo
acontecimiento es imprevisto, pues debe estar ajeno a los clculos de las
partes.
114
O contratos de ejecucin parcializada, segn la terminologa de Pablo Rodrguez Grez. La

obligacin como deber de conducta tpica, pgina 123 y siguientes.
115
Abeliuk, Las Obligaciones, tomo II, N 855.
116
Es el caso, ya mencionado ms arriba, del alquiler de la residencia destinada al embajador de
Estados Unidos capital rusa.
44
Carlos Lpez D.
2. Qu implica que sea sobreviniente.

Esto implica que opere por causas posteriores al momento de pactarse, sea
en cualquiera de las dos modalidades contratos de tracto sucesivo o de
ejecucin diferida , no pudiendo incluirse aquellos que ya existan al
momento de pactarse.
Ambos requisitos deben reunirse copulativamente, pues no todo hecho
sobreviniente tiene el carcter de improviso, y viceversa.
d) Que provoque un trastorno grave en el equilibrio de las prestaciones.
Ciertamente que la contratacin trae consigo una cierta posibilidad de
ganancia o prdida, pero como corresponde en el Derecho Civil expresin
de la vida misma son los extremos los que conviene rehuir. Es esto lo que
hace excluir a los contratos aleatorios, donde precisamente la contingencia
incierta de ganancia o prdida no se aviene a la naturaleza misma de la
imprevisin, donde el desequilibrio no fue previsto por las partes.
Este desequilibrio no es necesario que sea para toda una categora de
contratantes, ya que consideramos que ello (1) atenta contra los criterios de
justicia, pues las circunstancias particulares en que realmente se configure
imprevisin se veran limitados por la necesidad de probar que el imprevisto
afect a toda una categora de contratantes, pues la vida ofrece muchas ms
alternativas que lo que puede concebir un precepto legal; (2) la necesidad de
probar qu se entiende por toda una categora de contratantes es un tanto
arbitrario y requerira ser un objeto de prueba, lo que termina por desfigurar
el objeto del juicio y desequilibrar los mecanismos de defensa ya que el
contratante precisamente perjudicado se vera en la necesidad de probarlo; y,
(3) la razn histrica que hizo apoyar este requisito por los autores ya no se
aviene con las circunstancias histricas que nos rodean.
e) Que exista una declaracin jurisdiccional.
Qu busca la teora de la imprevisin? Por los argumentos que
expondremos, no es la revisin del contrato por parte del tribunal en orden a
restablecer el equilibrio de las prestaciones, sino que simplemente constatar
que se han verificado los requisitos que configuran a nuestro juicio la nulidad
del contrato. Siendo as, y debido a que la nulidad no produce efectos sino
que desde que se declara, se requerir una declaracin jurisdiccional del
tribunal. Otra situacin paralela, tal como una revisin privada, implicara
45
Carlos Lpez D.
efectuar una transaccin o bien una resciliacin, etc. Adems, puede haber
inters del deudor aceptando el aumento pese a las dificultades de
cumplimiento, caso en que si bien podra hablarse de imprevisin, en verdad
carece de inters legal ya que el deudor tiene disposicin en perseverar en
su relacin pese a las circunstancias.
2. El principio de la unidad temporal del contrato.

Elementales criterios de certeza jurdica obligan a la fiscalizacin por parte
del legislador de los requisitos que ha considerado indispensable para que
toda declaracin de la voluntad produzca eficacia en el mundo del derecho.
De este modo, la ley no slo ha regulado los elementos que deben existir en
todo acto o contrato sino que tambin los momentos en que estos requisitos
y elementos deben reunirse. Pero la complejidad de la actividad jurdica ha
obligado al legislador a ir ms lejos: siendo el contrato 117 una unidad
dinmica, evolucionando las necesidades y las circunstancias, amn de los
sujetos, ha tenido que crear un sistema que permita el respeto por el
ordenamiento jurdico durante la vigencia de todas y cada una de las
declaraciones de voluntad.
En efecto: el contrato es un proceso, no un instante. Y como tal, vive y
evoluciona. Para el primer aspecto que hemos sealado, esto es, la validez
de las declaraciones de voluntad de que se trata, la ley ha establecido un
detallado sistema que permite verificar, casi clnicamente, si dicha
declaracin de voluntad nacer sana y producir efectos, o bien nacer
enferma: son los requisitos de existencia y de validez propios de todo acto
jurdico y que son ampliamente conocidos. Pero con el segundo aspecto la
situacin se dificulta. Como la fiscalizacin permanente se complica en la
prctica, y puede terminar atentando contra los principios de certeza y
respeto por la individualidad de las personas, la solucin ms sabia y til que
ha encontrado el legislador es revisar el cumplimiento de todos los requisitos
en el momento culmine en que cristalizan las voluntades y las prestaciones
se perfeccionan en forma explcita: esto es, el momento de su celebracin. Y
es un instante tan valioso jurdicamente que incluso nuestra legislacin
contiene detalladas normas para precisar cundo se perfeccion el
consentimiento, en forma tan sumamente precisa que, en ocasiones incluso
con la determinacin de la hora, nos permite verificar, tal como si se tratara
de una fotografa, el delicado momento en que las voluntades se anan, y se
forma el consentimiento.
117
Usaremos el trmino contrato, lo que no implica la exclusin del acto.
46
Carlos Lpez D.
Una cosa es considerar con especial atencin ese importante instante de la

celebracin y otra es terminar por deducir que es indiferente a la ley todo lo
que venga despus, lo que en ningn caso se puede inferir como sensato ni
acorde con el sistema jurdico imperante. Luego de celebrado el contrato
pueden suceder situaciones anormales y que obviamente lo afectan: que la
cosa debida perezca, que no exista ms intencin de perseverar en el
contrato, que un sujeto se incapacite y no se halle en administrar libremente
lo suyo. Estas situaciones tambin las regula el legislador, y ha establecido
un sistema ms o menos detallado dependiendo del caso para hacer
frente a estas situaciones anormales. En efecto: el desinters de un
contratante en continuar con las prestaciones peridicas a que se ha visto
obligado a cumplir en razn de un pacto que l mismo celebr tiene una
estructura legislativa propia, detallada con una fisonoma propia en los
contratos que procede, pero la incapacidad sobreviniente de una persona en
administrar sus negocios y entre los cuales se encuentran sus contratos
ha llevado al legislador a crear todo una institucin: las guardas. Al legislador
le gustara que todos los pactos se cumplan, se paguen, pero las
circunstancias de la vida son ms amplias. Baste ver el artculo 1567 y todas
las alternativas que pueden darse.
Puede darse el caso que una relacin jurdica pase por diversas fases.
Obviamente al legislador le interesa que se respete el ordenamiento jurdico
por todas ellas, y para tal efecto jurdicamente las distingue. Un caso
esplndido es el de una promesa de celebrar contrato. Es una unidad
jurdica distinta del contrato prometido? En la prctica no: en ocasiones
contrato prometido y promesa se confunden, y de acuerdo con los requisitos
exigidos por nuestro artculo 1554 pueden hacer llegar hasta el punto de no
poder distinguir claramente cundo estamos en presencia de uno u otro en la
prctica. Pero, sin embargo, la ley distingue, por que jurdicamente son dos
instantes diferentes y tan importantes que la ley les seal una
reglamentacin separada. Luego, el instante de su cumplimiento, de su
ejecucin, de su devenir como contrato tal vez en otro distinto merecen
regulaciones parceladas pero que en la prctica tal vez no se distingan. As,
lo que es una unidad constante pero mutable
en el tiempo, termina
siendo fiscalizada por el ordenamiento jurdico en los instantes ms cruciales
y decisivos de su existencia: aquellos que siglos de evolucin legislativa han
terminado por decantar y establecer como los ms decisivos de toda relacin
jurdica: los de su promesa, celebracin, ejecucin, etc., y todas las
modalidades que pueden presentarse. De este modo, un contrato puede
seguir un camino aparentemente azaroso; por ejemplo, puede empezar con
una promesa de celebrar contrato, continuar con la celebracin del contrato
en s, luego, mientras se efecta su cumplimiento, continuar con una
novacin para derivar finalmente en otro contrato que a su vez tambin
47
Carlos Lpez D.
tendr su propia manera de cumplir, sus propios derechos y obligaciones, si

es que no concurren algunos requisitos que lo invaliden y lo hagan ineficaz.
As, tenemos varias regulaciones legales varias fotografas para lo que
en el fondo es una sola situacin: (1) un contrato de promesa (artculo 1554);
(2) un contrato celebrado (3) un cumplimiento (pago: artculo 1568) con una
modalidad, como puede ser el plazo (artculo 1494 y siguientes); (4) una
novacin (artculo 1628); (5) un nuevo contrato, con su regulacin propia; (6)
un incumplimiento (con mltiples formas de hacer efectiva su ejecucin
compulsiva); etc.
Y todo en el fondo es una sola misma y nica cosa.
As como un cuerpo humano est formado por una multiplicidad de rganos,
fluidos y sistemas, cada uno con su funcin y particularidades propias, pero
que en el fondo constituyen una sola unidad, nosotros consideramos que el
contrato tambin es una unidad, ms o menos esttica en el tiempo lo cual
depende, pues puede darse una humilde compraventa o bien una compleja y
tortuosa relacin jurdica en el tiempo, como sealamos , y que el sistema
jurdico establece mecanismos para fiscalizar en los momentos ms
importantes su vigencia y validez como declaracin de voluntad.
Pero es por razones de sistematizacin legal y su mejor distincin un
evidente fin prctico que se diferencia entre todas estas situaciones, sea
como unidades (cada uno de los contratos) o como un proceso
(incumplimiento o insolvencia posterior a su celebracin, por ejemplo). Lo
ideal sera que el ordenamiento jurdico fiscalizara el respeto a lo que ella
dispone en todo momento, pero por las razones que sealamos, dicha
fiscalizacin se reserva para determinados momentos. As como un mdico
que examina a una persona sana le ordena sacar una sola radiografa para
comprobar su estado de salud, y no es necesario sacar todos los das una
radiografa para concluir que sigue estando sano por todo un mes, con los
contratos pasa lo mismo: la idea es que, al igual que una persona, estando
sana al momento de contratar o de examinarse por el mdico, lo siga
estando.
Esto es lo que hemos denominado la unidad temporal del contrato. Alejarse
un poco de la perspectiva de la contratacin como un instante dado (con un
nombre y apellido, como decir compraventa, perfeccionada en un instante
preciso) para focalizarlo como un proceso dinmico. Porque, curiosamente,
la ley no regula slo dichos instantes, sino que tambin estos procesos. Y
tambin del anlisis del proceso se deducen valiosas reglas que aclaran el
instante. La teora de la imprevisin se ilumina un poco al examinarse desde
esa perspectiva.
48
Carlos Lpez D.
a) La unidad temporal en relacin con los contratos en general.

Todo lo que hemos sealado es obvio, y no merecera mayor atencin de no
ser que la comprensin de este fenmeno que venimos sealando nos
puede iluminar sobre diversos aspectos de la contratacin, y especficamente
en el caso nuestro, sobre la procedencia de la teora de la imprevisin.
Hagamos un repaso simple: el contrato es un proceso, y como tal, tiene
fases. Siendo as, cada fase tiene particularidades propias.
La ley regula este proceso, pero no en su totalidad. Slo toma ciertos
aspectos puntuales, fotogrficos, en busca de su validez en ese instante, y
en suma, del proceso.
O sea, existe primero un proceso, que se antepone a la ley, y ante el cual la
ley, a posteriori, puede asumir diversas actitudes (1) reconoce el proceso,
pero no regularlo; (2) reconocer el proceso, y regularlo, o bien (3) desconocer
el proceso, y, dirigindolo, corregirlo.
La primera actitud de la ley es permanecer indiferente al proceso de que se
trata, no regulndolo. Ello puede deberse a su escaso inters jurdico, lo que
lleva a no regularlo. Ese es el caso de las negociaciones preliminares, la
teora de los juegos en el extranjero 118, y que en el Cdigo Civil se reducen al
dolo bueno, y la regulacin de la oferta y de la aceptacin. Los delicados
mecanismos en la obtencin de las mejores ventajas en el proceso de los
tratos preliminares, siempre que no nos encontremos con ninguna figura
jurdica en particular, tal como una promesa o abiertamente con un contrato,
no tienen inters para el legislador.
La segunda actitud de la ley es reconocer el proceso, y regularlo. Aqu la
intervencin de la ley es ms decisiva, porque ya el proceso tiene relevancia
jurdica. Es el caso de la formacin del consentimiento, el perfeccionamiento
del contrato, la regulacin especfica de cada figura contractual.
La tercera actitud de la ley es desconocer el proceso, y, dirigindolo,
corregirlo. Es aqu donde lisa y llanamente la ley se pone en contra de los
intereses particulares del o los contratantes y, en aras de intereses
superiores, corrige el proceso o bien le niega efectos, cual es la
consecuencia ms radical. De este modo, establece diversos mecanismos a
fin de obtener el cumplimiento de la obligacin por parte del contratante que
118
Vase Jorge Lpez Santa Mara, Los Contratos, pgina 105. Recomendamos tambin cualquier
ttulo de Roger Fisher y William Ury.
49
Carlos Lpez D.
se niega a hacerlo, o bien declara la nulidad del contrato por faltar un

requisito que la ley establece, y que las partes han desconocido o
sobrepasado.
De este modo, podemos asimilar al contrato con una cordillera, en donde el
texto legal se ha encargado de regular y detallar las cumbres ms altas e
importantes, en donde, sin preocuparse necesariamente las llanuras y
pequeas montaas que existen entre cada cumbre, no permanece en
ningn caso indiferente a ellas, pues tambin conforman todas el cordn
montaoso como tal.
Pero por su parte, las consecuencias de reconocer al contrato como una
unidad temporal exceden a lo sealado ms arriba.
(1) Reconocer que existen otras etapas que, no por carecer de una
regulacin sistemtica son menos importantes en el proceso del contrato.
En este sentido los ingenieros comerciales nos llevan la delantera.
Ellos ya han comprendido que el xito o fracaso de cualquier gestin
llmese como sea, y ello incluye los contratos pasa por un especial
inters en todas y cada una de las fases del mismo. El error, por el lado
jurdico, es hacer sinnimas cada una de las fases del contrato reguladas
por la ley con la totalidad del proceso, lo que origina el desconocimiento
de ciertas fases o bien su en ocasiones psimo manejo. Ciertamente
que las tcnicas de negociacin, por ejemplo, van ms all de lo
estrictamente jurdico, pero no es menos cierto que los tratos preliminares
la mayora de las veces es decisivo en el xito o fracaso de cualquier
contrato que se pretenda efectuar. Lo mismo reconocer que existen
mviles psicolgicos mucho ms complejos que el dar, hacer o no
hacer, y que igualmente influyen en el proceso del contrato 119.
Si bien los alcances de lo que sealamos rebasan con creces el objeto
de nuestro trabajo, e incluso el propio carcter jurdico del tema, tenemos
la firme conviccin que el reconocimiento de estos aspectos se
incorporar con fuerza dentro de la formacin integral del abogado, ms
an con la evolucin que ha experimentado la sociedad en los ltimos
tiempos.
(2) Observar al fenmeno del contrato ms que como un acuerdo de
voluntades una simple suma matemtica , como un proceso dirigido a
un fin, lo que implica tener un mayor cuidado en delinear con precisin los
mecanismos destinados a obtener ese cumplimiento y la satisfaccin de
los intereses de las partes involucradas. Ambos aspectos, el de cristalizar
la norma civil en un contrato, y tomar a ste como un instrumento social,
119
La escuela de derecho de Harvard, motivada sin duda por la naturaleza del sistema norteamericano,
ha dedicado todas sus fuerzas a la investigacin de los mecanismos de negociacin en el rea jurdica,
entre ellos el de los contratos.
50
Carlos Lpez D.
no se percibe tanto leyendo el texto legal, sino que de la percepcin de la

realidad. Y ambos aspectos no son excluyentes, sino, ms todava,
necesariamente copulativos para que el contrato tenga xito en la
prctica120.
(3) Para integrar los contratos atpicos propiamente tales 121. De este modo,
en vez de buscar las figuras jurdicas ms cercanas a fin de sacar de
stas la regulacin de aqullas, se buscan los elementos que en razn de
pertenecer a la unidad temporal del contrato, pertenecen a toda la
categora de contrato que se trata. As, por ejemplo, procede la lesin
enorme en un contrato atpico? Sabemos que el Cdigo Civil es muy
restrictivo: en vez de acercarlo a la compraventa de bienes races, o a
cualquier otro, como la permuta, el mutuo con inters, el depsito
irregular, la anticresis nicos contratos en que se permite esta figura
legal
para poder responder afirmativamente, podemos decir que s
procede si se trata de un contrato oneroso conmutativo, pues del anlisis
del articulado del Cdigo Civil podemos deducir que la idea es que
proceda en ellos, aunque haya restringido su aplicacin a unos pocos
casos. De este modo salvamos tambin la queja de nuestros autores que
no se explican la razn que porqu no procede esta figura jurdica en
todos los dems contratos onerosos conmutativos, facilitando su
aplicacin, tal como lo hacen otros cdigos, como el argentino 122.
(4) Para efectos de interpretacin. Si vemos las normas de los artculos 1560
y siguientes, es notorio que la ley reconoce los aspectos sealados en
forma casi explcita: tomar el contrato como un instrumento, un proceso
dinmico, en bsqueda de un fin, etc.123
(5) Para iluminar ciertos aspectos de la dinmica del contrato.
Para explicar esto pongamos un ejemplo: en la celebracin y ejecucin
del contrato debe existir buena fe, lo mismo que en todas las dems
instituciones jurdicas, y en las cuales tambin se plantea este carcter de
fenmeno temporal. Siendo as, la ley refleja dicho elemento del mismo
modo que un pequeo orificio deja ver el cielo en una habitacin oscura,
en donde, sin verlo en su totalidad, podemos claramente deducir que es
algo mucho ms abarcador de lo que estamos observando. Eso ha
120
Esto tiene una gran aplicacin extrapolado al campo de la legislacin. Baste recordar la cantidad de
veces que leyes al parecer perfectas se han estrellado con una realidad mucho ms difcil de atrapar en
su articulado en un inicio. Esto bordea precisamente lo que podramos llamar una especie de
ingeniera legal. Lo mismo pasa en los contratos.
121
Excluimos los contratos atpicos innominados, que, si bien carecen de un nombre, s tienen una
regulacin legal.
122
Lpez Santa Mara, Los Contratos, pgina 88, nota 121. Este tema nos interesa bastante y nos
gustara desarrollarlo ms adelante.
123
De este modo, a nuestro juicio, las normas sobre interpretacin de los contratos obtienen no slo el
respeto a la ley, sometiendo sus efectos no slo a la voluntad de las partes, sino que a todo aquel
fenmeno ms subterrneo y extenso de la unidad temporal del contrato. Este aspecto, sin embargo,
escapa a los lmites de nuestro trabajo.
51
Carlos Lpez D.
pasado precisamente con la buena fe y su aplicacin general, pese a

estar ubicada en un sitio muy preciso que le quitara mayor aplicacin
general, el artculo 706, en materia posesoria. De este modo, si
siguiramos los conceptos que sealamos, se facilita la comprensin de
cualquier fenmeno jurdico, y no nos tendremos que esforzar demasiado
para solucionar la aparente contradiccin de tener que hacer de una
norma especial una general, lo que terminara por destruir la lgica
interna de un texto legal, que de este modo permanece inclume.
Detenindonos en este ltimo aspecto, podemos analizar algunas
situaciones jurdicas desde la perspectiva de la unidad temporal del contrato,
ms que forzando el texto legal, hacindole sacar reglas generales de
especiales. Es este anlisis que pretendemos hacer a los contratos de tracto
sucesivo, en la medida que el anlisis de uno de ellos, cual es el
arrendamiento, permite, ms que sacar reglas generales de particulares,
iluminar la propia naturaleza del contrato de tracto sucesivo 124.
La unidad temporal del contrato se manifiesta de dos maneras: por una serie
sucesiva de diversas fases que lo constituyen (unidad temporal formal) y
por una que se sita subyacentemente durante la totalidad de tal proceso
(unidad temporal material). En otras palabras, el cdigo regula ambas
fases que, en conjunto, buscan conservar la unidad temporal: una constituida
en una multiplicidad de fases destinada a regular el perfeccionamiento del
contrato, su observancia, retardo, cumplimiento, etc., y otra fase que debe
existir durante la totalidad de aqul, y que est constituido en la bsqueda de
la obtencin de algn logro con el contrato, y en la buena fe.
Retomando la metfora, la unidad temporal formal est constituida por cada
una de las ms altas cumbres; por su parte, la unidad temporal material
consiste en la cordillera como unidad, y que permite denominarla como tal,
pese a la ausencia eventual de ciertas cumbres.
Como sabemos, la unidad temporal material est regulada en forma ntegra
por el Cdigo Civil, y es constante. En cambio, la unidad temporal formal
tiene una regulacin incompleta. Sin embargo, la existencia de una y otra
clase de fases estn ntimamente vinculadas: as, por ejemplo, las normas
que regulan el incumplimiento de un contrato (unidad temporal formal) estn
indisolublemente ligadas con aquellas que permanecen durante la totalidad
del contrato como proceso (unidad temporal material), al punto que pueden
llegar a confundirse, e incluso uno inspirarse en aqul. Lo que decimos va
ms all que considerar a la unidad temporal material como un remedo de
124
Reiteremos que no tratamos de sacar toda una interpretacin de los contratos de tracto sucesivo a
partir del arrendamiento, sino percibir el modo en que la ley ha reaccionado ante la fisonoma propia
del contrato de tracto sucesivo en reglas particulares, como es el caso del contrato sealado.
52
Carlos Lpez D.
los principios inspiradores del Cdigo Civil, sino que, ms all que eso, un
elemento eficaz al inspeccionar cualquier contrato 125. De este modo, al
examinarse un contrato de compraventa, no slo debern verificarse el
cumplimiento de las normas del Ttulo XXIII, Libro IV del Cdigo Civil y las
propias de la teora general de las obligaciones (unidad temporal formal),
sino tambin que estemos en presencia de la buena fe, tipicidad de la
conducta descrita en el contrato, interpretacin positiva (que el contrato
produzca efectos), libertad contractual, etc. (unidad temporal material).
Luego, analizar un aspecto de esta particular estructura del contrato puede
iluminar el otro. As como la buena fe impregna todo el contrato en su
aspecto material, tambin sirve para orientar todas y cada una de las fases
que lo constituyen en su aspecto formal. Y siguiendo esta lnea, se puede
deducir que de una norma particular, por el hecho de pertenecer
indiscutiblemente a la unidad temporal formal (una pequea norma entre
varias), pueda proyectar su contenido a la totalidad del proceso del contrato.
Aplicando lo sealado al contrato de tracto sucesivo, podemos inferir que de
normas particulares, propias en este caso del contrato de arrendamiento (y
de la unidad temporal formal), se pueden deducir caractersticas propias de
todo el contrato de tracto sucesivo, o sea, de su unidad temporal material,
comn, por tanto, a toda dicha especie de contratos.
b) La unidad temporal del contrato en relacin con los contratos de tracto

sucesivo.
Sirve de algo lo que hemos dicho hasta ahora aplicado a los contratos de
tracto sucesivo y de ejecucin diferida? Ciertamente que s, pues si
entendemos cada tipo de estos dos contratos desde la perspectiva de su
unidad temporal como contratos, se aclaran algunos aspectos que, si bien no
estn regulados por la ley, necesariamente deben respetarse para que el
contrato opere en la prctica.
Aclaremos de partida que el contrato de ejecucin diferida no es ms que
uno de ejecucin instantnea, pero diferida en su cumplimiento para un
momento posterior, fruto tal vez de la estipulacin de un plazo, o bien por el
acuerdo tcito de las partes, siempre y cuando no se configure una mora. Es
una unidad perfecta, precisa en el tiempo, pero diferida en su cumplimiento.
125
Los principios inspiradores no slo inspiran, no hay que olvidar que tambin orientan.
53
Carlos Lpez D.
Luego, la ley, ante este fenmeno, reacciona protegiendo dicho acuerdo de

voluntades de los caprichos de las partes (artculo 1545) y de los del
legislador (artculo 22 inciso primero Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes).
Pero, por su parte, en los contratos de tracto sucesivo, la situacin es
diferente: aqu existe un cumplimiento continuado o peridico y un carcter
contractual permanente, lo que se deduce del anlisis del contrato de
arrendamiento.
Pero por qu hacemos esta distincin, separando los contratos en general
con los de tracto sucesivo?
Lo que ocurre es que la casi totalidad de los contratos contenidos en el
Cdigo Civil son de ejecucin instantnea, situacin que, sumada a los
remedios jurdicos que contempla dicho cuerpo legal, terminen por reducir la
regulacin de la unidad temporal del contrato a un anlisis casustico
dependiendo del contrato que se trate, con la excepcin sealada de las
instituciones de los contratos accesorios, comn a casi todos ellos. El
contrato de arrendamiento prototipo del contrato de tracto sucesivo
tambin tiene un rgimen propio para obtener el respeto de su unidad
temporal como contrato.
Pero debemos hacer algunas puntualizaciones: estudiaremos el
arrendamiento en este caso desde la perspectiva de cmo el ordenamiento
jurdico obtiene el respeto de la unidad temporal de dicho contrato desde la
perspectiva de los elementos de validez del mismo 126, y no como contrato de
arrendamiento en cuanto tal. Esto es, examinaremos aquellos elementos que
permiten obtener el respeto de la unidad temporal comunes a todo contrato
de tracto sucesivo, en la medida que dicho anlisis nos permitir extrapolar
dichos mecanismos de proteccin a los dems contratos de tracto sucesivo,
y especficamente en el caso de la teora de la imprevisin 127.
Veamos: un arrendamiento no slo como contrato de tracto sucesivo, sino
como acto jurdico que es debe reunir, al momento de celebrarse, todos los
condiciones de existencia (voluntad, objeto, causa, solemnidades en los
casos que la ley las exija) y de validez (voluntad no viciada, capacidad de las
partes, objeto lcito, causa lcita). Pero slo al momento de celebrarse?
La propia fisonoma jurdica del arrendamiento, esto es, la de ser un contrato
de tracto sucesivo, nos dice categricamente que no.
126
Los de existencia estn contemplados en la nulidad.

Reiteramos que los contratos de ejecucin diferida tienen un tratamiento aparte, y que veremos ms
adelante.
127
54
Carlos Lpez D.
Segn lo sealamos, el contrato de tracto sucesivo ms que un cumplimiento

escalonado en el tiempo, apunta a una relacin contractual permanente en el
tiempo, a parejas, obviamente, de dicha forma especial de cumplimiento. De
este modo, cada vez el arrendamiento muere para volver a seguir vigente
debiendo respetar, cada vez que esto se produce, todos y cada uno de los
requisitos que la ley prescribe para el valor del acto.
Lo que decimos tiene un respaldo legal. Si el arrendamiento naci con
voluntad exenta de vicios consentimiento , pero luego se pierde (qu
ms propio de la unidad temporal del contrato?) la intencin de perseverar en
el contrato, la propia ley franquea el medio para hacer esto efectivo: tenemos
para ello el desahucio. Es decir, la misma ley establece claramente que su
intencin es que, siendo contrato de tracto sucesivo, dicha voluntad se
mantenga durante la vigencia del contrato. De lo contrario le habra bastado
constatarla en el momento en que se celebr el arrendamiento, pero el
establecimiento de la facultad de desistirse unilateralmente del contrato
implica justamente que aqul elemento la voluntad se exija durante toda
su vigencia. Y si se pide durante toda su vigencia es porque la fisonoma
jurdica del contrato de tracto sucesivo es propia y distinta de los dems
contratos. Porque es una relacin contractual permanente en el tiempo, a
parejas de dicha forma especial de cumplimiento, como dijimos ms arriba.
Pero sigamos: si el acto naci con causa lcita, pero deviene en ilcito o bien
se pierde, cmo hacer valer efectivamente dicha prdida de licitud o de
objeto? Si no hubiera una regla especial que fiscalizara el cumplimiento de la
unidad temporal del contrato de arrendamiento, tendramos perfecto derecho
a solicitar la nulidad, en razn de haber abierta infraccin al artculo 1681:
esto es, faltar un requisito que la ley prescribe para el valor del mismo
contrato segn su especie. Y esto ya que y cuidado con esto no estamos
hablando slo del momento en que se celebr, sino de todo su vigor, pues la
propia fisonoma jurdica del contrato de tracto sucesivo obliga a mantener el
respeto de dichos elementos durante su vigencia permanente.
Pero si vemos con cuidado nos daremos cuenta que la ley nos gan y se nos
adelant en la solucin.
En efecto, la causa es el motivo que induce al acto o contrato (artculo 1467
inciso segundo), y estando como tal dentro del contrato de tracto sucesivo,
debe mantenerse durante toda su vigencia. Si se pierde, esto es, deja de
existir el motivo que indujo a celebrar el arrendamiento como sera, por
ejemplo, en el caso que un arrendatario de un inmueble raz y en el que
reside adquiriera una propiedad donde vivir definitivamente , la causa se
pierde. Habra que declarar la nulidad del contrato? En ningn caso.
55
Carlos Lpez D.
Sencillamente el cese de la causa se manifiesta por el lado de la voluntad:

cesando la voluntad de perseverar en el contrato, y pidiendo por ende el
desahucio.
En cuanto a la capacidad de quienes celebran el arrendamiento, dicha
capacidad debe existir al momento de celebrar el contrato, y se debe
mantener durante su vigencia, en la medida que perdindola, un
representante legal, tutor o curador proceder a cumplir las obligaciones que
le impone el contrato.
Una observacin final: si hablamos con latitud del contrato de tracto
sucesivo, perfilndolo ms que como un contrato de ejecucin continuada en
el tiempo que es casi el nico que han dado nuestros autores como una
unidad contractual permanente, es porque tenemos a nuestro favor el inters
casi nulo de nuestro legislador en esta figura jurdica, que parte justamente
por no dar una definicin, lo que obviamente repercute en el inters casi nulo
de nuestros autores en esta clasificacin de los contratos, siendo todo esto lo
que nos permite no slo mayor flexibilidad en su concepcin jurdica 128, sino
que nos obliga a deducir sta del ejemplo prototipo de contrato de tracto
sucesivo, esto es, el arrendamiento.
Claro Solar se refiere al caso en que, creyndose existente la causa, en
realidad no existe, pudindose presentar el caso, en ciertas obligaciones,
cuya causa es sucesiva, es decir, incesantemente renovada [donde] puede
ocurrir que la causa que exista en el momento de formarse la obligacin deje
de existir despus de cierto tiempo. Desde ese momento, la obligacin se
hallara sin causa y dejara de existir. As, en el arrendamiento de una casa,
podra suceder que la casa se destruyera por accidente fortuito y que el
arrendatario se viera privado de su uso: su obligacin dejara de tener
causa.129
Tenemos, sin embargo, que precisar los alcances de lo que expresa tan
lcidamente Claro Solar. En efecto: consideramos efectivo que la causa es
un elemento que, como todos los dems, debe permanecer vigente durante
la vigencia del contrato. Sin embargo, estimamos que, en el caso del
arriendo, la posibilidad de hacer efectiva la falta de causa repercutira por el
lado de la voluntad, ya que al no haber motivo que induce al acto o contrato
en este caso a mantenerlo , dejara de haber inters en perseverar en el
128
El creacionismo jurdico, tan defendido por Rodrguez Grez, y en virtud del cual instituciones al
parecer bsicas pueden entrar a revisarse y renovarse sin necesidad de reforma legal, obviamente nos
ha influido no slo en elegir este tema de la teora de la imprevisin sino que proponer soluciones
desde una perspectiva distinta. Ello ms an que el contrato de tracto sucesivo tiene una
sistematizacin mnima por los autores, lo que permite el despliegue de la creatividad en el tema.
129
Tomo XI, De las obligaciones, volumen II. N 934, pgina 341.
56
Carlos Lpez D.
contrato, y por ende la posibilidad de dejarlo sin efecto es precisamente por

la voluntad, y que en este caso se manifestara por el desahucio. Pero el
problema que planteamos se origina cuando no estamos en presencia de un
contrato que permita expresamente algn mecanismo al dejar de existir la
causa, lo que es notorio en los contratos de ejecucin diferida en que no
puede dejarse sin efecto por la sola declaracin unilateral de voluntad, que s
se permite en el arrendamiento y que el mecanismo que permite hacer
efectivo el cese de la causa. Es all donde consideramos plenamente vlidas
las palabras de Claro Solar: siendo causa renovada, su falta hacer
perfectamente vlida la declaracin de la nulidad, pero slo por va de
excepcin.
En el caso del arrendamiento la reafirmacin de que el contrato debe reunir
no slo los requisitos de validez propios de todo acto o contrato sino que
tambin los propios de su naturaleza se demuestran en el caso de la
obligacin del arrendatario de mantener la cosa en estado de servir para el
fin del arrendamiento (artculo 1927), pues no basta que la cosa sea
inicialmente apta () sino que se prolonga por el tiempo de duracin del
arrendamiento.130
Luego, es fcil deducir que si la ley exige que en un contrato de tracto
sucesivo como el arrendamiento subsistan los requisitos propios del contrato
y que le dan su fisonoma particular, con mayor razn ser con aquellos que
son propios de todo acto o contrato, y entre los cuales se configura
precisamente la causa.
Otro argumento dice relacin con las turbaciones de derecho que sufra el
arrendatario, y que obligan a indemnizarle, independientemente del momento
en que stas tuvieron su origen (en el sentido no de su realizacin efectiva,
sino de su gnesis)131.
As con la causa, tambin ocurrira lo mismo con el objeto, en la medida que
ste puede variar con el tiempo nos referimos de lcito a ilcito , como por
ejemplo cuando es algo que, siendo originalmente vlido, posteriormente es
contrario al derecho pblico chileno (artculo 1462) 132, lo cual no ocurrira, por
130
Meza Barros, De los contratos, Tomo I, N 313, pgina 203.

Meza Barros, De los contratos, Tomo I, N 322, pgina 209.
132
Hay que hacer aqu una observacin: postulamos que la propia naturaleza del contrato de tracto
sucesivo hace que el objeto y la causa se renueven constantemente lo que es diferente a decir que los
efectos del contrato se manifiestan en forma diferida por el tiempo, como en el caso del contrato de
ejecucin diferida , por lo que no se vulnerara el artculo 22 inciso primero de la Ley de Efecto
Retroactivo que indica que en todo contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo
de su celebracin, si se hiciera valer esta ilicitud de objeto por una ley posterior, ya que las
prestaciones que se produciran durante la vigencia de la ley posterior, si bien no configuran un nuevo
contrato, estn en presencia de un objeto que se renueva y debe manifestarse constantemente vlido y
131
57
Carlos Lpez D.
ejemplo en el caso que el objeto cayera en alguna de las hiptesis del

artculo 1464, ya que ese artculo indica expresamente que la ilicitud de
objeto debe configurarse al momento de la enajenacin. Precisamente es por
eso que el embargo posterior no afectara un contrato de tracto sucesivo 133.
La naturaleza de la nulidad en el contrato de tracto sucesivo evita los efectos
catastrficos que tendran para las partes el tener que cumplir con la
restitucin de las partes al estado anterior de contratar propio de la nulidad.
Sin embargo, habra que distinguir si la configuracin del contrato permite
dicha restitucin, ya que ello sera imposible en el caso de un contrato de
trabajo o de arrendamiento, pero perfectamente posible en el caso de uno de
abastecimiento. Sin embargo, nos inclinamos por la hiptesis de considerar
que, en el caso especfico de la nulidad pro imprevisin, dicha restitucin no
proceda sino desde el momento en que sobrevino la misma, ya que el propio
carcter del objeto, la causa, y los dems requisitos de existencia y de
validez se deben dar durante la vigencia del contrato en forma renovada 134.
3. La unidad temporal en los contratos de tracto sucesivo en relacin

con la teora de la imprevisin.
Segn hemos explicado, el contrato de tracto sucesivo exige una relacin
jurdica permanente y de vigencia continua, lo que se trasluce al examinar el
contrato de arrendamiento, y de la propia naturaleza jurdica del contrato de
tracto sucesivo. Ya vimos que ante esto, la ley franquea los medios para
hacer efectiva la prdida de dichos elementos.
Si se trata de un arrendamiento, la prdida de la voluntad de permanecer
unidos en la relacin contractual, se manifiesta con el desahucio. Lo mismo
si se pierde la causa, manifestndose por la prdida de voluntad.
Pero, en los dems contratos de tracto sucesivo, dicho elemento no existe.
De este modo, no cabe aplicar sino que las reglas generales. Estas sealan
que al perderse alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del
mismo contrato segn su especie o la calidad de las partes de las partes que
lo celebran, el acto es nulo.
conforme con el ordenamiento jurdico. Eso no ocurrira en el contrato de ejecucin diferida, ya que,
petrificado desde el momento de su celebracin, aqu s se dara plenamente la hiptesis de la ley
sealada.
133
Siempre, claro est, que no sea un arrendamiento, pues obviamente aqu no hay enajenacin, y un
artculo expreso regula los efectos del embargo posterior de la cosa arrendada (artculo 1965), y en
suma, todos aquellos contratos que por su propia configuracin admitan la hiptesis sealada.
134
En la misma lnea, Lpez, pgina 102. N26, pie de pgina 142.
58
Carlos Lpez D.
Luego, nuestro contrato de tracto sucesivo es nulo desde el momento que se

perdieron los requisitos sealados.
Pero cul de ellos se perdi?
Debemos analizar primero qu elementos estaban incorporados para
entender cul de ellos se perdi. Veamos, de este modo, qu normas se
aplican, y cul es necesario que se pierda para que proceda la declaracin
de nulidad.
a) Normas legales aplicables.

1. Alcance e incorporacin del artculo 1546.
a) Alcance tradicional al interpretarse en la teora de la imprevisin.

Segn el artculo 1546: Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por
consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las
cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por
la ley o la costumbre pertenecen a ella.
Este artculo se ha invocado tradicionalmente para sustentar la teora en la
medida que, presentada la excesiva onerosidad sobreviniente, habra mala
fe por parte del contratante que pretendiera el cumplimiento de la obligacin,
a todas luces desmesurada para la otra parte 135. Pero esta teora cabe
desestimarla por cuanto, primero, es absurdo pretender la mala fe por parte
de un contratante diligente, y que slo busca obtener el cumplimiento del
legtimo provecho que le reporta el contrato, por el mero hecho de exigir lo
que le corresponde; segundo, porque si hubiera que buscar dicha mala fe en
el otro contratante, no la hallaramos, pues la circunstancia sobreviniente es
ajena a l; y, por ltimo, la buena fe se presume (artculo 706). La mala fe se
prueba o bien, cuando se presume, lo es por texto legal expreso (por
ejemplo, artculo 94 N 6).
Siendo as, debemos precisar los alcances de la buena fe.
135
Lpez Santa Mara, Los Contratos, desarrolla el tema de la buena fe a lo largo de varias partes y
diversos captulos de su libro. Tambin lo seala Juan Carlos Drr, Notas acerca de la teora de la
imprevisin, pginas 268 y 269.
59
Carlos Lpez D.
b) Alcance de la buena fe.

Podemos considerar que el artculo 1546 obliga a que los contratos deban
ejecutarse de buena fe, y ello nos lleva a dos elementos: (1) A que los
contratos deben ejecutarse segn lo que en ellos se expresa, y (2) a que los
contratos deben ejecutarse segn lo que en ellos no se expresa pero que le
pertenecen en razn de ser cosas de la naturaleza o que por la ley o la
costumbre pertenecen a ella.
Luego, qu elementos se incorporan por ley?
c) Elementos incorporados al artculo 1546.

Dejando en claro el mbito de aplicacin del artculo 1546, debemos precisar
que entre los elementos que se le incorporan se encuentran precisamente
las definiciones legales. De este modo, se entiende que una vez celebrado
el contrato, para los efectos de su existencia e interpretacin, vamos a utilizar
las definiciones contenidas en la ley, y que nos permitirn comprender y
por sobre todo ceirnos al hecho, por ejemplo, de que estemos en
presencia de un contrato y no de un cuasicontrato, por lo que aplicaremos el
artculo 1438 y no las normas de los artculos 2284 y siguientes; que
estamos en presencia de un acto unilateral o bilateral, un contrato gratuito u
oneroso, etc., con todas las consecuencias que ello trae: procedencia, al fin y
al cabo, de las normas legales correspondientes. De este modo, aplicando el
artculo 1546, tenemos que el contrato debe ejecutarse segn lo que en
razn de la ley pertenece a l.
d) Incorporacin del artculo 1441.

Entre esas normas se encuentra la del artculo 1441, que seala que El
contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a
dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte
debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia
incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio.
Esta definicin, como lo venimos diciendo, se encuentra incorporada al
contrato de que se trata en virtud de la aplicacin del artculo 1546. Es por
ello que en presencia de un contrato conmutativo, tendremos que atenernos
a la definicin del artculo 1441 para entender si es efectivamente
conmutativo, y as, mutatis mutandi, con el aleatorio.
60
Carlos Lpez D.
2. Alcance del artculo 1441.

Ahora tendremos que centrarnos en la naturaleza del artculo 1441. De las
diferentes clasificaciones de las normas, la que nos interesa en la que
distingue entre normas de orden pblico y de orden privado, diferenciacin
que se realiza con el objeto de entender si las normas de que se trata son
susceptibles de disposicin por los pactos privados de las partes.
Segn el artculo 20, encuadrado dentro de un Ttulo Preliminar que recoge
una multiplicidad de normas de indiscutible orden pblico en la medida que
seala claramente las pautas y definiciones a las que deber ceirse el
legislador, los contratantes y en general las personas, las palabras de la ley
se entendern en su sentido natural y obvio [...]; pero cuando el legislador las
haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en stas su
significado legal.
Hay que tener cuidado cuando se plantea una infraccin a esta norma. En
sntesis podemos decir que cuando en el mbito privado se pasa a llevar una
de las definiciones del Cdigo, nos encontramos ante dos salidas: (a) que el
acto o contrato sencillamente no encaja dentro de la definicin legal y por
ende las disposiciones que rigen al respecto no se aplican al caso concreto,
o bien (b) nos estrellamos con una abierta infraccin de ley de orden pblico
que nos lleva a la sancin general establecida en el mismo Ttulo Preliminar,
contenida en el artculo 10: Los actos que prohibe la ley son nulos y de
ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de
nulidad para el caso de contravencin.
Ilustrmonos con un ejemplo: si las partes desean pasar a llevar la definicin
de compraventa del artculo 1793, procediendo a celebrar un contrato que no
tiene nada de compraventa (configurando tal vez uno innominado) no va a
haber una sancin por no haber respetado la definicin legal: simplemente el
contrato no ser compraventa, salvo que la naturaleza del contrato aproxime
la aplicacin de las normas de dicho contrato a este particular.
Pero si, en el segundo caso, entramos en infraccin de una norma de la
naturaleza del artculo 26, sealando que un menor adulto no es tal el que
seala la norma, sino uno de diferente edad, entramos en una indiscutible
infraccin de ley que nos permite anular el contrato o acto que de ejecut sin
respetar esta norma. As lo podemos entender con todas las normas que, por
ejemplo, establecen el parentesco, los grados de consanguinidad (esto es
61
Carlos Lpez D.
muy notorio en derecho de familia, de marcado orden pblico) y en las

definiciones de los contratos.
Pero reparemos en que el espritu de la ley siempre se conserva: que en
ningn caso sean sobrellevadas las definiciones legales del Cdigo, aunque
con la debida flexibilidad que las circunstancias impongan y que sealamos
ms arriba.
De este modo la infraccin a una norma como el artculo 1441 trae consigo la
infraccin consecuente al artculo 20, y por ende la sancin del artculo 10.
Supongamos que tenemos un contrato conmutativo, y que durante el
desarrollo de sus efectos se present una circunstancia sobreviniente que
rompe el equilibrio de las prestaciones.
Al momento de contratar las prestaciones se miraron como equivalentes.
Qu pasa si un evento imprevisto genera la desproporcin entre las
prestaciones de las partes? Obviamente que el contrato ha dejado de ser
conmutativo en este momento, por cuanto si bien naci conmutativo, durante
el desarrollo de los efectos del contrato de tracto sucesivo la
equivalencia se rompi y ya no puede hablarse de que haya un acuerdo
respecto a las prestaciones que las partes miran como equivalentes y a que
hace referencia el artculo 1441.
Ante la desproporcin sobreviniente de las prestaciones pueden darse las
siguientes actitudes del obligado afectado:
No hacer nada y continuar con las prestaciones pese a la evidente
desproporcin que le afecta. En este caso se aplica de lleno el artculo 1564
inciso tercero: Las clusulas de un contrato se interpretarn [...] por la
aplicacin prctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las
partes con aprobacin de la otra. Esto implica que, cuando presentado el
evento que genera la desproporcin de prestaciones, el deudor no procede a
reclamar de la desproporcin, se entiende que acepta las nuevas
condiciones sobrevinientes y ante lo cual, si posteriormente reclama, podr
oponrsele por parte del deudor que con su silencio hubo un consentimiento
tcito a las nuevas circunstancias, bajo la luz del precepto legal recin citado.
Pero si en cambio reclama, esto implica que no est de acuerdo con la
equivalencia de las prestaciones y el artculo sealado dejar de aplicarse.
Esto independientemente del monto de la desproporcin.
62
Carlos Lpez D.
Supongamos que la parte afectada reclam. En razn de que lo har? Lo

har precisamente fundado en el artculo 1441, que exige claramente que
para que el contrato sea considerado conmutativo, las partes lo miren, lo
consideren as:
El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se
obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra
parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una
contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio.
Porque qu pasara si de hecho esas dos palabras no estuvieran en el
artculo 1441? Ocurrira que, ante la desproporcin, las partes no seran
dueas de reclamar de un desequilibrio en la medida que es la ley la que
objetivamente determinara la equivalencia, independientemente si de
hecho en la prctica se da dicho equilibrio. Pero como reconoce que son las
partes las que determinan la equivalencia, tenemos que son ellas las que
determinarn si estamos o no en presencia de un contrato de esa naturaleza.
Por ejemplo, sabemos que la compraventa en conmutativa, y si las partes
celebran un contrato de compraventa es porque las partes han mirado como
equivalentes sus prestaciones al momento de contratar, y por ende no han
querido darle el carcter de aleatorio, excepcional en este contrato: si es por
eso se hubiera realizado una donacin, por ejemplo. Por ello, al romperse el
equilibrio de las prestaciones, ya no se puede decir que las partes miren
como equivalentes las prestaciones, si una de ellas reclama, ya que en caso
contrario se entendera que lo acepta y, por consiguiente, configura la regla
de interpretacin del artculo 1564 inciso tercero, ya sealado. Si deja por
ello de ser conmutativo, pasa a ser aleatorio (el legislador no reconoce una
tercera categora, por lo que si no es conmutativo pasa a ser
necesariamente aleatorio), con lo que el contrato, si bien sigue siendo
compraventa, no cumple con la ley de las partes que se entiende
incorporada en el contrato en virtud del artculo 1546, cual es que el contrato
es conmutativo y no aleatorio. Sera absurdo que, invocando el artculo 1546,
se pretenda hacer cumplir como un contrato aleatorio en condiciones que por
aplicacin del mismo artculo se le deben aplicar las normas de los contratos
conmutativos.
Con ello, si una de las partes no considera justo el precio, se infringe por
ende el artculo 1546 al tomar el carcter de aleatorio, desde el momento
que se vulnera la ley (artculo 1441) incorporada en virtud de aquel artculo.
Podra invocarse que el contrato es perfecto a la luz del artculo 1545. En
efecto, el contrato fue legalmente celebrado, y por lo tanto es una ley para
los contratantes. Pero la respuesta al asunto la debemos encontrar en la
63
Carlos Lpez D.
segunda parte de este artculo: [...] y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales.
Cul causa legal habra que aplicarse? Dara la impresin que ninguna de
las enumeradas en el artculo 1567, cuya enumeracin sabemos que no es
taxativa. Precisamente la respuesta se encuentra en el artculo que
sealamos en el principio de este trabajo: el artculo 1441, y en forma
genrica, las definiciones que otorga el legislador de los contratos.
Si hay infraccin del artculo 1441, y por ende una
contrato configurada en el artculo 1545, estamos
nulidad, nos encontramos de lleno en el artculo
reconoce la declaracin de nulidad o rescisin como
las obligaciones y contratos.
infraccin a la ley del

en presencia de una
1567 nmero 8, que
causal de extincin de
Luego, el contrato durante cuyo desarrollo sobrevino una excesiva

onerosidad, proceder a anularse. Corresponde aplicar la regla general de
las nulidades, cual es la nulidad relativa, con todas sus consecuencias y
que aqu omitimos por ser ya conocidas.
As, si bien en el contrato de tracto sucesivo cristalizan tambin todas y cada
una de las disposiciones legales que la regulan y que le exigen ciertos
requisitos para su validez que es lo que nos importa , el mismo carcter
permanente, ese constante renacer y morir del contrato de tracto sucesivo
hace que la verificacin del cumplimiento de dichos requisitos sea algo
permanente, a diferencia del contrato de ejecucin diferida. De este modo,
los artculos 1545 y 22 inciso primero slo tienen aplicacin en cada una de
las temporalidades en que se divide el contrato, en cada una de las
funcionalidades jurdicas que lo constituyen, de manera que, si bien un
arriendo puede ser al inicio lcito en su existencia y validez en razn de haber
respetado todos los requisitos establecidos por la ley para su valor, esta
situacin puede variar al tiempo despus, cuando ya estemos en presencia
de una nueva revisin del contrato en razn de su continuidad jurdica ,
cuando tal vez ya no se configure por haberse dictado una nueva ley (caso
hipottico) que exija diferentes requisitos. Siendo as, los contratos a
posteriori de aquella ley son jurdicamente distintos aunque funcionalmente
unitarios del contrato inicial.
b) Alcances de la nulidad.
64
Carlos Lpez D.
La nulidad relativa es una sancin muy drstica. Como sealamos ms

arriba, los dos mrgenes en que se mueve la solucin a la teora de la
imprevisin radican en la posibilidad de revisin judicial del contrato y la
posibilidad de los contratantes privados de proceder a su revisin o
resciliacin. Siguiendo los planteamientos que sostenemos, tenemos que la
declaracin de nulidad aleja considerablemente la posibilidad, muchas veces
ms favorable, de obtener la revisin privada del contrato. Por ello
estimamos que las soluciones son dos:
1. La ratificacin. Sabemos que la ratificacin es un acto unilateral en
virtud del cual la parte que tiene derecho a pedir la nulidad relativa
renuncia a ejercitar la accin correspondiente, validando el acto o
contrato136. Ello implica que la parte desea perseverar en al relacin
jurdica, pese a configurarse la causal de nulidad de conformidad con
las reglas anteriores.
2. La celebracin de un nuevo contrato, que declara extinto el anterior.
Esto ya es solucin particular, y que puede quedar al arbitrio de las
partes. Lo bueno es que esta hiptesis se da si las partes desean
perseverar en su relacin jurdica, lo que se permite plenamente ya
que esta hiptesis se platea slo en el caso que el tribunal declare la
nulidad del contrato de acuerdo a la causal anterior.
Estimamos que las partes pueden revisar su contrato perfectamente si
consideran que sobrevino imprevisin, lo cual es una aplicacin del principio
de la libertad contractual, aunque a la larga la nulidad del contrato puede
hacerse valer en cualquier momento, lo que plantea un riesgo. Sin embargo,
sinceramente creemos muy difcil la solucin privada. Si las partes van al
tribunal, es porque estn en desacuerdo. Si hay un desacuerdo es porque
una de las partes quiere mantener un estatus y otra no. La que quiere
mantenerlo lo ms probable es que sea la que le da ventajas el contrato. Por
su parte, la que desea revisarlo, es la que se ve perjudicada. Luego, ms que
el inters de mantener el respeto a lo pactado, el beneficiado con la situacin
realmente querr no modificar su situacin de privilegio 137. Ante esto, no
queda mejor solucin que la nulidad.
Otro problema se plantea respecto en qu momento se debe reclamar de la
desproporcin, y evitar por ende la aplicacin de la norma interpretativa del
artculo 1564 inciso tercero.
136
Lecciones de Derecho Civil, Hernn Larran Ros, pgina 398.

Eso significa literalmente reducir al contrato al carcter primitivo, propio de pocas arcaicas y que
hizo decir a Aristteles los contratos son signos de fe cuando estn a nuestro favor, y lo contrario
cuando favorecen al adversario. Los contratos sern dignos de fe segn fueren sus signatarios. La
Retrica, Eudeba, Buenos Aires, 1966, pgina 135. El problema es que eso escapa a lo estrictamente
jurdico, tocando lo moral.
137
65
Carlos Lpez D.
El artculo 2003, N 2, que plantea una situacin semejante a la que se

presentara con la imprevisin y que algunos trataron de invocarlo para
sustentarla no reconoce plazo. Debemos entender entonces que dicho
plazo es prudencial y que de todos modos quien lo apreciar ser el juez.
Dara la impresin que invocando cualquier hecho, cualquier contratante
podra invocar que las prestaciones ya no las mira como equivalentes,
poniendo en grave riesgo la estabilidad de los contratos. Esto es efectivo
slo en la medida que la posibilidad de recurrir a los tribunales aumentara en
principio. Pero hay que tener cuidado que aqu en ningn caso se est
reconociendo la posibilidad de poner fin unilateralmente al contrato, lo que
sera infinitamente ms peligroso para la certidumbre de las relaciones
jurdicas que reconocer el derecho de las partes de poder recurrir a un
tribunal y solicitar si es efectiva (diciendo el derecho: iuris dictio) la existencia
de una desproporcin. Adems, esto est acorde con el sistema de nuestra
Constitucin Poltica, que reconoce la obligacin de los tribunales de conocer
de las causas civiles y criminales, concepto aterrizado en el principio de la
inexcusabilidad de los tribunales.
Tambin se podra decir que no le correspondera al juez determinar si
objetivamente existe o no una desproporcin, pues son las partes las que lo
determinan. Esto implica olvidar precisamente el origen, naturaleza y
funciones del poder judicial y de los mismos tribunales.
Un ltimo aspecto: las prestaciones mutuas quedan sujetas a la especial
caracterstica del contrato de tracto sucesivo cual es que no se puede volver
al estado anterior al que se contrat. Siendo as, las prestaciones mutuas
slo procedern respecto del ltimo periodo, y no ser necesario revisar si el
contrato permite o no dicha caracterstica138.
4. La unidad temporal en los contratos de ejecucin diferida en

relacin con la teora de la imprevisin.
La estructura del contrato de ejecucin diferida difiere sustancialmente con el
del tracto sucesivo, de lo que se deduce que la procedencia de la teora de la
imprevisin tenga alcances radicalmente diferentes. Aqu lisa y llanamente
nos encontramos con un contrato de ejecucin nica, en que su
perfeccionamiento y cristalizacin como declaracin de voluntad se produce
en un instante preciso y determinado, y en lo que viene despus no es ms
138
Jorge Lpez Santa Mara distingua si el contrato permite o no el volver al estado anterior. De este
modo, procedera en el caso de un contrato de suministro, mas no as en el caso del arrendamiento (Los
contratos, pgina 102.
66
Carlos Lpez D.
que su ejecucin, la cual en este particular caso lo es por la estipulacin de

alguna modalidad, o porque simplemente as lo quisieron las partes
tcitamente, sin pacto de por medio, siempre que ello no implique mora,
porque caemos de lleno en otra situacin jurdica plenamente regulada, cual
es la contemplada en el artculo 1551 y siguientes. Todo esto ya lo
sealamos.
Cul es el rgimen que estructura y dirige la unidad temporal del contrato
de ejecucin diferida? El consagrado en los artculos 1545 del Cdigo Civil y
en el artculo 22 inciso primero de la Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes,
esto es, que en todo contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes,
definiciones legales, etc., al tiempo de su celebracin. O sea, en una forma
ntimamente vinculada con la certeza jurdica, el contrato de ejecucin
diferida cristaliza en un instante: el de su celebracin. Lo que venga despus
es otra cosa, otra fase, el de su ejecucin, que, en razn de la unidad
temporal del contrato, debe respetar la continuidad del proceso, soportando
los gravmenes que pueden plantear circunstancias sobrevinientes.
En buenas cuentas, estamos que en el contrato de tracto sucesivo, la propia
naturaleza jurdica del contrato permite perfectamente hacer caber la
imprevisin dentro de su estructura, pero que, tratndose de los de ejecucin
diferida, el artculo 1545 es una muralla demasiado alta de sobrepasar, en
razn que la seguridad jurdica, elemento que debe regir a todo el contrato
como proceso, es un valor de mayor peso.
5. La causa y la unidad temporal del contrato.

a) Los planteamientos de Drr Zegers.
El profesor Juan Carlos Drr Zegers en su trabajo Notas acerca de la teora
de la imprevisin139, ya numerosas veces citado, sostuvo que la teora de la
imprevisin es perfectamente compatible con la actual legislacin civil
chilena.
Para ello, se apoya en cuatro lneas argumentales: (1) en la teora de la
causa; (2) en la naturaleza del contrato bilateral oneroso y conmutativo que
implica las equivalencias de las prestaciones recprocas, (3) en el principio
de la buena fe; y (4) en la integracin por equidad.
Revista Chilena de Derecho, Pontificia Universidad Catlica de Chile. Volumen 12, N 2, mayo
agosto 1985.
139
67
Carlos Lpez D.
Dos de ellas, las dos primeras enumeradas, encajan dentro de nuestros

planteamientos.
Veamos someramente cada cual: 140
1. La causa.
Conforme a lo que dispone el artculo 1467 inciso segundo del Cdigo Civil
se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato, de lo cual se
deduce como consecuencia que la causa es el fin perseguido por las
partes. De este modo, y siguiendo a Capitant141 la causa no interviene slo
al momento de concertarse las voluntades, esto es, al momento de celebrase
el contrato, sino que su influencia se deja sentir hasta cuando el contrato ha
sido puesto en ejecucin y si la causa debe permanecer como tal durante
todo el cumplimiento del contrato bilateral y al momento de ese cumplimiento
la causa ha desaparecido por sobrevenir circunstancias extraordinaria e
imprevisibles, es indudable que el contrato se ve afectado por falta de causa
y ser nulo justamente por este motivo.
La gran crtica que se le ha hecho a esta postura es que la causa es un
requisito de los actos jurdicos o de los contratos que debe existir slo al
momento de consentir, esto es, al momento de la formacin del contrato. Es
decir, la nulidad como sancin civil supone de la existencia de un vicio
coetneo a la formacin del contrato y no de un vicio posterior, En
consecuencia, los contratos son nulos al momento en que se celebran y no
puede aceptarse la teora de que un contrato que nazca como vlido se
transforme con el transcurso del tiempo en nulo 142.
El anlisis de este argumento lo haremos ms adelante.
2. La naturaleza del contrato.

Conforme a lo dispone el artculo 1440 del Cdigo Civil, el contrato es
oneroso cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes,
gravndose cada uno a beneficio de otro y es conmutativo, conforme a lo
140
Exponemos brevemente cada una de las argumentaciones ms bien a modo ilustrativo, pues slo dos
de ellas nos interesan en nuestro anlisis.
141
Capitant, De la Causa de las Obligaciones, 1923. Tambin Josserand: Los Mviles en los Actos
Jurdicos de Derecho Privado, 1928. Citados por Drr, Notas acerca de la teora de la imprevisin,
pgina 265.
142
Csar Parada G, Fundamentos de la teora de la imprevisin, Colegio de Abogados, pgina 15.
68
Carlos Lpez D.
dispone el artculo 1441 cuando cada una de las partes se obliga a dar o a
hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte deba dar
o hacer a su vez. En los contratos conmutativos las obligaciones no son
equivalentes sino que subjetivamente las partes la miran como equivalente.
Adems, de conformidad con lo que dispone el artculo 1444 del Cdigo Civil,
son elementos de la esencia de un contrato aquellos sin los cuales o no
produce efecto alguno o degenera en otros diferente y que armonizando las
disposiciones legales citadas, resulta que los contratos onerosos miran a la
utilidad de ambos contratantes, lo que no se produce cuando como
consecuencia de hechos imprevistos, extraordinarios y sobrevivientes, la
obligacin de una de las partes se hace excesivamente onerosa. Agrega, que
de este modo, es indudable que la parte afectada por estos sucesos
extraordinarios e imprevisibles tiene derecho, a la luz de las disposiciones de
nuestro Cdigo Civil a recurrir de amparo jurisdiccional para poner remedio a
la situacin en que se encuentre por la destruccin de la relacin de
equivalencia en el contrato o su prdida de sentido. Y el juez, interpretando la
ley, ms que recurriendo a la equidad, deber adoptar las medidas
necesarias para restituir el equilibrio roto en las contraprestaciones de dicho
contrato.143
3. Buena fe.
Conforme a los dispone el artculo 1546 del Cdigo Civil, los contratos deben
ejecutarse de buena fe y obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino
que a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la
obligacin o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
Ahora bien: si por acaecer circunstancias extraordinarias e imprevisibles para
ambos contratantes el elemento sustentador del contrato o su base objetiva
se ve de tal forma alterada en trminos que de haber sido previsibles esas
circunstancias, ninguno de los contratantes habra consentido en el contrato,
es evidentemente atentatorio en contra de la buena fe y que la ejecucin de
mala fe atenta contra del contrato mismo y en consecuencia, el deudor
podra oponer la excepcin de contrato no cumplido, toda vez que el que
pretende llevar adelante el cumplimiento de la prestacin en un contexto
semejante, estara por su parte, incumpliendo su propia obligacin.
143
Drr, Notas acerca de la teora de la imprevisin, pginas 266 y 267.
69
Carlos Lpez D.
4. Integracin por equidad.

Por ltimo, conforme a los artculos 10 del Cdigo Orgnico de Tribunales y
73 inciso segundo de la Constitucin Poltica del Estado, los Tribunales no
pueden excusarse de ejercer su autoridad ni an a falta de ley que resuelva
la contienda. Enfrentado, en consecuencia, un tribunal a la necesidad de
resolver ante la ausencia de ley debe integrar la laguna legal, y para ello
debe asilarse en la equidad, conforme a lo disponen los artculos 170 N 5
del Cdigo de Procedimiento Civil y artculo 24 del Cdigo Civil.
Antes de pasar al anlisis de los argumentos que nos interesan, debemos
manifestar nuestro desacuerdo con lo que plantea el profesor Drr en este
ltimo aspecto. Se equivoca: se integra cuando hay un vaco, y aqu
obviamente no lo hay: el artculo 1545 es, usando un barbarismo, un artculo
inflable: si no se le quita un lugar, va a ocupar todo el espacio de que
disponga. Y justamente todo el esfuerzo de la doctrina apunta a tratar de
hacerle un espacio a la teora de la imprevisin. Ya lo perciba as Arturo
Alessandri cuando escribi: La cuestin de aplicar la teora de la imprevisin
es delicada. Porque, como con razn ha dicho un autor, representa una lucha
entre el artculo 1545, segn el cual el contrato legalmente celebrado es una
ley para las partes, y los principios de equidad. 144 A esto se agrega el
alcance que seala que lo preceden en su aplicacin el espritu general de la
legislacin (principios generales de derecho) y la analoga, que en su
totalidad apunta al respeto del artculo 1545. 145
b) Sus planteamientos en relacin con nuestra postura y la unidad

temporal del contrato.
Pablo Rodrguez Grez criticaba los planteamientos de Drr Zegers en orden
a que la concurrencia de los elementos esenciales debe apreciarse al
instante de perfeccionarse, no a travs del tiempo. Lo contrario implica un
factor de inestabilidad que choca frontalmente con el artculo 1545 del
Cdigo Civil y el principio pacta sunt servanda, consagrado en l. Por otro
lado, es cierto que el contrato oneroso conmutativo establece prestaciones
equivalentes, pero ellas tienen este carcter para las partes contratantes al
momento de perfeccionarse el consentimiento, no en forma continuada y
permanente146.
144
Arturo Alessandri Rodrguez, Curso de Derecho Civil, Tomo III. De las obligaciones. Editorial
Nascimento, 1941, pgina 189.
145
146
Pablo Rodrguez Grez, La obligacin como deber de conducta tpica, pginas 303 y 306.
70
Carlos Lpez D.
Sin embargo, dos de los planteamientos de Drr son perfectamente vlidos a

la luz de lo que sostenemos como unidad temporal del contrato. En efecto,
es vlida la crtica de que los contratos son nulos al momento en que se
celebran y no es posible aceptar que con el transcurso del tiempo devenga
en nulo lo que naci vlido.
Siendo as, nosotros precisamos ms arriba que la naturaleza del contrato de
tracto sucesivo es precisamente el ser de una unidad permanente de
contratacin, en la que, adems de una prestacin y ejecucin constante,
debe velarse por la validez y vigencia de todos los requisitos que la ley le
impone para su verdadera eficacia, con las restricciones que obviamente
sealamos en el caso de los contratos de ejecucin diferida.
Pues bien, los argumentos del profesor Drr calzan perfectamente con lo que
sealamos. Al acoger la unidad temporal del contrato perfectamente el
contrato de tracto sucesivo permite admitir la prdida posterior de la causa y,
por consiguiente, la posibilidad de declarar su nulidad, mxime si se trata de
un contrato en que su fisonoma jurdica no admite un mecanismo paralelo
para hacer efectiva esa prdida de causa, como ya lo hemos dicho pasa con
el desahucio en el arrendamiento.
6. La dinmica interna y externa del Cdigo Civil.

Un examen de las circunstancias que, hasta ahora nos llevaran a una
reforma legal tendiente a obtener la consagracin de la teora de la
imprevisin, se limita al problema que nos enfrentamos en los contratos de
ejecucin diferida, pues a nuestro parecer, perfectamente cabe su aplicacin
en los contratos de tracto sucesivo.
Pero los problemas no acaban aqu.
La negativa o apoyo a una reforma legal por parte de nuestros autores
obedece a diversos criterios sumamente atendibles. Fernando Fueyo
sealaba: () si pensamos en los resultados que pueden llegarse a producir
con las mltiples demandas que se intentaran, en la inseguridad jurdica que
esa legislacin creara frente a los pactos vlidos, en el espritu voluble de
los hombres y en la tendencia marcada y creciente que se observa en orden
a substraerse al cumplimiento debido, si meditamos en todo ello,
concluiremos que los riesgos de una legislacin as son muy grandes y que
el remedio puede resultar peor que la enfermedad.
71
Carlos Lpez D.
Creemos que, por ahora al menos, es preferible no dictar normas de

tan amplios efectos147.
Parafraseando al profesor Fueyo, un remedio debidamente administrado no
debiera causar enfermedad alguna. Y ms an, cuando los sntomas se
agravan con el tiempo es necesario el suministro de un remedio en forma
urgente. Los argumentos del profesor Fueyo son legtimos, pero hay que
tener presente que el comn de la gente y la casi totalidad de los
contratantes en el mbito internacional
prefiere justamente por la
seguridad jurdica que el profesor Fueyo invoca tener una norma expresa
que, aunque rgida, les permita aunque sea remotamente a solicitar la
revisin del contrato.
Ciertamente los motivos que invoca el profesor Fueyo tienen un respaldo
fctico: cuando en 1916 se dict el fallo del caso conocido como Affaire del
gas de Burdeos, uno de los temores del Consejo de Estado (quien dict la
sentencia) fue que se multiplicaran los casos, generalizando algo que se
quera no tuviera sino un alcance restringido 148.
Un autor seal que la imaginacin exagera, la razn subestima, pero el
sentido comn modera. Y creemos que el sentido comn no slo proviene de
la experiencia propia, sino que tambin de la ajena. Ciertamente que las
aprehensiones del profesor Fueyo son legtimas, pero no vemos porqu ellas
impediran legislar al respecto.
Pretender que por ahora no es conveniente dictar normas al efecto no es
ms que una reiteracin de la arraigada costumbre propia de nuestros
nacionales de dejar que las instituciones y las situaciones de todo tipo hagan
crisis o se derrumben a pedazos antes de pretender su mejora o
perfeccionamiento. El prximo siglo que se inicia, por una elemental
proyeccin que resulta de la revisin de la historia pasada, nos advierte
claramente que situaciones tales como inflaciones, guerras 149 o catstrofes
147
Fueyo Laneri. Algo sobre la teora de la imprevisin. Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo
LI, primera parte. Pgina 108.
148
La teora de la imprevisin, Carmen Sanhueza Dueas y Leyla Luz Daz. Memoria de prueba. 1984,
pginas 61 a 63.
149
Un alcance: Fueyo no se inclina muy partidario de considerar la guerra como un imprevisto, pues
No hay que olvidar, sin embargo, que algunas guerras, durante cierto periodo anterior a su iniciacin,
han sido previstas como cosa inevitable (Algo sobre la teora de la imprevisin. Revista de Derecho
y Jurisprudencia, Tomo LI, primera parte, pgina 90). No se puede desconocer que la historia ha
demostrado que en numerosas ocasiones, que ante guerras absolutamente inevitables y predecibles, las
partes han seguido contratando, no teniendo en mira la guerra, sino estimando su corta duracin,
siendo que muchas veces excedieron los clculos ms pesimistas. Ese fue el caso de las dos Guerras
Mundiales, que originalmente se perciban como escaramuzas de rpido trmino. De todos modos,
ellas han sido el incentivo para el anlisis y desarrollo de esta teora en diversas ocasiones (De la
Maza, N 68, pgina 144).
72
Carlos Lpez D.
se volvern a repetir, y que el tema de la teora de la imprevisin llegar

tarde o temprano a los tribunales chilenos y que afectar con ms fuerza,
como siempre, a los particulares. Esto sin contar que la vida ofrece muchos
ms matices que los que la imaginacin puede concebir, por lo que una
pronta reforma servir de adecuado remedio a las situaciones que no slo
actualmente se plantean, sino todas aquellas que vendrn, y que se vern
afectadas por la falta de texto expreso que es precisamente el fundamento
que los tribunales requieren.
Por otra parte, otros autores, entre ellos Drr, Rozas y Fueyo, dicen que la
teora de la imprevisin se podra aplicar por va jurisprudencial. Fueyo
seala que reconociendo las mayores probabilidades de rechazo de una
demanda as concebida, creemos que sera del mayor inters intentar
pronunciamientos de nuestros tribunales, reconocidamente eficientes e
inspirados de un acendrado espritu de justicia. Sobre todo a travs de casos
de flagrante y abierta onerosidad excesiva y concurriendo los dems
requisitos, a fin de dejar a la decisin judicial la sola cuestin de fondo. 150
Pero la realidad indica que desde la poca en que se expusieron los
primeros planteamientos acerca de la teora de la imprevisin en nuestro
pas, y pese a los sobrados argumentos que con un mnimo de criterio,
justicia y flexibilidad de interpretacin legal habran permitido incorporar con
cierta comodidad dicha teora, se han estrellado frontalmente con el sencillo
pero contundente argumento de que no existe texto legal expreso que
autorice la revisin judicial de los contratos, ya que la fuerza del artculo 1545
es categrica e irrefutable. As, pretender que sean los tribunales los que den
el puntapi inicial al debate del tema es poco menos que imposible; adems
cuando vuelva a ponerse en el tapete el tema ser en el instante en que
alguna circunstancia de gran alcance afecte a una gran cantidad de
contratantes, como dijimos ms arriba. Incluso, y a pesar de lo que diga la
doctrina, [y ya que] nuestros tribunales no la han aplicado () quienes
puedan haberse visto afectados por situaciones de excesiva onerosidad no
se han acercado con frecuencia a la justicia, teniendo casi la seguridad de
que obtendran un fallo adverso. 151, lo que agrega un nuevo factor en contra
y que al final degenera en un crculo vicioso que siempre se romper por el
lado ms dbil, esto es, el de los contratantes privados.
Sin duda que las cosas se hubieran facilitado si la justicia hubiera accedido a
la aplicacin de la teora. Baste ver que en Argentina, la aceptacin por parte
150
Fueyo Laneri. Algo sobre la teora de la imprevisin. Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo
LI, primera parte. Pgina 108.
151
Ao V, N 1, 1990, pgina 47.
73
Carlos Lpez D.
de la teora de la imprevisin por parte de la jurisprudencia influy de tal

modo que en el Congreso de Derecho Civil celebrado en Crdoba en el mes
de octubre de 1961 se aprob por abrumadora mayora la recomendacin de
incorporar al Cdigo Civil un artculo que dispusiera [la consagracin de la
teora de la imprevisin]152, anhelo que se vio cumplido en 1968, cuando se
dict la ley que precisamente modific el Cdigo Civil argentino.
Hay argumentos jurdicos brillantes, pero la utilidad de ellos ser restringida
al de ser un mero ejercicio intelectual, si no tiene una aplicacin prctica. De
todos modos, no se puede culpar a los tribunales de los estrechos mrgenes
que le ofrece la ley.
Todo ello demuestra que es preferible obtener la dictacin de una reforma
legal antes que pretender obtener de nuestros tribunales un espaldarazo que
incentive la misma153.
7. La necesidad de una reforma legal.

Es por todo esto que consideramos que es necesario una reforma legal. Es
lo que llamamos fundamentos extrajurdicos, y que ya expusimos ms arriba.
En buenas cuentas, que el Cdigo Civil reconoce la teora de la imprevisin,
aunque parceladamente, pues slo proceden en los contratos de tracto
sucesivo (argumento legal), pero se requiere de una reforma porque dejar
esto a iniciativa de los tribunales es un esfuerzo estril (argumento
extrajurdico).
Ciertamente que decir que es un factor extrajurdico el que los tribunales no
lo admitan es a simple vista errneo, pues no hay nada ms legal que los
propios tribunales. A lo que nos referimos es que dichos factores escapan a
la dinmica interna del Cdigo Civil.
Curiosamente en los dos proyectos de ley que analizamos vemos una
confusin de estos dos aspectos: sealan que el motivo de la elaboracin de
cada cual obedece al motivo que los tribunales no reconocen la teora de la
152
Ao V, N 1, 1990, pgina 25.
153
Ciertamente que una jurisprudencia favorable a la imprevisin es un factor favorable, no slo por el
precedente jurdico, sino que al existir una jurisprudencia contraria a la imprevisin ha tenido, tal vez,
el inconveniente de excitar al legislador a hacer l mismo lo que el juez no quera hacer. Ha
intervenido mediante medidas generales que han destruido ms contratos de los que hubiere destruido
la ms amplia interpretacin judicial (Ripert. El rgimen democrtico y el Derecho Civil Moderno,
pgina 156, citado por Drr, Notas acerca de la teora de la imprevisin, pgina 260).
74
Carlos Lpez D.
imprevisin en el Cdigo Civil, en condiciones que una cosa es que la teora

de la imprevisin est consagrada en el Cdigo Civil y otra que los tribunales
la reconozcan y apliquen.
La distincin no es superflua. Si nos atendemos a los fundamentos
jurdicos, esto es, que el Cdigo Civil reconoce la teora de la imprevisin, lo
cual a nuestro juicio ya est parcialmente demostrado, no sera necesario
una reforma legal, y es la situacin sin duda deseable. Pero, si en cambio,
nos aferramos a los fundamentos extrajurdicos, tenemos que la reforma
legal es imperiosa: los tribunales no aplicarn la reforma de iniciativa propia.
Nosotros estamos plenamente de acuerdo conque el Cdigo Civil consagra
la teora de la imprevisin, pero como lo hace en forma parcial, y, adems,
que tal vez falte mucho para realizar una consagracin prctica por va
jurisprudencial, nos inclina a proponer una reforma legal.
Luego, ambos aspectos, aunque en apariencia contradictorios, no son
excluyentes, pese a la respuesta aparentemente incompatible que
planteamos.
En la tercera parte expondremos, en este sentido, los proyectos de reforma
que se han elaborado con el fin de consagrar la teora de la imprevisin en
nuestro ordenamiento civil. Pero antes trataremos la propuesta de uno de
nuestros autores respecto a la teora de la imprevisin.
8. La obligacin como deber de conducta tpica y la teora de la

imprevisin.
Pablo Rodrguez Grez, en su libro La obligacin como deber de conducta
tpica, de 1992 154 expone sus planteamientos, los cuales, como ya es sello
de este autor, son de gran inters por cuanto enfoca el tema desde una
perspectiva particularmente original. Aunque no sostiene planteamientos
similares a los nuestros, se hace inevitable dedicarle un prrafo a su obra, en
la medida que las proyecciones de su trabajo sobrepasan con creces el tema
de la imprevisin.
De partida, sostiene que la teora de la imprevisin constituye una
sobredimensin de la doctrina, ya que el problema que se plantea por ella
154
La obligacin como deber de conducta tpica. La teora de la imprevisin en Chile. Pablo

Rodrguez Grez. Editado por la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. 1992, 336 pginas,
tambin vase La teora de la imprevisin o una sobredimensin de la doctrina, artculo publicado en
la Gaceta Jurdica N 153, marzo 1993, pginas 7 a 17.
75
Carlos Lpez D.
puede perfectamente bien ser resuelto a travs de una correcta

interpretacin de las normas del Cdigo Civil. A ello dedica, en forma lata, las
dos primeras partes del libro. Luego, sus consecuencias en el tema de la
teora de la imprevisin caen por su propio peso, en los dos ltimos
captulos.
Para llegar a ello, estima hay que precisar los contornos de los dos
conceptos capitales en juego en el tema: el de obligacin y el de caso
fortuito.
La obligacin. Tradicionalmente se ha definido a la obligacin como un
vnculo jurdico en virtud de lo cual una persona se halla en la necesidad
jurdica de dar, hacer o no hacer algo en favor de la otra. Dicha definicin
constituye un error por cuanto la obligacin no impone una prestacin, un
resultado, sino que un deber tipificado, de conducta, en el sentido que a lo
nico que puede una persona obligarse es a desplegar una conducta
determinada que tiene por objeto satisfacer una prestacin que consistir en
dar, hacer o no hacer algo. En consecuencia, la obligacin es un vnculo
jurdico que impone a un sujeto pasivo el deber de desplegar una
determinada conducta con relacin a una prestacin y en favor de un sujeto
activo, no a obtener un resultado determinado, pues no existen en nuestro
derecho obligaciones de resultado, esto es, que deban cumplirse a ultranza,
a toda costa.
Pero dnde se describe el deber de conducta? En la ley o en el contrato, y
aqulla en subsidio de ste. De este modo, a falta de pacto particular, la
conducta a la cual el deudor se compromete ser la descrita en el artculo
1547 del Cdigo Civil, que distingue los contratos que por su naturaleza son
tiles al acreedor (en cuyo caso el deudor responder de la culpa grave), los
contratos que por su naturaleza son tiles al deudor (en cuyo caso ste
responder de culpa levsima) y los contratos que se hacen para beneficio
recproco de las partes (en cuyo caso el deudor responder de la culpa leve).
Siendo as, la responsabilidad que la ley le impone el deudor en cuanto a la
diligencia que ste debe observar en el cumplimiento de la prestacin es
variable, no siendo uniforme para todos, ya que deber determinarse en
conformidad a la naturaleza de obligacin que contrajo y que precisar si
se trata de culpa grave, leve o levsima y de la apreciacin de la conducta
que despleg para adecuarse a dicha responsabilidad una especie de
adecuacin al tipo civil descrito por el Cdigo , atendiendo a la realidad de
cada obligado, conforme a sus particulares condiciones, como su cultura, su
profesin, preparacin, actividad, etc.
76
Carlos Lpez D.
El caso fortuito o fuerza mayor. Una cosa es el imprevisto, y otra sus

consecuencias jurdicas, en la medida que puede darse el caso que el
deudor est obligado a hacerle frente, usando, como cartabn para ello, si
responde de la culpa grave, leve o levsima. O sea, el caso fortuito no
implica, como se ha sostenido tradicionalmente, de una imposibilidad que
literalmente aniquile cualquier posibilidad de cumplimiento, sino que ello
ocurrir recin cuando desplegando la conducta debida no alcanza con ello a
ejecutarse la prestacin, como consecuencia del hecho imprevisto
sobreviniente.
Expliqumoslo con ejemplos, entre los mltiples que cita para respaldar sus
ideas: un incendio, una inundacin, un acto de autoridad son claramente
casos fortuitos o fuerza mayor, eso nadie lo discute. Pero ello no implica que
por el solo hecho de sobrevenir un incendio, una inundacin o un acto de
autoridad estemos en presencia de un caso fortuito o fuerza mayor. El
incendio se puede sofocar, el objeto rescatar de la inundacin, el acto de
autoridad impugnarse por medio de recursos o acciones legales. Pero si
lograr este objetivo que implica un grado de diligencia
sobrepasa el
margen de conducta que el deudor asumi culpa grave, leve o levsima
recin all podemos hablar de caso fortuito o fuerza mayor. Rescatar un
objeto entregado en depsito de un incendio declarado puede casi siempre
hacerse, pero en ocasiones ello implica incluso arriesgar la vida. Exigir la
ejecucin de la prestacin hasta el herosmo es algo que jams ha
contemplado la ley. De este modo, un mismo hecho puede ser constitutivo de
caso fortuito para un obligado y no serlo para otro, dependiendo del grado de
diligencia y cuidado que le impone la ley.
El deudor puede hallarse en dos situaciones frente a estos hechos
imprevistos, irresistibles e independientes de la voluntad de las partes y que
dificulta, impide o hace ms difcil la ejecucin de la prestacin: puede el
obstculo (caso fortuito) ser de tal entidad que con la diligencia, cuidado y
conducta que la ley le exige, no puede atajar sus efectos en cuyo caso
quedar exonerado de responsabilidad; o bien, que con dicha diligencia est
en situacin de atajar los efectos del hecho imprevisto, irresistible e
independiente de la voluntad de las partes, en cuyo caso, ser responsable
del incumplimiento y ello como consecuencia de que no desarroll la
conducta debida que le exiga neutralizar los efectos del hecho en que
consiste el caso fortuito. 155
Aqu encaja la teora de la imprevisin. Ante el imprevisto sobreviniente,
est obligado a responder con una conducta que excede a lo originalmente
155
Fundamentos de la teora de la imprevisin, Csar Parada Guzmn, pgina 19.
77
Carlos Lpez D.
pactado? Ciertamente que no. Cmo se solucionar la deuda? Mediante la

indemnizacin de perjuicios. Y ella ascender justamente al monto de los
perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato
(artculo 1558 del Cdigo Civil), de lo cual se sigue que el cumplimiento por
equivalencia que reportar al acreedor los mismos beneficios que el
cumplimiento en especie no comprende la mayor onerosidad sobreviniente
que no pudo ser prevista al contratar.
Esta postura fue aceptada por la jurisprudencia italiana en fallos de las
Cortes de Roma, Npoles y Florencia de los aos 1913 y 1914. Los
fundamentos de estos fallos sostenan que La base legal que han tenido los
tribunales que la aceptan (la imprevisin) se encuentra en el artculo 1224 del
Cdigo Civil Italiano (se refiere al Cdigo anterior al actual), segn el cual las
obligaciones deben ser ejecutadas con la diligencia de un buen padre de
familia. Segn estos tribunales, y de acuerdo con los artculos 1224, 1225 y
1226 del Cdigo Civil, la imposibilidad de ejecucin comienza donde termina
la diligencia normal. Se reputa legalmente imposible la ejecucin de una
obligacin, cuando impone sacrificios y esfuerzos superiores a los normales
de un buen padre de familia. 156
Ciertamente el grueso del trabajo se centra en su concepcin de obligacin,
y con todo el aparataje legal que permite apoyar sus afirmaciones. Sus
conclusiones son claras: la teora de la imprevisin pierde un inmenso campo
de aplicacin, quedando relegadas a situaciones extremas, ya que en la
generalidad de los casos se puede solucionar fcilmente con el esquema
propuesto.
Concordamos plenamente con la teora sealada, y los escasos trabajos
posteriores a su publicacin se manifiestan conforme con ellos 157. El nico
riesgo es la posibilidad de hallar por parte de los tribunales y la doctrina
cierta resistencia, en la medida que, si bien es coherente, significa
desbaratar una perspectiva demasiado arraigada en la formacin profesional.
Esperemos que no ocurra as, y que este trabajo repercuta de la misma
manera como lo hizo en su tiempo su teora de la interpretacin jurdica. 158
Nos interesa realizar dos comentarios: el primero en relacin con la
naturaleza del contrato de tracto sucesivo y el segundo con el problema que
156
Fundamentos de la teora de la imprevisin, Csar Parada Guzmn, pgina 19, La obligacin como
deber de conducta tpica. La teora de la imprevisin en Chile. Pablo Rodrguez Grez, pginas 290 y
291.
157
Fundamentos de la teora de la imprevisin, Csar Parada Guzmn, pgina 19.
158
Teora de la Interpretacin Jurdica, Editorial Jurdica de Chile, segunda edicin de 1992, 182
pginas.
78
Carlos Lpez D.
plantea el margen no cubierto por la teora del Profesor Rodrguez y que

genera la necesidad de una solucin.
Ciertamente que este trabajo respalda lo que pensbamos en relacin con la
naturaleza del contrato de tracto sucesivo, esto es, la existencia de una
relacin jurdica permanente159 aunque no explota la veta que esto deja,
considerando que por ende, la validez de los requisitos que hacen nacer y
dan vigencia al contrato deben existir en cada uno de estos periodos que lo
conforman. Ciertamente que no lo not, pues critica duramente a Drr
Zegers al considerar que la prdida de la causa del contrato con
posterioridad a su celebracin as como que el contrato sea afectado en un
elemento de la esencia del mismo al perder su carcter de oneroso
conmutativo jams pueden provocar la nulidad, ya que sta siempre tiene
su origen en hechos coetneos a la celebracin del mismo. 160 Tal vez si
hubiera desarrollado el carcter del contrato de tracto sucesivo, mxime si
carece de regulacin por la ley y los autores, habra llegado a una solucin
semejante a la nuestra, lo que obviamente no pas pues la teora que
desarrolla tiene alcances mucho ms amplios.
Otro aspecto dice con el detalle que, aunque la teora de la imprevisin
pierde mucho terreno aplicando estas soluciones, subsiste en un margen no
desdeable cuando situaciones de carcter general alteran profundamente
las condiciones econmicas o trastornan el medio en que deben ejecutarse
las prestaciones contenidas. Cul es la solucin? Leyes de emergencia.
Pero aqu surge una cuestin fundamental: ella consiste en saber si nuestro
ordenamiento jurdico es posible dictar tales leyes de emergencia, dado el
tenor del artculo 19 N 24 de nuestra Constitucin, y el peligro de que ellas
sean inconstitucionales por afectar el dominio o propiedad de que goza el
acreedor respecto de su derecho personal o crdito 161. La solucin consiste
en introducir una norma (probablemente un inciso segundo al artculo 1546)
que establezca que en todo contrato se entiende incorporada la facultad del
legislador para revisar las prestaciones convenidas en el contrato si, por
hechos calificados, las prestaciones llegan a ser exorbitantemente
desproporcionadas.
El problema que dicha solucin nos parece slo aparente, pues por mucho
que se quiera una solucin dentro del marco civil, la Constitucin sigue
estando por encima del Cdigo, y no puede entrar a reformar la prdida del
derecho de propiedad que la propia carta fundamental regula (especialmente
159
La obligacin como deber de conducta tpica. La teora de la imprevisin en Chile, pgina 127.
La obligacin como deber de conducta tpica. La teora de la imprevisin en Chile, pgina 302 y
siguientes.
161
La obligacin como deber de conducta tpica. La teora de la imprevisin en Chile, pginas 320 y
237.
160
79
Carlos Lpez D.
su inciso tercero). La ley civil puede entrar a desarrollar lo relativo a la

prdida, adquisicin, uso y goce y disposicin del derecho de propiedad,
pero no puede pasar a llevar a la Constitucin Poltica. A nuestro juicio, la
solucin pasara por dictar esa ley de emergencia con rango de orgnica
constitucional, en un texto aparte y que no reforme al Cdigo Civil, por el
carcter notoriamente excepcional que tendra.
80
Carlos Lpez D.
TERCERA PARTE. EXPOSICION DE LOS PROYECTOS DE REFORMA

DEL CDIGO CIVIL CON RELACIN A LA TEORA DE LA
IMPREVISIN.
En el ltimo tiempo han visto a la luz dos anteproyectos modificatorios del

Cdigo Civil, que buscan introducir en su texto la teora de la imprevisin. El
primero de ellos fue elaborado por una comisin de profesores por encargo
expreso de la Universidad Gabriela Mistral, mientras que el segundo,
posterior, fue presentado por el diputado Sergio Elgueta Barrientos.
En las siguientes lneas haremos un examen de los mismos, y para el
entendimiento ms acabado de los proyectos, utilizaremos un sistema de
desglose e investigacin que exponemos a continuacin. Al final, sacaremos
nuestras conclusiones.
Los textos pertinentes, por su parte, se encuentran reproducidos en su
integridad en los anexos de este trabajo.
A) Esquema de anlisis a utilizar.
1. Antecedentes del proyecto.

a) Antecedentes histricos.
En este punto se apreciarn y expondrn los antecedentes que, sea en el
mensaje del proyecto o bien los datos que lo complementen, sirven de
fundamento para su redaccin y eventual presentacin.
b) Situacin actual del proyecto.
Esto en relacin con si el proyecto fue presentado o no al Congreso
Nacional, y de serlo, el trmite en el que se encuentra.
81
Carlos Lpez D.
2. Fundamentos para la elaboracin y presentacin del proyecto.

a) Fundamentos jurdicos del proyecto.
Esto es, si reconocen que el Cdigo Civil da cabida a la teora de la
imprevisin. Ciertamente que si ambos proyectos se elaboraron es porque
precisamente consideran que el Cdigo Civil no lo reconoce, aunque en este
punto trataremos de precisar si ms bien lo reconoce, pero
insuficientemente, o lisa y llanamente no le da cabida.
b) Fundamentos extrajurdicos del proyecto.
Esto es, si a pesar de que el punto anterior sea afirmativo, existen otros
motivos para que incentiven la proposicin del proyecto, ya ajenos a la
dinmica interna del Cdigo Civil, como lo planteamos en pginas anteriores.
3. Ambito de aplicacin.
Esto es, delimitar el tipo de contratos en los que procede, tales como
bilaterales o unilaterales, oneroso conmutativos o aleatorios , los requisitos
que debe reunir el contratante que ejerce la accin para la el ejercicio de la
accin, etc.
4. Estructura de sus disposiciones.
En este punto se har una sistematizacin de la estructura interna del
proyecto respectivo, en orden a distinguir en forma sistemtica qu normas y
de qu tipo contiene, distinguiendo entre normas procesales (relativas a
procedimiento) y sustantivas (referentes a la resolucin del asunto).
B) Proyecto Universidad Gabriela Mistral.

82
Carlos Lpez D.
El proyecto al que nos referimos fue elaborado por una comisin de

profesores por encargo expreso de la Universidad Gabriela Mistral, y que
estuvo integrado por Csar Parada G., Francisco Merino S., Claudia Schmidt
H. y Solange Doyhaabal C., incluyendo la colaboracin de M. Pa Guzmn,
y que fue publicado en la Revista Temas de Derecho, Ao V, N 1, de 1990.
Comienzan con el desarrollo histrico del tema de la imprevisin; hacen un
anlisis del derecho comparado, incluyendo las legislaciones italiana,
argentina, peruana y espaola y la forma como han abordado el tema.
Continan con una breve exposicin del tema en nuestra legislacin y
concluyen con la proposicin del proyecto.
El texto fue elaborado con la finalidad de abrir una instancia de debate, y
obviamente, en la medida de lo posible, servir de puntapi inicial a cualquier
reforma que se propusiera, fuera el mismo texto elaborado por ellos o bien
uno elaborado expresamente con ese fin. Se puede decir que ambos fines
fueron logrados, en la medida que el Colegio de Abogados posteriormente
realiz una charla respecto al tema, a cargo precisamente de uno de los
redactores ya mencionados Csar Parada Guzmn , en agosto de 1994,
y que incluso el proyecto Elgueta Barrientos reconoce una gran deuda con
aqul, como lo seala su exposicin de motivos.

Reconocen abiertamente que la teora de la imprevisin no est consagrada
legalmente en Chile, por lo que son partidarios de su consagracin legal
explcita. Para este efecto proponen una ley especial, separada del Cdigo
Civil, y fundndose para la elaboracin del mismo las tendencias de la
doctrina nacional, francesa y espaola as como lo dispuesto en los Cdigos
Civiles de Italia, Argentina y Per, para cuyo efecto realizan un detallado y
pormenorizado anlisis de aqullos en las primeras partes del trabajo.
83
Carlos Lpez D.
Juntamente con los argumentos anteriores, reconocen que a pesar de lo

que diga la doctrina, nuestros tribunales no la han aplicado y quienes puedan
haberse visto afectados por situaciones de excesiva onerosidad no se han
acercado con frecuencia a la justicia, teniendo casi la seguridad de que
obtendran un fallo adverso 162. Esperar la aplicacin de la teora de la
imprevisin por la va jurisprudencial es intil, pues no hay precedentes que
lo apoyen ni se ve que la apliquen a futuro.
Se consideran tanto los contratos bilaterales como los unilaterales, pues

ambos pueden ser onerosos y la onerosidad llegar a ser excesiva
(artculo 1).
No se toman en cuenta los contratos de ejecucin inmediata, ya que
stos por definicin no pueden estar afectos a excesiva onerosidad
sobreviniente.
Tampoco se consideran los contratos gratuitos cuya causa consiste en
una mera liberalidad y que, adems, son excepcionales, considerando
que existen otros medios legales para remediar en ellos una posible
onerosidad excesiva sobreviniente. 163
No se toman en cuenta los contratos aleatorios, porque dada su
naturaleza, conllevan una contingencia incierta de ganancia o prdida, lo
que hace muy difcil diferenciar la excesiva onerosidad que proviene de
un hecho extraordinario e imprevisto de aquella que sea producto del lea
o riesgo normal del contrato.
4. Estructura de sus disposiciones

a) Requisitos de procedencia.
162
Que se trate de un acontecimiento sobreviniente, extraordinario e

imprevisible (artculo 1).
Que este hecho produzca una excesiva onerosidad (artculo 1).
Que no haya ocurrido durante la mora del deudor (artculo 2).
Que el cumplimiento de la obligacin se encuentre pendiente en todo o en
parte (artculo 3 inciso 1). Si lo est en parte, la revisin no podr
alcanzar sino a dicha parte (artculo 3 inciso 3)
Ao V, N 1, 1990, pgina 47.
163
Es el caso, citado en el mismo trabajo, del beneficio de competencia (artculo 1626 N 5) y el
derecho a alimentos que puede exigir quien hizo una donacin cuantiosa (artculo 321 N 9).
84
Carlos Lpez D.
Que la excesiva onerosidad dificulte el cumplimiento de la obligacin,

pero que no la imposibilite (artculo 1).
Que exista una relacin de causalidad entre el hecho imprevisible y
extraordinario y la excesiva onerosidad que se alega (artculo 3 inciso 1)
Que el hecho extraordinario e imprevisible que produce excesiva
onerosidad sobreviniente, afecte a toda una categora de contratantes
con el fin de restarle toda subjetividad al ejercicio de la accin que se
reglamenta (artculo 1).
b) Normas procesales.
Procedimiento. Se trata de un procedimiento especial que se cre con

este fin, y en el que, a fin de resguardar los derechos del acreedor, se
estableci que:
1. Requisitos solicitud. Se deber presentar una solicitud que
deber cumplir con los requisitos del artculo 298 del Cdigo de
Procedimiento Civil. La caucin a que este precepto se refiere
garantizar el pago de los perjuicios que se puedan irrogar al
demandado por el ejercicio abusivo de la accin concedida.
2. Llamamiento a comparendo de conciliacin. Presentada la
solicitud respectiva, el tribunal debe llamar a un comparendo de
conciliacin.
3. Caso especial obligacin de dar o de entregar. Si la solicitud de
revisin se refiere a una obligacin de dar o de entregar,
contestada la demanda y antes de practicarse cualquiera otra
actuacin, el juez de oficio o a peticin de parte, fijar una cantidad
no disputada y su forma de pago. Tal resolucin es inapelable.
4. Caso de no pago en obligacin de dar o de entregar. Si el actor
no paga esta cantidad, el tribunal de oficio o a peticin de parte, lo
declarar desistido y deber, adems, condenarlo en costas
(artculo 7)
5. Caso de desacuerdo. Con la realizacin del comparendo de
conciliacin, y frente a un desacuerdo real o presunto, la solicitud
se tendr cmo demanda a la cual se dar la tramitacin de un
juicio sumario.
6. Apreciacin de la prueba. En este procedimiento la prueba se
apreciar en conciencia.
7. Arbitraje. En caso de que si el asunto se somete a compromiso, el
rbitro, cualquiera sea su calidad, deber sujetarse al
procedimiento de la ley que se propone (artculo 9).
Requisitos de procedencia de la accin.
1. Que no haya transcurrido el plazo de caducidad.
2. Los dems requisitos sealados en el punto 4 como de
procedencia.
85
Carlos Lpez D.
Plazo de caducidad. Seis meses contados desde que sobrevino el hecho

imprevisible. Su fundamento es para impedir un ejercicio abusivo de la
accin de excesiva onerosidad sobreviniente.
Titulares de esta accin. Adems de los contratantes y sus herederos, los
cesionarios cuyos derechos provengan de una escritura pblica extendida
con anterioridad a la fecha en que se produjo el hecho imprevisto.
Irrenunciabilidad de esta accin. Esto con el fin de que la aplicacin real
de la ley no se haga ilusoria.
c) Normas sustantivas.
Derecho de la parte perjudicada. La parte perjudicada podr solicitar la

revisin judicial del contrato en la hiptesis planteada, esto es, cuando en
los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos, de
tracto sucesivo o de ejecucin diferida, en que la prestacin
correspondiente hubiere llegado a ser excesivamente gravosa por
acontecimientos extraordinarios e imprevisibles y que afectan a una
categora general de contratantes.
Objeto de la accin. La revisin judicial tiene por objeto modificar los
trminos del contrato, a fin de restablecer el equilibrio de las prestaciones
tenidas en consideracin por las partes al momento de contratar.
C) Proyecto Elgueta Barrientos

Proyecto posterior al de la Universidad Gabriela Mistral, y en el que en parte
se funda, su redaccin se debi al diputado Sergio Elgueta Barrientos. En
una exposicin de motivos ms extensa que el propio proyecto de ley que
propone, hace un repaso del concepto de teora de la imprevisin, de las
soluciones que le ha dado la doctrina, sus variantes en otros mbitos
jurdicos, y un bosquejo del proyecto que plantea.
86
Carlos Lpez D.

Redactado originalmente por Sergio Elgueta B., su presentacin como
mocin tuvo el respaldo de los diputados Hugo Rodrguez G., Sergio Ojeda
U., Vctor Reyes A., B. Carrasco, Ral Concha y Hernn Bosselin P.
Ingresado en primer trmite constitucional a la Cmara de Diputados el 7 de
marzo de 1991, una semana despus, esto es, el 14 de marzo, se rindi
cuenta a la sala de la recepcin de la mocin y de su envo a la Comisin de
Constitucin, Legislacin y Justicia, para su informe en lo general. En octubre
de 1992 el diputado Jorge Molina se adhiri a la mocin, perdindose la
huella del proyecto en los dos aos siguientes, hasta que en el mensaje del
Presidente de la Repblica de marzo de 1994 lo incluy entre los proyectos a
tratar en la Legislatura extraordinaria de ese ao. Sin embargo, al parecer ha
tenido un difcil avance: entrampado en su tramitacin, el pasado 15 de
marzo de 1998 un oficio de la comisin indicada y que est a cargo de su
estudio solicit eximir el proyecto de la obligacin de archivo 164, aprobndose
dicha solicitud en la misma sesin. De lo que se colige que el proyecto tendr
un camino tremendamente largo que recorrer todava, si es que no se pierde
en la maraa parlamentaria.
El mensaje preliminar del proyecto no demuestra mucho convencimiento por
parte de su redactor respecto a que el Cdigo Civil pueda dar cabida a la
teora de la imprevisin en sus lneas. En un breve repaso, recuerda que las
interpretaciones doctrinarias se han fundado en la teora de la causa, en la
llamada equivalencia de las prestaciones en los contratos onerosos, la
buena fe y la equidad. Pero pronto las aprehensiones respecto a estas
posturas se hacen ms explcitas, pues, tras sealar que en el derecho
administrativo y laboral se da cabida a la teora de la imprevisin dentro de
sus mrgenes, indica que el Derecho Privado en cambio, ha estado
impermeable a esta realidad (), sealando para tal efecto que la teora de
la imprevisin debe constar de una ley que aborde alguna de las soluciones
que plantea: resciliacin, resolucin, suspensin de la ejecucin de la
obligacin o la revisin del contrato para adoptarlo a las nuevas
circunstancias imperantes, inclinndose favorablemente a esta ltima por
tener tiene la gran ventaja de conciliar la seguridad de las relaciones
164
El artculo 17 del Reglamento de la Cmara ordena el archivo de los proyectos por haber
transcurrido dos aos sin que haya ningn pronunciamiento sobre ellos, salvo solicitud en contrario del
encargado de su anlisis, en este caso la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia.
87
Carlos Lpez D.
econmicas, con las exigencias de la moral y de la justicia con las nuevas

necesidades derivadas de los acontecimientos imprevisibles. Y todo esto sin
excluir que puedan las partes por s mismas buscar nuevos acuerdos que
convengan mutuamente, dentro de cierto plazo, y si ello fracasare debe ser
el juez quien est facultado para suspender los efectos del contrato o
someterlo a una equitativa revisin, en donde vemos nuevamente la figura
del juez.165
El proyecto reconoce abiertamente la culpa de los tribunales en la
prcticamente nula acogida prctica que la teora de la imprevisin ha tenido
en nuestro pas. Si nuestros tribunales hubieran avanzado en la materia,
teniendo en cuenta que en este siglo, las guerras mundiales, las recesiones
econmicas nacionales o internacionales, los cambios violentos de gobierno,
o las locuras del crdito, o los desequilibrios entre ingresos y gastos de
naciones e individuos que han trado mutaciones y acontecimientos
imprevistos
o
imprevisibles,
quizs
tendramos
un
nmero
considerablemente inferior de revisiones o de resoluciones de contratos, que
cuando se legisla sobre una cuestin tan compleja y delicada interfiriendo la
voluntad de las partes ya acordada, por un extrao como es el poder jurisdic cional. 166
Ms adelante agrega que Nuestro pas ha vivido continuos cambios
polticos, econmicos y sociales y es hora que cuente con una ley que
permita encausar los anhelos de paz social, turbados por las excesivas
ganancias de los afortunados y el desnimo y sacrificio de aquellos que ven
aumentadas en forma excesiva, injusta y desproporcionada sus obligaciones
por hechos imprevisibles y ajenos a su voluntad167.
En buenas cuentas, el proyecto que tratamos es partidario de consagrar la
teora de la imprevisin tanto por razones jurdicas como extrajurdicas.
165
MOCION PERMITE LA REVISIN JUDICIAL DE CONTRATOS CIVILES Y MERCANTILES,

pgina 3.
166
pgina 2.
167
pgina 4.
88
Carlos Lpez D.
Se consideran los contratos civiles y mercantiles, a fin de situarlos en el

slo mbito privado.
Se consideran, tambin, los contratos bilaterales conmutativos y en los
unilaterales onerosos, de tracto sucesivo o de ejecucin diferida.
4. Estructura de sus disposiciones.

a) Requisitos de procedencia.
Que se trate de acontecimientos extraordinarios, imprevisibles y ajenos a

la voluntad de las partes (artculo 1).
Que la prestacin adeudada se hubiere convertido en excesivamente
gravosa en su cumplimiento (artculo 1).
Que el contratante que ejerza la accin cumpla o se allane a cumplir en
forma y tiempo debidos (artculo 2).
Que las obligaciones a revisar se hallen pendientes en todo o parte
(artculos 2 y 3).
Que exista necesariamente relacin de causa a efecto entre el hecho
imprevisible y la excesiva onerosidad invocada (artculo 2).
b) Normas procesales.
Procedimiento. El procedimiento es el sumario de los artculos 680 y

siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil salvo lo dispuesto en el
inciso 1 del artculo 681 del mismo cuerpo legal, esto es, la sustitucin
de procedimiento, pero con las siguientes modificaciones:
1. Requisitos solicitud. La demanda deber ser acompaada por los
documentos y antecedentes que constituyan presuncin grave del
derecho que se reclama.
2. Llamamiento a comparendo de conciliacin y contestacin. El
comparendo ser de conciliacin y contestacin.
3. Suspensin del cumplimiento de las obligaciones. El tribunal
podr decretar la suspensin del cumplimiento de las obligaciones
reunindose los requisitos del artculo 298 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
4. Caso especial obligacin de dar o de entregar. Contestada la
demanda el tribunal de oficio o a peticin de parte, podr fijar una
cantidad no disputada y su forma de pago, siempre que se trate de
una obligacin de dar o entregar. Esta resolucin ser inapelable.
89
Carlos Lpez D.
5. Caso de no pago en obligacin de dar o de entregar. Si el actor

no solucionare la deuda sealada en la forma anterior en su monto
y forma ordenados, se le declarar desistido de la demanda, se le
condenar en costas, cesando cualquiera medida precautoria
decretada.
6. Apreciacin de la prueba En este procedimiento la prueba se
apreciar en conciencia.
7. Pago de costas e indemnizacin. Si en definitiva la demanda
fuere rechazada, el actor pagar las costas, debiendo fijar en la
misma sentencia el tribunal una suma razonable a ttulo de
indemnizacin de perjuicios en favor del que obtuvo en el juicio.
Requisitos de procedencia de la accin.
1. Que no haya transcurrido el plazo de caducidad.
2. Los dems requisitos sealados en el punto 4 como de
procedencia.
Plazo de caducidad. Seis meses contados desde que sobrevino el hecho
imprevisible descrito en el artculo 1.
Titulares de esta accin. Corresponder al contratante perjudicado, a sus
herederos y a los cesionarios siempre que la cesin de los derechos se
hubiere producido en escritura pblica suscrita con antelacin al da en
que se produjo el hecho en que se funda.
Irrenunciabilidad de esta accin. No vale estipulacin en contrario en
forma anticipada.
c) Normas sustantivas
Derecho de la parte perjudicada. Obtener la revisin por parte del tribunal

del contrato en la hiptesis planteada, esto es, cuando en los contratos
civiles y mercantiles, bilaterales conmutativos y en los unilaterales
onerosos, de tracto sucesivo o de ejecucin diferida, la prestacin
adeudada se hubiere convertido por acontecimientos extraordinarios e
imprevisibles y ajenos a la voluntad de las partes, en excesivamente
gravosa en su cumplimiento.
Objeto de la accin. Lograr que el tribunal modifique las clusulas
respectivas y proceda a restablecer la equivalencia de las prestaciones
existente al momento de contratar.
D) Conclusiones.
Como se percibe claramente, ambos proyectos son semejantes, mxime si
uno de ellos reconoce cierta base en el otro.
90
Carlos Lpez D.
Similares en sus lineamientos generales, divergen en algunos aspectos que

ms que diferencias, sustanciales, apuntan a darle un mayor nfasis a
ciertos aspectos, tal como sucede con las detalladas exclusiones sealadas
en el proyecto de la Universidad Gabriela Mistral, o en el nfasis puesto en
que la procedencia va tanto respecto de los contratos civiles como
mercantiles, en el caso del proyecto Elgueta Barrientos.
Por su parte, el procedimiento es similar, y compartimos plenamente no slo
que sea el sumario, con el fin de obtener una tramitacin ms rpida o al
menos ms breve que el juicio ordinario y que se trate de dar las mximas
seguridades a fin de evitar el ejercicio abusivo de la accin, que es
precisamente uno de los mayores riesgos existentes 168. Por otro lado,
tenemos que hacer la observacin que a partir de 1994 el trmite de
conciliacin es obligatorio, por lo que sera innecesario consagrarlo
expresamente hoy en da, aunque ello se justificaba en proyectos anteriores
a esa fecha.
De todos modos, y sin hacer necesariamente compartir con nuestros
planteamientos, ambos proyectos reconocen, con mas o menos nfasis, la
existencia de los fundamentos jurdicos propiamente tales y los que son ms
bien extrajurdicos.
Un comentario final: aunque no por estar fuera del Cdigo Civil va a ser
menos ley, no estimamos muy conveniente dejar un tema tan propio de la
esencia del derecho de obligaciones dejado a la regulacin de una ley anexa.
Nada obsta que as sea en temas relativamente autnomos, como en el caso
de la prenda sin desplazamiento o el matrimonio, pero en este caso no
vemos la razn para no haber propuesto las reformas correspondientes a los
cdigos respectivos, en vez de proseguir con el lento desmantelamiento del
Cdigo Civil.
168
Es aqu donde se entienden claramente las aprehensiones de Fernando Fueyo: ms que la

consagracin de la teora de la imprevisin, tema su ejercicio abusivo por los particulares.
91
Carlos Lpez D.
CONCLUSIONES
Para concluir el presente trabajo, haremos un resumen de las principales
conclusiones que, fruto de nuestra observacin y reflexin, nos ha llevado no
slo a elegir el presente tema, sino que la bsqueda de una nueva solucin y
revisin de la postura existente.
1. Antecedentes histricos y su influencia en la regulacin legislativa de la
teora de la imprevisin.
La evolucin histrica de la teora de la imprevisin demuestra que el tema
ha sido considerado desde pocas antiguas, hasta el punto de reconocer
consagracin legislativa desde por lo menos el siglo XVIII, lo que, sin
embargo, no fue obstculo al rechazo que tuvo en Francia, en razn del
desarrollo jurdico cultural que se viva en esa poca. Ese es el contexto en
que debe entenderse la promulgacin del Cdigo Civil chileno, que tambin
omite norma expresa al respecto.
Este contexto histrico hace comprensible la omisin del tema, y su
regulacin excepcional en el artculo 2003, que, sin embargo, no alcanza a
perfilarse como una consagracin general de la teora de la imprevisin.
Luego, frente a esto, la postura de los tribunales del Poder Judicial y del
legislador demuestran claramente que la teora de la imprevisin requerira
promulgacin expresa para ser efectivamente reconocida en dichas
instancias. Por su parte, los autores, divididos, reconocen diversas
soluciones para ello.
2. Marco dentro del cual debe efectuarse el anlisis de la teora de la
imprevisin.
Los aspectos anteriores comprueban dos premisas desde las cuales hay que
partir al analizar el tema: (a) que la teora de la imprevisin no est
reconocido en el Cdigo Civil o bien lo est en forma incompleta y velada: en
suma, de modo imperfecto; y que (2) la prctica judicial ha sido reacia a
interpretar y pronunciarse al respecto.
La escasa regulacin del Cdigo Civil obliga a hacer un anlisis
interpretativo, el cual obviamente escapa a las escuelas tradicionales. Esto
antes de acceder o proponer una reforma.
92
Carlos Lpez D.
3. Esquema a utilizar. La unidad temporal del contrato.

En cuanto a los requisitos de procedencia, concordamos con los comunes y
en los que estn de acuerdo los autores un hecho imprevisible al momento
de nacer la obligacin, que sea independiente de la voluntad de las partes,
que sin hacer imposible la ejecucin de la obligacin, la dificulte de modo
considerable , aunque discrepamos con el que afecte a toda una categora
de contratantes, pues pueden darse perfectamente el caso en que, sin
cumplir este requisito, se configure un caso de injusticia particular propio de
la imprevisin. En cuanto a la declaracin jurisdiccional, ms bien es un
efecto que requisito, la estimamos necesaria ya que puede haber inters del
deudor aceptando el aumento pese a las dificultades de cumplimiento, caso
en que si bien podra hablarse de imprevisin, en verdad carece de inters
legal ya que el deudor tiene disposicin en perseverar en su relacin pese a
las circunstancias.
Consideramos que el anlisis de la teora de la imprevisin debe hacerse a la
luz de un principio dominante en la materia, y al que hemos denominado
unidad temporal del contrato, apunta a que (1) toda declaracin con
contenido jurdico se manifiesta en el tiempo como un proceso, y no como un
instante; (2) todo el sistema civil regula la obtencin del respeto a la validez
de todos los actos y contratos celebrados durante toda su vigencia, pese a
que el control se manifiesta en forma espordica slo en ciertos momentos; y
(3) todo este mecanismo permite inferir conclusiones respecto de la
fisonoma jurdica de los contratos, y los mecanismos que permiten regularlo
en cada caso.
Que dicho respeto a la unidad temporal del contrato es distinto en los
contratos de ejecucin diferida y en los de tracto sucesivo.
Del anlisis del contrato de arrendamiento, y en virtud de su unidad temporal
como contrato, se infiere que el contrato de tracto sucesivo es una unidad de
contratacin permanente, cclica, y con un constante cumplimiento
correlativo.
Que siendo el contrato de tracto sucesivo una constante relacin jurdica, en
cada una de sus etapas la ley exige el respeto de todos los requisitos que la
ley prescribe para la eficacia de las declaraciones de voluntad, obteniendo la
eficacia del principio de la unidad temporal del contrato. De este modo, cada
uno de los elementos de existencia y de validez del acto jurdico deben (1)
existir no slo al momento de celebrar o ejecutar el acto o contrato sino que
tambin mantenerse durante su vigencia y ejecucin (2) no sindolo, la ley
93
Carlos Lpez D.
franquea los medios para hacer efectivos dichas infracciones y obtener las
correspondientes sanciones o correcciones.
La prdida de estos requisitos, especficamente la voluntad, permite
desahuciar el contrato. Este elemento, en virtud del principio que venimos
sealando, sera propio de todo contrato de tracto sucesivo. En los casos en
que este particular medio no se franquee por un texto legal, procede la
declaracin de nulidad. Ello no implica vulnerar el elemental principio que
permite slo declarar la nulidad respecto del acto o contrato en que falta
alguno de los requisitos que establece la ley al momento de celebrarlo, pues
ello procede, en el caso de los contratos de tracto sucesivo, en cada una de
las unidades temporales que lo conforman.
Que esta declaracin de nulidad no es de efectos retroactivos, sino slo
respecto de la ltima unidad de contratacin, que en el caso del
arrendamiento, por ejemplo, es el periodo que regula el pago de las rentas.
La permanencia de los dems requisitos tambin se exige durante la
vigencia del contrato. En el caso de la prdida de la causa, sta se
manifiesta justamente por la prdida de la voluntad.
Que consideramos que aceptar dicha solucin se basa en la naturaleza del
contrato bilateral oneroso y conmutativo que implica la equivalencia de las
prestaciones recprocas, en razn de haberse incorporado en aqul las
definiciones legales que consagra el Cdigo Civil. Luego, al perderse la
equivalencia, se pasa a llevar la definicin legal de contrato oneroso
conmutativo, deviniendo en aleatorio, no se respeta uno de los elementos
que se tuvo en vista al contratar.
La prdida de la causa, en circunstancias similares a lo anterior, hace perder
la vigencia de los requisitos que la ley prescribe para el valor del contrato.
Siendo as, y a falta de regla especfica, procede declarar la nulidad.
La intervencin judicial tiene precisamente por objeto determinar si se
verificaron los presupuestos legales que hacen procedente las sanciones
legales, y en ningn caso determinar, de motu propio, si se efecta la
resolucin por excesiva onerosidad sobrevenida. Aunque esto suena obvio,
es a nuestro parecer el nico argumento que permite contrarrestar el horror
de nuestros civilistas ante la avalancha de demandas que ven venir si se
consagra la teora de la imprevisin en nuestro Cdigo Civil.
En el caso de los contratos de ejecucin diferida es distinto. La validez
constante y uniforme de todos los requisitos de validez del contrato, slo
debe presentarse al momento de celebrar o ejecutar el acto o contrato y no
94
Carlos Lpez D.
con posterioridad. Luego, la fuerza obligatoria del artculo 1545 aqu es

absoluta.
4. El Cdigo Civil acoge parcialmente la teora de la imprevisin.
Consideramos, por ende, que el Cdigo Civil permite acoger parcialmente la
teora de la imprevisin en su articulado, en la medida que ello procede en
los contratos de tracto sucesivo, mas no en los de ejecucin diferida.
5. Necesidad de una reforma legal. Sus alcances.
Esta limitacin nos incentiva a promover una reforma. Pero no es la nica
causa, pues existen otras razones que denominamos extrajurdicas.
Este radica en la escasa iniciativa de los tribunales para acceder a su
aplicacin, as como las divergentes opiniones de los autores, que en
conjunto hubieran creado un clima favorable para su aceptacin, han
constituido un fuerte freno a la teora de la imprevisin.
La suma de estos dos factores: (1) la procedencia de la teora de la
imprevisin slo en los contratos de tracto sucesivo [dinmica interna], y (2)
los fundamentos extrajurdicos [dinmica externa], nos llevan a incentivar una
reforma legal, al superar ambas barreras.
En este sentido tenemos elaborados proyectos de ley, los que, a nuestro
parecer, han reconocido discretamente la existencia de la dinmica interna y
externa, y aunque prefiriendo sin duda la legislacin extranjera como modelo
doctrinario, logran proporcionar una solucin plausible al tema de la teora de
la imprevisin.
--------------Al finalizar, quisiramos dejar constancia que al redactar estas lneas hemos
tenido presente, vagamente al principio, pero en forma explcita despus, la
cita del Eclesiasts, que desde hace ms de dos mil aos ya adverta que
nada ha salido de la mano y la mente del hombre que no haya sido ya
pensado o creado en su oportunidad. Ciertamente, dicho pensamiento
sintetiza nuestro original temor: no es nuestra intencin repetir ideas, pues
ms de alguien se tentar de sacar paralelismos y paternidades, lo cual tal
vez no sea tan malo si con ello se trata de buscar una solucin. Pero de
95
Carlos Lpez D.
todos modos nos sorprendi sobremanera cmo la obra de Lorenzo de la

Maza abarc de tal modo el tema que ms de seis dcadas no han hecho
ms que repetir y explicitar lo que dicho profesor expuso en su momento.
Por otro lado, tal vez podramos haber sintetizado nuestro trabajo en un
esquema ms cerrado que omitiera teoras sobre la naturaleza del contrato.
Probablemente a simple vista no se vea muy til, pero estamos convencidos
que cualquier idea que aclare o aporte algo debe ser bienvenida. No es
casualidad que Chile tenga an vigente un Cdigo Civil de ms de siglo y
medio; ello ha sido fruto de la conjuncin de un texto confeccionado con
tcnica y arte (recurdese que Andrs Bello era justamente poeta, entre otras
cosas) y una numerosa doctrina y jurisprudencia que se apuntalan
recprocamente. Da a da se construye as el Derecho, que a la larga no es
ms que un reflejo de la manera de pensar y de vivir de los hombres.
96
Carlos Lpez D.
ANEXOS
ANEXO 1. PROYECTO ELGUETA BARRIENTOS.
Cmara de Diputados
Chile
MOCION
PERMITE LA REVISIN JUDICIAL DE CONTRATOS CIVILES Y
MERCANTILES
El Cdigo Civil establece en su artculo 1545: Todo contrato legalmente

celebrado es una ley para las partes contratantes y no puede ser invalidado
sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. Esta disposicin
derivada con sentido militar del cdigo de Napolen, eleva a la categora de
norma legal el acuerdo de las partes, lo que se conoce como el principio
pacta sunt servanda (los pactos deben cumplirse).
Sin embargo, la realidad y los cambios que experimentan da a da los
negocios, muestran que los pactos acordados y las obligaciones convenidas
pierden su equivalencia, producindose una carga ms gravosa para una de
las partes, consiguiendo la otra un enriquecimiento injusto. Entre la fecha de
celebracin de un contrato y su cumplimiento pueden acontecer hechos
extraordinarios, imprevistos o imprevisibles, independientes de la voluntad de
las partes, que quiebran el entorno que se tom en cuenta al contratar. Si las
partes hubieran previsto tales acontecimientos, no habran contratado. Tales
hechos no imposibilitan el cumplimiento, pero s lo tornan ms gravoso.
El Cdigo Civil chileno sujeto a interpretaciones doctrinarias pareciera
recoger tales hechos imprevistos, imprevisibles y extraordinarios fundndolas
en la teora de la causa del artculo 1467 ya que no puede haber obligacin
sin causa real y lcita; pero no es necesaria expresarla. La pura liberalidad o
beneficencia es causa suficiente. Se entiende por causa el motivo que
induce al acto o contrato. Esta motivacin no slo se extiende a la
celebracin del contrato, sino hasta su completa ejecucin, siendo el
fundamento de la condicin resolutoria tcita, de la teora del riesgo y de la
excepcin de contrato no cumplido. De esta manera, lo imprevisible puede
afectar la causa del negocio, llevando a su modificacin o extincin.
97
Carlos Lpez D.
Otros la fundan en la llamada equivalencia de las prestaciones en los

contratos onerosos. Si se pierde esa equivalencia interpretando los artculos
1440, 1444 y 1441 del Cdigo Civil el contrato puede degenerar en otro
diferente.
Tambin la buena fe y la equidad han servido para deducir que el Cdigo
Civil chileno acepta que los contratos puedan ser afectados por hechos o
fenmenos no previstos, extraordinarios que hacen variar sus efectos
normales.
Pero tales concepciones doctrinarias no han encontrado acogida en nuestros
tribunales, atendido que la literalidad del artculo 1545 del Cdigo Civil no
admite esas interpretaciones, de ah, que slo queda para una mayor certeza
jurdica, legislar sobre este punto adoptando algunos de los criterios que se
han mencionado por tratadistas o que han encontrado eco en legislaciones
extranjeras.
Si nuestros tribunales hubieran avanzado en la materia, teniendo en cuenta
que en este siglo, las guerras mundiales, las recesiones econmicas
nacionales o internacionales, los cambios violentos de gobierno, o las locuras
del crdito, o los desequilibrios entre ingresos y gastos de naciones e
individuos que han trado mutaciones y acontecimientos imprevistos o
imprevisibles, quizs tendramos un nmero considerablemente inferior de
revisiones o de resoluciones de contratos, que cuando se legisla sobre una
cuestin tan compleja y delicada interfiriendo la voluntad de las partes ya
acordada, por un extrao como es el poder jurisdiccional.
En el Derecho Administrativo nadie discute la aplicacin de la teora de la
imprevisin. Basta leer las reglamentaciones sobre los contratos de Obras
Pblicas, todos los cuales estn sujetos a revisin, resolucin, resciliacin,
multas o premios, todo lo cual implica una modificacin de la voluntad de las
partes, a juicio de la autoridad pblica contratante en la mayora de las
ocasiones.
En el Derecho Laboral el contrato de trabajo en su trmino tiene entre otras
causales: las necesidades de la empresa con ciertos requisitos, que no son
otros que los imprevistos y hechos extraordinarios que surgen mientras se
cumple el contrato.
El Derecho Privado en cambio, ha estado impermeable a esta realidad, por lo
que la teora de la imprevisin debe contar en una ley que aborde algunos de
los siguientes caminos:
98
Carlos Lpez D.
a) La resciliacin, que se refiere al trmino de los contratos de tracto

sucesivo como el de arrendamiento pero que slo afectan a las
obligaciones futuras, quedando a firme las pendientes;
b) La resolucin es la que produce el efecto de condicin resolutoria
cumplida, o sea, la imprevisin hace desaparecer la obligacin, en forma
de retrotraer las cosas al estado que tenan al tiempo de nacer el vinculo
jurdico extinguido.
c) Tambin puede aceptarse la suspensin de la ejecucin de la obligacin,
que circunstancias imprevisibles hacen enormemente onerosa.
d) Por ltimo, existe la posibilidad de revisar el contrato para adoptarlo a las
nuevas circunstancias imperantes. Esta revisin tiene la gran ventaja de
conciliar la seguridad de las relaciones econmicas, con las exigencias de
la moral y de la justicia con las nuevas necesidades derivadas de los
acontecimientos imprevisibles. Asimismo pueden las partes por s mismas
buscar nuevos acuerdos que convengan mutuamente, dentro de cierto
plazo, y si ello fracasare debe ser el juez quien est facultado para
suspender los efectos del contrato o someterlo a una equitativa revisin.
El procedimiento es el sumario de los artculos 680 y siguientes del Cdigo
de Procedimiento Civil salvo lo dispuesto en el inciso 1 del artculo 681 del
mismo cuerpo legal.
La accin de revisin prevista en este proyecto deber fundarse en
antecedentes que hagan presumir gravemente los derechos que se reclame,
y en el caso de accederse a la medida precautoria de suspensin deber
cumplirse previamente con los requisitos establecidos en los artculos 290 y
siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil.
La accin podr deducirse en el plazo de seis meses a contar del
acaecimiento del hecho imprevisto, es irrenunciable y podrn ejercerla las
partes o sus herederos o cesionarios cuyos derechos emanen de escritura
pblica suscrita con anterioridad al citado acontecimiento.
Asimismo tal accin ser propia de los contratos civiles y mercantiles para
situarlos en el slo mbito privado.
Es preciso destacar que en Chile existen notables trabajos sobre esta
materia tales como el de Don Lorenzo de la Maza Rivadeneira (La Teora de
la Imprevisin), Don Juan Carlos Drr Zegers (Notas acerca de la
Imprevisin), Proyecto de Ley sobre Revisin Judicial de los contratos por
excesiva onerosidad sobreviviente de Csar Parada Guzmn, Francisco
Merino Scheihing, Claudia Schmidt Hott y Solange Doyharabal Casse de la
Universidad Gabriela Mistral que recoge con gran precisin y seriedad
cientfica los principios de la teora de la imprevisin adecuada a los tiempos
99
Carlos Lpez D.
actuales y respecto del cual me he permitido aportar algunas ideas que me

parecieron ms convenientes a las necesidades jurdicas de esta hora. Es
menester destacar que se trata de un proyecto de ley completo y no una
simple modificacin al Cdigo Civil.
Nuestro pas ha vivido continuos cambios polticos, econmicos y sociales y
es hora que cuente con una ley que permita encausar los anhelos de paz
social, turbados por las excesivas ganancias de los afortunados y el
desnimo y sacrificio de aquellos que ven aumentadas en forma excesiva,
injusta y desproporcionada sus obligaciones por hechos imprevisibles y
ajenos a su voluntad.
Por tales razones venimos en presentar el siguiente Proyecto de Ley:
PROYECTO DE LEY
Artculo 1. Los contratos civiles y mercantiles, bilaterales conmutativos y en

los unilaterales onerosos, de tracto sucesivo o de ejecucin diferida, podrn
ser revisados judicialmente, si la prestacin adeudada se hubiere convertido
por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles y ajenos a la voluntad de
las partes, en excesivamente gravosa en su cumplimiento, a fin que el
tribunal modifique las clusulas respectivas y proceda a restablecer la
equivalencia de las prestaciones existente al momento de contratar.
Artculo 2. La accin de revisin judicial podr ejercerla el contratante que
cumpla o se allane a cumplir en forma y tiempo debidos, siempre que las
obligaciones a revisar se hallen pendientes en todo o parte, que exista
necesariamente relacin de causa a efecto entre el hecho imprevisible y la
excesiva onerosidad invocada, y que ella se entable dentro de los seis
meses desde que sobrevino el hecho imprevisible descrito en el artculo 1.
Artculo 3. La obligacin cumplida en parte no dar derecho a la revisin,
pero s habr lugar a ella en lo que est pendiente.
Artculo 4. Si las partes acordaren la renuncia o la improcedencia de la
accin de revisin en el contrato en forma anticipada, no valdr la
estipulacin.
Artculo 5. El ejercicio de esta accin corresponder al contratante
perjudicado, a sus herederos y a los cesionarios siempre que la cesin de los
derechos se hubiere producido en escritura pblica suscrita con antelacin al
da en que se produjo el hecho en que se funda.
100
Carlos Lpez D.
Artculo 6. La accin prevista en esta ley se tramitar conforme al

procedimiento sumario del Ttulo XI del Libro III del Cdigo de Procedimiento
Civil, con excepcin de lo dispuesto en el artculo 681 inciso 1 de dicho
Cdigo, con las siguientes modificaciones:
1. La demanda deber ser acompaada por los documentos y
antecedentes que constituyan presuncin grave del derecho que
se reclama;
2. El comparendo ser de conciliacin y contestacin. El tribunal
podr decretar la suspensin del cumplimiento de las obligaciones
reunindose los requisitos del artculo 298 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
3. Contestada la demanda el tribunal de oficio o a peticin de parte,
podr fijar una cantidad no disputada y su forma de pago, siempre
que se trate de una obligacin de dar o entregar. Esta resolucin
ser inapelable.
4. Si el actor no solucionare la deuda sealada en el N anterior en su
monto y forma ordenados, se le declarar desistido de la demanda,
se le condenar en costas, cesando cualquiera medida precautoria
decretada.
5. En estos juicios la prueba se apreciar en conciencia.
6. Si en definitiva la demanda fuere rechazada, el actor pagar las
costas, debiendo fijar en la misma sentencia el tribunal una suma
razonable a ttulo de indemnizacin de perjuicios en favor del que
obtuvo en el juicio.
SERGIO ELGUETA BARRIENTOS

Diputado Distrito N 57
101
Carlos Lpez D.
ANEXO 2. PROYECTO UNIVERSIDAD GABRIELA MISTRAL.
LEY SOBRE REVISION JUDICIAL DE LOS CONTRATOS POR

EXCESIVA ONEROSIDAD SOBREVINIENTE
Artculo 1. En los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales
onerosos, de tracto sucesivo o de ejecucin diferida, si la prestacin
correspondiente hubiere llegado a ser excesivamente gravosa por
acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, que afectan a una categora
general de contratantes, la parte perjudicada podr solicitar la revisin
judicial del contrato.
Artculo 2. La revisin judicial tiene por objeto modificar los trminos del
contrato, a fin de restablecer el equilibrio de las prestaciones tenidas en
consideracin por las partes al momento de contratar.
Artculo 3. Para deducir la accin del precedente artculo, la obligacin que
se pretende revisar tiene que encontrarse pendiente en todo o parte y el
deudor no debe estar constituido en mora, debiendo acreditarse
necesariamente la relacin de causalidad entre el hecho imprevisible y la
excesiva onerosidad que se alega.
En todo caso, la accin deber deducirse dentro de seis meses
contados desde que sobrevino el hecho imprevisible.
Si la obligacin se encontrare pendiente slo en parte, la revisin no
podr alcanzar sino a dicha parte.
Artculo 4. La solicitud respectiva deber cumplir con los requisitos previstos
en el artculo 298 del Cdigo de Procedimiento Civil. La caucin a que este
precepto se refiere garantizar el pago de los perjuicios que se puedan
irrogar al demandado por el ejercicio abusivo de la accin concedida.
Artculo 5. Presentada la solicitud, el tribunal deber llamar a comparendo de
conciliacin para ms tardar dentro del quinto da. En caso de no producirse
la conciliacin por desacuerdo de las partes o por su inasistencia, se tendr
como demanda la presentacin del actor y se le dar la tramitacin del juicio
sumario.
Artculo 6. Si la solicitud de revisin se refiere a una obligacin de dar o
entregar, contestada la demanda y antes de practicarse cualquiera otra
actuacin, el juez, de oficio o a peticin de parte, fijar una cantidad no
disputada y su forma de pago.
La resolucin a que se refiere el inciso anterior es inapelable.
102
Carlos Lpez D.
Artculo 7. Si el actor no paga la cantidad referida en el artculo precedente,

dentro del plazo que corresponda, el tribunal, de oficio o a peticin de parte,
lo declarar desistido y deber condenar en costas al demandante, cesando
cualquiera medida precautoria que se hubiere impetrado por ste.
Artculo 8. En estos juicios la prueba se apreciar en conciencia.
Artculo 9. De someterse estos asuntos a compromiso, el rbitro, cualquiera
sea su calidad, deber sujetarse al procedimiento de la presente ley.
Artculo 10. Si se estipulase que no podr intentarse la accin por excesiva
onerosidad sobreviniente, no valdr la estipulacin.
Artculo 11. Pueden intentar la accin a que se refiere esta ley el contratante
afectado, sus herederos o cesionarios, siempre que la cesin se haya
otorgado por escritura pblica extendida con anterioridad a la fecha en que
se produjo el hecho imprevisto.
103
Carlos Lpez D.
ANEXO 3. ESQUEMA
PLANTEARSE.
Situacin
DE
LAS
SITUACIONES
Artculo
aplicable
Planteamiento
QUE
Efecto jurdico
PUEDEN
Ejemplos
REGLA (No se alteran las prestaciones)

Contraprestacin
segn lo pactado
Situacin
normal, 1545
previsible y deseable
No se modifican La generalidad
prestaciones
de los contratos
Pintor ejecuta
una pintura.
EXCEPCIONES (Se alteran las prestaciones)

Regla general
Contraprestacin
aumenta, posible de
cumplir, pero sin
perjuicio,
o
con
eventual temor de
perjuicio.
Contraprestacin
aumenta, posible de
cumplir, pero con
perjuicio.
Situacin
que pudo ser
prevista
dentro
ciertos mrgenes
Art. 1545
No se alteran Inflacin normal

prestaciones.
o moderada.
Asume.
de
Barco llega con

atraso
por
tempestad.
Excepciones
Se
alteran
prestaciones, por
ley expresa que
lo seala.
Regla general
No se alteran
prestaciones.
Situacin que no pudo

ser
prevista
razonablemente o que
sindolo, habra llevado
a
contratar
en
condiciones diferentes.
Pintor ejecuta
una
pintura,
pero
los
materiales
encarecieron.
Fianza
Comodato
Depsito
Alimentos
Caducidad del
plazo
Mutuo
Empresa
Excepciones
Segn
generales
Pintor ejecuta
una
pintura,
estando
enfermo.
reglas Guerra
Se
alteran
prestaciones.
TEORIA DE LA Inflacin
IMPREVISIN
desmesurada
Segn
reglas Arrendamiento.
especiales, por Art. 2003
ley expresa.
104
Carlos Lpez D.
Situacin
Planteamiento
Artculo
aplicable
Regla general
Contraprestacin
Situacin absolutamente
aumenta, imposible imprevista. Sindolo, no Art. 45
absolutamente
se habra contratado
CASO
FORTUITO
Excepcin.
Efecto jurdico
Ejemplos
Se
alteran Naufragios
prestaciones:
queda sin efecto
el contrato
Terremotos
Mutilacin de
las manos del
pintor
No se alteran Arrendamiento.
prestaciones, por Art. 1983
ley expresa que
lo seala.
105
Carlos Lpez D.
ANEXO 4. TEXTO LEGAL DEL CDIGO CIVIL ITALIANO.

Mensaje preliminar169
Transferido tal concepto de solidaridad en el mbito de las obligaciones, se
debilita en la relacin misma todo dato egosta, y se reclama en la esfera del
deudor una consideracin justa del inters del acreedor. Deben considerarse
como sancionando el deber de solidaridad la rescisin del contrato concluido
en estado peligroso o en estado de necesidad, y la resolucin del contrato
por onerosidad excesiva.
DE LOS CONTRATOS EN GENERAL.
Captulo XIV. De la resolucin del contrato. Seccin III. De la excesiva
onerosidad.
Artculo 1467: CONTRATO DE PRESTACIONES RECIPROCAS.
En los contratos de ejecucin continuada o peridica o de ejecucin diferida,
si la prestacin de una de las partes hubiera llegado a ser excesivamente
onerosa por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte que
deba tal prestacin podr demandar la resolucin del contrato, con los
efectos establecidos en el artculo 1458170.
La resolucin no podr ser demandada si la onerosidad sobrevenida, entrara
en el lea normal del contrato.
La parte contra quien se hubiere demandado la resolucin podr evitarla
ofreciendo modificar equitativamente las condiciones del contrato.
Artculo 1468: CONTRATO CON OBLIGACIONES DE UNA SOLA DE LAS
PARTES.
En la hiptesis prevista por el artculo precedente, si se tratara de un contrato
en el que una sola de las partes hubiese asumido obligaciones, sta podr
169
Corresponde a la relazione que precede al Cdigo. El punto quince, que aqu se transcribe,
consagra la institucin de la imprevisin (sopravenienza).
170
El artculo en cuestin seala: Artculo 1458: EFECTOS DE LA RESOLUCION:
La resolucin del contrato por incumplimiento tiene efecto retroactivo entre las partes, salvo el caso de
contratos de ejecucin continuada o peridica, respecto de los cuales el electo de la resolucin no se
extiende a las prestaciones ya efectuadas.
La resolucin, aunque se hubiese pactado expresamente, no perjudica los derechos adquiridos
por los terceros, salvo los efectos de la transcripcin de la demanda de resolucin.
106
Carlos Lpez D.
pedir una reduccin de su prestacin o bien una modificacin en las

modalidades de ejecucin, suficientes para reducirlas a la equidad.
Artculo 1469: CONTRATO ALEATORIO.
Las normas de los artculos precedentes no se aplican a los contratos
aleatorios por su naturaleza o por voluntad de las partes.
107
Carlos Lpez D.
ANEXO 5. TEXTO LEGAL DEL CDIGO CIVIL ARGENTINO.

Art. 1197: Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes
una regla a la cual deben someterse como a la ley misma.
Artculo 1198: Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de
buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o
pudieron entender, obrando con cuidado y previsin. En los contratos
bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de
ejecucin diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una de las partes
se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e
imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar la resolucin del contrato.
El mismo principio se aplicar a los contratos aleatorios cuando la excesiva
onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato. En
los contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los
efectos ya cumplidos.
No proceder la resolucin si el perjudicado hubiese obrado con culpa o
estuviese en mora.
La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente
los efectos del contrato.
108
Carlos Lpez D.
ANEXO 6. TEXTO LEGAL DEL CDIGO CIVIL PERUANO.

TITULO VIII
EXCESIVA ONEROSIDAD DE LA PRESTACION.
Artculo 1440. En los contratos conmutativos de ejecucin continuada,
peridica o diferida, si la prestacin llega a ser excesivamente onerosa por
acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada puede
solicitar al juez que la reduzca o que aumente la contraprestacin, a fin de
que cese la excesiva onerosidad.
Si ello no fuera posible por la naturaleza de la prestacin, por las
circunstancias o si lo solicitara el demandado, el juez decidir la resolucin
del contrato. La resolucin no se extiende a las prestaciones ejecutadas.
Articulo 1441. Las disposiciones contenidas en el artculo 1440 se aplican:
1. A los contratos conmutativos de ejecucin inmediata, cuando la
prestacin a cargo de una de las partes ha sido diferida por causa no
imputable a ella.
2. A los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produce
por causas extraas al riesgo propio del contrato.
Articulo 1442. Cuando se trate de contratos en que una sola de las partes
hubiera asumido obligaciones, le es privativo solicitar judicialmente la
reduccin de la prestacin a fin de que cese su excesiva onerosidad.
Si no se puede reducir la prestacin, rige lo dispuesto en el segundo
prrafo del artculo 1440.
Artculo 1443. No procede la accin por excesiva onerosidad de la prestacin
cuando su ejecucin se ha diferido por dolo o culpa de la persona
perjudicada.
Articulo 1444. Es nula la renuncia a la accin por excesiva onerosidad de la
prestacin.
Artculo 1445. La accin por excesiva onerosidad de la prestacin caduca a
los tres meses de producidos los acontecimientos extraordinarios e
imprevisibles a que se refiere el artculo 1440.
Artculo 1446. El trmino inicial del plazo de caducidad a que se refiere el
artculo 1445 corre a partir del momento en que hayan desaparecido los
acontecimientos extraordinarios e imprevisibles.
109
Carlos Lpez D.
BIBLIOGRAFA.
Fundamentos de la teora de la imprevisin. Csar Parada Guzmn.
Colegio de Abogados de Chile. Noviembre de 1994.

Algo sobre la teora de la imprevisin. Fernando Fueyo Laneri. Revista de
Derecho y Jurisprudencia, Tomo LI, primera parte, pginas 89 y
siguientes.
Teora de la imprevisin; en relacin con el derecho civil chileno. Lorenzo
de la Maza R. Memoria de prueba, Santiago, Imprenta Chile, 1933, 87
pp. Tambin en Revista de Derecho y Jurisprudencia. Tomo XXX,
1933.
Curso de Derecho Civil, Tomo III. De las obligaciones. Arturo Alessandri
R., Editorial Nascimento, 1941.
La teora de la imprevisin o una sobredimensin de la doctrina. Pablo
Rodrguez Grez. Artculo publicado en la Gaceta Jurdica N 153,
marzo 1993, pginas 7 a 17.
La teora de la imprevisin y el rgimen de los mayores costos en la obra
pblica. Rodolfo Carlos Barra, Revista de Derecho Pblico N 19/20,
enero-diciembre de 1976, pginas 323 a 335.
Notas acerca de la teora de la imprevisin. Juan Carlos Drr Zegers.
Revista Chilena de Derecho, Pontificia Universidad Catlica de Chile.
Volumen 12, N 2, mayoagosto 1985.
Boletines de la Cmara de Diputados, 321, 325, 328 y 337 Legislaturas
Extraordinarias.
Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado. Luis Claro Solar.
Tomo XI, De las Obligaciones, Volumen II. S/f.
La obligacin como deber de conducta tpica. La teora de la imprevisin
en Chile. Pablo Rodrguez Grez. Editado por la Facultad de Derecho
de la Universidad de Chile. 336 pp. 1992.
Anteproyecto de ley sobre revisin judicial de los contratos. Csar
Parada, Francisco Merino, Claudia Schmidt y Solange Doyharabal.
Revista Temas de Derecho. Universidad Gabriela Mistral. Ao V, N 1,
1990.
Base del negocio jurdico y cumplimiento del contrato. Karl Larenz.
Revista de Derecho Privado, Madrid, 1956.
Estructura civil y procesal del contrato. Ral Diez Duarte. Ediar Ediciones.
434 pp. 1992.
Teora de la imprevisin. Lily Flah y Miriam Smayevsky. Ediciones
Depalma, Buenos Aires, Argentina. 1989, 284 pp.
Instituciones de Derecho Civil moderno. Fernando Fueyo. Editorial
Jurdica de Chile, 1990.
110
Carlos Lpez D.
Cumplimiento e Incumplimiento de las Obligaciones. Fueyo, Fernando.
Editorial Jurdica de Chile, 1991.

La Teora de la imprevisin y los contratos administrativos. Germn
Gasman Ch. Memoria de Prueba. Talleres grficos Gutemberg,

Santiago, 1937. 64 pp.
Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas, Cdigo Civil, Tomo
V, Editorial Jurdica de Chile, 3 edicin, 1997.
Los contratos. Parte general. Jorge Lpez Santa Mara. Editorial Jurdica
de Chile, Santiago, 465 pp. 1986.
La Teora de la imprevisin en el derecho universal comparado, en el
argentino y en el nuevo proyecto de Cdigo Civil argentino. Eugenio
Osvaldo Cardini. Memoria de prueba. 1937. 298 pp.
De la resolucin de los contratos por excesiva onerosidad. Sergio Baltra
M. Tesis. Editorial Universitaria. 1962.
La teora de la imprevisin en el derecho administrativo. Blanca Rebolledo
Rojas. Memoria de prueba. Santiago, Imprenta Relmpago, 1945, 63
pp.
La teora de la imprevisin. Carmen Sanhueza Dueas y Leyla Luz Daz.
Memoria de prueba. 1984, 216 pp.
Inflacin, imprevisin y justicia conmutativa. Jorge Ivn Hbner. Trabajo
presentado en el Primer Congreso Nacional de Abogados Chilenos, 27
a 31 de octubre de 1954. Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1955.
La clusula de estabilizacin en el Cdigo Civil chileno. Alvaro Puelma
Accorsi. Memoria de prueba. Editorial Universitaria. 1961.
El principio de la buena fe y la fuerza obligatoria del contrato. Ensayo
sobre la revisin de los contratos fundado en la buena fe. Jos Antonio
Galvn Bernabeu. Tesis doctoral, Universidad de Navarra, 1980.
Problemas Actuales en el Derecho de los Contratos, en Estudios de
Derecho Civil en Memoria del profesor Victorio Pescio, Edeval,
Valparaso, 1976. Pginas 66 a 72 y 99 a 107. Jorge Lpez Santa
Mara.
La Contralora General de la Repblica. Cincuenta aos de vida
institucional. 1927 1977. Facultad de Derecho, Departamento de
Derecho Pblico, Universidad de Chile, 1977. 482 pginas.
Carlos Lpez D.
111

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UNIVERSIDAD CENTRAL

Alumno: Carlos Lpez Daz.

e) Soluciones planteadas en Chile.......................................................................................................25

3. El problema de la teora de la imprevisin. Alcance prctico.......................................................30

SEGUNDA PARTE. BOSQUEJO DE UNA SOLUCIN AL PROBLEMA DE

TERCERA PARTE. EXPOSICION DE LOS PROYECTOS DE REFORMA

En el presente trabajo pasaremos a revisar algunos planteamientos que

PRIMERA PARTE. ALCANCES DE LA TEORA DE LA IMPREVISIN.

precisamente la natural y deseable 3. De este modo, al enfrentarnos en la

a) Concepto de teora de la imprevisin.

las partes no han previsto y que no pueden evitar, el deudor no sera

sobreviniente10, teora de las obligaciones impracticables 11, alteracin de

b) Cundo estamos en presencia de la teora de la imprevisin.

Vase para este efecto el esquema explicativo contenido en el Anexo 3.

planteara cuando ejecuta su trabajo, pero los materiales encarecieron.

Ejemplos citados en Abeliuk, Las Obligaciones. Tomo II, N 858.

a) Segn la regla general, se aplica el artculo 45; las prestaciones se

La teora de la imprevisin se aplica a los contratos de tracto sucesivo o de

Se excluyen, por su parte, a los contratos cuyas prestaciones se han

equilibrio de las prestaciones de las partes, deba

realmente representado por las partes, puede estar dentro de lo previsto, de

4. Debe hacerse considerablemente ms oneroso el

cumplimiento de la obligacin y causar al deudor

Abeliuk, Las Obligaciones, Tomo II, N 855, tercer requisito.

Si se aplicara estrictamente este requisito se daran injusticias Cmo

d) Alcance de la teora de la imprevisin.

2. La teora de la imprevisin. Alcance histrico.39

cosas en el mismo estado, mientras se argumenta que en todos los

sin culpa50, en razn de la funcin econmica de todo contrato y con base en

supuesto de hecho de la declaracin negocial, de tal naturaleza que la

Ciencia del Derecho, la cual se destruira a s misma s renunciare a su

Desaparecida la base del negocio subjetiva u objetiva, hay lugar a la

histricamente la teora de la presuposicin de Windscheid, postura que vari

En Inglaterra, hasta mediados del siglo XIX, el deudor responda, incluso de

Argentina es indiscutiblemente el pas donde ms se ha desarrollado la

por causas extraas al riesgo propio del contrato. Tratndose de contratos

Parada, Fundamentos de la teora de la imprevisin, pgina 13.

8. En 1970 Ren Abeliuk M. trat el tema en su obra Las Obligaciones.

2. Soluciones planteadas por los autores y sus variantes.

Dentro del sistema del Cdigo Civil.81

Las cuatro variantes fueron planteadas por Drr Zegers.

a) Los que se basan en la teora de la causa. Drr Zegers. Sostienen que la

2. dentro de los principios generales de derecho.

Ramn Rivas Guzmn: Teora de la excesiva onerosidad sobreviniente e imprevisible. Memoria de

solamente los intereses legtimos, y en ningn caso el abuso ni la

2. Los que proponen soluciones privadas.

Meza Barros, Las Obligaciones, N 380.

3. Los que consideran vlida la va jurisprudencial.

3. La teora de la imprevisin. Alcance prctico.

b) La postura de los tribunales del Poder Judicial.

Por su parte, la jurisprudencia francesa ha tenido repercusiones en la

extranjera sern solucionadas por su equivalente en moneda chilena segn

Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas, Tomo IX, edicin de 1981, pginas 41 y

de la imprevisin es el desarrollo por la Escuela Alemana del Derecho,

conclusin en orden a que es perfectamente posible que ella se aplique en

sido similar, privilegiado ms la teora del enriquecimiento sin causa, que la

Government take clause. Incorporada por las grandes empresas

distribuidoras de petrleo, les permite trasladar a los compradores de

Fernando Fueyo, Algo sobre la teora de la imprevisin. Revista de Derecho y Jurisprudencia,

Clusula de cliente ms favorecido . Por esta clusula el proveedor

promete a su comprador proporcionarle los mismos beneficios que

Vase Lpez Santa Mara, Los contratos, pgina 225 y siguientes.

SEGUNDA PARTE. BOSQUEJO DE UNA SOLUCIN AL PROBLEMA DE

En efecto, as mientras en el contrato de tracto sucesivo la relacin jurdica