Professional Documents
Culture Documents
DERECHO SOCIETARIO
La Figura Societaria.
Sociedad de personas y de capital.
La sociedad ms caracterstica es la Sociedad de Responsabilidad Limitada (SRL), donde
tenemos una figura especial que es la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada
(EIRL) (sociedades de personas), lo importante aqu es la persona, pero no cualquier
persona.
Nota: sociedades de capital, lo importante no son las personas, sino que el capital, la figura
caracterstica de esto es la Sociedad Annima (S.A.)
Una figura nueva, que es la Sociedad por Acciones (SPA), no est regulada en el Cdigo de
Comercio, ley 20.190, ley de mercado de capitales.
La diferencia con la EIRL, es que la SPA se puede constituir por ms de una persona.
Hay otras situaciones que permiten realizar actividades como personas jurdicas. Para esto
la ley otorga la personalidad jurdica.
Todas estas instituciones son un mecanismo para ejercer una actividad comercial como
persona jurdica.
Nota: las sociedades de hecho son un invento del SII que no tienen personalidad jurdica.
Las EIRL han aumentado porque antes no exista este mecanismo, ya que se creaba una
persona ficta que adquira el 1% de la sociedad.
Una vez constituida la sociedad hay que dirigirse al SII a solicitar el RUT es aqu donde
nace como contribuyente por temas tributarios.
Nota: en la SPA el capital est plasmado por acciones, en la EIRL no.
Escrituras Pblicas.
Para las sociedades lo primero que contiene son los datos de comparecencia, es decir,
individualizacin de las personas.
Qu datos se deben sealar en una escritura pblica de una sociedad?
-
Nombre completo.
Domicilio.
Cedula de identidad.
1
Estado civil.
Nacionalidad.
Profesin u oficio.
Son importantes, porque por ejemplo el estado civil es importante por el rgimen
patrimonial, ya que afecta a las mujeres por la sociedad conyugal.
Menciones a la escritura pblica.
Estado civil, le afecta a la mujer el rgimen patrimonial.
La mujer casada bajo el rgimen de sociedad conyugal puede constituir una sociedad con
autorizacin de su cnyuge o bajo el patrimonio reservado, pero este ltimo tiene que
acreditarlo. Tiene que acreditar dicha condicin.
Cmo acredita dicha condicin?
A travs de una liquidacin de sueldo.
Dnde lo acredita?
No es requisito que lo inserte el notario, pero es conveniente que lo inserte en la escritura
pblica al final del documento, que acredite el patrimonio reservado de la mujer casada en
rgimen de sociedad conyugal.
Nota: esto es antes de que retire las copias, (3 copias).
Nacionalidad, la nacionalidad es importante al constituir una sociedad, porque el SII exige
para que un extranjero constituya una sociedad debe tener RUT.
Tambin el SII, el representante legal de la sociedad tiene que ser chileno o extranjero con
residencia en el pas.
Se puede comparecer por mandato, para el extranjero ese mandato se confecciona en el
consulado o en la notaria, esto por problemas con el idioma).
Tiene que pasar por algunos procesos:
Si el mandato lo hiso el extranjero en el consulado chileno en el extranjero, tiene que ir al
Ministerio de Relaciones Exteriores, autoriza la firma el cnsul y luego protocolizarlo ante
notario.
Si es por notaria en otro pas, primero hay que dirigirse al Ministerio de Justicia para
verificar quien es notario y luego al Ministerio de Relaciones Exteriores para que el cnsul
acredite la firma.
Protocolizaciones:
Consiste en agregar repertorio al final de este protocolo.
Libro de repertorio, es lo ms importante de un notario.
Las protocolizaciones necesariamente contemplan la existencia de un documento de la
fecha de la protocolizacin.
La escritura pblica y la protocolizacin llevan un repertorio correlativo, que se agrega al
final del protocolo.
Qu se persigue cundo se protocoliza un documento?
La fecha cierta.
Y hacerlo pblico, as cualquiera puede pedir copia de ese documento.
Las protocolizaciones presumen un instrumento privado, por el hecho de protocolizar un
instrumento privado no tiene la misma fuerza que una escritura pblica, pero hay
documentos que adquieren la misma fuerza que una escritura, sea un documento privado o
pblico, por ejemplo el mandato que viene del extranjero o el testamento cerrado, el acta de
oferta de pago.
Nota: pago por consignacin, la ley otorga esto como modo de extinguir obligaciones.
Para este modo de extinguir obligaciones, es necesario ir donde un notario, hacer una oferta
de pago, si el acreedor dice que no, se hace una oferta de pago, se hace un acta, al
protocolizarla se consigna como escritura pblica.
Se consigna el valor en la Tesorera General de la Repblica o en la cuenta del tribunal y
solicitar al juez la extincin de la obligacin.
Qu pasa cuando una persona constituye una sociedad y no sabe leer ni escribir?
Se resuelve el tema mediante notario.
El tema de la firma, tiene que estampar la huella digital de su pulgar derecho (puede haber
testigo, pero que no tenga inters contrario).
Las escrituras pblicas no pueden contener abreviaturas o nmeros.
S.I.I.
Para hacer el primer trmite:
-
Obtener el RUT.
Inicio de actividades (se crea como contribuyente, es decir nace a la vida jurdica).
Requisito:
-
Requisitos formales:
-
Escritura.
Extracto.
5
Aparte hay otros requisitos formales dependiente de la sociedad que estemos formando.
El incumplimiento de estos requisitos puede ser causal de nulidad.
La capacidad:
Puede aparecer la mujer casada en sociedad conyugal. Art. 150 del cdigo civil, o con
autorizacin del marido.
Constitucin de la Sociedad.
Primero, datos personales (6 menciones), comentario, domicilio de los socios (si alguno de
ellos tiene un domicilio fuera de la jurisdiccin del notario debe agregar una mencin de
paso en esta abiertamente sealarse en otro domicilio).
Clausula primera: serie de norma (art. 3918 cdigo comercio).
Clausula segunda: el objeto de la sociedad, distinto al del contrato y a la de la obligacin.
Clausula tercera: razn social de la sociedad, no nombre; es porque esta sociedad de
responsabilidad limitada tiene socios.
Requisitos de la razn social:
-
Alusin al objeto.
En el caso que no sea enterado el capital en la constitucin, no hay plazo para enterar el
saldo del capital, o si algn acreedor quisiera perseguir el pago de su crdito hasta el monto
del aporte.
La administracin.
Cmo se puede pactar la administracin de la sociedad limitada?
1. Se designa en la constitucin de la sociedad.
2. Se establece el mecanismo de eleccin para la administracin (administrador).
Lo ms aconsejable es que administren la sociedad ambos socios.
-
Ambos en conjunto.
Ambos indistintamente.
O slo uno de ellos.
Las sociedades de personas deben tener un plazo acotado. Si es una sociedad que perdure
en el tiempo sin ninguna limitacin, 3 aos, sealando la renovacin por el mismo tiempo
automticamente.
Nombre.
Apellido.
Nacionalidad.
Domicilio.
Estado civil.
Edad del constituyente.
Domicilio propio, el mismo del empresario, que puede coincidir con la empresa, slo
sealar la ciudad.
Plazo de la EIRL.
Su duracin es indefinida.
Si nada se dice, pero cuenta con una limitacin, la muerte del contribuyente, siempre
sealar que se le faculta al portador del extracto.
Si nada se dice solo tendr que ir el constituyente a inscribir.
Administracin de la EIRL.
El constituyente cuenta con todas las facultades disponibles, pero cuando se designa un
mandatario debo mencionar cada una de las facultades entregadas.
Si designo un tercero en el momento, para la administracin de la sociedad, en qu
momento lo realizo?
Se tiene que realizar una escritura pblica aparte, para otorgarle la administracin al tercero
(representacin) en un plazo de 15 das inscribirla en el registro de comercio, como
abogados debemos exigir la copia al registro de comercio y la inscripcin al margen.
Factor de comercio Quin administra una sociedad?
Todo lo relacionado al registro de comercio va en el extracto.
Qu pasa si he cometido un error u omitido alguno de los requisitos de la EIRL?
Yo tengo un objeto diverso, la sancin ser que se responde a la responsabilidad ilimitada.
Otra situacin: plazo de la sociedad, se entender plazo indefinido, hasta la muerte del
constituyente.
Si la propia ley seala que hay un objeto diverso, se podra recurrir, pero el conservador ha
comenzado a rechazar objetos diversos.
El resto de las veces que podran constituir una nulidad relativa o absoluta, podramos
sanearlos, ley 19.499 (una ley relativamente nueva, que permite sanear este vicio).
L mayor equivocacin es la que nace entre el estatuto y el extracto. El procedimiento es el
mismo como realizar una escritura pblica, los mismos constituyentes, se inscribe y
publica.
11
Otro error, sucede en el momento del capital, cuando las sumas no concuerdan.
Sociedad Annima.
Esta es una sociedad de capital, no importan las personas, la persona del accionista pasa a
segundo plano.
Se constituye por escritura pblica.
El capital necesariamente tiene que quedar plasmado en acciones, a diferencia de la de
personas.
La administracin necesariamente la debe realizar un directorio que es un rgano colegiado,
el cual debe tener como mnimo 3 directores y no hay mximo.
Los miembros de una sociedad annima se denominan accionistas, en cambio en una
sociedad de personas se denominan socios.
Los accionistas que son dueos de la compaa se renen en juntas y este es el rgano
quien puede hacer de todo respecto a la sociedad, no as el directorio.
Tienen obligacin de tener un gerente.
Los accionistas celebran juntas de accionistas, que pueden ser ordinarias y extraordinarias.
Su administracin est radicada en dos rganos colegiados:
El directorio y la junta, sin embargo la junta es el rgano de mayor poder y es sta quien
elige al directorio.
La junta es elegida por los accionistas. Tambin debe nombrarse un gerente.
La venta de la participacin de una sociedad annima no requiere de ninguna aprobacin,
vasta que se celebre una compraventa, por lo tanto las acciones son cosa mueble.
No obstante ser compraventa de cosa mueble requiere que se realice con algunas
solemnidades para transferir acciones:
-
Que sea por escrito, puede ser a travs de documento privado autorizado ante
notario.
12
Ante 5 testigos.
Aumento de capital.
Cambio de nombre.
Esto pasa a ser una modificacin de la sociedad, por lo que requiere un acto similar al de
constitucin.
El aumento de capital necesariamente lo deben acordar los accionistas en la junta, lo que
debe reducirse a escritura pblica. Lo cual se debe extractar, registrar y publicar. Tienen un
requisito adicional, que se debe contar con la presencia de un ministro de fe, que en la
prctica es el notario.
Para modificar el estatuto de una S.A.
-
Se levanta un acta.
Se extracta.
Se registra y pblica.
En la reduccin a escritura pblica quien firma es quien sea designado para este efecto en la
junta (generalmente se designa a un abogado para que reduzca a escritura pblica el acta de
la junta) y slo esta persona es quien comparece a realizar la reduccin.
Junta.
Directorio.
Gerente.
La ley obliga a que se designe un gerente, pero no obliga que se le deleguen facultades.
La ley faculta al directorio para delegar alguno o todas sus facultades, estas son amplias y
quien puede limitarlas es la junta de accionistas.
El directorio puede delegar todas sus facultades en un solo gerente, pero tambin puede ser
en ms gerentes. Puede haber ms de uno.
Los accionistas se relacionan siempre con el directorio, es a peste a quien piden cuenta.
El acta de la reunin de directorio donde se nombra a un gerente otorgando expresamente
las facultades que le asisten y esto se deber inscribir en el registro de comercio.
La ley no obliga a reducir a escritura pblica ninguna acta de reunin de directores, pero en
la prctica se hace, por seguridad jurdica.
Si la reunin tuvo por nico objetivo otorgar facultades, en este caso no es requisito que se
extracte, no as si se celebra una reunin de directorio donde se discutan varios puntos, y
como uno de los puntos se le otorgan facultades a un gerente, en este caso se debe realizar
un extracto y en este debe constar todas las facultades que se otorguen.
14
Sociedades Annimas.
Regulada por la ley 18.046.
Persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn suministrado por accionistas
responsables slo por sus respectivos aportes administrado por un directorio esencialmente
revocable.
Caractersticas:
Regla general: son muy similares a las dems figuras societarias.
1. Es una persona jurdica.
2. Sus accionistas aportan dinero o bienes estimables en dinero.
3. Persigue fines de lucro.
4. Las perdidas las soporta el fondo constituido por los accionistas.
5. Los derechos de los accionistas estn representados por las acciones que adems constan
en un ttulo. Aqu en Chile no son al portador los ttulos de las acciones.
6. Las sociedades annimas son un contrato mltiple o plural, pero slo para el proceso de
constitucin, luego cuando se modifica, liquida se transforma en un contrato colectivo.
7. Est regulado por una ley, detalladamente la administracin y esta recae en un directorio.
Para esto tiene dos rganos colegiados.
8. Todos los accionistas responden con sus aportes prometidos o entregados. Para adquirir
la calidad de accionista basta que suscriba acciones, no es necesario que las entregue al
momento.
9. Los derechos de los accionistas que estn plasmados en acciones, son de fcil utilidad, ya
que en este caso no es necesario el consentimiento de los dems accionistas, esto es porque
es una sociedad de capital y la persona aqu no importa.
15
16
4. Domicilio de la sociedad.
5. Duracin (indefinida).
6. Capital y adems se debe sealar el nmero de serie de las acciones, si las hay, si hay
preferencias y si tienen o no valor nominal.
Ttulos ejecutivos:
-
Transferencia de acciones:
-
A travs de un donacin.
9. Si hay preferencias.
10. Si las acciones estn pagadas o forma de pago.
11. Firma del presidente de la compaa y del gerente.
Registro de Accionistas.
Es donde se lleva la historia de las acciones, es donde se inscribe la adquisicin,
suscripcin, transferencia y transmisin de las acciones.
No hay ningn requisito especial en la forma que se debe llevar este registro, salvo las
sociedades annimas abiertas en los que se tienen registros ms tecnolgicos.
El registro de accionistas lo debe llevar el gerente, l ser el responsable. Tiene un plazo de
24 horas para realizar el registro desde que se le requiri a nombre de quien las compro.
Nota: las sociedades annimas se regulan por el estatuto social, lo pactado. Las sociedades
annimas abiertas son reguladas por la superintendencia de valores y seguros.
Junto con la inscripcin de las acciones, se deben anotar tambin los gravmenes que
posean, por ejemplo: el usufructo, la prenda.
Cuando se regulariza una compraventa de acciones.
-
Que no tengan prohibicin de no enajenar (esto puede ocurrir en el caso de que las
acciones tengan una medida prejudicial precautoria, en este caso se pide una
prohibicin de celebrar actos y contratos). Esto se encuentra en el registro de
acciones.
21
En una sociedad annima abierta tambin se permiten pactos de accionistas, pero se debe
anotar su existencia en el registro de accionistas. Estos pactos son resciliables.
Como se termina un contrato.
Resciliacin: se deja sin efecto un contrato por acuerdo de las partes.
Resolucin: pacto comisorio, que se debe por incumplimiento de las obligaciones que
emanan del contrato (en la prctica es lo ms usado).
Rescisin: cuando el contrato ha sido declarado nulo.
Cmo se adquiere una accin?
A travs del ttulo, es decir de la entrega.
Para adquirir el dominio se requiere:
-
Si se pierde el ttulo, no hay riesgo para el dueo de las acciones ya que el ttulo es
nominativo. Basta que el titular declare la prdida para que se inicie la confeccin del
nuevo ttulo. La nica exigencia es que debe publicarse en un diario de amplia circulacin,
un aviso que queda sin efecto del ttulo por extravo.
Los derechos que tiene un accionista:
Se encuentran en diversas disposiciones de la ley.
Tiene derecho a la informacin:
-
Acciones preferidas:
Pueden ser ordinarias o preferidas. Puede existir situaciones en que los accionistas:
-
Si no se cumple este proceso en mximo 3 aos, queda sin efecto el aumento de capital.
El pago de las acciones puede ser en dinero o en especies y en la prctica las especies deben
ser tasadas por un perito, si nada se ha dicho, de lo contrario si se ha fijado un valor se
estarn a ese valor.
Cmo se efecta este aumento?
1. Vendindole las emisiones de acciones de pago que se ofrecen preferentemente a los que
tienen acciones, este derecho es renunciable y transferible.
Si los que tienen preferencia no las compran, las puede adquirir un tercero, pero no las
puede ofrecer a un precio menor de lo ofrecido a quienes tenan un derecho preferente.
2. Capitalizando las utilidades retenidas o revalorizando el capital. En la prctica se detalla
esta situacin.
Puede que los accionistas hayan acordado no retirar el total de las utilidades, sino que slo
una parte, por lo tanto se acumulan y estas utilidades acumuladas o retenidas se capitalizan
y al hacer esto se deben emitir las acciones. Estas no son vendibles, sino que
correspondern a quien perteneca la utilidad, (las acciones reflejan esa utilidad,
contablemente quedan como utilidades retenidas).
El SII determina un mecanismo para revalorizar las acciones.
La revalorizacin del capital, que sera una actualizacin del capital, cuyo mecanismo lo
seala el SII:
Cmo se materializan estas formas de aumentar el capital?
-
Al igual que el aumento debe ser acordado en junta extraordinaria, y no puede acordarse
devolver el capital a los accionistas, si no transcurridos 30 das de terminado el proceso de
reduccin:
-
Acta.
Reduccin.
Extracto.
Publicacin.
Inscripcin.
Cuando algn accionista ejerce su derecho a retiro. En este caso las acciones
vuelven a la compaa.
Cuando la sociedad annima absorbe a otra, que a su vez fuera accionista de la
absorbente.
Nota: por regla general una sociedad annima no puede adquirir acciones de su propia
emisin.
-
El Director.
Es el rgano esencial de la administracin de una sociedad.
Es esencialmente revocable (aunque no pueden revocarse parcialmente, sino que deben
revocarse en su totalidad).
El primero es el directorio provisional, nombrado en el acta de constitucin, es designado
por los constituyentes.
El directorio definitivo es designado por la junta de accionistas. El nmero de directores
est establecido en el estatuto, y quedar definido invariablemente (si se quiere
modificar, se debe modificar el estatuto).
25
Si los estatutos nada dicen de la duracin del directorio, se entender que su duracin es de
un ao.
Los directores cuando no pueden ejercer su cargo lo harn un suplente.
En una sociedad annima cerrada, es raro encontrar directorio suplente, se ve ms en la
sociedad annima abierta. La ley contempla un modo de reemplazo de un director, para que
no quede ausente. Se permite que el propio directorio designe a un reemplazante en el caso
de que un director haya renunciado o est muerto. (Esto ocurre cuando no hay suplentes).
Si el directorio tena un plazo de duracin de 3 aos y hay una renuncia a los 6 meses, se
nombrar a un reemplazante.
Inhabilidades para ser director:
-
Menores de edad.
Aquellos, a quienes se les haya rechazado el balance. Los directores en este caso
quedaran inhabilitados para ser directores.
Aquellos condenados a pena aflictiva o inhabilitados para ejercer cargos pblicos a
perpetuidad.
Los fallidos administradores o representantes legales del fallido, si fue procesado o
condenado por quiebra, culpable o fraudulenta (si el proceso es sobresedo, usa la
inhabilidad).
Funcionarios fiscales o que participen en instituciones fiscalizadoras
(superintendencia y SII).
Senadores y diputados.
Ministros y subsecretarios de Estado.
Jefe de servicio.
Funcionarios de superintendencias.
La revocacin del directorio, debe ser en su totalidad y puede ser en junta oral o
extraordinaria. Pueden o no ser remunerados, lo que seale el estatuto.
26
Ordinarias
Extraordinarias.
27
Si no est el presidente al inicio de la sesin, solo para efectos de esa reunin se deber
elegir un presidente; en la prctica comnmente el presidente del directorio delega esta
funcin al abogado.
Facultades del directorio:
-
No es necesario que se sealen todas las facultades ene le estatuto, salvo que se las
limiten.
Un director.
Una comisin.
Otra persona.
El director particularmente no tiene facultades, salvo que el directorio como rgano se las
haya otorgado.
Prohibiciones:
-
Efectuar actos patrimoniales con la sociedad, por ejemplo auto contratacin, sin que
sea autorizado.
Los directores responden por regla general cuando han vulnerado el reglamento, el estatuto
o la norma de la superintendencia.
28
En una reunin de directorio, los directores pueden solicitar realizar acciones que se
encuentran en el lmite de la legalidad y un director se opone, de esta oposicin se debe
dejar constancia en el acta.
Presunciones de culpa:
-
29