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TC 4/P30/2015 1. 5:53

Rafael Gmez Balmaceda & Cia.

Estudio Jurdico

Santiago, 3 de Agosto del 2015.

Sr.
Claudio Wortsman Cnovas
Abogado
San Sebastin N 2807, oficina 615
Las Condes
Presente
Ref.. Informa consulta que indica.

De nuestra consideracin:
Ha tenido Ud. a bien consultar al suscrito
acerca de la procedencia de un recurso de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad, en relacin con el precepto establecido en el inciso
final del artculo 226 de la Ley N 20.720 y que ha deducido KOMATSU
CUMMINS CHILE ARRIENDA S.A. ante el Excmo. Tribunal Constitucional,
a cuyo respecto nos es grato expresar a Ud. lo siguiente:

1.

La sociedad requirente ha impugnado las dudas y

dificultades que suscita la inteligencia y aplicacin de la norma referida,

en relacin con tres garantas fundamentales que consagra la
Constitucin Poltica de la Repblica de Chile y que son: La igualdad

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ante la ley, la infraccin al derecho de propiedad y a su vez, la

afectacin a este ltimo precepto.
La disposicin impugnada del artculo 226 de la Ley N 20.720,
sobre Procedimiento Concursa! de Reorganizacin y Liquidacin de
Empresas y Personas, establece expresamente lo siguiente:

"Si el

contrato incluyese multas, ellas podrn ser verificadas nicamente con

el mrito de una sentencia definitiva firme o ejecutoriada que declare
su procedencia y que conceda las cantidades reclamadas,
procedimiento que se sustanciar mediante las reglas del juicio
sumario".

2.-

Desde luego, ha de tenerse presente que la Ley N 20.720

que derog la Ley de Quiebras, ha sido elaborada en el entendido que el

juicio concursal es meramente un fenmeno de carcter econmico y
como tal, habr de ser un procedimiento destinado a propender a:
Reducir los riesgos asociados a la creacin de nuevas empresas,
incentivando la innovacin empresarial, aparte de otra serie de
consideraciones que indica el Mensaje del Ejecutivo con que fue

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enviado al Congreso para su discusin, lo que ha provocado un

debilitamiento del crdito, cuya proteccin es fundamental en la vida
del comercio.
Este miramiento econmico de la ley, denota un inexplicable
desacierto, porque prescinde del significado jurdico que tiene toda
regulacin concursa!, cual es cautelar el inters pblico, a travs de un
procedimiento que reabsorba las acciones individuales de los
acreedores mediante una sola accin conjunta, a fin de sustituir el
inters particular por el inters colectivo de la masa de acreedores, de
modo de imponer una tutela jurdica de proteccin al patrimonio del
deudor, para impedir que sea liquidado por el titular en su beneficio
propio o en provecho de ciertos acreedores, en resguardo de la: PAR
CONDICTIO CREDITORUM. De ah que el legislador consagre como
efecto inmediato el desasimiento, que inhibe al deudor de la
administracin de sus bienes y a la vez suspenda el derecho de los
acreedores para ejecutar individualmente al deudor falente.

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A su vez, las impropiedades, confusiones e imperfecciones de que

padece la ley, ponen de manifiesto la existencia de diversos errores
jurdicos que van concitando serios tropiezos en su aplicacin prctica.

3.-

Tal es el caso del inciso final del transcrito artculo 226 de la

Ley N 20.720, que le transforma al acreedor su derecho a deducir el

cobro de la multa impuesta en un contrato vlidamente celebrado en
una mera expectativa, como quiera que se le impide a su titular
invocar el crdito en el concurso, mientras no se declare la
procedencia de su derecho por una sentencia ejecutoriada, en un
procedimiento sustanciado con arreglo al juicio sumario.
El acreedor de un derecho actual pasa a tener as la ndole
desmedrada de titular de un derecho eventual, a detentar el carcter de
mero acreedor condicional del deudor, toda vez que la modalidad a que
se supedita la existencia del derecho resulta ser la ocurrencia del suceso
futuro e incierto del cual ella depende, cuyo ser el fallo judicial que se
dicte. De ah que el artculo 1485 del Cdigo Civil haya dispuesto que no
puede exigirse el cumplimiento de la obligacin sujeta a una condicin

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suspensiva sino que una vez verificada totalmente la condicin y lo que

se hubiere pagado antes quedar sujeto a restitucin.
Lo nico que puede hacer el acreedor condicional para proteger el
germen de derecho que tiene, antes que se cumpla el evento del cual
resulta su existencia, consistente en este caso, como se dijo, en la
dictacin de un fallo, es la facultad de impetrar la procedencia de
medidas conservativas, como lo sera exigir la consignacin de los
fondos que le correspondera percibir una vez cumplida la condicin, o
bien la entrega de los recursos bajo caucin suficiente de restituirlos,
para el caso que no se verifique la condicin, como lo sealaba antes el
artculo 152 de la ley de Quiebras, como quiera que el procedimiento
concursal no tiene el mrito de dar por cumplida condicin alguna sino
que exclusivamente permite hacer caducar el plazo de la obligacin, que
es un hecho futuro y cierto y no hipottico, como la modalidad
condicional que se le est dando por el legislador al titular del crdito de
un leasing en la especie.

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Tal es la situacin del acreedor que demanda al deudor falente

para que en un juicio se declare el derecho que tiene para perseguir el
pago de una obligacin, en cuya situacin debera al menos verificar el
crdito eventual que tiene, bajo la condicin que se de lugar a su
pretensin en la sentencia de trmino que se dicte, a objeto que as
pueda impetrar la medida conservativa.
El actual texto de la Ley N 20.720 ni siquiera le reconoce el
derecho a impetrar medidas conservativas para cautelar su derecho al
pago de las multas al respectivo acreedor.

4.- El derecho concursa! no slo ha de respetar la garanta de

igualdad ante la ley que consagra el artculo 19, N 2 de la Carta
Fundamental, sino que esta garanta resulta ser tan importante, como
que significa nada menos que es un principio rector, en el cual se
inspira y vivifica la propia falencia, como lo destaca el concierto de la
legislacin comparada, al cautelar la: "Par condictio creditorum". No
podra ser de otro modo, si se considera que ante la crisis de
insolvencia por la que atraviesa el deudor, habr de distribuirse el

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dficit del activo del patrimonio al amparo de una ley de igualdad, con
arreglo a la cual ha de drseles a todos los acreedores un mismo trato
y una proteccin similar.
Diversas normas de la ley concursal se fundan en este principio, a
cuyo respecto destacan, entre otras, las relativas a la suspensin del
derecho de los acreedores de ejecutar individualmente al deudor; la
exigibilidad anticipada de los crditos a plazo; la prohibicin de pagar a
cualquier acreedor en perjuicio de los dems; la inhibicin que tiene el
deudor de disponer de los bienes comprendidos en el desasimiento; el
ejercicio de las acciones de inoponibilidad o de reintegro de los bienes
del patrimonio, que no obstante poder ejercerse individuamente por el
acreedor, sus resultados benefician a toda la masa; la fijacin con
carcter de irrevocable de los derechos de todos los acreedores al
tiempo de la apertura del concurso.
En consecuencia, no puede desconocrsele al acreedor el
derecho que tiene de invocar la multa impuesta en un contrato, sin

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contrariar gravemente la garanta constitucional de la igualdad ante la

ley.

5.-

Por lo mismo, el inciso final del artculo 226 de la Ley 20.720

establece una diferencia arbitraria que perjudica a los titulares de

bienes dados en leasing, constituyendo una infraccin a la garanta
constitucional de igualdad ante la ley que consagra el citado artculo 19,
N 2 de la Constitucin Poltica de la Repblica, que impone un trato
diferente entre quienes se encuentran en una igual situacin jurdica y
sin que exista ninguna justificacin razonable, ni proporcional, que
explique la limitacin impuesta slo a esta clase de acreedores para
verificar el crdito a las multas devengadas.
Este precepto legal establece un tratamiento discriminatorio en
perjuicio de los titulares de crditos provenientes de los leasing, lo que
contraviene la norma de igualdad que ampara al concurso.

6.-

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Asmismo, el inciso final del artculo 226 de la Ley N

20.720 vulnera el derecho de propiedad que garantiza el artculo 19,

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N 24 de la Carta Fundamental, al disponer como lo comenta un autor

que: "Si no media una expropiacin, el titular del derecho de dominio
jams puede ser privado de l, como tampoco del bien corporal o
incorporal sobre el que recae el derecho ni de los atributos de
perpetuidad, exclusividad y razonable arbitrio, o de las facultades de
usar, administrar, gozar y disponer del mismo." (JOSE LUIS CEA EGAA,
Tratado de la Constitucin de 1980, Editorial Jurdica de Chile, 1989,
p.194).
Ahora bien, como se sabe, el artculo 583 del Cdigo Civil
reconoce la existencia de una especie de dominio o propiedad sobre las
cosas incorporales. Entre stas figuran, conforme a la clasificacin y
definicin contenida en los artculos 576 y 578 del mismo Cdigo, los
derechos personales o crditos. Y es evidente que esta especie de
propiedad goza de la garanta que le es inherente al dominio y que est
consagrada en la Constitucin Poltica del Estado, porque se ha
establecido su proteccin en forma explcita, en favor de todas las
propiedades, sin distincin alguna.

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Se conculca el derecho de dominio que tiene el titular del

crdito, al privrsele de la facultad de ejercerlo en el concurso y darle,
encima, el carcter de ser una mera expectativa, lo que no constituye
ningn derecho sino que a lo sumo es un germen de derecho, con lo
que se le desconoce el derecho derivado del contrato relativo al cobro
de las multas, como se ha establecido.

7.- A su vez, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 19, N

26, la Constitucin Poltica de la Repblica resguarda: "La seguridad de
que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin regulen
o complementen las garantas que sta establece o que las limiten en
los casos en que ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su
esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impiden el
libre ejercicio".
En efecto, el derecho del cual es titular el acreedor, es un derecho
que resulta "afectado en su esencia", cuando se le priva de aquello que
le es consustancial, de manera tal que deja de ser reconocible, como ha

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sido el darle el trato de acreedor condicional. Se impide "el libre

ejercicio" en aquellos casos en que el legislador lo somete a exigencias
que lo hacen irrealizable, lo entraban ms all de lo razonable o lo
privan de tutela jurdica, como lo ha sido, a su vez, el de tener que
aguardar un fallo para poder invocar el derecho en el concurso.

8.- Queda de manifiesto de lo dispuesto en el inciso final del

artculo 226 de la Ley N 20.720, que se desnaturaliza el derecho del
cual es titular el acreedor al cobro de la multa, si se le imponen
requisitos imposibles de cumplir en un procedimiento de
reorganizacin o liquidacin, como son los que ha estatuido la ley.
En efecto, se ha supeditado su procedencia: a) La dictacin de una
sentencia definitiva firme o ejecutoriada que conceda la cantidad
reclamada, y b) que el procedimiento en que recaiga el fallo se haya
sustanciado conforme al juicio sumario.

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Estas exigencias determinan que el derecho sucumba ante el

proceso, por la sola aplicacin de la ley procesal, con lo que se
desvirta el crdito a la multa que le pertenece al titular de un leasing.

9.-

Desde luego, los plazos exiguos que contempla la ley para

verificar los crditos, de 8 y de 30 das aplicando los artculos 70 y 170

de la ley, contados desde la notificacin en el Boletn Concursa! de la
resolucin de reorganizacin o liquidacin, en su caso, no se avienen
con la tramitacin de un juicio sumario que deba concluir todava con
una sentencia definitiva y que est ejecutoriada, lo que obsta
enteramente a poder cumplir con las exigencias impuestas y con ello,
resulta estril e intil toda probable verificacin del crdito para que su
titular pueda perseguir su cobro en el concurso.
Por lo dems, la extrema rapidez con que se ha pretendido dar
celeridad a los procedimientos concursales, enerva toda posibilidad
para que los acreedores de leasing puedan participar en los concursos
verificando las multas, si se advierte el apresuramiento con que ha sido
regulada la tramitacin de un procedimiento de reorganizacin, segn

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lo dispuesto en los artculos 54 y siguientes, as como si se considera

que la realizacin de los bienes en el procedimiento de liquidacin no
podr exceder ordinariamente de cuatro meses para los bienes
muebles, ni de siete para los inmuebles, ambos en general desde la
fecha de la celebracin de la junta constitutiva y aprobada que fuese la
cuenta final de administracin, el tribunal declarar terminado el
procedimiento concursal segn el artculo 254 de la ley.
Tras la dictacin de esta resolucin, lo que es ms grave todava,
se entendern extinguidos por el solo ministerio de la ley y para todos
los efectos legales los saldos insolutos de las obligaciones contradas por
el deudor con anterioridad al inicio del Procedimiento Concursa! de
Liquidacin, como lo sanciona el artculo 255 de la ley.
Deja de ser con esto el procedimiento concursal un medio para
hacer efectivo el cobro de los crditos y se transforma as en un modo
de extinguir las obligaciones.

10.- Lo anterior significa que, en la prctica, un acreedor por

multas provenientes por contratos de leasing no tendra ningn inters

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en tratar de obtener Fa declaracin judicial de tales multas en un juicio

sumario, porque de obtener una eventual sentencia favorable no va a
conseguir cobrar su crdito, al haber concluido con anterioridad el
respectivo procedimiento concursal y con lo cual se entendern
extinguidas por el solo ministerio de la ley: "Los saldos insolutos de las
obligaciones contradas por el deudor con anterioridad al inicio del
Procedimiento Concursal de Liquidacin", como

lo fueron las

obligaciones por multas estipuladas en contratos de leasing celebrados

con anterioridad al inicio del Procedimiento Concursal de Liquidacin.

11.- Por de pronto, atendido que la sociedad que Ud. representa

verific crditos en los procedimientos concursales de reorganizacin,
en los autos Rol C-1337-2015 y C-1139-2015, ventilados ante el Juzgado
de Letras de Colina, derivados de multas estipuladas en contratos de
leasing, cuyos crditos fueron impugnados por aplicacin del precepto
del artculo 226 Inc. final de la ley N 20.720, con lo que el tribunal que
est conociendo de la causa habr de decidir el asunto controvertido

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aplicando la disposicin consabida, lo que quiere decir que se le

infunde a este artculo el carcter de ser una norma decisoria Litis.

Esto tiene importancia, como quiera que el Excmo. Tribunal

Constitucional ha resuelto que se requiere que: "El precepto legal
-impugnado- pueda resultar decisivo en la resolucin del asunto, sin
que ello signifique un pronunciamiento acerca de si el precepto legal
debe o no ser aplicado por los jueces del fondo, en conformidad con
las reglas legales vigentes". (Sentencia Rol 634 de 09 de Agosto de

2007, considerando 8. Sentencia Rol 943 de 10 de Jimio de 2008).

De consiguiente:
Atendidos los antecedentes expuestos y las consideraciones de
derecho que se han formulado, nos es grato expresar a Ud. que la
disposicin establecida en la Ley N 20.720, del inc. final del artculo
226, vulnera tres garantas fundamentales que consagra la
Constitucin Poltica de la Republica de Chile, como son: La igualdad
ante la ley, la infraccin al derecho de propiedad y la afectacin a este

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respectivo derecho en su esencia, como fluye de los nmeros 2, 24 y

26 del artculo 19 de la Carta Fundamental.

Es cuanto tenemos el agrado de informar someramente a Ud., a

cuyo respecto aprovecha de saludarlo su colega que lo distingue.
Atentamente.

a
Rafael Gmez Balm
Ex profesor de Derecho Civil y actual
Profesor Titular de Derecho Comercial
Universidad de Chile

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