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Gaudium et Spes, n 63
El amor cristiano impulsa a la denuncia, a la propuesta y al compromiso con proyeccin cultural y
social, a una laboriosidad eficaz, que apremia a cuantos sienten en su corazn una sincera
preocupacin por la suerte del hombre a ofrecer su propia contribucin. La humanidad comprende cada
vez con mayor claridad que se halla ligada por un destino nico que exige asumir la responsabilidad en
comn, inspirada por un humanismo integral y solidario: ve que esta unidad de destino con frecuencia
est condicionada e incluso impuesta por la tcnica o por la economa y percibe la necesidad de una
mayor conciencia moral que oriente el camino comn.
Estupefactos ante las mltiples innovaciones tecnolgicas, los hombres de nuestro
tiempo desean ardientemente que el progreso est orientado al verdadero bien de la humanidad de
hoy y del maana.
j.1.Estructura
j.2.Protocolo de San Salvador art.7
j.3.. Estabilidad y despido sin causa
j.2. Estabilidad y Economa
j. 3. Estabilidad en el Convenio 158 de la OIT
j.4. Valoracin de los motivos del despido
j.5. Nulidad del despido arbitrario
j..6. Estabilidad por convenio colectivo
k.11. Proteccin social
l. Accin de la OIT
C. Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo (CyMAT) como respuesta micro-social
h. Co-optacin
E. Negociacin sectorial
F.Participacin en las micro y en las macro decisiones
a. Sentido de la participacin en las micro decisiones
b. Participacin y Mercado
c. Medios para lograr la participacin
d. Sentido de la participacin en las macro decisiones
G. la huelga
III. Descripcin de la seguridad social
a.Estructura de la seguridad social
b.Contenido de la seguridad social
1.Derecho a la salud
2.Derecho al vestido
3.Derecho a la vivienda
IV. Deberes sociales
A.Explosin tica
B.Transformacin tica
a. La voz del otro hombre
b.Conducta responsiva
c.Poltica y exclusin
V.Exigibilidad de los derechos sociales
Anexo I. Resolucin sobre la poltica del empleo, OIT, 1984
Anexo II. Ausencia sindical y estrs laboral
Anexo III. Niveles del dilogo social
Anexo IV. CS Caso Vizzoti
Anexo V. Normas inter-nacionales sobre seguridad social
Anexo VI. Normas inter-nacionales y derecho a la salud
Anexo VII. Normas internacionales y deberes sociales
Anexo VIII. Deberes del hombre en Pacem in terris
Anexo IX. Caso Aquino
Introduccin
311. Los derechos sociales garantizan los deberes personales y sectoriales de solidaridad
hacia la sociedad (infra, IV) y pueden exigirse personal o sectorialmente a la sociedad y al
Estado (infra, V).
La cultura occidental suele menoscabar la relacin entre deberes y derechos sociales,
generando una sub-cultura del Dme (infra, 18), en la que todos exigen sin aportar nada
de su parte o demasiado poco: en este aspecto, profundizar la fundamentacin de los
derechos en los deberes importa ara la transformacin sistmica SCARIA THURUTHIYIL en
BONANATE Y PAPINI (2010:291)
El presente captulo expone ambos aspectos.
I.Contenido de los derechos sociales
Grfico del derecho al trabajo y del derecho a la seguridad social
,
318. La causa final del paradigma es disponer un trabajo decente para los hombres y las
mujeres del mundo entero. Es la necesidad ms difundida, compartida por individuos,
familias y comunidades en todo tipo de sociedad y nivel de desarrollo. Es una reivindicacin
mundial con la que estn confrontados los dirigentes polticos y de empresa de todo el
mundo.
El marco social del empleo ha cambiado desde 1919 en que se fundara la OIT. La evolucin
de los sistemas tecnolgicos y de produccin ha transformado la conciencia social y suscitado
un nuevo modo de entender la identidad personal y los Derechos Humanos. Debido a las
mayores posibilidades de eleccin de los consumidores y de acceso al saber, y a nuevos
medios de comunicacin, los individuos y las instituciones sociales no son ya slo sujetos
receptores sino tambin, y sobre todo, actores de la globalizacin.
319. Las preferencias sociales influyen en el funcionamiento del mercado y repercuten en el
prestigio de las empresas, para cuyo xito es cada vez ms indispensable tener buena
reputacin. El cambio no es nicamente econmico y social. En el orden poltico, muchos
pases constatan hoy que estn sometidos a la vez al ojo crtico de los mercados y de la
opinin pblica, sin el beneficio de la duda y las subvenciones financieras que caracterizaron
la Guerra Fra.
Por otra parte, los problemas de in-seguridad de los seres humanos y de desempleo han
vuelto a ser elementos capitales del quehacer poltico en la mayora de los pases. La
dimensin social de la globalizacin y los problemas y exigencias que impone al mundo del
trabajo tienen hoy una proyeccin pblica. Se percibe con creciente claridad que los
mercados no operan independientemente de su entorno social y poltico. Se estima cada vez
ms que la proteccin social y el dilogo social, por ejemplo, son elementos imprescindibles
del propio ajuste. La experiencia de las economas en transicin, la creciente polarizacin
social, la exclusin de frica y la crisis reciente de los mercados incipientes han puesto de
manifiesto la necesidad de contar con un slido marco social para apuntalar la nueva
arquitectura financiera.
320. Sin perjuicio de que las ciencias sociales descubran otros, actualmente los medios para
lograr un trabajo decente para todos responden a dos variables: la societal y la microsocial.
Dentro de la societal obran el dilogo social, la integracin del elemento social y econmico,
el comercio internacional justo, la integracin continental, la solidaridad con el desarrollo.
Dentro de la microsocial funcionan la cobertura de los derechos fundamentales en el puesto
de trabajo, la participacin de los trabajadores en las decisiones, la formacin profesional, la
negociacin colectiva transnacional, el ejercicio transnacional del derecho de huelga.
Holsticamente ambas variables se complementan: mientras la societal enmarca las
condiciones objetivas para lograr un trabajo decente, la micro-social lo concreta en la
realidad. No se debe descuidar esta complementacin, ya que la primera variable expresa la
necesidad de una poltica de desarrollo con rostro humano y la segunda la realiza. Dentro de
este cuadro, la Declaracin SocioLaboral del Mercosur (Ro de Janeiro, 10/12/1998) reconoce
derechos sociales fundamentales, mientras el Convenio Multilateral de Seguridad Social del
Mercosur vehiculiza algunos. La norma seala derechos sociales bsicos en el espacio
geogrfico integrado, estructura un mecanismo de seguimiento y permite formar una Base
de Datos de las normas vigentes en cada pas y tambin de las conductas al respecto
(individuales, sectoriales, estatales).
321. Interesan los estudios globales sobre los Indicadores del Trabajo Decente (GHAI,
2002:10).
Cindonos a nuestra realidad y a las expectativas de los trabajadores, los elementos a
tener en cuenta son siguientes:
b. Dignidad en el trabajo
322. CARLOS MARX indic la prctica habitual de separar los derechos del hombre de los del
ciudadano (PREZ LUO,2003:342). Segn HENRY FORD el trabajador no deba pensar sino
solamente cumplir las rdenes impartidas.
Por eso, al contrario, el primer elemento del Trabajo Decente sea reconocer y respetar al
trabajador como persona-que-trabaja. Este aspecto ha sido expresamente receptado en RCT
art.4 conjugando en la prestacin del trabajador dos componentes: la actividad productiva
(metafsicamente, cantidad) y la actividad creadora del hombre en si (metafsicamente,
calidad). Dado que el hombre es el centro del Eco-Sistema y del Socio-Sistema, la dignidad
personal en el trabajo ha de orientar cualquier radicacin de capital y todo ritmo de
produccin.
c. Calidad del trabajo
323. Dada la sinergia entre trabajo y ambiente societal no es posible aislar el primero del
segundo. En una sociedad sitiada por acontecimientos naturales (terremotos, tsunamis,
tornados, sequa, inundaciones), polticos (pre-potencia gubernamental, acusaciones infundadas, bocoritizacin constante, mercadeo de influencias y de decisiones), sociales
(cortes de rutas y de calles, trfico de drogas, trata de personas), la crispacin en el trabajo
puede aumentar.
En una sociedad as conflictuada, para garantizar la calidad del trabajo cabe aumentar la
cobertura fsica y la psico-social. La primera, erradicando o reduciendo significativamente los
riesgos del trabajo, la segunda elevando la con-vivencia armnica entre empleador y
trabajadores.
Para elevar la calidad del trabajo y lograr las condiciones dignas y equitativas de labor
enunciadas en el art. 14 bis C.N., la participacin de los trabajadores en las decisiones
Como se deduce de RL = (c1 + c2) = [r + (e + p)] (supra 312), la remuneracin contrapresta la actividad productiva, debiendo ser adecuada al esfuerzo realizado y a la
productividad generada.
El anlisis sistmico no se detiene en este aspecto.
Ya que el salario es la nica va por la que las grandes mayoras acceden a los bienes de la
civilizacin y muchas veces incluso a los de la naturaleza, por justicia social, toda
remuneracin debe ser suficiente, permitiendo al trabajador acceder a los bienes necesarios.
La distancia entre ambos tipos de justicia se salva mediante la distributiva, que permite un
adecuado modelo de desarrollo basado en el juego con resultado positivo (1 + 1 = 2), en el
que todos ganan.
Los impuestos, volcados al circuito econmico para generar ms y mejores empleos o para
facilitar a todos el acceso a los bienes necesarios, satisfacen este tipo de justicia.
j. Estabilidad en el empleo
j.1.Estructura
333. Resumiendo lo ya expuesto (CAPN FILAS, 1998:820), el diseo normativo de
relacin laboral (RL) en la que el trabajador entrega su actividad productiva (c1) y
actividad creadora (c2) exige que el empleador compense la primera mediante
remuneracin y la segunda mediante la estabilidad (e) y la participacin en la toma
decisiones (p). La tesis puede formularse: RL = (c1 + c2) = [r + (e + p)]
la
su
la
de
Se advierte de inmediato que la estabilidad en el empleo integra la relacin laboral hasta tal
punto que de no obrar, existe alienacin ya que no se compensa la actividad creadora del
hombre en s. RCT art,.245 describiendo una lisa y llana in-estabilidad, vulnera la garanta
constitucional protectora contra el despido arbitrario (C.N. art. 14 bis), garanta que slo se
cumple con la nulidad del despido in-causado. La tarifa indemnizatoria no protege contra el
despido, precisamente porque lo supone y lo valida. Quien con un mata-fuego apaga un
incendio, impide que ocurra, quien camina bajo la lluvia con un im-permeable, no se moja.
Al contrario, quien, en vez de usar mata-fuegos, contrata seguros, simplemente recibe una
indemnizacin por el incendio sufrido. Quien sale a la calle sin piloto se moja aunque logre
descuento en un Laverrap para secar su ropa. Por tal razn, la contrariedad de la tarifa con
la Constitucin no refiere a la mayor o menor cuanta econmica sino a la validez del despido
in/causado que impide la estabilidad del trabajador, nico modo de protegerlo contra el
mencionado despido. La estabilidad as receptada en la Constitucin es eficaz
econmicamente porque los trabajadores estables, con garanta de permanencia, pueden
programar su futuro y desarrollar una conducta laboral seria y eficiente. No se puede olvidar
que el juego de resultado positivo suma esfuerzos y permite todos ganan (1 + 1= 2)
mientras que en el de resultado negativo (1 1 = 0) uno gana lo que el otro pierde. De ah
que la posicin tradicional, ampliamente receptada en la jurisprudencia, atente no slo
contra la Constitucin sino tambin contra el Mercado.
334. Los trabajadores incorporan a la empresa su proyecto vital. De all que su permanencia
en la relacin no puede quedar librada a la simple decisin del empleador quien, mediante el
despido sin causa, dispone no slo del puesto de trabajo sino tambin incide en la vida
personal y familiar de aqullos.
La vinculacin entre Pleno Empleo y rgimen democrtico es evidente a medida que se
reflexione sobre la relacin entre des-empleo y autoritarismo.
J.2.Protocolo de San Salvador, art.7
335. El art. 7 aconseja la estabilidad en el empleo y la reincorporacin del trabajador
despedido sin causa pero deja abierta la posibilidad de una indemnizacin o cualquier otra
prestacin ya que los Estados garantizarn en sus legislaciones la estabilidad de los
trabajadores en sus empleos, de acuerdo con las caractersticas de las industrias y
profesiones y con las causas de justa separacin. En casos de despido injustificado, el
340. Similar respuesta ha sido emitida por la Organizacin Internacional del Trabajo en el
convenio 158 ratificado por Antigua y Barbuda, Australia, Bosnia y Herzegovina, Camern,
Chipre, Repblica Democrtica del Congo, Eslovenia, Espaa, Etiopa, Finlandia, Francia,
Gabn, Lesotho, Letonia, Luxemburgo, ex Repblica Yugoslava de Macedonia, Malawi,
Marruecos, Repblica de Moldova, Montenegro, Namibia, Nger, Papa Nueva Guinea,
Portugal, Repblica Centroafricana, Santa Luca, Serbia, Suecia, Turqua, Ucrania, Uganda,
Repblica Bolivariana de Venezuela, Yemen, Zambia (datos al 05.02.2010).
Emite una directiva terminante: No se pondr fin a la relacin de trabajo de un trabajador, a
menos que exista para ello una causa justificada relacionada con su capacidad o su conducta
o basada en las necesidades de funcionamiento de la empresa, establecimiento o servicio
(art. 4).
Se deduce que la objetividad es la nica causa de extincin, fundamentando la estabilidad
laboral, entendida como permanencia en el empleo. Dado que la directiva refiere a las
decisiones del empleador (no se pondr fin a la relacin de trabajo de un trabajador...) no
alcanza a ste, quien siempre puede renunciar al empleo. De este convenio se desprende
que un despido no-objetivo es arbitrario y que la consecuencia de un despido arbitrario es la
nulidad, debiendo el trabajador despedido ser reincorporado, en iguales consecuencias que
en el rgimen argentino constitucionalmente interpretado.
La directiva respecto de la estabilidad es clara, sobre todo entendida en un contexto de
amplio des-empleo en el que ha de procurarse no slo no aumentarlo sino,
fundamentalmente, tender al pleno empleo: de ah que conservar el empleo existente,
mediante aqulla, sea fundamental.
j.4. Valoracin de los motivos del despido
341. Salvo disposicin especial en alguna norma legal o convencional que establezca otro
mecanismo, la valoracin de los motivos del despido es realizada por los jueces.
Esta tesis es unnime en Argentina (2)
j.5. Nulidad del despido arbitrario
342. Es evidente en la medida que la conducta del empleador colisiona con el derecho
humano a trabajar. Por ello, se impone la re-incorporacin del trabajador despedido y slo en
el supuesto que fuese moralmente imposible, el pago de salarios hasta el momento de la
jubilacin.
j.6. Estabilidad por convenio colectivo
343. Ninguna norma impide a los sujetos negociadores establecer clusulas de estabilidad
en los convenios colectivos, como modo adecuado no slo de mantener y elevar el nivel de
empleo sino tambin para consolidar y aumentar la productividad o eficiencia de las
empresas. La rotacin de trabajadores, el men de precariedad, los salarios reducidos, tesis
conservadoras introducidas en estas playas del Sur al comienzo de 1984, pueden ser
contradichas en los convenios colectivos, para garantizar la justicia y la paz social, ms all
de tesis contrarias de la Corte Suprema que, al carecer de base normativa y al no funcionar
el alto Tribunal como casacin, carecen de obligatoriedad.
Ejemplos de tal posibilidad son el convenio firmado por el Sindicato de Obras Sanitarias de
Buenos Aires (SOSBA) y la Federacin Nacional de Trabajadores de Obras Sanitarias
(FENTOS) con Asurix SA, y el firmado con los mismos actores con Aguas del Gran Buenos
Aires, en noviembre del ao 2000.
k. Proteccin social
344. Comprende no slo los elementos clsicos de la seguridad social (CAPN FILAS,
1977:10) (infra, 383) sino tambin los necesarios de acuerdo a las circunstancias sociales y
econmicas actuales: planes de viviendas, asignaciones por familia, etc. Mientras los
l.2.Grfico
346. Lo anterior puede graficarse:
Se debe tener presente esta afirmacin cuando, tras la movilidad funcional, vlida en tareas
exigidas por las NFOT, el empleador sujeto al taylorismo pretende labores ajenas a las
inherentes al puesto de trabajo. Esta advertencia importa en las pequeas empresas.
c.2. Carga del trabajo
350. La fatiga fsica, psquica, mental, es consecuencia de la labor realizada. Alfredo
PALACIOS y BIALET MASS se ocuparon del tema y a ellos se deben los primeros estudios serios
en el pas.
Existen tcnicas apropiadas para medir y disminuir la carga, razn por la cual debe
prevenirse el dao que su exceso o la des-proporcin con la situacin personal de los
trabajadores pueda causar.
c.3. Ambiente de trabajo
351. La relacin laboral se expresa y desarrolla en un conjunto humano en que inter-actan
factores econmicos, tcnicos, sociales, culturales, psquicos. Dado que el empleador y los
trabajadores transcurren la mayor parte de su vida en dicho ambiente, todos han de tender
a su hominizacin. Aun el trabajo-a-distancia mediante ordenadores o el trabajo en el
domicilio del operador intgranse a un ambiente de trabajo determinado y especfico porque,
insertos en una empresa concreta, reciben su influencia.
c.4. Higiene y seguridad laboral
352. El riesgo laboral puede ser evitado utilizando las tcnicas adecuadas de tal modo que el
dao sea producto casual.
En el tema tres responsabilidades segn el siguiente esquema:
c.4.1.Responsabilidad fundamental
353. Establece los cimientos de la prevencin como niveles mnimos. Pesa sobre el Estado
que ha de sancionar normas adecuadas, abiertas a nuevas posibilidades tcnicas,
controlando policialmente su cumplimiento.
c.4.2. Responsabildad vicaria
354. Colabora, adecuando a la actividad concreta los niveles mnimos y avanzando sobre
ellos. Pesa sobre los sectores de la produccin para sancionar disposiciones adecuadas a la
actividad concreta. Dado que a nivel mundial funcionan instituciones serias que analizan el
tema, las mencionadas responsabilidades han de ubicarse en el contexto universal y
mediante las nuevas tecnologas comunicacionales acceder a la informacin necesaria.
c.4.3. Responsabilidad estructural
355. Obra en la esfera de cada trabajador y de cada empleador. El primero debe negarse a
cumplir tareas sin la adecuada proteccin y el segundo ha de utilizar todos los medios a su
alcance para prevenir los riesgos, aspecto ignorado por la doctrina tradicional, limitada a
reparar el dao causado.
c.5. Adecuacin ergonmica
356. La ergonoma analiza y aplica mtodos para que los instrumentos de produccin se
adecuen a quienes los operan.
Las reas ergonmicas son tres: correccin, concepcin, diseo.
c.5.1.Correccin
357.Surgida de las dis-funcionalidades comprobadas por los mdicos en los accidentes de
trabajo y enfermedades profesionales, seala errores o deficiencias en los instrumentos de
produccin y en el ambiente de trabajo.
Es una tarea inter-disciplinaria.
c.5.2.Concepcin
358. Desde el momento en que se decide una nueva actividad, intenta que la edificacin del
inmueble y la construccin del ambiente laboral respondan a una racionalidad integral y no
meramente a la conveniencia econmica. Procesa los datos brindados por los mdicos y evita
dis-funcionalidades futuras.
c.5.3.Diseo
359. En constante adaptacin y re-elaboracin de postulados, analiza la poblacin usuaria
de los instrumentos de produccin adaptndolos a sus datos antropomtricos y pautas
culturales. Cuestiona la idea del trabajador estndar y busca al hombre-en-situacin de
trabajo.
c.6. Repercusiones tecnolgicas
360. Las nuevas tecnologas (NT) pueden ser incorporadas al ritmo de produccin,
solamente despus de evaluados los costos sociales y culturales.
La negociacin colectiva define el tema, mide su impacto, neutraliza consecuencias
perjudiciales.
c.7. Incidencia mutua entre vida y trabajo
361. Las labores realizadas integran la cultura y se reflejan en la esfera personal-familiar. La
historia del pas, sus experiencias acumuladas, su proyecto, interesan al Derecho del
Trabajo, ordenamiento existencialmente situado aqu y ahora pero proyectado hacia adelante
en que el Mercosur, como posibilidad convocante, importa especialmente. Dicho proyecto
debe asumir la realidad societal. Ante ella, es disparatado el ordenamiento extranjero como
modelo-para-aplicar, por ser diferente la cultura. De cara al futuro, surge el imperativo de
construir desde las propias races un ordenamiento que responda al ethos cultural y al
imaginario colectivo. De all el necesario modelo-para-armar.
c.8. Relaciones profesionales en la empresa
362. El esquema orden-obediencia, no cuestionado por la doctrina tradicional, deduce del
derecho de propiedad sobre los medios de produccin las facultades del empleador, sin
advertir que los trabajadores son personas y no bienes por accesin.
La Teora Sistmica, ante la institucionalidad de la empresa, enfatiza las vinculaciones
colectivas en su seno. Es in-aceptable que un hombre, libre en la sociedad civil, mute en
objeto apenas traspone la entrada del establecimiento. Similar conceptualizacin obra en el
Informe Auroux que bajo el lema Ciudadanos en la Ciudad, ciudadanos en la empresa
present el proyecto de reformas laborales en Francia (1981).
c.9. Participacin de los trabajadores en las decisiones de la empresa
363. Reiterando lo afirmado (supra 312) la participacin de los trabajadores en las
decisiones de la empresa es un imperativo de la justicia conmutativa.
367. La entidad sindical de trabajadores organiza la solidaridad (JUAN PABLO II, 1981:95) y
estructura un ordenamiento jurdico parcial (ROMANO, 1963:20) dentro del general tanto
nacional como inter-nacional.
Los trabajadores estatales ya han logrado sus propias entidades. Sentado ello, dado que las
restricciones legales o reglamentarias slo pueden oponerse si as lo exigiese el bien comn
(Protocolo de San Salvador, art. 8.2). no se advierte razn objetiva alguna para reducir la
asociacin de trabajadores solamente a quienes se encuentran vinculados por una relacin
de empleo, dejando fuera a los trabajadores del sector informal de la economa y a los
cuadros policiales o de las fuerzas armadas. Las dos sentencias siguientes muestran el
problema.
b. Sindicalizacin de trabajadores independientes del sector informal
368. Sobre el tema se ha expedido la jurisprudencia, si bien en forma minoritaria:
CNAT Sala VI, Sindicato nico de vendedores de flores, plantas y afines c/Ministerio de
Trabajo,11.08.2000
Sntesis
El Sindicato apela la decisin del Ministro de Trabajo del 22.10.1999 por la que deniega la
inscripcin gremial solicitada en base a que la entidad no ha demostrado que los
trabajadores que intenta representar se desempeen en relacin de dependencia por lo que
no se cumple lo dispuesto en el art. 1 del decreto 467/88, reglamentario de la ley 23.551. La
mayora confirma la negatoria.
c. Sindicalizacin de policas
369. Sobre el tema se ha expedido la jurisprudencia, si bien en forma minoritaria: . CNAT,
Sala VI, Ministerio de Trabajo c/Sindicato nico del Personal de Seguridad s/ley de asoc.
sindicales, 15.02.2006
Sntesis
No se trata de un asunto acadmico sino polticamente coyuntural. Cabe que el Ministerio de
Trabajo proceda a inscribir a la entidad recurrente.
d. Debilitamiento de la fuerza sindical
370. Segn los pases, la realidad muestra debilitamiento de la fuerza sindical, petrificacin
de los altos dirigentes, co-optacin por partidos polticos, movimientos ideolgicos y
Administraciones gubernamentales, todo lo cual contradice el Derecho Humano de libertad
sindical por el cual muchos trabajadores dejaron sus vidas.
Las estadsticas disponibles respecto a los pases industrializados muestran que los sindicatos
han perdido en los ltimos diez a quince aos 10, 20 y hasta 50 por ciento de sus afiliados
salvo en los pases escandinavos, en que el nmero de afiliados continu aumentando. La
tasa de sindicalizacin, junto con la influencia efectiva de los sindicatos en la toma de
decisiones, las estructuras y los modelos de organizacin son factores para evaluar la
efectividad de la accin sindical. La base sindical va cambiando. Menguan los sindicatos
profesionales o de oficio que fueron en las primeras etapas del sindicalismo el modelo bsico
de organizacin sindical. La tendencia es el fortalecimiento de los sindicatos de industria,
forma de organizacin sindical predominante en Europa. Este tipo de organizacin permite
eliminar los inconvenientes que entraa la proliferacin de pequeos sindicatos profesionales
y refleja mejor la situacin econmica ms compleja dentro de la cual deben actuar los
sindicatos. Los sindicatos de empresa -la forma ms frecuente de organizacin en los pases
en desarrollo, pero tambin en Estados Unidos y Japn-, han podido, por su parte, hacer
frente a la descentralizacin de la negociacin colectiva ms eficazmente que los sindicatos
de industria. Pero en los pases europeos donde existe una fuerte presencia sindical a nivel
de empresa, los sindicatos han resistido mejor a las iniciativas patronales.
e. Afiliacin sindical decreciente
En casi todos los pases se observa una cierta durabilidad de los altos dirigentes que
permanecen en sus cargos o alternan funciones, tanto tiempo o ms que los dirigentes
gubernamentales. Adems, tal vez por el efecto de demostracin, muchos de los dirigentes
sindicales suelen vivir en lugares exclusivos, llevando un tren de vida rumboso, que no se
compadece con el de quienes representan.
Tales circunstancias explicaran la baja sindicalizacin ya que la ventosa de perdurabilidad,
sujetando el cuerpo de los dirigentes a los sillones del poder, debilita o anula la democracia
interna.
Simn BOLVAR, al presentar su proyecto de Constitucin unitaria al Congreso de Angostura
(1819), manifest: El sistema de gobierno ms perfecto, es aquel que produce mayor suma
de felicidad posible, mayor suma de seguridad social y mayor suma de estabilidad poltica.
En ese mismo discurso obran expresiones que bien pueden extenderse a las autoridades
sindicales.
h. Co-optacin
374. Cuando el trabajador se afilia a un sindicato, busca un lugar social de pertenencia, para
gestionar su proyecto vital en comunin con sus compaeros. Deja de lado su angustia
existencial y sus miedos, muchos de ellos in-conscientes y trata de encontrar un ambiente
clido en el que vivir mejor. Cabe a los dems trabajadores y especialmente a los dirigentes
sindicales brindar a todos esa posibilidad. En medio de la crisis del desempleo y de la
exclusin social, los sindicatos no slo son instrumentos de negociacin sino tambin lugares
donde se expresa la personalidad de los trabajadores. Los servicios que brindan contribuyen
al desarrollo de una verdadera cultura del trabajo y ayudan a aqullos a participar de manera
plenamente humana en la vida de la empresa.
Si el sindicato es co-optado y funciona como engranaje de una determinada corriente
ideolgica o poltica, el trabajador puede sentirse burlado y traicionado, desafilindose para
evitar ser instrumentalizado.
E. Negociacin sectorial
375. Reconocer y valorar la negociacin colectiva como un derecho fundamental de los
trabajadores ha sido un avance de la Humanidad hacia adelante y arriba porque rompe
con el pasado esclavista y con el dominio del ms fuerte, abriendo caminos de crecimiento
sostenido en el ms-ser. Si la llegada del hombre a la Luna fue un pequeo paso para el
hombre pero un gran salto para la Humanidad no lo fue menos el trnsito de la norma
aristocrtica a las leyes que receptan la negociacin colectiva. sta supera a la ley en dos
aspectos: por un lado encauza hacia el Bien Comn la auto-noma sectorial de empleadores
y trabajadores y, por el otro, como ordenamiento jurdico parcial concreto, es de fcil acceso
e in-mediato cumplimiento. La Teora Sistmica sigue ahondando en el yacimiento
democratizador de la empresa que brota en la negociacin colectiva pero se expande en los
reglamentos internos de los Consejos de Empresa.
La justicia social, solidaridad y co-operacin califican la negociacin como el mejor mtodo
democrtico para solucionar con justicia los problemas del trabajo y su proyeccin en la
sociedad global. Siendo el trabajo una labor comunitaria, carece de sentido que uno solo de
sus factores se atribuya la funcin de organizarlo y distribuir sus resultados. A la sociedad
global le interesa que dicha funcin responda a la realidad comunitaria de la produccin: de
ah el contenido democratizador encerrado en la negociacin sectorial. Ambos valores,
justicia y democratizacin, han sido recogidos en la Carta Internacional de Derechos
Humanos y en varias normas de la OIT. La negociacin sectorial ha sido reconocida como
Derecho Humano en los siguientes documentos: Declaracin Universal de Derechos
Humanos, art. 23; Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, art. 22; Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, art. 8; Pacto de San Jos de
Costa Rica, art. 26; Carta de la OEA, art. 43.
La importancia prctica de que la negociacin sectorial haya sido reconocida como Derecho
Humano radica en que la situacin contraria puede ser denunciada ante los organismos de
las Naciones Unidas, ante la Comisin o la Corte Interamericana de Derechos Humanos. La
tacha de pas sub-estndar en materia de Derechos Humanos acarrea serias consecuencias
polticas y econmicas que pocos gobiernos se hallan en condiciones de afrontar: de all la
eficiencia de dicho reconocimiento.
376. As como la ley se aplica a todos los habitantes y las Directivas Europeas tienen fuerza
sobre los ordenamientos jurdicos de los pases que componen la Unin Europea, del mismo
modo las normas convencionales alcanzan a todos los trabajadores comprendidos en el
universo de los sindicatos que negociaron y, por consecuencia, obligan a todos los
empleadores.
Las normas convencionales tambin se aplican a los trabajadores clandestinizados y a los
migrantes cuya situacin contradice las leyes migratorias.
F. Participacin en las micro y en las macro decisiones
a. Sentido de la participacin en las micro decisiones
377. En la empresa, la participacin surge del trabajo como actividad creadora. Este derecho
se expresa en los Consejos de Empresa, que avanzan desde el derecho de informacin y
consulta (Directiva Europea 94/45, 22.09.1994) hasta la co-gestin como en el rgimen
alemn conformando en todos los supuestos espacios de participacin en la toma de
decisiones y estabilidad en el empleo.
El experimento neo-liberal en Amrica Latina y especialmente en Argentina adems de sus
contradicciones internas entre libertad econmica y dirigismo en lo social, deja una leccin
importante: la participacin de los trabajadores en las decisiones de la empresa constituye la
mejor garanta de eficiencia en el mercado. Los trabajadores pueden potenciar la empresa
como institucin social de produccin y como actor econmico porque vivencian la realidad
carenciada del mercado, sufren en carne propia las deficiencias ecolgicas, saben que lo
nico que les permite vivir es el trabajo.
El taylorismo-fordismo es inviable: un puesto de trabajo, un tiempo, una remuneracin ya
no conduce a la eficiencia sino a la repeticin montona de tareas y de productos. La
participacin en la toma de decisiones y en las utilidades, por el contrario, constituyen
herramientas de cambio social y de transformacin de las estructuras de la empresa, desde
luego, pero tambin aseguran su presencia e imagen en el mercado. Nuevamente aparecen
los dos sentidos del trabajo (el objetivo y el subjetivo) y el hombre como centro referencial
del sistema global, obviamente incluido el mercado.
b. Participacin y Mercado
378. El desafo del mercado es importante, sin duda. Slo con conciencia, compromiso,
poder, es posible superarlo: conciencia de que la empresa es una institucin y no un mero
objeto de dominio de acuerdo a los derechos reales; compromiso de integrar esfuerzos entre
empleadores y trabajadores; poder para llevar adelante la experiencia hominizadora. Slo
as, el mercado se mostrar como lo que es: un objeto, y no como el neo-liberalismo lo
presenta: un daemon, que regula los destinos de los pueblos y de los hombres.
c. Medios para lograr la participacin
379. Dado que no todos los empleadores aceptan la participacin ni todos los trabajadores la
pretenden, la primera tarea consiste en concientizar la sociedad civil y dentro suyo los
sectores sociales respecto de su sentido y finalidad, derribando los obstculos que a ella se
oponen: individualismo, pre-potencia, des-nimo. Si los trabajadores o empleadores deciden
implementar la participacin en la empresa tienen ante s la negociacin mediante convenios
colectivos y acuerdos de empresa. Los trabajadores, adems, la confrontacin a travs de
medidas de fuerza o procesos judiciales.
afirmando la historia bblica del pueblo judo que, con Moiss a la cabeza, se auto-impuso el
exilio antes de seguir sometido.
El abandono de Roma por los plebeyos y su asentamiento en el monte Aventino dej a la
ciudad sin recursos para la produccin. Su retorno fue posible luego de una ardua
negociacin, que produjo, entre otras consecuencias, la Ley de las XII Tablas, la institucin
de los tribunos, la nupcialidad entre patricios y plebeyos.
Las primeras huelgas no fueron decididas por asociacin alguna sino resultaron de la eclosin
social. Sus manifestaciones sistemticas comienzan a mitad del siglo XIX. Desde su
penalizacin como delito hasta su reconocimiento constitucional, la clase trabajadora recorri
un largo camino. La primera Constitucin del mundo en reconocer la huelga como derecho
fue la mexicana (1917), consecuencia de la revuelta campesina bajo los estandartes de la
virgen de Guadalupe, hija del pueblo originario en la tierra conquistada por Espaa.
La lucha del movimiento polaco Solidaridad se desarroll fuera de los canales sindicales,
recibiendo como respuesta la ilegalidad y la represin.
El Muro de Berln fue derribado por hombres concretos, sin acompaamiento de banderas al
viento. Del mismo modo, puede un rgimen poltico resistir la presencia de mujeres,
hombres, adolescentes, jvenes, nios, encendiendo velas en silencio ante la estatua de San
Wenceslao, rey de Bohemia, en el principal centro de Praga? Obviamente, no.
Las jornadas argentinas de octubre 1945 indican el pueblo en la calle antes que la decisin
sindical al respecto. La CGT solamente llam a la huelga general cuando los trabajadores ya
estaban en la calle: incluso, la decisin no fue tomada por unanimidad sino por mayora.
Las medidas de accin directa, entre ellas la huelga, incluso con ocupacin de
establecimiento, deben analizarse en el marco del ajuste permanente impuesto por el
neoliberalismo dentro de la globalizacin de la economa. Dichas medidas cobran actualidad
ya que los trabajadores no recurren a medidas de fuerza para obtener una mejora en sus
condiciones y medio ambiente de trabajo, en los tpicos conflictos de intereses, sino para que
los empleadores cumplan lo estipulado en el orden pblico laboral, abonen la remuneracin o
no cierren la fuente de trabajo. Si bien las legitimas medidas de accin sindical utilizadas por
los trabajadores como medio de presin hacia los empleadores y el Estado se vienen
realizando desde la existencia misma del sindicato, esto es desde fines del siglo pasado,
existiendo preeminencia de unas sobre otras en distintas pocas, y respondiendo al marco
social donde se desarrolla el conflicto, puede observarse que en la era de la globalizacin de
la economa y del ajuste salvaje, la ocupacin de los establecimientos y los cortes de ruta
han sido una constante en las protestas de los trabajadores y de vastos sectores de nuestra
sociedad.
Ante la prdida de poder sindical, lo que ha dado como resultado la negociacin colectiva
perjudicial, las medidas de fuerza que antao se utilizaban para conseguir alguna conquista
como una mejora de las condiciones y medio ambiente de trabajo o un incremento en la
remuneracin, la mayor de las veces decididas por el sindicato como parte de una estrategia
que apuntaba a mejorar la distribucin del ingreso, en la actualidad la mayor parte de las
medidas de fuerza son para defender la fuente de trabajo y para que se abonen salarios
adeudados. Tpica estrategia de supervivencia (si se le puede llamar de esta forma atento
que forman parte de una reaccin natural del ser humano de defender lo nico que tiene, su
empleo) que se contrapone con la expresada precedentemente.
Sobre los aspectos de la huelga puede consultarse CAPN FILAS ( 2008:833).
III. Descripcin de la seguridad social
a. Estructura de la seguridad social
382. La seguridad social demor en aparecer y su puesta en escena signific un gran paso
hacia adelante y arriba
Consiste en la proteccin que la sociedad proporciona a sus miembros mediante una serie de
medidas pblicas, contra las privaciones econmicas y sociales que, de no ser as,
ocasionaran la desaparicin o una fuerte reduccin de los ingresos por causa de
386. La atencin de la salud vara de acuerdo al ethos cultural de cada pas. En algunos es
netamente estatal pero en la mayora combina tres sectores: el estatal, el privado y el social
(ste mediante mutuales u obras sociales). Lo que interesa es que el sistema como tal
funcione.
1.3. Derecho al alimento
387. El proyecto de vida es consustancial al derecho a la existencia, y requiere para su
desarrollo condiciones de vida digna, de seguridad e integridad de la persona humana. Una
persona que en su infancia vive, como en tantos pases de Amrica Latina, en la humillacin
de la miseria, sin la menor condicin siquiera de crear su proyecto de vida, experimenta un
estado de padecimiento equivalente a una muerte espiritual; la muerte fsica que a sta
sigue, en tales circunstancias, es la culminacin de la destruccin total del ser humano. Estos
agravios hacen vctimas no slo a quienes los sufren directamente, en su espritu y en su
cuerpo; se proyectan dolorosamente en sus seres queridos, en particular en sus madres, que
comnmente tambin padecen el estado de abandono (Antonio Augusto Canado
Trindade, en la causa Villagrn Morales y otros c/Guatemala).
Todo ser humano, desde su concepcin hasta su muerte, ha de alimentarse para crecer y
desarrollarse. De acuerdo a ello, el alimento es uno de los medios que sustentan su proyecto
vital, siendo deber de toda sociedad decente permitirle acceder al mismo.
388. El Protocolo de San Salvador art.12 seala la meta a alcanzar y los medios para
lograrla:
Meta
+ La alimentacin ha de ser adecuada para que cada persona logre el ms alto nivel de
desarrollo fsico, emocional e intelectual
Medios
+ Cabe perfeccionar los mtodos de produccin, aprovisionamiento y distribucin de
alimentos, siendo necesaria una poltica adecuada
+ Es necesaria una mayor cooperacin internacional en apoyo de las polticas nacionales
sobre la materia.
389. Las hambrunas no han sido causadas por la escasez de alimentos sino por la falta de
capacidades jurdicas para acceder a ellos (SEN, 1981:45). Esta situacin injusta ha sido
denunciada por Benedicto XVI ante la FAO el 01.07.2011 (4).
El art. 12 del Protocolo de San Salvador permite valorar la realidad de nuestras sociedades,
muchas de las cuales han reconocido constitucionalmente el derecho al alimento adecuado y
en las que, pese a la abundancia de recursos, existe el hambre. Esta dualidad ha de
desaparecer, tema desarrollado por la Cumbre Mundial sobre Seguridad Alimentaria (Roma,
2009).
La presencia de piquetes frente a supermercados muestra la dualidad entre un segmento
social que puede alimentarse y otro al que le resulta difcil lograrlo.
Entre tanto, los comedores escolares, en los que tambin se alimentan los adultos, permite
paliar la situacin. Pero salta a la vista que no es la solucin definitiva.
390. Los pases del mundo han comprendido que el hambre debe desaparecer. El nmero de
1000 millones de hambrientos al 18.11.2009 es, a todas luces, escandaloso. Al aprobar la
Declaracin de la Cumbre Mundial sobre Seguridad Alimentaria (Roma, 1999) han acordado
aplicar todas las medidas necesarias, en los planos nacional, regional y mundial y por parte
de todos los Estados y gobiernos, para que deje inmediatamente de aumentar -y se reduzca
considerablemente- el nmero de personas que sufren a causa del hambre, la malnutricin y
la inseguridad alimentaria (NACIONES UNIDAS, 1999:1).
Los pases han reforzado el concepto de seguridad alimentaria: existe seguridad alimentaria
cuando todas las personas tienen en todo momento acceso fsico, social y econmico a
suficientes alimentos inocuos y nutritivos para satisfacer sus necesidades alimenticias y sus
preferencias en cuanto a los alimentos a fin de llevar una vida activa y sana. Los cuatro
pilares de la seguridad alimentaria son la disponibilidad, el acceso, la utilizacin y la
estabilidad. La dimensin nutricional es parte integrante del concepto de seguridad
alimentaria (NACIONES UNIDAS, 1999:2).
2. Derecho al vestido
391. En una sociedad in-decente como la nuestra, muchas personas apenas logran ganar 1
dlar diario. Cmo hacen con 25 dlares mensuales para alquilar una vivienda, alimentarse,
viajar a trabajar, vestirse?
Si no quieren incurrir en delitos contra la propiedad ajena, deberan salir a la calle tapados
con papel de diario recogido de la basura o, directamente, desnudos. En este ltimo caso,
seran inmediatamente detenidos por la fuerza pblica por atentar contra el pudor y las
buenas costumbres. Entre tanto, en algunos pases del Lejano Sur los mandatarios visten
como modelos, gastando fortunas pblicas en sus vestimentas. Tales mandatarios, algunos
de los cuales presumen de progresistas, confiesan sin vergenza que no viven como sus
representados.
Por la lgica del absurdo, magistralmente utilizada por IONESCO, queda clara la contradiccin
entre la norma internacional y las realidades locales.
Resolver esta contradiccin desafa la imaginacin, la inteligencia y la capacidad de gestin
de los recursos.
Desemboca, inexorablemente, en la transformacin del sistema.
3. Derecho a la vivienda
392. La vivienda permite desarrollar el proyecto de vida. Viviendas dignas faltan. Gilbert
CRESBON en Los santos van al infierno (1968) describe la experiencia de los primeros
sacerdotes obreros que fueron a vivir en la banlieu de Pars, la misma que en 2008 explot
por la rebelin de los afrofranceses, desesperados por la exclusin.
En Amrica Latina especialmente, el xodo rural y la migracin de los pases limtrofes ha
saturado las ciudades que han sido rodeadas por verdaderos cinturones de miseria.
Los varios documentos elaborados por la Vicara Episcopal para las villas de emergencia
(Ciudad de Buenos Aires, 2009) muestran que la dura situacin descripta por Bernardo
VERBITSKY en Villa Miseria tambin es Amrica (1975) se ha agigantado. En las grandes y
medianas ciudades del interior el cuadro es similar, con lo que cabe concluir que el Derecho
Humano a la vivienda digna no se ha cumplido.
393. La situacin es paliada por las distintas experiencias de construccin de viviendas a
travs de cooperativas genuinas o por mediacin gubernamental.
Pero el dficit habitacional es una asignatura pendiente.
Segn un estudio, 9,7 millones de personas no tienen una morada adecuada; poco acceso a cloacas y
gas de red
El dficit habitacional urbano en la Argentina afecta a aproximadamente tres millones de hogares,
integrados por 9,7 millones de personas, un 24,3 por ciento de la poblacin total. La cifra de hogares
mencionada es el nmero de viviendas que requieren de mejoras estructurales, ms las nuevas que
habra que construir para dar solucin al problema. Segn un relevamiento reciente, un 20,5 por ciento
de las viviendas, o bien est habitada de manera irregular (las familias no son propietarias ni
inquilinas) o bien tienen deficiencias estructurales: sus pisos, techos o paredes no cumplen con
condiciones bsicas para garantizar el aislamiento de los factores climticos y una calidad de vida
adecuada. En una importante proporcin, los tres millones de hogares incluidos en este grupo sufren
ambas problemticas.
Las conclusiones surgen de una edicin especial de la Encuesta de la Deuda Social Argentina (EDSA) de
la Universidad Catlica Argentina (UCA), hecha a propsito del Bicentenario. A diferencia de los hechos
con anterioridad por ese centro de estudios, este relevamiento, que es del cuarto trimestre de 2010,
consider una muestra representativa de las ciudades de ms de 60.000 habitantes (en la edicin
anual de la encuesta ese piso es de 200.000 habitantes).Ms all de los datos mencionados en el
primer prrafo, que surgen de proyectar los resultados a toda la poblacin urbana del pas (ms del 90
por ciento del total) -y que reflejan carencias que reiteradamente derivan en graves conflictos sociales
como el que ahora estall en Jujuy-, el problema habitacional tambin se sigue manifestando para
muchos en la falta de acceso a servicios bsicos, como cloacas o agua corriente de red, y en la
cercana de fuentes de contaminacin u otros factores negativos para la salud y la seguridad. Todo
esto, pese a las mejoras que hubo en los ltimos aos. En la provisin de servicios pblicos bsicos,
algunos avances que hubo en las ltimas dcadas no se reflejan significativamente en los ndices, a
causa del crecimiento que tuvo la poblacin en villas y asentamientos, producto de las migraciones
internas y de pases de la regin.
Los datos -surgidos de una encuesta que abarc 5682 casos- indican que un 12,2% de las viviendas,
en las que vive el 14,7% de la poblacin, tienen problemas en su estructura, lo que significa que no
son casas aisladas de la humedad u otros factores climticos. Ms all de su ubicacin, se considera
una vivienda deficitaria las que sean casillas o ranchos, o bien las que siendo casas de material se
encuentran sin revocar.
En cuanto a la tenencia irregular del lugar que se habita, el problema afecta a ms de la mitad de los
hogares de las villas y al 13,7% de los ubicados en el trazado urbano que tienen ingresos bajos. Otro
indicador para observar lo adecuado o no que resulta una vivienda es la existencia de hacinamiento,
entendiendo por tal que haya tres o ms habitantes por cuarto (excluyendo la cocina, los baos, patios
y el garaje). Este problema afecta al 8,1% de los hogares y al 12,8% de la poblacin, con una mayor
incidencia en el conurbano bonaerense, donde de cada diez hogares, uno tiene ms habitantes que lo
considerado adecuado para la convivencia de una familia y las posibilidades de desarrollo personal. En
la poblacin de villas y asentamientos, 22 de cada 100 familias sufren hacinamientos. En la ciudad de
Buenos Aires, con el 2,8 por ciento, se da el ndice ms reducido.
Los riesgos sanitarios se acrecientan para la poblacin que no cuenta, por ejemplo, con acceso al agua
de red. En los ltimos aos, hubo mejoras muy significativas, pero an la carencia afecta al 12,4% de
los hogares y al 14,5 por ciento de las personas. Para el conurbano, el ndice es del 26,1 por ciento, de
igual manera que en esa regin se manifiestan con mayor gravedad otros problemas sociales.
"En los ltimos 20 aos, los partidos que rodean a la Capital Federal recepcionaron gran parte de los
flujos migratorios del pas, y a esto se agrega el alto crecimiento vegetativo de esta poblacin, que es
superior al de los grupos sociales de estratos medios y medios altos", seal el economista Dan
Adaszko, uno de los autores del informe de la encuesta.
El trabajo muestra tambin los efectos de la falta de inversin que hubo en los ltimos aos en el rea
de servicios pblicos. Esa es la explicacin encontrada, por ejemplo, al hecho de que un 56,4 por ciento
de los hogares consultados manifieste tener dficit en el suministro de energa elctrica, con problemas
como cortes del servicio o bajas reiteradas en la tensin. Este dficit aparece con mayor frecuencia en
los centros urbanos del interior, en comparacin con la Capital Federal y el conurbano.
Por otra parte, la falta de acceso al gas de red afecta al 26,8%, pero trepa al 90,4% en las villas y
asentamientos y al 32,4% en todo el rea del conurbano. Paradjicamente, el precio de las garrafas a
las que deben recurrir las familias ms pobres se increment fuertemente en los ltimos aos,
mientras que el Estado subsidia el consumo de gas de red, que llega mayoritariamente a sectores de
clase media o alta. Adems del impacto en el presupuesto hogareo, el uso de garrafas supone un
menor nivel de seguridad en el uso.
El riesgo para la salud tiene otro captulo en la falta de conexin a la red cloacal, carencia del 34,6% de
los hogares, con una enorme diferencia por zonas: en la ciudad de Buenos Aires el ndice es del 1,9%;
en el conurbano, sube a un pico del 55,3%; en otras grandes ciudades, del 28,2%, y en el resto de la
poblacin urbana, del 19,7 por ciento.
El informe fue realizado por la Universidad Catlica Argentina a partir de una muestra de 5682 casos
en ciudades del pas con ms de 60.000 habitantes.
Crisis habitacional. Unos 3 millones de hogares tienen problemas de vivienda, contando aquellos que
necesitan mejoras estructurales y las nuevas propiedades que habra que construir.
Hacinamiento. Este problema afecta al 8,1% de los hogares y al 12,8% de la poblacin argentina.
395. Pacem in terris (infra Anexo VIII) relaciona los deberes y derechos del hombre (infra
Anexo VIII)
Puede graficarse:
B. Transformacin tica
a. La voz del otro hombre
396. El relato bblico sobre ABEL y CAN es claro:
Can dijo a su hermano Abel: Vamos afuera. Y cuando estuvieron en el campo, se
abalanz sobre su hermano y lo mat. Entonces el Seor pregunt a Can: Dnde est tu
hermano Abel?. No lo s, respondi Can. Acaso yo soy el guardin de mi hermano?.
Pero el Seor le replic: Qu has hecho? Escucha! La sangre de tu hermano grita hacia m
desde el suelo (Gnesis, IV. 8-10).
397. La voz del otro hombre exige nuestra respuesta, vehculo de responsabilidad ante el
Otro, sea dentro del Eco-Sistema o del Socio-Sistema.
Por eso, la voz de quienes no tienen voz o la opcin preferencial por los pobres son
consideradas lugares teolgicos VIDAL, MARCIANO ( 2001:131). Desde otro ngulo, integran
la Etica, que es una Optica LEVINAS,EMMANUEL (2001:174)
b. La conducta responsiva
398. La cultura del Dme reclama todo de los dems sin aportar nada CAPN FILAS (2010:
pr.92) mientras la cultura del Don, todo lo entrega sin esperar aplausos o recompensas.
Por eso, en el nudo silencio, la conducta responsiva es la base de los derechos: porque debo
responder, necesito los derechos enumerados en la Carta Internacional. Porque los necesito,
los exijo.
c. Poltica y exclusin
399. La dema-gogia es un poderoso virus que ataca los nervios nucleares de la accin
poltica, al confundir el Estado con el Gobierno y a ste con los intereses sectoriales o
personales de quienes transitoriamente ocupan los lugares pblicos pero suean con la
eternidad del poder. Ese virus necesita alimentarse para poder desarrollar sus efectos: por
eso, se ceba en los excluidos, respondiendo a la cultura del Dme con los fondos estatales,
buscando mantenerlos en la exclusin, en este caso mediante el voto.
Existe un antdoto, un antivirus: la conducta consciente de quienes pueden hablar y hacerse
escuchar, ser la voz de quienes no la tienen
La exclusin exige la transformacin poltica como respuesta solldaria: se es el desafo y el
deber societal Convertido el habitante en ciudadano podr transfomar el sistema global,
V. Exigibilidad de los derechos sociales
400. El Infome Auroux (1981) prepar la reforma francesa de la legislacin laboral,
buscando la participacin de los trabajadores en la empresa ya que, al ingresar a trabajar,
no poda colgarse la ciudadana en un perchero junto con la ropa de calle. Si el ciudadano
poda participar en las grandes decisiones nacionales y en las inmediatas de su barrio o
aldea, careca de sentido que en la empresa, como trabajador, mutara en mero recipiente de
rdenes y directivas ajenas.
Aos de grandes intereses econmicos, ideolgicamente
velados como neo-liberalismo, condujeron a aumentar la carga de los trabajadores,
precarizar el empleo, reducir los salarios, disminuir su participacin en las decisiones, todo lo
cual se describe en el Informe Supiot (1999), tal vez como efectos de un cataclismo y de no
de decisiones conscientes y polticas acordes.
A dicha situacin pone lmites la OIT mediante el paradigma del Trabajo Decente y los
Principios y Derechos Fundamentales en el Trabajo, recuperando tres estndares mnimos de
comportamiento civilizado que deben respetarse en todos los pases que la integran: los
derechos econmicos y sociales son directamente exigibles, nadie puede daar a otro, las
normas estatales y convencionales han de ser intrnseca y extrnsecamente razonables.
La Corte Suprema en Aquino (21.09.2004) remarca la progresividad de los derechos
sociales, calificndolo como principio arquitectnico del Derecho Internacional de los
Derechos Humanos en general, y del Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
Ha sido receptado por diversas Constituciones y, tambin por la nuestra, cuando utiliza dos
tiempos verbales distintos (gozan, gozarn) al normar los derechos reconocidos en el
art.14 y en el art.14 bis.
401. Dicha progresividad se inserta en el espacio geo-poltico integrado del Mercosur.Es por
ello que la Corte para resolver la cuestin, tambin utiliza la Declaracin SocioLaboral del
Mercosur, abriendo as nuevos caminos en la integracin para que el Mercosur sea un
mercado comn para la justicia social, la solidaridad y la cooperacin en la regin.
Recuperado su lugar ante el infortunio, les cabe a los trabajadores consolidar su sitio en la
empresa mediante la participacin en la gestin y en las utilidades, la permanencia en el
empleo, las remuneraciones adecuadas. Todo ello ha sido expresado en la Constitucin.
Ha llegado la hora de cumplir y hacer cumplir la Constitucin. Todos deberiamos tener en
cuenta con que "lo que nos convierte en humanos son los imperativos ticos y stos tienen
como base la existencia del otro" LVINAS, EMMAMUEL (2001.b: 175)
Si los actores sociales aceptasen la Constitucin en toda su fuerza y en todos su alcances,
habremos logrado la con-vivencia organizada que nos merecemos. Cabe recordar que La
relacin intersubjetiva es una relacin asimtrica. En este sentido yo soy responsable del
otro sin esperar la reciprocidad, aunque ello me cueste la vida. La reciprocidad es asunto
suyo. El yo siempre tiene una responsabilidad mayor que los otros" LVINAS, EMMAMUEL
(1991: 92).
4. Alimentos y especulacin
El momento de crisis que afecta ahora todos los aspectos de la realidad econmica y social
pide, en efecto, todo esfuerzo para contribuir a eliminar la pobreza, primer paso para liberar
del hambre a millones de hombres, mujeres y nios que carecen del pan cotidiano. Pero una
reflexin completa impone buscar las causas de tal situacin, no limitndose a los niveles de
produccin, a la creciente demanda de alimentos o a la volatilidad de los precios: factores
que, si bien son importantes, hacen que se corra el riesgo de hacer leer el drama del hambre
en clave exclusivamente tcnica.
La pobreza, el subdesarrollo y, por tanto, el hambre son con frecuencia el resultado de
actitudes egostas que partiendo del corazn del hombre se manifiestan en su actuacin
social, en los intercambios econmicos, en las condiciones de mercado, en el frustrado
evaluar a intervalos regulares las repercusiones sobre los niveles de empleo de las
polticas gubernamentales internacionales y nacionales en materia econmica,
financiera y comercial.
2. Pide al Consejo de Administracin de la Oficina Internacional del Trabajo
que encargue al Director General :
a) que invite a los organismos internacionales responsables de polticas econmicas
y financieras a tomar en consideracin los criterios de la OIT con respecto a
los problemas econmicos y financieros que afectan a los pases y los inducen
a pedir asistencia a dichos organismos. Tambin debera recordarse a esos
organismos la necesidad de que, al considerar su respuesta a las necesidades de
los pases, las organizaciones nacionales representativas de empleadores y de
trabajadores sean consultadas ;
b) de conformidad con las propuestas contenidas en el volumen 1 de El trabajo en
el mundo encaminadas a aunar los esfuerzos para analizar las causas del
desempleo y combatirlo, as como para promover niveles ms elevados de
empleo, que convoque una reunin de expertos gubernamentales, de los
empleadores y de los trabajadores, a la que seran tambin invitadas las
organizaciones internacionales interesadas, como el Fondo Monetario Internacional,
el Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio, la
Conferencia de las Naciones Unidas sobre Comercio y Desarrollo y la
Organizacin de Cooperacin y Desarrollo Econmicos. Las conclusiones de
esta reunin deberan ser presentadas al Consejo de Administracin, que
debera considerar la posibilidad de someterlas a una reunin ms amplia de
encargados de establecer las polticas y de representantes de los empleadores y
los trabajadores ;
c) que formule propuestas al Consejo de Administracin sobre medidas destinadas
a permitir a la OIT desempear plenamente su papel y ampliar su
influencia, dentro del campo de su competencia, en la discusin y toma de
decisiones internacionales sobre polticas econmicas, industriales, comerciales,
monetarias y de cooperacin.
Anexo II. Ausencia sindical y estrs laboral
Dnde iremos a parar si se apaga Balderrama?
Rodolfo Capn Filas
I.Marco societal del estrs laboral
Advertencia
El presente aporte busca solucionar el estrs verdadero, no el fingido para considerarse
despedido y lograr alguna indemnizacin ms o menos interesante.
Se parte de la existencia de un Delegado consciente, no cooptado por el empleador o por la
entidad sindical. Se supone que no mira para otro lado sino defiende los derechos e
intereses de los trabajadores por l representados.
La propuesta busca transformar la realidad. Por eso, plantea exigencias ticas.
1. Entre otros factores, el estrs laboral se genera o se agudiza por la insatisfaccin, el
deseo de cambiar de empleo, la ira, la alternancia entre ansiedad y energa no utilizada por
la persona.
Segn datos del Observatorio de la Deuda Social Argentina, UCA, 2011, la insatisfaccin en
el trabajo alcanzaba en 2004 al 35,40 de la
poblacin ocupada, llegando en 2008 al
27,8% y aumentando nuevamente a 29,8% en 2010. Para quienes cuentan con empleo
pleno la insatisfaccin se redujo del 36,1% en 2004 a 20,9% en 2010, pero en caso de los
empleos precarios, la incidencia del deseo de cambiar de trabajo casi no vari, alcanzando
niveles de 64,7% en 2004 y de 63,2% en 2010.
Se sabe que ciertas races del estrs son personales y pueden solucionarse mediante las
terapias adecuadas. Nadie se pregunt la razn de que Argentina y sobre todo la C.A. de
Bs.As, sea el paraso de los psiclogos as como Brasil y Ro lo sean de los pais santos?
El tema que se desarrolla en este aporte se circunscribe a las causas macro y micro sociales
del mencionado trastorno.
2. No son ajenas al problema la anarqua social, cuando no la anomia, sobre todo en las
medianas y grandes ciudades, porque agudizan la angustia, base del estrs: el desfalco
constante e impune, el agravio como arma poltica, el no-saber si se llegar a tiempo al lugar
del trabajo o si se podr regresar oportunamente para retirar los hijos de la guardera o de
la escuela, la inflacin de las gndolas que no es una sensacin sino una realidad, la
corrupcin visible y airosa, van minando las fuerzas personales y agudizan la fuente del
estrs. Si a esto se agregan las barras bravas y las tropas de choque polticas, el panorama
complica el cumplimiento de las normas internacionales y nacionales sobre el Trabajo
Decente. Sumado el piquete nuestro de cada da GONZLEZ, RICARDO (2011:74), la Sociedad
Decente, marco del Trabajo Decente, desaparece o mengua ya que Trabajo Decente y
Sociedad Decente forman un conjunto: carece de sentido el primero en ausencia de la
segunda.
3. Estos datos societales influyen tambin en el empleador o en sus representantes, por lo
que el problema, si bien manifestado en lo laboral, muestra facetas que han sido poco
estudiadas entre nosotros.
Si la nica salida del pas es Ezeiza como dijera toda un generacin de auto-exiliados, el
movimiento de Los Indignados, sobre todo pero no exclusivamente en Espaa, comienza a
expresarse en que la nica salida del pas es Barajas.
4. En este marco, pareciera que seguir estudiando el estrs laboral solamente desde el
ngulo individual del trabajador, responsabilizando totalmente al empleador,
no es
suficiente.
Un dato complementario a esa lectura corriente tal vez sea analizar la ausencia sindical en la
empresa, porque aumenta la tensin e incluso los niveles de pnico de los trabajadores,
solos con sus problemas y solos ante el empleador, de quien depende no slo l sino tambin
su familia. Se utiliza depender con toda la carga psquica que el verbo contiene.
II. Delegado en la empresa
a. Situacin bsica
5. No deja de sorprender la ausencia de reaccin por parte de los trabajadores ante el
proceso de reforma y ajuste salvaje. Pero un orden social justo exige que el sindicalismo se
comporte, representando genuinamente a la clase trabajadora, como protagonista adecuado
para la solucin de la crisis, con previo cambio, autocrtica, autonoma, modernizacin y
concientizacin de su postracin actual y asuncin de su destino histrico RAINIERI, MABEL
(1998:960).
Esa observacin dura pero verdadera, datada en 1998, contina con matices en el 2011
porque el temor o el miedo al des-empleo continan, funcionando como un gran disciplinador
social que acalla el des-contento.
Cuando las fbricas son desmanteladas y en su lugar aparecen playas de estacionamiento,
cuando sus maquinarias son rematadas a precio vil porque los establecimientos se
levantarn en otra parte del mundo, con nuevas herramientas, bajos salarios y escasa o
complaciente presencia sindical, el temor al desempleo cunde.
Algunos trabajadores suelen afirmar: me resigno al estrs del trabajo malo y lo prefiero al
estrs de la falta de trabajo.
Aprovechando ese desnimo y argumento subterrneo, algunos empleadores presionan a los
trabajadores con cada vez mayores exigencias. La cultura del se, des-personaliza la
pero no la nica de ejercer tales facultades. Una lectura lineal que simplemente reconociera
al Delegado la posibilidad de acompaar como veedor a los inspectores estatales (decreto
reglamentario, art. 26), mutilara el texto legal vulnerando la directiva constitucional
protectora.
13. La exigencia normativa de que, antes de presentarse ante el empleador, el Delegado
necesita la autorizacin sindical (RS art. 43, inc. c), contradice la directiva constitucional de
proteccin del mundo del trabajo y favorece la co-optacin de las entidades, por lo que debe
dejarse lado por in-constitucional.
143. Para reducir el estrs, el ejercicio de las facultades del Delegado es variado:
+ per se
+ acompaando al control sindical
+ acompaando al contralor estatal
+ funcionando como apoderado del sindicato
Estas variantes obran en el cuadro siguiente: :
Nivel macro
a los temas en cuestin, constituye una parte esencial del proceso mediante el cual se
establece el dilogo y se toman decisiones.
2.2. Consulta
La consulta va ms all del simple intercambio de informacin. Requiere un compromiso de
compartir opiniones, lo que puede profundizar el dilogo.
2.3. Participacin
Los Consejos de Empresa consolidan la participacin de los trabajadores en las decisiones
empresariales (CAPN FILAS, 2008: 779).
Los rganos bipartitos o tripartitos pueden entablar negociaciones y suscribir acuerdos. La
negociacin colectiva es un elemento integrante del dilogo social. Indica la capacidad de un
pas para implantar el tripartismo a nivel nacional.
Las partes pueden emprender negociaciones colectivas en el plano de la empresa, sectorial,
regional, nacional e incluso multinacional.
Anexo IV. CS Caso Vizzoti
Buenos Aires, 14 de septiembre de 2004.
Vistos los autos: "Vizzoti, Carlos Alberto c/ Amsa S.A. s/ despido".
Considerando:
1) Que la Sala II de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo revoc la sentencia de
primera instancia que haba declarado la inconstitucionalidad del lmite a la base salarial
previsto en el art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo (segn ley 24.013) para calcular la
indemnizacin por despido sin justa causa, y, consecuentemente, rechaz la demanda por
cobro de diferencias por esta reparacin. En tal sentido, el a quo, despus de dejar a salvo
la opinin que el asunto haba merecido a la mayora de sus integrantes, sigui precedentes
de esta Corte en los que se reconoci la validez de la limitacin legal antedicha (Fallos:
320:2665; asimismo, Fallos: 306:1964, sobre el art. 245 segn t.o. por decreto 390/76).
2) Que, contra tal decisin, la actora interpuso recurso extraordinario, en el que invoca la
existencia de cuestin federal. Afirma, entre otros conceptos, que la validez del tope
impugnado no debe postularse con prescindencia de un examen riguroso de la situacin del
caso, sino cuando en su efecto particular, traduce un reconocimiento adecuado y razonable
de la intencin protectora del art. 14 bis de la Constitucin Nacional. Considera que con su
aplicacin en el litigio, se ha desnaturalizado el derecho que la norma promueve. Entiende
que, bajo la apariencia de la separacin de poderes, se ha evitado la apreciacin ineludible
del salario percibido por el actor ($ 11.000), con lo cual, al tomarse en cuenta una base
inferior al 10% de ste ($ 1.040,31), se consagr un resultado constitucionalmente
inaceptable. Relata que trabaj 26 aos para la demandada, por lo que la suma de slo $
27.048,06 no es reparacin razonable a la luz de la norma constitucional que garantiza la
proteccin contra el despido arbitrario.
3) Que el recurso extraordinario ha sido correctamente concedido pues, adems de reunir
los restantes recaudos de admisibilidad, pone en cuestin la constitucionalidad del art. 245
de la Ley de Contrato de Trabajo (segn la ley 24.013) en cuanto limita la base salarial del
clculo de las indemnizaciones por despido sin justa causa, y la decisin apelada ha sido
contraria a la pretensin del recurrente fundada en el precepto constitucional invocado (art.
14.3 de la ley 48).
4) Que el primer prrafo del citado art. 245 dispone: "En los casos de despido dispuesto por
el empleador sin justa causa [...], ste deber abonar al trabajador una indemnizacin
equivalente a un mes de sueldo por cada ao de servicio o fraccin mayor de tres meses,
tomando como base la mejor remuneracin mensual normal y habitual percibida durante el
ltimo ao o durante el tiempo de
prestacin de servicios si ste fuera menor".
Corresponde poner de relieve dos de los caracteres de este instituto, que se infieren de los
trminos en que fue enunciado por el legislador. Primeramente, ha sido concebido como una
garantizar "el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta Constitucin y por
los tratados internacionales vigentes sobre derechos humanos" (Constitucin Nacional, art.
75 inc. 23). El mandato que expresa el tantas veces citado art. 14 bis se dirige
primordialmente al legislador, pero su cumplimiento "atae asimismo a los restantes poderes
pblicos, los cuales, dentro de la rbita de sus respectivas competencias, deben hacer
prevalecer el espritu protector que anima" a dicho precepto (Fallos 301:319, 324/325,
considerando 5).
9) Que el art. 14 bis, cabe subrayarlo, impone un particular enfoque para el control de
constitucionalidad. En efecto, en la relacin y contrato de trabajo se ponen en juego, en lo
que atae a intereses particulares, tanto los del trabajador como los del empleador, y
ninguno de ellos debe ser descuidado por las leyes. Sin embargo, lo determinante es que,
desde el ngulo constitucional, el primero es sujeto de preferente tutela, tal como se sigue
de los pasajes del art. 14 bis anteriormente transcriptos, as como de los restantes derechos
del trabajador contenidos en esta clusula. Ms an. Al doble orden de exigencias
mencionadas en el segundo prrafo del precedente considerando, corresponde aadir un
tercero, puesto que, cuando el
art. 14 bis dispone que las leyes "asegurarn: condiciones [...] equitativas de labor" (itlica
agregada), enuncia un mandato que traspasa este ltimo marco. Al modo de un comn
denominador, se proyecta sobre todos los restantes contenidos de la norma que, sin perder
su identidad y autonoma, tambin son susceptibles de integrar el concepto de condiciones
de labor. Entre ellos se incluye, sin esfuerzos, la proteccin contra el despido arbitrario. Y
"equitativo", en este contexto significa justo en el caso concreto. No es casual, en
consecuencia, que el Tribunal haya hecho mrito de la "justicia de la organizacin del
trabajo", al sostener la validez de normas que ponan en cabeza de los empleadores
determinadas prestaciones en favor de los empleados
(vgr. Fallos: 251:21, 34, considerando 3). Que tambin haya juzgado, con expresa
referencia a las indemnizaciones por despido, que "la regulacin de las obligaciones
patronales con arreglo a las exigencias de justicia, constituye un deber para el Estado"
(Fallos: 252:158, 163, considerando 10). Se trata, asimismo, de la observancia de un
principio, el antedicho, que "tambin incumbe a la empresa contempornea" (Fallos:
254:152, 155, considerando 3). Esta preferencia, por lo dems, es la respuesta
constitucional dada en 1957 a diversas situaciones y comprobaciones fcticas, entre otras, la
desigualdad de las partes que regularmente supone la relacin de trabajo, pero que haban
arraigado en la jurisprudencia de esta Corte anterior a la vigencia del art. 14 bis (vgr. Fallos:
181:209, 213/214). Se explica, as, que ya para 1938, el Tribunal haya considerado que el
legislador argentino, al disponer que "el patrn no puede despedir a su dependiente sin justa
causa cualesquiera sean los trminos del contrato de trabajo sin indemnizarlo
prudencialmente", no haca ms que seguir el "ritmo universal de la justicia" (Fallos:
181:209, 213). A su turno, la incorporacin del art. 14 bis a la Constitucin Nacional tradujo
ese ritmo en deberes "inexcusables" del Congreso a fin de "asegurar al trabajador un
conjunto de derechos inviolables, entre los que figura, de manera conspicua, el de tener
'proteccin contra el despido arbitrario'" (Fallos: 252:158, 161, considerando 3). Su
"excepcional significacin, dentro de las relaciones econmico?sociales existentes en la
sociedad contempornea, hizo posible y justo" que a las materias sobre las que vers el art.
14 bis "se les destinara la parte ms relevante de una reforma constitucional" (dem, pg.
163,
considerando 7 y sus citas).
10) Que sostener que el trabajador es sujeto de preferente atencin constitucional no es
conclusin slo impuesta por el art. 14 bis, sino por el renovado ritmo universal que
representa el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, que cuenta con jerarqua
constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 (Constitucin Nacional, art. 75,
inc. 22). Son pruebas elocuentes de ello la Declaracin Universal de Derechos Humanos
(arts. 23/25), la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (art. XIV), el
libertades y garantas que adopt a travs de la Constitucin Nacional. Puesto que, si de sta
se trata, resulta claro que el hombre no debe ser objeto de mercado alguno, sino seor de
todos stos, los cuales slo encuentran sentido y validez si tributan a la realizacin de los
derechos de aqul y del bien comn. De ah que no debe ser el mercado el que someta a sus
reglas y pretensiones las medidas del hombre ni los contenidos y alcances de los derechos
humanos. Por el contrario, es el mercado el que debe adaptarse a los moldes fundamentales
que representan la Constitucin Nacional y el Derecho Internacional de los Derechos
Humanos de jerarqua constitucional, bajo pena de caer en la ilegalidad.
Es perentorio insistir, ante la prdica sealada, que el trabajo humano "no constituye una
mercanca" (Fallos: 290:116, 118, considerando 4). En este orden conceptual, es oportuno
recordar lo expresado por la Corte, en el precedente "Mata c. Ferretera Francesa", al
rechazar la impugnacin constitucional de una ley que haba elevado el tope mximo de la
indemnizacin por antigedad: "tratndose de cargas razonables [...] rige el principio segn
el cual el cumplimiento de las obligaciones patronales no se supedita al xito de la empresa
(Fallos: 189:234; 234:161; 240:30 y otros), xito cuyo mantenimiento de ningn modo
podra hacerse depender, jurdicamente, de la
subsistencia de un rgimen inequitativo de despidos arbitrarios" (Fallos: 252:158, 163/164,
considerando 10). La razonable relacin que, segn el Tribunal, debe guardar la base salarial
de la indemnizacin por despido sin justa causa con la mejor remuneracin mensual normal
y habitual computable, toma en cuenta que esta ltima, por resultar la contraprestacin del
empleador por los servicios del trabajador, pone de
manifiesto, a su vez, la medida en que aqul, en trminos econmicos, reconoci y evalu
los frutos o beneficios que ste le proporcion con su labor subordinada. Dicho salario, para
el empleador, justipreci el esfuerzo y la importancia de las tareas desarrolladas por el
dependiente, y se adecu a las posibilidades econmicas y al rendimiento que estim al
contratarlo o promoverlo.
12) Que, esta Corte ha establecido que las leyes son susceptibles de cuestionamiento
constitucional "cuando resultan irrazonables, o sea, cuando los medios que arbitran no se
adecuan a los fines cuya realizacin procuran o cuando consagren una manifiesta iniquidad"
(Fallos: 299:428, 430, considerando 5 y sus numerosas citas). En el sub lite se ha
configurado esta grave situacin segn se sigue de los guarismos y clculos no
controvertidos que ya han sido expresados (considerando 2). Entonces, corresponder
aplicar la limitacin a la base salarial prevista en los prrafos segundo y tercero del citado
art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo, slo hasta el 33% de la mejor remuneracin
mensual normal y habitual computable. Dicho de otra manera y con arreglo a las aludidas
circunstancias de la causa, la base salarial para el clculo de la indemnizacin del actor
asciende a $ 7.370.
Por ello, odo el seor Procurador Fiscal, se declara admisible el recurso extraordinario y se
revoca la sentencia apelada, con costas por su orden en todas las instancias en atencin al
cambio de criterio sobre el punto en debate (Fallos: 323:973). Vuelva el expediente al
tribunal de origen a fin de que, por quien corresponda, se dicte una nueva sentencia de
acuerdo con la presente.
Hgase saber, acumlese la queja al principal y, oportunamente, remtase.
Enrique Santiago Petracchi, Augusto Csar Belluscio, Carlos S. Fayt, Antonio Boggiano, Juan
Carlos Maqueda, Ral Zaffaroni, Elena I. Highton de Nolasco.
Es copia
Anexo V. Normas inter-nacionales sobre seguridad social
1. Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
Art. XVI. Toda persona tiene derecho a la seguridad social que le proteja contra las
consecuencias de la desocupacin, de la vejez y de la incapacidad que, proveniente de
cualquier otra causa ajena a su voluntad, la imposibilite fsica o mentalmente para obtener
los medios de subsistencia.
Considerando
Que los pueblos americanos han dignificado la persona humana y que sus constituciones
nacionales reconocen que las instituciones jurdicas y polticas, rectoras de la vida en
sociedad, tienen como fin principal la proteccin de los derechos esenciales del hombre y la
creacin de circunstancias que le permitan progresar espiritual y materialmente y alcanzar la
felicidad;
Que, en repetidas ocasiones, los Estados americanos han reconocido que los derechos
esenciales del hombre no nacen del hecho de ser nacional de determinado Estado sino que
tienen como fundamento los atributos de la persona humana;
Que la proteccin internacional de los derechos del hombre debe ser gua principalsima del
derecho americano en evolucin;
Que la consagracin americana de los derechos esenciales del hombre unida a las garantas
ofrecidas por el rgimen interno de los Estados, establece el sistema inicial de proteccin que
los Estados americanos consideran adecuado a las actuales circunstancias sociales y
jurdicas, no sin reconocer que debern fortalecerlo cada vez ms en el campo internacional,
a medida que esas circunstancias vayan siendo ms propicias,
Acuerda
adoptar la siguiente Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
Prembulo
Todos los hombres nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn por
naturaleza de razn y conciencia, deben conducirse fraternalmente los unos con los otros.
El cumplimiento del deber de cada uno es exigencia del derecho de todos. Derechos y
deberes se integran correlativamente en toda actividad social y poltica del hombre. Si los
derechos exaltan la libertad individual, los deberes expresan la dignidad de esa libertad.
Los deberes de orden jurdico presuponen otros, de orden moral, que los apoyan
conceptualmente y los fundamentan.
Es deber del hombre servir al espritu con todas sus potencias y recursos porque el espritu
es la finalidad suprema de la existencia humana y su mxima categora.
Es deber del hombre ejercer, mantener y estimular por todos los medios a su alcance la
cultura, porque la cultura es la mxima expresin social e histrica del espritu.
Y puesto que la moral y buenas maneras constituyen la floracin ms noble de la cultura, es
deber de todo hombre acatarlas siempre.
Deberes
Artculo XXIX. Toda persona tiene el deber de convivir con las dems de manera que todas y
cada una puedan formar y desenvolver integralmente su personalidad.
Artculo XXX. Toda persona tiene el deber de asistir, alimentar, educar y amparar a sus hijos
menores de edad, y los hijos tienen el deber de honrar siempre a sus padres y el de
asistirlos, alimentarlos y ampararlos cuando stos lo necesiten.
Artculo XXXI. Toda persona tiene el deber de adquirir a lo menos la instruccin primaria.
Artculo XXXII. Toda persona tiene el deber de votar en las elecciones populares del pas de
que sea nacional, cuando est legalmente capacitada para ello.
Artculo XXXIII. Toda persona tiene el deber de obedecer a la Ley y dems mandamientos
legtimos de las autoridades de su pas y de aqul en que se encuentre.
Artculo XXXIV. Toda persona hbil tiene el deber de prestar los servicios civiles y militares
que la Patria requiera para su defensa y conservacin, y en caso de calamidad pblica, los
servicios de que sea capaz.
Asimismo tiene el deber de desempear los cargos de eleccin popular que le correspondan
en el Estado de que sea nacional.
Artculo XXXV. Toda persona tiene el deber de cooperar con el Estado y con la comunidad en
la asistencia y seguridad sociales de acuerdo con sus posibilidades y con las circunstancias.
Artculo XXXVI. Toda persona tiene el deber de pagar los impuestos establecidos por la Ley
para el sostenimiento de los servicios pblicos.
Artculo XXXVII. Toda persona tiene el deber de trabajar, dentro de su capacidad y
Los derechos naturales estn unidos en el hombre que los posee con otros tantos deberes,
y unos y otros tienen en la ley natural, que los confiere o los impone, su origen,
mantenimiento y vigor indestructible.
Por ello, para poner algn ejemplo, al derecho del hombre a la existencia corresponde el
deber de conservarla; al derecho a un decoroso nivel de vida, el deber de vivir con decoro; al
derecho de buscar libremente la verdad, el deber de buscarla cada da con mayor
profundidad y amplitud. Es asimismo consecuencia de lo dicho que, en la sociedad humana,
a un determinado derecho natural de cada hombre corresponda en los dems el deber de
reconocerlo y respetarlo. Porque cualquier derecho fundamental del hombre deriva su fuerza
moral obligatoria de la ley natural, que lo confiere e impone el correlativo deber. Por tanto,
quienes, al reivindicar sus derechos, olvidan por completo sus deberes o no les dan la
importancia debida, se asemejan a los que derriban con una mano lo que con la otra
construyen. Al ser los hombres por naturaleza sociables, deben convivir unos con otros y
procurar cada uno el bien de los dems.
Por esto, una convivencia humana rectamente ordenada exige que se reconozcan y se
respeten mutuamente los derechos y los deberes. De aqu se sigue tambin el que cada uno
deba aportar su colaboracin generosa para procurar una convivencia civil en la que se
respeten los derechos y los deberes con diligencia y eficacia crecientes. No basta, por
ejemplo, reconocer al hombre el derecho a las cosas necesarias para la vida si no se procura,
en la medida posible, que el hombre posea con suficiente abundancia cuanto toca a su
sustento.
A esto se aade que la sociedad, adems de tener un orden jurdico, ha de proporcionar al
hombre muchas utilidades. Lo cual exige que todos reconozcan y cumplan mutuamente sus
derechos y deberes e intervengan unidos en las mltiples empresas que la civilizacin actual
permita, aconseje o reclame. La dignidad de la persona humana requiere, adems, que el
hombre, en sus actividades, proceda por propia iniciativa y libremente. Por lo cual,
tratndose de la convivencia civil, debe respetar los derechos, cumplir las obligaciones y
prestar su colaboracin a los dems en una multitud de obras, principalmente en virtud de
determinaciones personales. De esta manera, cada cual ha de actuar por su propia decisin,
convencimiento y responsabilidad, y no movido por la coaccin o por presiones que la
mayora de las veces provienen de fuera. Porque una sociedad que se apoye slo en la razn
de la fuerza ha de calificarse de inhumana. En ella, efectivamente, los hombres se ven
privados de su libertad, en vez de sentirse estimulados, por el contrario, al progreso de la
vida y al propio perfeccionamiento (prs.28-34)
Anexo IX. Caso Aquino
CN SALA VI
Sentencia Definitiva N 55083
EXPEDIENTE N 2.566/99
JUZGADO N 28
17
de julio
de 2.002.
Se hallan comprometidos los siguientes derechos humanos, que canalizan los valores:
1. a un orden social justo
Declaracin Universal de Derechos Humanos, art. 28
2. a la salud
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, art. 12.
Declaracin Universal de Derechos Humanos, art. 25 que dispone que toda persona tiene
derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, as como a su familia, la salud y el
bienestar, y en especial la alimentacin el vestido, la vivienda, la asistencia mdica y los
servicios sociales necesarios.
3. a la propiedad privada
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, art. 9.
Pacto de San Jos de Costa Rica sobre Derechos Humanos, art. 21.
c.Las siguientes normas se ponen en juego e iluminan la decisin, en cuanto, al decir de
Carlos Cossio, el Derecho valora conductas mediante normas" (cr. La teora egolgica del
Derecho y el concepto jurdico de libertad, Abeledo-Perrot, Bs.As., 1964, p g.118).
1. Constitucin Nacional
Art. 14bis. En cuanto sostiene que el trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin
de las leyes, la que asegurar al trabajador condiciones dignas y equitativas de labor.
Art. 17 que establece que la propiedad es inviolable.
2.Los pactos y Declaraciones de Derechos Humanos citados en el considerando anterior en
cuanto captados por el art. 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional adquieren su propia
jerarqua.
3.La ley 24. 557, en especial, el art. 39 que indica que Las prestaciones de esta ley eximen
a los empleadores de toda responsabilidad civil, frente a sus trabajadores y a los
derechohabientes de estos, con la sola excepcin de la derivada del artculo 1072 del Cdigo
Civil.
d.Anlisis Valorativo:
1.Inconstitucionalidad de la ley 24.557, en especial el art. 39:
Este precepto, con criterio economicista, caprichoso y carente de fundamento jurdico,
excluye por voluntad legislativa, la posibilidad de que, ante un accidente de trabajo, el
trabajador o sus causahabientes, recurran a la va del artculo 1113 del Cdigo Civil, con lo
cual se produce una discriminacin negativa, en tanto, ante igualdad de situaciones, es decir,
un accidente, mientras un ciudadano comn puede acceder a la accin del derecho civil
contra el causante del dao, el operario, frente a un mismo hecho carece de dicha facultad.
Considero de gran utilidad citar la opinin del Dr. Ricardo Oscar Gonzlez (h) que seala que
es indudable que el artculo 39 de la Ley de Riesgo, lesiona garantas y derechos de carcter
constitucional, as como principios elementales del Derecho del Trabajo. Este dispositivo
contrara en forma contundente la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre, arts.
1, 2 y 7, en cuanto a que todos son iguales ante la ley, y tienen derecho a ser protegidos
contra toda discriminacin que infrinja la Declaracin. Viola los arts. 14 bis, 16, 17, 19, 23,
43 y 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional. Adems se vulneran los arts. 1, 2, 3 y 25 de la
Declaracin Universal de Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica), as como el
convenio 111 de la OIT, ratificado por nuestro pas, que considera discriminatoria, toda
distincin, exclusin, restriccin o preferencia que tenga por objeto y por resultado, anular el
reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de igualdad de los derechos humanos y
libertades fundamentales, de las personas, a lo cual cabe agregar los arts. 2 y 28 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, ratificado por la Ley 23.313 (Trab. Nro. 5, San
Isidro (Buenos Aires) junio 24-1998 Surez, Rodolfo M. c/ Molinos Cabodi Hnos. s/
Enfermedad, TySS, 98-1210).
As tambin ha dictaminado el Sr. Fiscal General que toda legitimidad de un sistema
diferenciado, en especial cuando es peyorativo, remite a la razonabilidad del tratamiento
dismil y, al respecto, debe considerarse inadmisible el rgimen de la Ley 24.557, que lleva a
que una persona daada por la culpa de otra no pueda ser indemnizada en plenitud por el
slo hecho de ser trabajador (del Dictamen nro. 26.666 del 12/6/00 en autos Prez,
Liliana c/ Proinversora S.A. s/ Accidente).
Tampoco resulta coherente con los principios de la Carta Magna y de los Tratados
Internacionales, un universo jurdico en el cual un grupo numeroso de personas (los
trabajadores) no tiene derecho a que los indemnicen en forma integral y plena cuando otros
los daan con su ilicitud. Ni siquiera la Constitucin de 1853, en su literalidad originaria y
anterior al llamado constitucionalismo social, admitira la existencia de ciudadanos de
segunda, que, a diferencia de los dems habitantes y por su condicin personal, se vieran
privados del resarcimiento del perjuicio que sufren en su salud, a raz de la conducta
antijurdica de otros habitantes que, en cambio, s pueden invocar libremente el in integrum
restituto (CNAT, Sala VII, Falcn, Restituto c/ Armada Argentina Comando de Transportes
Navales s/ accidente, sentencia definitiva nro. 33.734 del 23/6/00).
Todo ello conduce a resaltar la mezquindad de las prestaciones dinerarias de la ley de
Riesgos del Trabajo, inferiores a los sistemas precedentes debindose destacar que la
limitacin cuantitativa de las indemnizaciones no favorece a las vctimas ni a sus
derechohabientes, sino que es un instrumento de proteccin del daador.
Bien dice el Fiscal General del Trabajo, que el moderno derecho de daos tiende hacia la
tutela de la vctima y esta tutela debe ser ms intensa cuando esa vctima es un trabajador,
porque concluye la proyeccin del art. 14 bis de la Constitucin Nacional. Vale decir que el
dependiente posee una doble tutela (por vctima y por trabajador), y esto es razonable,
porque no tiene otro capital que su salud, ni otra forma de vivir que poniendo a disposicin
de otro su fuerza de labor.
En tal sentido, el constitucionalista Bidart Campos destac que la arbitrariedad de la Ley
24.557 incorpora adems una discriminacin violatoria de todos los principios y normas de
los arts. 14 bis, 75 inc. 19 y 75 inc. 23, entre otros, sin omitir la igualdad del art. 16, porque
precisamente sustrae al trabajador de la posibilidad de acudir a la aplicacin de las normas
generales sobre responsabilidad por dao e indemnizacin plena del que ha sufrido. Si a este
resultado se lo pretende sustentar en una supuesta flexibilizacin laboral con grave
desmedro del principio favor debilis y del principio in dubio pro operario, hemos de alzar
desde el derecho constitucional una voz de reproche (un desmadre en la Seguridad Social
a causa de una ley inconstitucional en materia de daos, Columna de Opinin, La ley
15/9/00).
Por ello, los argumentos que pueden desarrollarse en abstracto para pretender sustentar la
sealada distincin y dirigidos todos a la presivilidad econmica que tuvo como finalidad el
sistema cerrado y excluyente creado por la ley, no constituyen fundamento adecuado de tal
discriminacin, frente a otras normas de superior nivel jerrquico, como son las de la
Constitucin Nacional y los tratados internacionales de Derechos Humanos suscriptos.
Ello as no porque el derecho laboral deba necesariamente abrevar en el derecho civil como
parmetro ptimo o excluyente de reparacin del dao o en referencia a la constitucionalidad
del establecimiento de un determinado tope en funcin de las particularidades del sistema,
sino porque es inaudito privar de reparacin a los trabajadores que hubieren sufrido un dao
derivado del riesgo o vicio de las cosas o de culpa o negligencia de quien, encuadrando en
las disposiciones de la normativa genrica que impone el resarcimiento de los daos y
perjuicios ocasionados por responsabilidad extracontractual, queda eximido de la misma por
el hecho de ser empleador de la vctima.
No es argumento vlido en tal sentido la atribucin legislativa en orden a la fijacin de la
poltica ms conveniente a los intereses de la comunidad global por encima de alguno o
algunos de los sectores involucrados. Porque en tal caso la poltica implementada no puede
ser irrazonable ni alterar o suprimir los principios, derechos y garantas reconocidos por la
Constitucin Nacional (artculo 28 de la Constitucin Nacional). Y si bien la implementacin
de polticas orientadas a lograr determinados resultados econmicos o sociales, constituye
que exista una razonable compensacin que repare el grave dao sufrido (cfr. Lisarraga,
Juan Elas c/ Streitfeld, Jorge s/ accidente-ley 9688 DT, 2000-B, 2066).
En Gorosito, Juan Ramn c/ Riva S.A. y otro la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
entiende por el recurso extraordinario planteado por la citada en garanta, contra la decisin
del Tribunal Superior de Justicia de la Provincia de Neuqun confirmando el fallo de la alzada,
que a su turno, acogi la accin de inconstitucionalidad del articulo 39 de la ley 24.557
deducida por la actora. En l la mayora luego de determinar que la limitacin del acceso a
la va civil que establece la norma impugnada no puede ser considerada de suyo
discriminatoria indica que no se ha demostrado en el sub-examine que la aplicacin de la
Ley 24.557 comporte alguna postergacin o, principalmente, la frustracin del derecho al
resarcimiento por daos a la integridad psicofsica o / la rehabilitacin y afirma que no es
posible predicar en abstracto que el precepto impugnado en la especie conduzca
inevitablemente a la concesin de reparaciones menguadas con menoscabo de derechos de
raigambre constitucional. No sucede lo mismo en el presente caso, en el que se indic
anteriormente que existe una marcada diferencia confiscatoria entre el resarcimiento
previsto por la Ley 24.557 para este trabajador concreto y la reparacin integral
establecida en la sentencia.
Finalmente cabe recordar que los fallos de la CSJN slo obligan dentro del marco de las
causas concretas en que conocen, y por lo tanto no constituyen doctrina legal, desde que
funciona como organismo de casacin, su doctrina no es procesal ni substancialmente
obligatoria.
En conclusin la decisin adoptada por la Sr. Juez a quo resulta ajustada a derecho.
2.Incapacidad laborativa:
a.La totalidad de las dolencias por las que la pericia mdica determina que el actor se
encuentra incapacitado han sido denunciadas en la demanda. As en primer lugar el perito
(fs. 336vta.) determina que presenta secuelas de sndrome psicorgnico con componente
depresivo reactivo franco de grado moderado que lo incapacita en un 30% de la T.O. En la
demanda se indic que amn de los daos fsicos padece a raz del accidente daos psquicos
graves. Tambin se encuentra incapacitado por las siguientes dolencias: Lesin del V1 par
craneano que produjo parlisis del msculo recto externo derecho que a su vez llev a un
estrabismo convergente y ulterior prdida de visin del ojo (incapacidad 42% de la T.O.),
secuelas neurolgicas-hemiparesia facio-brauiocrural izquierda, trastornos sensitivos en cara
y lado izquierdo, trastornos cerebelosos del mismo lado, compromiso de pares craneanos
facial, motor ocular externo y trastornos velopalatinos (incapacidad 40% de la T.O.),
hipoacusia mixta bilateral (6,8%) y por las cicatrices, acfenos, repercusin funcional de
lesiones articulares de los dedos de la manos, dedo en resorte y lesiones dentarias (1,5%).
En la demanda se dijo presentar gravsimos daos en su crneo, fractura del pmulo
izquierdo, todo su costado izquierdo, daos en ambos miembros superiores, especialmente
en sus dedos mayor, anular y meique, ambos miembros inferiores, as como daos neurooftalmolgicoss especialmente en su ojo derecho. A fs. 14vta. se seala que padece de un
sndrome vertiginoso post-traumtico, con daos oftalmolgicos, neurolgicos, auditivo y
adems padece mareos, amnesias, sensacin de vrtigo y trastornos en la marcha.
b.A la luz de los porcentajes informados por el perito mdico se advierte que la incapacidad
es total y definitiva, no slo porque la suma de las incapacidades parciales supera el 100%
de la T.O. sino porque con el porcentaje al que se arriba de acuerdo con la capacidad
restante impide realizar cualquier tipo de actividad, sea en la especialidad del trabajador o
cualquier otra, por eso debe tomarse a los efectos indemnizatorios una minusvala del 100%
de la T.O.
3.Resulta justificada la indemnizacin acordada?
a.Como la indemnizacin para la reparacin del lucro cesante o por la incapacidad laborativa
ha sido fijada partiendo de un porcentaje de incapacidad menor, manteniendo el resto de los
garanta inmediata que supone el embargo de sumas de dinero, los bienes puestos a
embargo, por su valor constituyen garanta suficiente ante la eventual condena del
demandado.
d.Por eso, cabe confirmar la resolucin apelada, sin costas atento la naturaleza de la
cuestin debatida.
V.De acuerdo con el nuevo monto de condena y lo dispuesto por el art. 279 del C.P.C.C.N. los
porcentajes regulados por honorarios deben aplicarse sobre el nuevo monto de condena
(capital e intereses).
VI.Por lo expuesto propongo:
1. Modificar la sentencia apelada, fijando como capital nominal de condena la suma de
$279.080,10.- con ms los intereses dispuestos en la sentencia apelada.
2. Disponer que los porcentajes regulados por honorarios se apliquen sobre el nuevo monto
de condena (capital e intereses).
3. Confirmar la sentencia en lo restante que decide.
4. Imponer las costas de alzada a la demandada vencida.
5. Regular los honorarios de alzada del letrado de la actora en el 35% de los de primera
instancia y los de la demandada en el 25% de los que le corresponden por su labor en la
instancia anterior.
6. Confirmar la resolucin de fs. 606 sin costas.
VII.As voto.
EL DOCTOR HORACIO HECTOR DE LA FUENTE DIJO:
Comparto el voto que antecede en todo lo que decide. Comparto tambin la declaracin de
inconstitucionalidad del art. 39 de la Ley 24.557, pero por otros fundamentos. Conforme a
mi posicin mantenida en la causa Santos c/ Juncadella S.A., la inconstitucionalidad de la
norma mencionada slo puede decretarse en los casos que el accidente se haya producido
por culpa grave o dolo del empleador.
El a-quo seal con precisin las circunstancias en que se produjo el accidente sufrido por el
actor. Analizados estos testimonios a la luz de los principios de la sana crtica (art. 90 L.O.)
me permiten tener por acreditado que el actor sufri el accidente que nos ocupa, al caer de
un techo de chapa a unos 10 metros del piso, en momentos en que intentaba colocar una
membrana, actividad que vena cumpliendo desde tiempo antes los das sbados. Adems,
tengo por demostrado que no se le otorgaron elementos de seguridad y que no haba
colocado red de seguridad o de proteccin para el caso de cadas.
Estas afirmaciones deben tenerse por ciertas ya que no fueron materia de agravios por parte
del empleador. Y a partir de las mismas me parece claro que el accidente se produjo por
culpa grave del empleador, al exponer a su empleado en reiteradas oportunidades a un
grave riesgo, como es trabajar a una altura de 10 metros, sin adoptar las ms mnimas
medidas de seguridad, como podra ser la entrega de cinturones, cascos, red de proteccin
para caso de cadas, etc. Es decir que el empleador ha incurrido en un grave incumplimiento
de las obligaciones de seguridad a su cargo, poniendo en riesgo la vida e integridad fsica de
sus dependientes, por lo que en este caso resulta inconstitucional el art. 39 de la Ley
24.557, en cuanto libera a aqul de toda responsabilidad, liberacin que resulta irrazonable y
violatoria de la Constitucin Nacional, en especial del art. 14 bis que garantiza la proteccin
del trabajador.
En atencin al resultado del presente acuerdo, EL TRIBUNAL RESUELVE: 1) Modificar la
sentencia apelada y fijar como capital nominal de condena la suma de $279.080,10.- con
RECURSO DE HECHO
Aquino, Isacio c/ Cargo Servicios Industriales S.A. s/ accidentes ley 9688.
Corte Suprema de Justicia de la Nacin
21 de setiembre de 2004
DICTAMEN
S u p r e m a C o r t e:
-ILa Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo (Sala VI)), modific parcialmente la decisin
de primera instancia -que declar la invalidez constitucional del artculo 39, primer prrafo,
de la Ley de Riesgos del Trabajo (LRT n 24.557), y admiti el reclamo de indemnizacin por
minusvala laboral con fundamento en normas de derecho comn (cfse. fs. 103/104 y
558/559)- elevando el monto de condena. Para as decidir, en lo que interesa, entendi que
resulta incompatible con las garantas previstas, entre otras normas, en los artculos 14 bis,
16, 17, 19, 23, 43 y 75, inciso 22, de la Ley Fundamental, que una persona incapacitada por
la culpa de otra o por la cosa viciosa o peligrosa bajo la guarda de un tercero no pueda ser
indemnizada en plenitud por el slo hecho de ser un trabajador;; mxime cuando lo anotado
supone ignorar que atae a ellos una doble tutela, como vctimas del perjuicio y
dependientes, amparados por los principios favor debilis e in dubio pro operario. Frente a lo
sealado, dijo que nada pueden los argumentos generales y abstractos relativos a la
previsibilidad econmica del sistema instaurado por la ley bajo examen o al obligado
resguardo de los intereses de la comunidad global por sobre alguno de sus sectores, porque
en tal caso la directiva implementada no puede ser irrazonable ni preterir otros derechos
tambin reconocidos, como el de la integralidad de la reparacin o los relacionados con la
tutela del trabajo en sus diversas formas (v. arts. 14 bis y 28 de la C.N.). Se explay, a su
turno, sobre numerosos dispositivos de derecho internacional que interpret en lnea con lo
sealado, haciendo hincapi en que la propia quejosa reconoci la insuficiencia y
confiscatoriedad de la indemnizacin habilitada en el diseo excluyente y cerrado de la nueva
preceptiva, al apuntar que un tem de la fijada por el a quo excede el triple de la dispuesta
por la ley n 24.5557 para el supuesto de la muerte del trabajador. Estableci, por ltimo,
con singular nfasis, que el infortunio se produjo por la culpa grave del principal, quien
expuso a su operario, en reiteradas ocasiones, a un trabajo en altura, sin satisfacer los
requerimientos de seguridad establecidos en la legislacin respectiva (v. fs. 638/645).Contra dicha decisin, la demandada dedujo recurso extraordinario (fs. 651/656), que fue
contestado (fs. 659/666 y 669/671) y denegado con base en que la cuestin federal no se
introdujo en la primera oportunidad habilitada por el procedimiento (fs. 673), lo que, a su
turno, dio origen a la presentacin directa de fs. 24/30 del cuaderno respectivo. Reproduce,
sustancialmente all, los trminos del principal, al tiempo que hace hincapi en la
tempestividad del planteo.-II-
gastos futuros por atencin mdica, sanitaria y farmacolgica son admitidos, adicionndose
a la suma fijada; y, c) el importe por dao moral se eleva atendiendo a los perjuicios
extrapatrimoniales sufridos. Ratific, por ltimo, la eximicin de responsabilidad en las
actuaciones de la aseguradora de riesgos de trabajo, trada a proceso por iniciativa de la
accionada (fs. 638/645).-IVEn primer trmino, es pertinente referir que, aun con prescindencia del escrito de fs. 100,
por el que la demandada contesta el traslado corrido a propsito del planteo de
inconstitucionalidad de los artculos 1 y 39, apartado 1, de la ley n 24.557 (v. fs. 95),
defendiendo la regularidad de dichos preceptos, lo cierto es que V.E. ha reiterado que si la
decisin que se impugna consider y resolvi el caso federal, resulta inoficioso todo examen
respecto de la oportunidad y forma de la introduccin y mantenimiento en el pleito (Fallos:
324:1335, 2184; 325:2875, 3255; etc). Resulta indubitable aqu que la parte accionada
controvirti la inconstitucionalidad decidida por el inferior a fs. 103/104 (fs. 116/118;
119/122 y 576/579); y que la alzada resolvi la cuestin contrariando la tesitura de la
quejosa, lo que priva de razn al sealamiento de aqulla, expuesto a fs. 673, en punto a la
ndole tarda del planteo federal.-VEn cuanto al resto del asunto, corresponde decir que, en mi criterio, la presente cuestin
guarda sustancial analoga con la considerada al emitir dictamen en las actuaciones S.C. P n
673, L. XXXXVIII y S.C. P. n 661, L. XXXVIII, "Ponce, Ricardo Daniel c/ Ferrosider S.A. y
otro", del 10 de marzo del corriente ao -que en copia se acompaa a la presente- a cuyos
trminos y consideraciones procede remitir, en todo lo pertinente, en razn de brevedad.Buenos Aires, 11 de agosto de 2004.Fdo.: Felipe Daniel Obarrio
SENTENCIA
Buenos Aires, 21 de septiembre de 2004.Vistos los autos: "Recurso de hecho deducido por la demandada en la causa Aquino, Isacio c/
Cargo Servicios Industriales S.A.", para decidir sobre su procedencia.Considerando:
1) Que la Sala VI de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo confirm la sentencia
de primera instancia que, despus de haber declarado la inconstitucionalidad del art. 39, inc.
1, de la ley 24.557 de riesgos del trabajo (LRT), conden a la empleadora demandada, con
base en el Cdigo Civil, al pago de la indemnizacin por daos derivados del accidente
laboral (producido en noviembre de 1997), reclamada por el actor, empleado de la primera.
Juzg a tal fin, en sntesis y entre otras consideraciones, que el rgimen indemnizatorio de la
LRT aplicable en el caso era marcadamente insuficiente y no conduca a la reparacin plena e
integral que deba garantizarse al trabajador con arreglo al art. 14 bis de la Constitucin
Nacional y a otras normas de jerarqua constitucional enunciadas en diversos instrumentos
internacionales contenidos en el art. 75, inc. 22, de aqulla, mxime cuando slo la
indemnizacin relativa al lucro cesante triplicaba la prevista por la LRT para el supuesto de
fallecimiento. El a quo, por otro lado, tom en cuenta que el trabajador, cuando contaba con
la edad de 29 aos, a consecuencia del infortunio laboral sufrido al caer desde un techo de
chapa ubicado a unos 10 metros del piso, padeca de una incapacidad del 100% de la
llamada total obrera, encontrndose impedido de realizar cualquier tipo de actividad, sea en
la especialidad de aqul o en cualquier otra. Seal, asimismo, que llegaba firme ante la
alzada la conclusin del fallo de primera instancia, en cuanto a que estaba demostrado que
al trabajador no le haban sido otorgados los elementos de seguridad y que no se haba
colocado red u otra proteccin para el caso de cadas.2) Que contra dicha sentencia, slo en la medida en que declar la inconstitucionalidad de
la LRT, la demandada interpuso recurso extraordinario, que ha sido incorrectamente
denegado tal como lo pone de manifiesto el seor Procurador Fiscal en el dictamen
antecedente (punto IV). Luego, al estar en juego una cuestin federal y encontrarse reunidos
los restantes requisitos de admisibilidad del recurso extraordinario previstos en los arts. 14 y
15 de la ley 48, corresponde hacer lugar a la queja interpuesta con motivo de la mencionada
denegacin.En tales condiciones, la Corte proceder a examinar los agravios sobre la invalidez del art.
39, inc. 1, de la LRT, que reza: "Las prestaciones de esta ley eximen a los empleadores de
toda responsabilidad civil, frente a sus trabajadores y a los derechohabientes de stos, con
la sola excepcin de la derivada del artculo 1072 del Cdigo Civil".3) Que el art. 19 de la Constitucin Nacional establece el "principio general" que "prohbe a
los 'hombres' perjudicar los derechos de un tercero": alterum non laedere, que se encuentra
"entraablemente vinculado a la idea de reparacin". A ello se yuxtapone, que "la
responsabilidad que fijan los arts. 1109 y 1113 del Cdigo Civil slo consagra el [citado]
principio general", de manera que la reglamentacin que hace dicho cdigo en cuanto "a las
personas y las responsabilidades consecuentes no las arraiga con carcter exclusivo y
excluyente en el derecho privado, sino que expresa un principio general que regula cualquier
disciplina jurdica" ("Gunther c/ Estado Nacional", Fallos: 308:1118, 1144, considerando 14;
asimismo: Fallos: 308:1109).En este sentido, la jurisprudencia del Tribunal cuenta con numerosos antecedentes que han
profundizado la razn de ser de los alcances reparadores integrales que establecen las
mencionadas normas del Cdigo Civil las cuales, como ha sido visto, expresan el tambin
citado "principio general" enunciado en la Constitucin. Cabe recordar, entonces, que el
"valor de la vida humana no resulta apreciable con criterios exclusivamente econmicos. Tal
concepcin materialista debe ceder frente a una comprensin integral de los valores
materiales y espirituales, unidos inescindiblemente en la vida humana y a cuya reparacin
debe, al menos, tender la justicia. No se trata, pues, de medir en trminos monetarios la
exclusiva capacidad econmica de las vctimas, lo que vendra a instaurar una suerte de
justicia distributiva de las indemnizaciones segn el capital de aqullas o segn su capacidad
de producir bienes econmicos con el trabajo. Resulta incuestionable que en tales aspectos
no se agota la significacin de la vida de las personas, pues las manifestaciones del espritu
insusceptibles de medida econmica integran tambin aquel valor vital de los hombres". Es,
lo transcripto, la ratio decidendi expuesta ya para el 26 de agosto de 1975 (Fallos: 292:428,
435, considerando 16; asimismo: Fallos: 303:820, 822, considerando 2; 310:2103, 2111,
considerando 10, y 312:1597, 1598, entre muchos otros), y que el paso del tiempo y las
condiciones de vida que lo acompaaron no han hecho ms que robustecer, sobre todo ante
la amenaza de hacer del hombre y la mujer, un esclavo de las cosas, de los sistemas
econmicos, de la produccin y de sus propios productos (Juan Pablo II, Redemptor hominis,
52).En esta lnea de ideas, la Corte tambin tiene juzgado, dentro del antedicho contexto del
Cdigo Civil y con expresa referencia a un infortunio laboral, que la reparacin tambin
habr de comprender, de haberse producido, el "dao moral". Ms an; la "incapacidad debe
ser objeto de reparacin, al margen de lo que pueda corresponder por el menoscabo de [la]
actividad productiva y por el dao moral, pues la integridad fsica en s misma tiene un valor
indemnizable". En el caso, fue juzgado que "la prdida casi total de la audicin sufrida por el
actor, y sus graves secuelas, sin duda producen un serio perjuicio en su vida de relacin, lo
que repercute en sus relaciones sociales, deportivas, artsticas, etc." (Fallos: 308:1109,
1115, considerando 7). De ah, que "los porcentajes de incapacidad estimados por los
peritos mdicos -aunque elementos importantes que se deben considerar- no conforman
pautas estrictas que el juzgador deba seguir inevitablemente toda vez que no slo cabe
justipreciar el aspecto laboral sino tambin las consecuencias que afecten a la vctima, tanto
desde el punto de vista individual como desde el social, lo que le confiere un marco de
valoracin ms amplio" (Fallos: 310:1826, 1828/1829, considerando 5). En el mbito del
trabajo, incluso corresponde indemnizar la prdida de "chance", cuando el accidente ha
privado a la vctima de la posibilidad futura de ascender en su carrera (Fallos: 308:1109,
1117, considerando 9).Estos precedentes, por lo dems, se corresponden, de manera implcita pero inocultable, con
los principios humansticos que, insertos en la Constitucin Nacional, han nutrido la
jurisprudencia constitucional de la Corte. En primer lugar, el relativo a que el "hombre es eje
y centro de todo el sistema jurdico y en tanto fin en s mismo -ms all de su naturaleza
trascendente- su persona es inviolable y constituye valor fundamental con respecto al cual
los restantes valores tienen siempre carcter instrumental" ("Campodnico de Beviacqua c/
Ministerio de Salud y Accin Social" Fallos: 323:3229, 3239, considerando 15 y su cita). En
segundo trmino, el referente a que el "trabajo humano tiene caractersticas que imponen su
consideracin con criterios propios que obviamente exceden el marco del mero mercado
econmico y que se apoyan en principios de cooperacin, solidaridad y justicia, [...]
normativamente comprendidos en la Constitucin Nacional...Y ello sustenta la obligacin de
los que utilizan los servicios, en los trminos de las leyes respectivas, a la preservacin de
quienes los prestan" ("S.A. de Seguros 'El Comercio de Crdoba' c/ Trust" Fallos: 258:315,
321, considerando 10 y sus citas; en igual sentido Fallos: 304:415, 421, considerando 7). El
Rgimen de Contrato de Trabajo (ley 20.744) se inscribe en esta perspectiva, cuando
precepta que el "contrato de trabajo tiene como principal objeto la actividad productiva y
creadora del hombre en s. Slo despus ha de entenderse que media entre las partes una
relacin de intercambio y un fin econmico..." (art. 4).En breve, como fue expresado hace varios siglos, no es la mano la que trabaja, sino el
hombre mediante la mano: homo per manum.4) Que la Corte, en "Provincia de Santa Fe c/ Nicchi", juzg que resultaba inconstitucional
una indemnizacin que no fuera "justa", puesto que "indemnizar es [...] eximir de todo dao
y perjuicio mediante un cabal resarcimiento", lo cual no se logra "si el dao o el perjuicio
subsisten en cualquier medida" (Fallos: 268:112, 114, considerandos 4 y 5). Esta doctrina,
por cierto, fue enunciada y aplicada en el campo de la indemnizacin derivada de una
expropiacin y con base en el art. 17 de la Constitucin Nacional. Empero, resulta a todas
luces evidente que con mayor razn deber serlo en la presente controversia. Por un lado,
no est ahora en juego la proteccin de la integridad patrimonial, esto es, segn el citado
precedente "Campodnico de Beviacqua", un valor instrumental, sino uno fundamental, la
proteccin de la inviolabilidad fsica, psquica y moral del individuo trabajador ante hechos o
situaciones reprochables al empleador. Por el otro, la propia Constitucin Nacional exige
expressis verbis, y no ya implcitamente como ocurre con el citado art. 17, que la ley
asegurar condiciones "equitativas", i.e, justas, de labor (art. 14 bis). Y aun podra
agregarse que si el expropiado amerita tan acabada reparacin, insusceptible de mayores
sacrificios ante nada menos que una causa de "utilidad pblica" (art. 17 cit.), a fortiori lo
ser el trabajador daado, por cuanto la "eximicin" de responsabilidad impugnada tiene
como beneficiario al empleador, que no ha sabido dar cumplido respeto al principio alterum
non laedere. Advirtase, por lo dems, que segn lo indic el juez Risola, la regla de
"Provincia de Santa Fe" transcripta al comienzo de este prrafo, es aplicable a los litigios por
daos y perjuicios (en el caso, derivados de un accidente de trnsito), lo que "impone que la
indemnizacin deba ser 'integral' -que vale tanto como decir 'justa'-, porque no sera
acabada indemnizacin si el dao y el perjuicio quedaran subsistentes en todo o en parte"
(Fallos: 283:213, 223, considerando 4 y su cita -la itlica es del original-). En trminos
anlogos se expres, en la misma oportunidad, la jueza Argas: "en forma unnime la
doctrina nacional y extranjera y la jurisprudencia de casi todos los tribunales del pas,
sostienen que la indemnizacin debe ser 'integral' o justa [...] ya que si no lo fuera y
quedara subsistente el dao en todo o en parte, no existira tal indemnizacin" (pg. 225,
considerando 8). Asimismo, esta Corte reconoci la aplicacin del art. 21, inc. 2, de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos: "Ninguna persona puede ser privada de
sus bienes, excepto mediante el pago de indemnizacin justa", a reclamos fundados en
violaciones al derecho a la vida, dando as a dichos bienes un alcance que transciende la
esfera de lo patrimonial (O.158.XXXVII "Oharriz, Martn Javier c/ M J y DD HH - ley 24.411
(resol. 111/90)", sentencia del 26 de agosto de 2003).5) Que, en tales condiciones, el thema a esclarecer consiste en si el art. 39, inc. 1, de la
LRT conduce a un resultado compatible con los principios enunciados en los dos
considerandos anteriores, no obstante que dispone la eximicin de responsabilidad civil del
empleador y, por ende, "desarraiga" de la "disciplina jurdica" de los accidentes y
enfermedades laborales la reglamentacin que hace el Cdigo Civil (excepcin hecha del art.
1072 de este ltimo, que contempla un supuesto ajeno a la litis). Ahora bien, dado que dicha
eximicin es producto de las "prestaciones" de la LRT, el aludido esclarecimiento requiere el
estudio de los alcances de la prestacin por incapacidad permanente total declarada
definitiva (LRT, art. 15, inc. 2, segundo prrafo, segn texto vigente a la fecha del accidente
y al que se aludir en adelante). Esto es as, por cuanto fue con base en dicha prestacin
que los jueces de la causa compararon el rgimen de la LRT con el del Cdigo Civil. Cuadra
advertir, a los efectos de dicha comparacin, que las restantes prestaciones de la LRT, i.e.,
las llamadas "en especie" (art. 20, inc. 1, a, b y c), nada agregan a lo que el rgimen civil
hubiese exigido al empleador (vgr. Fallos: 308:1109, 1116, considerando 8). Otro tanto
correspondera decir si se quisiera integrar al plexo de prestaciones, las previstas para la
situacin de incapacidad laboral temporaria y de provisionalidad de la incapacidad laboral
permanente total (LRT, arts. 13 y 15, inc. 1, primer prrafo).6) Que puesto el debate en el quicio indicado, lo primero que debe afirmarse es que resulta
fuera de toda duda que el propsito perseguido por el legislador, mediante el art. 39, inc. 1,
no fue otro que consagrar un marco reparatorio de alcances menores que los del Cdigo
Civil. Varias razones justifican este aserto. Por un lado, de admitirse una posicin contraria,
debera interpretarse que la eximicin de responsabilidad civil impugnada carece de todo
sentido y efecto til, lo cual, regularmente, es conclusin reida con elementales pautas de
hermenutica jurdica (Fallos: 304: 1524, y otros), mayormente cuando se trata de una
norma que, en el seno de las dos cmaras del Congreso de la Nacin, despert encendidos
debates y nada menos que en torno de su constitucionalidad (v. Antecedentes
parlamentarios, Buenos Aires, La Ley, 1996-A, pgs. 465, 468, 469/470, 476/477, 481 y
505/515 -para la Cmara de Diputados-; y 555, 557/558, 562, 569/574 -para la de
Senadores-; ver asimismo, el despacho en minora formulado en la primera de las citadas
cmaras -dem, pg. 462-).Por el otro, es manifiesto que, contrariamente a lo que ocurre con el civil, el sistema de la
LRT se aparta de la concepcin reparadora integral, pues no admite indemnizacin por
ningn otro dao que no sea la prdida de la capacidad de ganancias del trabajador, la cual,
a su vez, resulta conmensurable de manera restringida. De no ser esto as, el valor mensual
del "ingreso base" no sera el factor que determina el importe de la prestacin, sobre todo
cuando el restante elemento, "edad del damnificado", no hace ms que proyectar dicho
factor en funcin de este ltimo dato (LRT, art. 15, inc. 2, segundo prrafo). Smanse a ello
otras circunstancias relevantes. El ingreso base (LRT, art. 12, inc. 1): a. slo toma en cuenta
los ingresos del damnificado derivados del trabajo en relacin de dependencia e, incluso en
el caso de pluriempleo (dem, art. 45.a), lo hace con el limitado alcance del decreto 491/97
(art. 13); y b. aun as, no comprende todo beneficio que aqul haya recibido con motivo de
la aludida relacin, sino slo los de carcter remuneratorio, y, adems, sujetos a cotizacin,
lo cual, a su vez, supone un lmite derivado del mdulo previsional (MOPRE, ley 24.241, art.
9, modificado por decreto 833/97). Finalmente, la prestacin, sin excepciones, est sometida
a un quntum mximo, dado que no podr derivar de un capital superior a los $ 55.000
(LRT, art. 15, inc. 2, segundo prrafo).En suma, la LRT, mediante la prestacin del art. 15, inc. 2, segundo prrafo, y la
consiguiente eximicin de responsabilidad del empleador de su art. 39, inc. 1, slo
indemniza daos materiales y, dentro de stos, nicamente el lucro cesante: prdida de
ganancias, que, asimismo, evala menguadamente.7) Que, por ende, no se requiere un mayor esfuerzo de reflexin para advertir que la LRT, al
excluir, sin reemplazarla con anlogos alcances, la tutela de los arts. 1109 y 1113 del Cdigo
enfermedades [...] profesionales". El citado art. 7.b del PIDESC, corresponde subrayarlo,
implica que, una vez establecida por los estados la legislacin apropiada en materia de
seguridad e higiene en el trabajo, uno de los ms cruciales aspectos sea la reparacin a que
tengan derecho los daados (Craven, Matthew, The International Covenant on Economic,
Social and Cultural Rights, Oxford, Clarendom, 1998, pg. 242).Adense a este listado de normas internacionales con jerarqua constitucional, por un lado,
las relativas a la especfica proteccin de la mujer trabajadora contenidas en la Convencin
sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, como son, ms
all de las previstas en cuanto a la discriminacin respecto del trabajador masculino, vgr., el
art. 11, que impone la "salvaguardia de la funcin de reproduccin" (inc. 1.f), y que obliga al
Estado a prestar "proteccin especial a la mujer durante el embarazo en los tipos de trabajos
que se haya probado pueden resultar perjudiciales para ella" (inc. 2.d). Por el otro, no puede
ser pasada por alto la proteccin especial del nio trabajador, claramente dispuesta en el art.
32 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, y de manera general, en el art. 19 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos.En este orden de ideas, cuadra poner de relieve la actividad del Comit de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, por cuanto constituye el intrprete autorizado del PIDESC
en el plano internacional y acta, bueno es acentuarlo, en las condiciones de vigencia de
ste, por recordar los trminos del art. 75, inc. 22, de la Constitucin Nacional. Dicha
actividad es demostrativa de la gran importancia que el PIDESC reconoce a la proteccin del
trabajador vctima de un accidente laboral. Por ejemplo, no ha faltado en el seno de ese
rgano la censura a la New Zealand Accident Rehabilitation and Compensation Insurance Act
de 1992, en cuanto pona en cabeza del trabajador vctima de un accidente una parte del
costo del tratamiento mdico (Comisionado Simma, Summary record of the 25th meeting:
New Zealand. 22/12/1993, E/C.12/ 1993/SR. 25, prr. 17). A su vez, las Directrices relativas
a la Forma y el Contenido de los Informes que deben presentar los Estados Partes,
elaboradas por el citado Comit, requieren que stos den cuenta de las disposiciones legales,
administrativas o de otro tipo, que prescriban condiciones mnimas de seguridad e higiene
laborales, y proporcionen los datos sobre el nmero, frecuencia y naturaleza de accidentes
(especialmente fatales) o enfermedades en los ltimos 10 y 5 aos, comparndolos con los
actuales (HRI/GEN/2, 14-4-2000, prr. 16.a y b). Agrgase a ello, que no son escasas las
advertencias y recomendaciones del mencionado rgano internacional, dirigidas a los pases
en los que las leyes de seguridad en el trabajo no se cumplen adecuadamente, de lo que
resulta un nmero relativamente elevado de accidentes laborales tanto en el mbito privado
como en el pblico (vgr., Observaciones finales al tercer informe peridico de Polonia,
E/C.12/Add.26, 16-6-1998). Respecto de nuestro pas, el Comit mostr su inquietud con
motivo de la "privatizacin de las inspecciones laborales", y por el hecho de que "a menudo
las condiciones de trabajo [...] no renan las normas establecidas". De tal suerte, lo inst "a
mejorar la eficacia de las medidas que ha tomado en la esfera de la seguridad y la higiene en
el trabajo [...], a hacer ms para mejorar todos los aspectos de la higiene y la seguridad
ambientales e industriales, y a asegurar que la autoridad pblica vigile e inspeccione las
condiciones de higiene y seguridad industriales" (Observaciones finales al segundo informe
peridico de la Repblica Argentina, 1-12-1999, E/C.12/1/Add.38, prrs. 22 y 37). Cabe
acotar que, ya en las Observaciones que aprob el 8 de diciembre de 1994, este rgano
haba advertido a la Argentina "que la higiene y la seguridad en el lugar de trabajo se
encuentran frecuentemente por debajo de las normas establecidas", por lo que tambin
haba instado al Gobierno "a que analice los motivos de la falta de eficacia de sus iniciativas
de seguridad e higiene en los lugares de trabajo y a que haga ms esfuerzos para mejorar
todos los aspectos de la higiene y la seguridad medioambiental y laboral" (E/C.12/1994/ 14,
prrs. 18 y 21).Desde otro punto de vista, el ya mencionado principio protectorio del art. 14 bis guarda
singular concierto con una de las tres obligaciones que, segn el Comit de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, impone el PIDESC al Estado ante todo derecho humano:
la de "proteger", por cuanto requiere que este ltimo "adopte medidas para velar que las
empresas o los particulares" no priven a las personas de los mentados derechos (v.
Observacin General N 12. El derecho a una alimentacin adecuada (art. 11), 1999; N 13.
El derecho a la educacin (art. 13), 1999; N 14. El derecho al disfrute del ms alto nivel
posible de salud (art. 12), 2000, y N 15. El derecho al agua (arts. 11 y 12), 2002,
HRI/GEN/1/Rev.6, pgs. 73 -prr. 15-, 89 -prr. 50-, 104 -prr. 35- y 123 -prrs. 23/24-,
respectivamente).En lnea con lo antedicho, no huelga recordar los ms que numerosos antecedentes que
registra el Derecho Internacional de los Derechos Humanos respecto de las llamadas
"obligaciones positivas" de los estados, que ponen en cabeza de stos el deber de
"garantizar el ejercicio y disfrute de los derechos de los individuos en relacin con el poder, y
tambin en relacin con actuaciones de terceros particulares" (v., entre otros: Corte
Interamericana de Derechos Humanos, Condicin jurdica y Derechos Humanos del Nio,
Opinin Consultiva OC-17/2002, 28-8-2002, Informe anual de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos 2002, San Jos, 2003, pgs. 461/462, prr. 87 y sus citas).Ms an; en el terreno de las personas con discapacidad, en el que se insertan,
naturalmente, las vctimas de infortunios laborales, el PIDESC exige "claramente que los
gobiernos hagan mucho ms que abstenerse sencillamente de adoptar medidas que pudieran
tener repercusiones negativas" para dichas personas. "En el caso de un grupo tan vulnerable
y desfavorecido, la obligacin consiste en adoptar medidas positivas para reducir las
desventajas estructurales y para dar trato preferente apropiado a las personas con
discapacidad, a fin de conseguir los objetivos de la plena realizacin e igualdad dentro de la
sociedad para todas ellas", mxime cuando la del empleo "es una de las esferas en las que la
discriminacin por motivos de discapacidad ha sido tan preeminente como persistente. En la
mayor parte de los pases la tasa de desempleo entre las personas con discapacidad es de
dos a tres veces superior a la tasa de desempleo de las personas sin discapacidad" (Comit
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Observacin General N 5. Las personas con
discapacidad, 1994, HRI/GEN/1/Rev.6, pgs. 30 -prr. 9- y 33 -prr. 20-).9) Que, en suma, lo expresado en los dos considerandos anteriores determina que, si se
trata de establecer reglamentaciones legales en el mbito de proteccin de los trabajadores
daados por un infortunio laboral, el deber del Congreso es hacerlo en el sentido de conferir
al principio alterum non laedere toda la amplitud que ste amerita, y evitar la fijacin de
limitaciones que, en definitiva, implican "alterar" los derechos reconocidos por la Constitucin
Nacional (art. 28). De tal manera, el proceder legislativo resultara, adems, acorde con los
postulados seguidos por las jurisdicciones internacionales en materia de derechos humanos.
Valga citar, por hacerlo de uno de los recientes pronunciamientos de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos pero reiterativo de su tradicional jurisprudencia, que cuando no sea
posible el restablecimiento de la situacin anterior a la violacin del derecho que corresponda
reparar, se impone una "justa indemnizacin". Y las reparaciones, "como el trmino lo indica,
consisten en las medidas que tienden a hacer desaparecer los efectos de las violaciones
cometidas. Su naturaleza y su monto dependen del dao ocasionado en los planos tanto
material como inmaterial" y no pueden implicar el "empobrecimiento de la vctima" (Bamaca
Velzquez vs. Guatemala. Reparaciones, sentencia del 22-2-2002, Serie C N 91, Informe
anual de la Corte Interamericana de Derechos Humanos 2002, San Jos, 2003, pgs.
107/108, prrs. 40/41 y sus citas).10) Que, desde otro ngulo, es un hecho notorio que la LRT, al excluir la va reparadora del
Cdigo Civil elimin, para los accidentes y enfermedades laborales, un instituto tan antiguo
como este ltimo (v. Fallos: 123:379), que los cuerpos legales especficos no haban hecho
ms que mantener, como fue el caso de la ley 9688 de accidentes del trabajo, sancionada en
1915 (art. 17).Ahora bien, este retroceso legislativo en el marco de proteccin, puesto que as cuadra
evaluar a la LRT segn lo que ha venido siendo expresado, pone a sta en grave conflicto
con un principio arquitectnico del Derecho Internacional de los Derechos Humanos en
general, y del PIDESC en particular. En efecto, este ltimo est plenamente informado por el
principio de progresividad, segn el cual, todo Estado Parte se "compromete a adoptar
medidas [...] para lograr progresivamente [...] la plena efectividad de los derechos aqu
reconocidos" (art. 2.1). La norma, por lo pronto, "debe interpretarse a la luz del objetivo
general, en realidad la razn de ser, del Pacto, que es establecer claras obligaciones para los
Estados Partes con respecto a la plena efectividad de los derechos de que se trata". Luego,
se siguen del citado art. 2.1 dos consecuencias: por un lado, los estados deben proceder lo
"ms explcita y eficazmente posible" a fin de alcanzar dicho objetivo; por el otro, y ello es
particularmente decisivo en el sub lite, "todas las medidas de carcter deliberadamente
retroactivo a este respecto requerirn la consideracin ms cuidadosa, y debern justificarse
plenamente con referencia a la totalidad de los derechos previstos en el Pacto y en el
contexto del aprovechamiento pleno del mximo de los recursos de que se disponga"
(Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Observacin General N 3, La ndole
de las obligaciones de los Estados Partes, prr. 1 del art. 2 del Pacto, 1990,
HRI/GEN/1/Rev.6, pg. 18, prr. 9; asimismo: Observacin General N 15, cit., pg. 122,
prr. 19, y especficamente sobre cuestiones laborales: Proyecto de Observacin General
sobre el derecho al trabajo (art. 6) del Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, presentado por Phillipe Texier, miembro del Comit, E/C12.2003/7,
pg. 14, prr. 23).Ms todava; existe una "fuerte presuncin" contraria a que dichas medidas regresivas sean
compatibles con el tratado (Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
Observacin General N 14 y N 15, cits., pgs. 103 -prr. 32- y 122 -prr. 19-,
respectivamente), sobre todo cuando la orientacin del PIDESC no es otra que "la mejora
continua de las condiciones de existencia", segn reza, preceptivamente, su art. 11.1.El mentado principio de progresividad, que tambin enuncia la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos precisamente respecto de los derechos econmicos y sociales (art. 26), a
su vez, ha sido recogido por tribunales constitucionales de diversos pases. As, vgr., la Corte
de Arbitraje belga, si bien sostuvo que el art. 13.2.c del PIDESC no tena efecto directo en el
orden interno, expres: "esta disposicin, sin embargo, se opone a que Blgica, despus de
la entrada en vigor del Pacto a su respecto [...], adopte medidas que fueran en contra del
objetivo de una instauracin progresiva de la igualdad de acceso a la enseanza superior..."
(Arrt n 33792, 7-5-1992, IV, B.4.3; en igual sentido: Arrt n 40/94, 19-5-1994, IV,
B.2.3). Este lineamiento, por cierto, es el seguido por el Comit de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales al censurar, por ejemplo, el aumento de las tasas universitarias, dado
que el art. 13 del PIDESC pide por lo contrario, esto es, la introduccin progresiva de la
enseanza superior gratuita (Observaciones finales al tercer informe peridico de Alemania,
2-12-1998, E/C.12/1/Add.29, prr. 22).En un orden de ideas anlogo, el Tribunal Constitucional de Portugal ha juzgado que "a partir
del momento en que el Estado cumple (total o parcialmente) los deberes
constitucionalmente impuestos para realizar un derecho social, el respeto de la Constitucin
por parte de ste deja de consistir (o deja slo de consistir) en una obligacin positiva, para
transformarse (o pasar a ser tambin) una obligacin negativa. El Estado, que estaba
obligado a actuar para dar satisfaccin al derecho social, pasa a estar obligado a abstenerse
de atentar contra la realizacin dada al derecho social" (Acrdo N 39/84, 11-4-1984, la
itlica es del original; asimismo: Gomes Canotilho, Jos Joaquim, Direito Constitucional e
Teoria da Constituo, Coimbra, Almedina, 4. ed., pg. 469 y la doctrina all citada, a
propsito del "principio de prohibicin de retroceso social" o de "prohibicin de evolucin
reaccionaria").De su lado, el Consejo Constitucional francs, con referencia a los objetivos de valor
constitucional, tiene juzgado que, aun cuando corresponde al legislador o al Gobierno
determinar, segn sus competencias respectivas, las modalidades de realizacin de dichos
objetivos y que el primero puede, a este fin, modificar, completar o derogar las disposiciones
legislativas proclamadas con anterioridad, esto es as en la medida en que no se vean
privadas las garantas legales de los principios de valor constitucional que dichas
disposiciones tenan por objeto realizar (Dcision n 94-359 DC del 19-1-1995, Recueil des
dcisions du Conseil Constitutionnel 1995, Pars, Dalloz, pgs. 177/178, prr. 8). Es esta una
muestra de la jurisprudencia llamada du cliquet (calza que impide el deslizamiento de una
cosa hacia atrs), que prohbe la regresin, mas no la progresin.Cabe memorar, en este contexto, las palabras del ya mencionado miembro informante de la
Comisin Redactora de la Asamblea Constituyente de 1957, sobre el destino que se le
deparaba al proyectado art. 14 bis, a la postre sancionado. Sostuvo el convencional Lavalle,
con cita de Piero Calamandrei, que "'un gobierno que quisiera substraerse al programa de
reformas sociales ira contra la Constitucin, que es garanta no solamente de que no se
volver atrs, sino que se ir adelante'", aun cuando ello "'podr desagradar a alguno que
querra permanecer firme'" (Diario de sesiones..., cit., t. II, pg. 1060).11) Que la exclusin y eximicin sub discussio impuestas por la ley de 1995, tambin
terminan mortificando el fundamento definitivo de los derechos humanos, enunciado desde
hace ms de medio siglo por la Declaracin Universal de Derechos Humanos: la dignidad del
ser humano, que no deriva de un reconocimiento ni de una gracia de las autoridades o
poderes, toda vez que resulta "intrnseca" o "inherente" a todas y cada una de las personas
humanas y por el solo hecho de serlo (Prembulo, primer prrafo, y art. 1; asimismo,
PIDESC, Prembulo, primer prrafo; Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, dem
y art. 10.1, y Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Prembulo, prrafo segundo
y arts. 5.2 y 11.1, entre otros instrumentos de jerarqua constitucional). Fundamento y, a la
par, fuente de los mentados derechos pues, segn lo expresa el PIDESC, los derechos en l
enunciados "se desprenden" de la dignidad inherente a la persona humana (Prembulo,
segundo prrafo; en iguales trminos: Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos,
Prembulo, segundo prrafo. Ver asimismo: Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, Prembulo, prrafo segundo). Por dems concluyente es este ltimo tratado de
raz continental: ninguna de sus disposiciones puede ser interpretada en el sentido de
"excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser humano [...]" (art. 29.c), as
como tambin lo es la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre:
"Considerando: Que los pueblos americanos han dignificado la persona humana y que sus
constituciones nacionales reconocen, que las instituciones jurdicas y polticas, rectoras de la
vida en sociedad, tienen como fin principal la proteccin de los derechos esenciales del
hombre y la creacin de circunstancias que le permitan progresar materialmente y alcanzar
la felicidad..." (primer prrafo).Proteccin de la dignidad del hombre que, inserta en el texto constitucional de 1853-1860,
como ser visto en el considerando siguiente, ha recibido un singular nfasis si se trata del
trabajador, por va del art. 14 bis: las leyes asegurarn a ste condiciones "dignas" de
trabajo. Incluso el trabajo digno del que habla el PIDESC es slo aquel que respeta los
derechos fundamentales de la persona humana y los derechos de los trabajadores, entre los
cuales "figura el respeto de la integridad fsica y moral del trabajador en el ejercicio de su
actividad" (v. Proyecto de Observacin General sobre el derecho al trabajo (artculo 6)...,
cit., pg. 5, prr. 8).Luego, el hecho de que los menoscabos a la integridad psquica, fsica y moral del trabajador
prohibidos por el principio alterum non laedere deban ser indemnizados slo en los trminos
que han sido indicados (supra considerando 6), vuelve al art. 39, inc. 1, de la LRT contrario
a la dignidad humana, ya que ello entraa una suerte de pretensin de reificar a la persona,
por va de considerarla no ms que un factor de la produccin, un objeto del mercado de
trabajo. Se olvida, as, que el hombre es el seor de todo mercado, y que ste encuentra
sentido si, y slo si, tributa a la realizacin de los derechos de aqul (conf. causa
V.967.XXXVIII "Vizzoti, Carlos Alberto c/ Amsa S.A. s/ despido", sentencia del 14 de
septiembre de 2004, considerando 11). La expresin mercado de trabajo, empleada en ms
de una oportunidad por el Mensaje del Poder Ejecutivo que acompa al entonces proyecto
de LRT (Antecedentes..., cit., pgs. 408 y 409), parece no haber reparado siquiera en la
precisa observacin de Po XI, cuando habla del mercado que "llaman" del trabajo: in
mercatu quem dicunt laboris (Quadragesimo anno, 36, 408). Fue precisamente con base en
que "el trabajo no constituye una mercanca", que esta Corte descart que la normativa
laboral a la sazn en juego pudiera ser inscripta en el mbito del comercio y trfico del art.
67, inc. 12, de la Constitucin Nacional -actual art. 75, inc. 13- (Fallos: 290:116, 118,
considerando 4).Es oportuno, entonces, que el Tribunal, adems de insistir sobre el ya citado precedente
"Campodnico de Beviacqua", recuerde que la dignidad de la persona humana constituye el
centro sobre el que gira la organizacin de los derechos fundamentales del orden
constitucional (Fallos: 314:424, 441/442, considerando 8), y haga presente el art. 22 de la
Declaracin Universal de Derechos Humanos: toda persona tiene derecho a la satisfaccin de
los derechos econmicos y sociales "indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de su
personalidad". Es por ello que, en la jurisprudencia de la Corte, no est ausente la
evaluacin del dao como "frustracin del desarrollo pleno de la vida" (Fallos: 315:2834,
2848, considerando 12).12) Que el rgimen de la LRT cuestionado tampoco se encuentra en armona con otro
principio seero de nuestra Constitucin Nacional y del Derecho Internacional de los
Derechos Humanos: la justicia social, que cobra relevante aplicacin en el mbito del
derecho laboral a poco que se advierta que fue inscripto, ya a principios del siglo pasado, en
el Prembulo de la Constitucin de la Organizacin Internacional del Trabajo, como un medio
para establecer la paz universal, pero tambin como un fin propio. Entre otros muchos
instrumentos internacionales, los Prembulos de la Carta de la Organizacin de los Estados
Americanos y de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, a su turno, no han
cesado en la proclamacin y adhesin a este principio, que tambin revista en el art. 34 de
la antedicha Carta (segn Protocolo de Buenos Aires).Empero, es incluso innecesario buscar sustento en los mentados antecedentes, por cuanto la
justicia social, como lo esclareci esta Corte en el ejemplar caso "Beraitz", ya estaba
presente en nuestra Constitucin Nacional desde sus mismos orgenes, al expresar sta,
como su objetivo preeminente, el logro del "bienestar general" (Fallos: 289:430, 436). Ms
an; el citado antecedente de 1974 no slo precis que la justicia social es "la justicia en su
ms alta expresin", sino que tambin marc su contenido: "consiste en ordenar la actividad
intersubjetiva de los miembros de la comunidad y los recursos con que sta cuenta con
vistas a lograr que todos y cada uno de sus miembros participen de los bienes materiales y
espirituales de la civilizacin"; es la justicia por medio de la cual se consigue o se tiende a
alcanzar el "bienestar", esto es, "las condiciones de vida mediante las cuales es posible a la
persona humana desarrollarse conforme con su excelsa dignidad" (dem; asimismo: Fallos:
293:26, 27, considerando 3).
Es oportuno destacar, an, que fue esta justicia la que inspir, precisamente, la elaboracin
y sancin del ya citado art. 14 bis, segn lo asentaron con toda claridad los reformadores de
1957 (convencionales Jaureguiberry -informante del despacho de la Comisin Redactora-,
Pea, Palacios, Schaposnik, Pozzio y Mir, Diario de sesiones..., cit., t. II, pgs. 1221, 1253,
1262 y 1267, 1293 y 1344, respectivamente), y lo advirti oportunamente esta Corte
(Fallos: 246:345, 349, considerando 7, y 250:46, 48, considerando 2).Ms todava. La llamada nueva clusula del progreso, introducida en la Constitucin Nacional
para 1994, es prueba manifiesta del renovado impulso que el constituyente dio en aras de la
justicia social, habida cuenta de los trminos en que concibi el art. 75, inc. 19, con arreglo
al cual corresponde al Congreso proveer a lo conducente al "desarrollo humano" y "al
progreso econmico con justicia social". No es casual, adems, que en el proceso de
integracin del MERCOSUR, los estados partcipes se hayan atenido, en la Declaracin
Sociolaboral, al "desarrollo econmico con justicia social" (Considerandos, prrafo primero).Desarrollo humano y progreso econmico con justicia social, que rememoran la Declaracin
sobre el Derecho al Desarrollo, adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el
4 de diciembre de 1986 (Resolucin 41/128 -itlica agregada-): "Los Estados tienen el
al propio de la LRT. Lo que sostiene la presente sentencia radica en que, por ms ancho que
fuese el margen que consienta la Constitucin Nacional en orden a dichas limitaciones,
resulta poco menos que impensable que stas puedan obrar vlidamente para impedir que,
siendo de aplicacin el tantas veces citado principio contenido en el art. 19 de la Constitucin
Nacional: alterum non laedere, resulte precisamente el trabajador, sujeto de preferente
tutela constitucional, quien pueda verse privado, en tanto que tal, de reclamar a su
empleador la justa indemnizacin por los daos derivados de un accidente o enfermedad
laborales.En segundo trmino, la solucin alcanzada no acarrea la frustracin de los elevados
propsitos de automaticidad y celeridad del otorgamiento de las prestaciones perseguidos
por la LRT. En efecto, es manifiesto que del hecho de ser constitucionalmente invlido que la
mentada prestacin de la LRT origine la eximicin de responsabilidad civil del empleador
(art. 39, inc. 1), no se sigue que las Aseguradoras de Riesgos del Trabajo queden relevadas
de satisfacer las obligaciones que han contrado en el marco de la citada ley. De tal suerte,
este pronunciamiento no slo deja intactos los mentados propsitos del legislador, sino que,
a la par, posibilita que el empleador pueda encontrar proteccin en la medida de su
aseguramiento.Por ello, y lo concordemente dictaminado por el seor Procurador Fiscal, se resuelve: Hacer
lugar al recurso de queja, declarar admisible el recurso extraordinario denegado, y confirmar
la sentencia apelada en cuanto ha sido materia del agravio tratado, con costas a la apelante
(art. 68 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin). Reintgrese el depsito (fs. 1),
acumlese la queja al expediente principal, hgase saber y, oportunamente, devulvase.Fdo.: ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI - AUGUSTO CESAR BELLUSCIO (segn su voto)ANTONIO BOGGIANO (segn su voto)- JUAN CARLOS MAQUEDA (segn su voto)- E. RAUL
ZAFFARONI - ELENA I. HIGHTON de NOLASCO (segn su voto)
VOTO DEL SEOR VICEPRESIDENTE DOCTOR DON AUGUSTO CESAR BELLUSCIO Y DEL
SEOR MINISTRO DOCTOR DON JUAN CARLOS MAQUEDA
Considerando:
1) Que la Sala VI de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo confirm la sentencia
de primera instancia que, despus de haber declarado la inconstitucionalidad del art. 39, inc.
1, de la ley 24.557 de riesgos del trabajo (LRT), conden a la demandada, empleadora del
trabajador reclamante, al pago de la indemnizacin por daos derivados de un accidente
laboral (producido en noviembre de 1997), con base en el Cdigo Civil.Juzg a tal fin, en sntesis y entre otras consideraciones, que el rgimen indemnizatorio de la
LRT aplicable en el caso, era marcadamente insuficiente y no conduca a la reparacin que
deba garantizarse al trabajador con arreglo al art. 14 bis de la Constitucin Nacional y a
otras normas de jerarqua constitucional enunciadas en diversos instrumentos
internacionales contenidos en el art. 75, inc. 22, de aqulla. Por otro lado, el a quo tom en
cuenta que el trabajador, cuando contaba con la edad de 29 aos, a consecuencia del
infortunio laboral sufrido al caer desde un techo de chapa ubicado a unos diez metros del
piso, padeca de una incapacidad del 100% de la llamada total obrera, encontrndose
impedido de realizar cualquier tipo de actividad, sea en la especialidad de aqul o en
cualquier otra. Seal, asimismo, que llegaba firme ante la alzada la conclusin del fallo de
primera instancia, en cuanto a que estaba demostrado que al trabajador no le haban sido
otorgados los elementos de seguridad y que no se haba colocado red u otra proteccin para
el caso de cadas.2) Que contra dicha sentencia, slo en la medida en que declar la mencionada
inconstitucionalidad, la parte demandada interpuso recurso extraordinario, que ha sido
incorrectamente denegado tal como lo pone de manifiesto el seor Procurador Fiscal en el
dictamen que antecede (punto IV). Luego, al estar en juego una cuestin federal y
encontrarse reunidos los restantes requisitos de admisibilidad previstos en los arts. 14 y 15
de la ley 48, corresponde hacer lugar a la queja interpuesta con motivo de la mencionada
denegacin.-
En tales condiciones, la Corte proceder a examinar los agravios sobre la invalidez del art.
39, inc. 1, de la LRT, que reza: "Las prestaciones de esta ley eximen a los empleadores de
toda responsabilidad civil frente a sus trabajadores y a los derechohabientes de stos, con la
sola excepcin de la derivada del artculo 1072 del Cdigo Civil".3) Que este Tribunal, en la causa de Fallos: 325:11, relat las circunstancias que
precedieron a la sancin de la ley 24.557 y el contexto en el cual se insert su art. 39
(considerandos 4 y 5). En tal oportunidad, se seal que el legislador, en uso de
prerrogativas que le han sido otorgadas por la Carta Magna, decidi la sustitucin de un
rgimen que en aos anteriores y ante circunstancias diferentes haba resultado razonable,
por otro que consider adecuado a la realidad del momento; que de acuerdo con la voluntad
del legislador, el objetivo del nuevo rgimen consiste en la sustitucin del obligado frente al
siniestro; y que "el bien jurdico protegido [dentro del sistema] es la indemnidad psicofsica
del trabajador dependiente", perspectiva desde la cual "se impone otorgar primaca a la
circunstancia de que, en definitiva, el dao llegue a ser reparado" (considerando 6).Aunque en aquel caso se tuvo por no demostrado que la aplicacin de la LRT hubiese
comportado alguna postergacin o frustracin del derecho al resarcimiento por daos a la
integridad psicofsica o a la rehabilitacin (considerando 11), la Corte admiti que las
limitaciones a la reparacin plena previstas en los sistemas especiales de responsabilidad,
seran susceptibles de cuestionamiento con base constitucional si se comprobara la
existencia y realidad de un menoscabo sustancial a la garanta invocada por el interesado
(doctrina de Fallos: 108:240; 139:20; 188:120; 189:306, 391; 250:131; 256:474; 258:202,
entre muchos otros; y Fallos: 325:11, 25, considerandos 16 y 17). Esto ltimo implica que,
si se configurara el supuesto descalificante de la norma especial, los hechos deberan
juzgarse a la luz de las normas que expresan principios generales sobre responsabilidad.4) Que para determinar si se produjo ese menoscabo es necesario examinar, por un lado, el
alcance de los derechos constitucionales involucrados en el caso, y por otro, si el dao
causado por la contingencia en cuestin encuentra su debida reparacin con las prestaciones
de la LRT. En relacin con esto ltimo, se trata de efectuar un test de razonabilidad sobre la
base de que la LRT prev un sistema especial de responsabilidad sujeto a limitaciones
propias de la discrecin del cuerpo legislativo (doctrina de Fallos: 325:11, 25, considerandos
16 y 17).En definitiva, a partir de las normas y principios constitucionales en juego corresponde
dilucidar si qued demostrado que, tras la aplicacin de pautas mensurables, el dao
causado excede en forma manifiesta e intolerable el marco de cobertura que razonablemente
cabe entender abarcado por el sistema especial. Es sabido, por un lado, que la LRT presenta
para el damnificado algunas ventajas comparativas con respecto al rgimen del derecho
comn (amplios presupuestos de responsabilidad, restriccin de eximentes, automaticidad
de las prestaciones, etc.), las cuales han de ser consideradas y, en su caso, discriminadas
para realizar una comparacin seria entre eventuales resarcimientos; por otro lado, no cabe
prescindir de los mrgenes de discrecionalidad que presupone la tarifacin.En ese contexto, resulta aplicable la doctrina de esta Corte segn la cual las leyes son
susceptibles de cuestionamiento constitucional "cuando resultan irrazonables, o sea, cuando
los medios que arbitran no se adecuen a los fines cuya realizacin procuren o cuando
consagren una manifiesta iniquidad" (Fallos: 299:428, 430, considerando 5 y sus
numerosas citas).5) Que, dados los argumentos convergentes de las decisiones de ambas instancias y los
agravios planteados a su respecto, se encuentra especficamente en cuestin si el art. 39,
inc. 1, de la LRT, al haber desarraigado de la disciplina jurdica de los accidentes y
enfermedades laborales la reglamentacin que hace el Cdigo Civil (excepcin hecha del art.
1072 de este ltimo, que contempla un supuesto ajeno a la litis) como expresin del alterum
non laedere, conduce en el sub examine a un resultado compatible con dicho principio y con
las "condiciones dignas y equitativas de labor" que deben asegurarse al trabajador segn el
mandato constitucional del art. 14 bis.6) Que, con respecto al 19 de la Constitucin Nacional, en lo que interesa, esta Corte ha
dicho que el "principio general" que establece, segn el cual se "prohbe a los 'hombres'
perjudicar los derechos de un tercero", se encuentra "entraablemente vinculado a la idea de
reparacin". Tambin seal que la reglamentacin que hace el Cdigo Civil, aunque carece
de carcter exclusivo y excluyente en cuanto a las personas y responsabilidades, expresa un
principio general que regula cualquier disciplina jurdica (doctrina de Fallos: 308:1118,
considerando 14).En este sentido, la jurisprudencia del Tribunal cuenta con numerosos antecedentes que han
profundizado la razn de ser de los alcances reparadores que establecen las normas del
Cdigo Civil. Cabe recordar, al respecto, que el "valor de la vida humana no resulta
apreciable tan slo sobre la base de criterios exclusivamente materiales ni se trata de medir
en trminos monetarios la exclusiva capacidad econmica de la vctima, pues ello importara
instaurar una suerte de justicia compensatoria de las indemnizaciones segn el capital de
aqullas o segn su capacidad de producir bienes econmicos con el trabajo, puesto que las
manifestaciones del espritu tambin integran el valor vital de los hombres" (Fallos: 303:820,
822, considerando 2 y su cita; criterio reiterado en Fallos: 310:2103 y 312:1597, entre
otros).Esta Corte tambin ha sealado, dentro del contexto del Cdigo Civil y -esta vez- con
referencia a un infortunio laboral, que la "incapacidad debe ser objeto de reparacin, al
margen de lo que pueda corresponder por el menoscabo de [la] actividad productiva y por el
dao moral, pues la integridad fsica en s misma tiene un valor indemnizable" (Fallos:
308:1109, 1115, considerando 7). En ocasiones posteriores, descalific pronunciamientos
que haban establecido valores irrisorios o insignificantes en relacin con la entidad del dao
resarcible, demostrada la repercusin de las secuelas no slo en la esfera laboral sino
tambin en lo moral, social y espiritual (Fallos: 314:729, 731, considerando 4; 316:1949,
1950, considerando 4; entre otros).En suma, lo expresado determina que quepa conferir al principio alterum non laedere toda la
amplitud que ste amerita, y evitar la fijacin de limitaciones en la medida en que impliquen
"alterar" los derechos reconocidos por la Constitucin Nacional (art. 28).7) Que tales nociones se complementan, en lo que respecta al trabajador, con el art. 14 bis
de la Constitucin Nacional, norma que no ha tenido otra finalidad que hacer de todo hombre
y mujer trabajadores, sujetos de preferente tutela constitucional. Al prescribir lo que dio en
llamarse principio protectorio: "El trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin de
las leyes", y al precisar que stas "asegurarn al trabajador: condiciones dignas y equitativas
de labor", dicho precepto se erige en una suerte de hito maysculo en el desarrollo de
nuestro orden constitucional, por haber enriquecido el bagaje humanista del texto de 18531860 con los renovadores impulsos del constitucionalismo social desplegados, a escala
universal, en la primera mitad del siglo XX.La manda constitucional de dicha norma se ha visto fortalecida y agigantada por la singular
proteccin reconocida a toda persona trabajadora en textos internacionales de derechos
humanos que, desde 1994, tienen jerarqua constitucional (Constitucin Nacional, art. 75,
inc. 22). El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (PIDESC) es
asaz concluyente al respecto, pues en su art. 7 precepta: "Los Estados Partes en el
presente Pacto reconocen el derecho de toda persona al goce de condiciones de trabajo
equitativas y satisfactorias que le aseguren en especial: [...] a.ii) Condiciones de existencia
dignas para ellos y para sus familias [...]; b) La seguridad y la higiene en el trabajo". A ello
se suma el art. 12, relativo al derecho de toda persona al "disfrute del ms alto nivel posible
de salud fsica y mental", cuando en su inc. 2 dispone: "Entre las medidas que debern
adoptar los Estados Partes en el Pacto a fin de asegurar la plena efectividad de este derecho,
figurarn las necesarias para: [...] b. El mejoramiento en todos sus aspectos de la higiene
del trabajo [...]; c. La prevencin y el tratamiento de las enfermedades [...] profesionales".-
Adense a esta nmina de normas internacionales con jerarqua constitucional, por un lado,
las relativas a la especfica proteccin de la mujer trabajadora contenidas en la Convencin
sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, como son, ms
all de las previstas en cuanto a la discriminacin respecto del trabajador masculino, vgr., el
art. 11, que impone la "salvaguardia de la funcin de reproduccin" (inc. 1.f), y que obliga al
Estado a prestar "proteccin especial a la mujer durante el embarazo en los tipos de trabajos
que se haya probado que pueden resultar perjudiciales para ella" (inc. 2.d). Por el otro, no
puede ser pasada por alto la proteccin especial del nio trabajador, claramente dispuesta en
el art. 32 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, y de manera general, en el art. 19
de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.8) Que, en el caso sub examine, se determin fundadamente en ambas instancias de grado
que se haba afectado la obligacin de reparar en forma adecuada el grave perjuicio
ocasionado al trabajador ante hechos o situaciones reprochables al empleador.En tal sentido, como lo seala el seor Procurador Fiscal en su dictamen (punto III, primer
prrafo), qued fuera de discusin que el trabajador reclamante tena 29 aos de edad al
tiempo del infortunio y sufri un serio accidente al caer de un techo de chapa de unos diez
metros de altura, en el que se encontraba trabajando, siguiendo las directivas de su
empleadora, en la colocacin de una membrana, sin que se le hubiera provisto ningn
elemento de seguridad o se hubiera instalado una red o mecanismo protectorio para el
supuesto de cadas.Especficamente, en la sentencia recurrida se tuvieron en cuenta las conclusiones periciales
segn las cuales el actor presenta las siguientes dolencias: "Lesin del V1 par craneano que
produjo parlisis del msculo recto externo derecho que a su vez llev a un estrabismo
convergente y ulterior prdida de visin del ojo (incapacidad 42% de la T.O.), secuelas
neurolgicas-hemiparesia facio-brauiocrural izquierda, trastornos sensitivos en cara y lado
izquierdo, trastornos cerebelosos del mismo lado, compromiso de pares craneanos facial,
motor ocular externo y trastornos velopalatinos (incapacidad 40% de la T.O.), hipoacusia
mixta bilateral (6,8%) y por las cicatrices, acfenos, repercusin funcional de lesiones
articulares de los dedos de las manos, dedo en resorte y lesiones dentarias (1,5%)".
Adems, el trabajador presenta "secuelas de sndrome psicorgnico con componente
depresivo reactivo franco de grado moderado que lo incapacita en un 30% de la T.O.". Por
todo ello y habida cuenta de que se consider al trabajador impedido de realizar cualquier
tipo de actividad, el tribunal de alzada atribuy a las secuelas sufridas una incapacidad del
100%, mayor que la fijada en primera instancia (confr. fs. 642 de los autos principales).Tambin surge de las constancias de la causa que, en consideracin de distintas pautas por
aplicacin de las normas del derecho comn, la eventual compensacin adecuada de la
prdida de ganancia que el trabajador experimentara como consecuencia de su incapacidad
total y definitiva, desde el infortunio hasta que estuviera en condiciones de gozar de la
jubilacin ordinaria, superara los $ 209.000. sta representaba ms de tres veces el importe
resultante de aplicar las pautas de la LRT (segn el texto vigente a la fecha del accidente, al
que se aludir en adelante) para determinar la prestacin dineraria respectiva, con
prescindencia del examen sobre el alcance del reclamo de otros rubros en relacin con la
asistencia ya otorgada por la aseguradora de riesgos del trabajo con posterioridad al
accidente. Dicho examen -que pudo involucrar el alcance de ciertas ventajas comparativas
de la LRT en el caso- fue efectuado en el punto 4 de fs. 642/643 sin suscitar cuestionamiento
especfico en el recurso extraordinario.Todas estas apreciaciones referentes a temas fcticos y de derecho comn no son revisables
en esta instancia, habida cuenta de que -ms all de su grado de acierto- no han sido objeto
de una crtica concreta y razonada que demuestre la configuracin de un supuesto de
arbitrariedad.9) Que, consecuentemente, en autos ha de considerarse probada la diversidad de daos
irrogados a la vctima en relacin causal adecuada con el accidente por el que reclam, los
cuales resultan insuficientemente reparados por el rgimen de la LRT en medida tal que
importa la frustracin de la finalidad esencial del resarcimiento por daos a la integridad
psicofsica del trabajador.En el caso, la afirmada insuficiencia pone de manifiesto una circunstancia de dicho rgimen
que, aunque no autorice a considerar que la tarifa respectiva resulte de suyo reida con los
principios constitucionales aludidos, invita a poner especial atencin frente a la posibilidad de
que otros trabajadores o sus derechohabientes experimenten menoscabos asimilables al sub
examine.En concreto, la LRT no admite indemnizacin por otro dao que no sea la prdida de la
capacidad de ganancias del trabajador, la cual, a su vez, resulta conmensurable de manera
restringida. De no ser esto as, el valor mensual del "ingreso base" no habra sido el factor
determinante del importe de la prestacin, sobre todo cuando el restante elemento, "edad
del damnificado", no ha hecho ms que proyectar dicho factor en funcin de este ltimo dato
(LRT, art. 15, inc. 2, segundo prrafo, segn texto vigente a noviembre de 1997). Smanse
a ello otras circunstancias relevantes. El ingreso base (art. 12, inc. 1, d.): a. slo ha tomado
en cuenta los ingresos del damnificado derivados del trabajo en relacin de dependencia y,
aun en el caso de pluriempleo (dem, art. 45.a), lo hizo con el limitado alcance del decreto
491/97 (art. 13), y b. aun as, no comprende todo beneficio que aqul haya recibido con
motivo de este vnculo, sino slo los de carcter remuneratorio, y, adems, sujetos a
cotizacin, lo cual, a su vez, supuso un lmite derivado del mdulo previsional (MOPRE, ley
24.241, art. 9, modificado por decreto 833/97). Finalmente, la prestacin, sin excepciones,
qued sometida a un quntum mximo que -segn el texto legal aplicable- no poda derivar
de un capital superior a los $ 55.000 (LRT, art. 15, inc. 2, segundo prrafo).10) Que, desde otro ngulo, es un hecho notorio que la LRT, al haber excluido la va
reparadora del Cdigo Civil (con excepcin de la derivada del art. 1072) elimin, para los
accidentes y enfermedades laborales, un instituto tan antiguo como este ltimo (v. Fallos:
123:379), que los cuerpos legales especficos no haban hecho ms que mantener, como fue
el caso de la ley 9688 de accidentes, sancionada en 1915 (art. 17). Sin perjuicio de que tal
exclusin no resulta en principio censurable, s lo es -como se advirti en los considerandos
precedentes- en la medida en que se invoque y demuestre que el desarraigo del principio
general que aquella va reglamenta, comporta un menoscabo sustancial al derecho a la
adecuada reparacin.Para esta Corte, es justo y razonable que la legislacin contemple el abanico de intereses y
expectativas que pone en juego la relacin laboral con motivo de un accidente o enfermedad,
en trminos que atiendan, equilibradamente, a todos los actores comprometidos en ese
trance. Empero, esto es as bajo la inexcusable condicin de que los medios elegidos para el
logro de dichos fines y equilibrios resulten compatibles con los principios, valores y derechos
humanos que la Constitucin Nacional enuncia y manda respetar, proteger y realizar; lo cual
no ha sucedido en el caso (conf. arts. 28 y 75, inc. 22, Constitucin Nacional).11) Que, por todo lo expresado, el art. 39, inc. 1, de la LRT, a juicio de esta Corte, deviene
inconstitucional en el sub examine en cuanto exime al empleador de responsabilidad civil.
Esta conclusin torna inoficioso que el Tribunal se pronuncie a la luz de otros principios,
valores y preceptos de la Constitucin Nacional.Sin perjuicio de ello, se imponen dos advertencias. En primer lugar, el desenlace de este
litigio no implica -como es obvio- la censura de todo rgimen legal limitativo de reparacin
por daos, lo cual incluye el propio de la LRT. Lo que sostiene la presente sentencia radica en
que, por ms ancho que fuese el margen que consienta la Constitucin Nacional en orden a
dichas limitaciones, resulta poco menos que impensable que stas puedan obrar vlidamente
para impedir que el trabajador pueda verse privado, en todos los casos, de reclamar a su
empleador la justa indemnizacin por los daos derivados de un accidente o enfermedad
laborales.En segundo trmino, la solucin alcanzada no acarrea la frustracin de los elevados
propsitos de automaticidad y celeridad del otorgamiento de las prestaciones perseguidos
result con el 100% de incapacidad total obrera, ya que slo la indemnizacin concedida
para reparar el lucro cesante, triplicaba la que la ley de riesgos del trabajo prev para el
supuesto de fallecimiento del trabajador. Finalmente, entendi que se impona en el sub lite
declarar la inconstitucionalidad de la ley, por la grosera violacin al principio de igualdad de
un rgimen que slo exige al trabajador soportar ese desamparo, mientras que un tercero o
una persona sin relacin de dependencia con la demandada, tendra expedita la va para
reclamar la reparacin integral del dao.4) Que, en tales condiciones, corresponde examinar los agravios vertidos contra la
declaracin de invalidez del art. 39, inc. 1, de la ley 24.557, que establece: "Las prestaciones
de esta ley eximen a los empleadores de toda responsabilidad civil frente a sus trabajadores
y a los derechohabientes de stos, con la sola excepcin de la derivada del art. 1072 del
Cdigo Civil".5) Que el art. 19 de la Constitucin Nacional regula los diversos aspectos de la libertad
personal, de modo tan amplio y completo, que ha dicho Joaqun V. Gonzlez que pocas
constituciones han comprendido con tanto acierto ese concepto como la nuestra, desde una
perspectiva que abarca tanto la vida privada, "...la esfera de la independencia personal,
donde no llega el poder de la ley" como "la que toma al hombre como miembro de la
comunidad, obrando activamente dentro del radio donde la ley alcanza" ("Manual de la
Constitucin Argentina", Angel Estrada y Ca. Editores, n 95, pgs. 116/117).Precisamente, en ese mbito en que el hombre acta regido por las normas que dictan los
poderes del Estado, se enmarca el precepto que prohbe perjudicar los derechos de un
tercero.6) Que el principio del alterum non laedere configura una regla constitucional de vasto
alcance, que esta Corte juzg entraablemente ligada a la idea de reparacin de los daos
causados y que, si bien constituye la base de la reglamentacin que hace el Cdigo Civil en
cuanto a las personas y las responsabilidades consecuentes, no las arraiga con carcter
exclusivo y excluyente en el derecho privado, sino que expresa un principio general que
regula cualquier disciplina jurdica (Fallos: 308:1118; 315:780, 1731, 1892, entre otros).7) Que la reglamentacin legal de ese precepto debe hacerse de conformidad con lo
establecido en el art. 28 de la Ley Fundamental pues, como lo ha sealado desde antiguo y
en forma reiterada esta Corte, los derechos y garantas consagrados por la Constitucin
Nacional no son absolutos y su ejercicio est sometido a las leyes que los reglamenten,
siempre que stas sean razonables, se adecuen al fin que requiri su establecimiento y no
incurran en arbitrariedad (Fallos: 300:381, 700, entre otros), como as tambin que es regla
de interpretacin de las leyes dar pleno efecto a la intencin del legislador, computando la
totalidad de sus preceptos de manera que armonicen con el ordenamiento restante y con los
principios y garantas de la Constitucin Nacional (Fallos: 297:142; 299:93; 316:562, entre
muchos otros).8) Que, desde tal perspectiva, el examen de la norma cuestionada no puede efectuarse sino
dentro del marco al cual acceden sus disposiciones, que vinculan el derecho a reclamar
judicialmente para obtener la reparacin integral de los daos, con la calidad de trabajador
de la vctima, excluyendo ab initio, a quienes revisten esa condicin, del rgimen general
establecido en el Cdigo Civil.9) Que el art. 14 bis de la Constitucin Nacional ha hecho del trabajador un sujeto de
preferente tutela constitucional. Al prescribir lo que dio en llamarse principio protectorio: "El
trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin de las leyes" y, al precisar que stas
"asegurarn al trabajador condiciones dignas y equitativas de labor", dicho precepto se erige
en un hito enriquecedor del texto establecido en 1853-1860, con los renovados impulsos del
constitucionalismo social desplegado, a escala universal, en la primera mitad del siglo XX.La manda constitucional de dicha norma se ha visto fortalecida y agigantada por la singular
proteccin reconocida a toda persona trabajadora en textos internacionales que, desde 1994,
tienen jerarqua constitucional en virtud de lo dispuesto en el art. 75 inc. 22. As lo confirma
el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, en cuanto declara que
los Estados Partes reconocen el derecho de toda persona al goce de condiciones de trabajo
equitativas y satisfactorias que aseguren -entre otras calidades- una remuneracin digna y
equitativa, seguridad e higiene en el trabajo, as como el acceso al ms alto posible nivel de
salud fsica y mental, con el consiguiente mejoramiento de la higiene del trabajo y el medio
ambiente y la prevencin y tratamiento de las enfermedades, inclusive las profesionales, y
atencin mdica en caso de enfermedad (arts. 7, 12). Por su parte, la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica) previene contra la
discriminacin en el goce de los derechos humanos, defiende el derecho a la vida, a la
integridad fsica y moral, el acceso a la justicia y la proteccin judicial (arts. 1, 2, 3, 4, 5,
15); en tanto la Declaracin Universal de Derechos Humanos ampara contra toda
discriminacin, asegurando la igualdad ante la ley en el goce de los derechos y en el acceso
a la justicia (arts. 1, 2, 7, 8).10) Que la debida armona entre el precepto constitucional que prohbe causar dao a
terceros, del que se deriva el deber de reparar los que se hubiesen ocasionado, y los
principios que otorgan intensa tutela constitucional a los trabajadores, ha sido objeto de
consideracin por este Tribunal al examinar la razn de ser de los alcances reparadores que
establecen las normas del Cdigo Civil. As, ha sealado que la "incapacidad debe ser objeto
de reparacin, al margen de lo que pueda corresponder por el menoscabo de la actividad
productiva y por el dao moral, pues la integridad fsica en s misma tiene un valor
indemnizable" (Fallos: 308:1109). En otras ocasiones, descalific pronunciamientos que
haban establecido valores irrisorios o insignificantes en relacin con la entidad del dao
resarcible, demostrada la repercusin de las secuelas no slo en la esfera laboral sino
tambin en lo moral, social y espiritual (Fallos: 314:729, 731 considerando 4;; 316:1949,
entre otros).En suma, lo expresado determina que cabe conferir al principio alterum non laedere toda la
amplitud que ste amerita y evitar la fijacin de limitaciones que impliquen alterar los
derechos reconocidos por la Constitucin Nacional (art. 28).11) Que la ley de riesgos de trabajo, al vedar la promocin de toda accin judicial tendiente
a poder demostrar la real existencia y dimensin de los daos sufridos por el trabajador y
disponer, adems, la exencin de responsabilidad civil para el empleador, cercena de manera
inconciliable con los principios constitucionales, el derecho a obtener una reparacin ntegra.
Esa restriccin conceptual importa la frustracin de la finalidad esencial del resarcimiento por
daos sufridos a la integridad psicofsica del trabajador, pues la ley cuestionada no admite
indemnizacin por otro dao que no sea la prdida de la capacidad de ganancias del
trabajador, la cual, a su vez, resulta mensurada de manera restringida.12) Que es un hecho notorio que la ley de riesgos del trabajo, al haber excluido la va
reparatoria del Cdigo Civil -con excepcin de la derivada del art. 1072- elimin, para los
accidentes y enfermedades laborales, un instituto tan antiguo como este ltimo (ver Fallos:
123:379), que los cuerpos legales especficos no haban hecho ms que mantener, como fue
el caso de la ley 9688, sancionada en 1915.Tal exclusin resulta censurable en la medida en que traduce el abandono de los preceptos
constitucionales de proteccin al trabajador, que se ve privado, por su sola condicin de tal,
de acceder a la justicia en procura del amparo de sus derechos que, paradjicamente, tienen
expreso y especial reconocimiento en la Ley Fundamental y en los pactos de igual jerarqua
que le acceden.13) Que esa discriminacin no encuentra razonable apoyo en el texto constitucional, pues la
igualdad de tratamiento ante la ley -no exenta de razonables distinciones, segn constante
jurisprudencia del Tribunal-, no admite que se distinga negativamente a quienes ven
lesionada su capacidad laborativa por un infortunio, privndoles de aquello que se concede a
los restantes habitantes en circunstancias similares. Ello, debido a la ausencia de toda
relacin lgica y normativa entre la condicin de trabajador y la denegacin del acceso a la
justicia para solicitar la aplicacin del rgimen general previsto en el Cdigo Civil, que no
encuentra compensacin adecuada en un rgimen sustitutivo, de indemnizaciones tarifadas,
de primera instancia, declar la inconstitucionalidad del art. 39, inc. 1, de la ley 24.557 de
riesgos del trabajo (LRT) e hizo lugar al pago de la indemnizacin por accidente de trabajo
reclamada con sustento en el art. 1113 del Cdigo Civil.2) Que contra tal pronunciamiento la demandada interpuso el recurso extraordinario que ha
sido mal denegado como bien lo seala el seor Procurador Fiscal en el dictamen
antecedente. Existe pues, cuestin federal y hallndose reunidos los dems requisitos de
admisibilidad del recurso extraordinario previstos en los arts. 14 y 15 de la ley 48,
corresponde hacer lugar a la queja interpuesta.3) Que las cuestiones tradas a conocimiento de la Corte son sustancialmente anlogas a las
debatidas y resueltas en la causa "Gorosito", registrada en Fallos: 325:11, donde se destac
que no es posible predicar en abstracto que el precepto impugnado en la especie conduzca
inevitablemente a la concesin de reparaciones menguadas con menoscabo de derechos de
raigambre constitucional (considerando 18).4) Que en el caso, por las razones expuestas en los considerandos 8 a 11 del voto de los
jueces Belluscio y Maqueda, que el que suscribe comparte, se impone concluir que la
indemnizacin tarifada conduce a la supresin o desnaturalizacin del derecho que se
pretende asegurar.Por ello, y lo concordemente dictaminado por el seor Procurador Fiscal, se hace lugar al
recurso de queja, se declara admisible el recurso extraordinario y se confirma la sentencia
apelada en cuanto ha sido materia del agravio tratado. Con costas a la apelante (art. 68 del
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin). Reintgrese el depsito de fs. 1. Acumlese
la queja al expediente principal, hgase saber y, oportunamente, devulvase.
Fdo.: ANTONIO BOGGIANO.-