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Id Cendoj: 28079120012016100045
rgano: Tribunal Supremo. Sala de lo Penal
Sede: Madrid
Seccin: 1
N de Recurso: 1137/2015
N de Resolucin: 28/2016
Procedimiento: RECURSO CASACIN
Ponente: CANDIDO CONDE-PUMPIDO TOURON
Tipo de Resolucin: Sentencia
I. ANTECEDENTES
PRIMERO.- El Juzgado de Violencia Sobre la Mujer num. 4 de Valencia, instruy Sumario con el num.
1/2014, y una vez concluso lo remiti a la Audiencia Provincial de dicha capital, Seccin Primera, que con
fecha 7 de mayo de 2015, dict sentencia que contiene los siguientes
HECHOS PROBADOS:
"PRIMERO.-El procesado Carmelo , mayor de edad y sin antecedentes penales, mantuvo una relacin
de pareja con Enriqueta hasta diciembre de 2012, a partir de esa fecha y hasta mayo de 2013 siguieron
estando en contacto tanto personalmente como mediante mensajes telefnicos. El da 9 de Junio de 2013
Enriqueta se encontraba en la discoteca Las nimas en el puerto de Valencia en compaa de sus amigos
Matas y Serafina , cuando se encontr con Carmelo , el cual se dirigi a la misma con la intencin de
hablar a lo que se neg Enriqueta , comenzando a discutir e incluso Carmelo lleg a recriminar a Enriqueta
el no estar en casa cuidando a su hijo, por lo que Enriqueta se puso muy nerviosa llegando a ponerse a
llorar. Ante esta situacin los vigilantes de seguridad de la discoteca expulsaron del local a Carmelo , el
cual permaneci fuera un rato, hasta que volvi a entrar y se dirigi otra vez a Enriqueta , la cual decidi
abandonar la discoteca en compaa de sus amigos Matas y Serafina .
En el exterior Enriqueta y sus amigos se dirigieron al coche de Matas con la intencin de abandonar
el lugar, siendo seguidos por Carmelo , una vez llegaron al vehculo, Enriqueta se sent en el asiento del
copiloto cerrando la puerta con pestillo, Serafina pas al asiento de atrs y Matas se sent en el asiento
del conductor y cuando iba a cerrar la puerta, Carmelo se lo impidi introduciendo su cuerpo en el vehculo
para alcanzar a Enriqueta , ante esta situacin Matas le dijo a Enriqueta que se bajara del vehculo, esta
lo hizo y sali corriendo del lugar siendo perseguida por Carmelo , que lleg a coger a Enriqueta y tras
inmovilizarla la subi a su vehculo abandonando el lugar, mientras tanto Serafina y Matas llamaron a la
polica, que tras llegar no localizaron el vehculo
Estando en el vehculo Carmelo , se dirigi en primer lugar hacia la casa de Enriqueta y luego por
inercia condujo a su casa en Alaqus, en el interior del vehculo Carmelo comenz a golpear a Enriqueta , no
obstante y mientras el coche se hallaba circulando Enriqueta abri la puerta del mismo para salir, cerrndola
Carmelo e impidiendo que abandonara el vehculo.
Llegado al lugar introdujo el coche en el garaje del inmueble, aparcando junto a una motocicleta que
impeda que pudiera Enriqueta abandonar el vehculo, pasando Carmelo al asiento de atrs y obligando a
Enriqueta a que pasara tambin con el nimo de mantener relaciones sexuales con la misma, a lo cual esta
se negaba en todo momento, una vez en el asiento trasero Carmelo le rompi las medias y tras apartarle las
piernas con fuerza la penetr, a pesar de la negativa de Enriqueta a mantener la relacin sexual, llegando a
eyacular fuera aunque quedaron restos de semen en el interior de la vagina, resultando Enriqueta con eritema
en zona malar, edema en arco supraciliar, labio superior, rasguos a nivel maxilar, eritemas en antebrazos,
erosiones en tibia derecha, hematomas en tibia izquierda y hematoma en antebrazo izquierdo.
Con posterioridad al acto sexual, Carmelo llev a Enriqueta en su vehculo al domicilio de la misma,
una vez en el mismo llam por telfono a su primo Eliseo el cual la llev hasta la clnica Quirn confesndole
que haba sido lesionada y agredida sexualmente por Carmelo ".
SEGUNDO- La Audiencia de instancia, dict la siguiente Parte Dispositiva:
FALLO: "Se condena a Carmelo como autor de un delito consumado de agresin sexual de los artculos
178 y 179 del Cdigo Penal , sin circunstancias modificativas de la responsabilidad, a la pena de seis aos de
prisin, con inhabilitacin especial para el derecho de sufragio pasivo por igual tiempo y de conformidad con
lo establecido en el art. 48 del Cdigo Penal se deber imponer a Carmelo la prohibicin de aproximarse a
Enriqueta a menos de 500 metros de su domicilio, lugar de trabajo, lugares frecuentados por la misma y de
comunicarse con ella por cualquier medio por tiempo de siete aos.
Como autor de un delito de maltrato en el mbito familiar del art. 153.1 del Cdigo Penal , a la
pena de seis meses de prisin, inhabilitacin especial para el sufragio pasivo durante el tiempo de la
condena y privacin del derecho a la tenencia y porte de armas y de la facultad de obtenerlo por un plazo
de dieciocho meses, de acuerdo con lo dispuesto en el art. 48 del Cdigo Penal se deber imponer al
condenado la prohibicin de aproximarse a Enriqueta as como al domicilio de su residencia o de permanecer
intencionadamente en los lugares donde habitualmente se encuentre o en sus proximidades y prohibicin de
comunicarse con la misma por un tiempo de dieciocho meses.
TERCERO.- Notificada dicha sentencia a las partes, se prepar contra la misma recurso de casacin
por infraccin de precepto constitucional por la representacin del acusado, que se tuvo por anunciado,
remitindose a esta Sala Segunda del Tribunal Supremo las pertinentes certificaciones para su sustanciacin
y resolucin, formndose el correspondiente rollo y formalizndose el recurso.
CUARTO.- La representacin del recurrente formaliz su recurso alegando como motivo NICO: Al
amparo del art. 5.4 de la L.O.P.J ., por vulneracin del derecho a la presuncin de inocencia del art. 24.2 de
la Constitucin Espaola .
QUINTO.- Instrudas las partes del recurso interpuesto, quedaron los autos conclusos pendientes de
sealamiento de da para la votacin y fallo cuando en turno correspondiera.
SEXTO.- Hecho el sealamiento han tenido lugar la votacin y fallo prevenidos el 21 de enero pasado.
En el caso actual se alega por el recurrente que la denuncia responde a una reaccin de celos porque
el acusado estaba en la discoteca con otra chica, o al hecho de que tuvo una pelea con la denunciante cuando
iban en el coche en la que el propio condenado reconoce que la golpe, considerando por ello que la denuncia
est influenciada por mviles de resentimiento, que vician su credibilidad.
Esta alegacin del recurrente carece de consistencia pues no responde a las reglas de la experiencia
que se llegue a formular una denuncia de tanta gravedad y detalle como la realizada en el caso actual, contra
una persona con la que se ha mantenido una relacin afectiva, por una mera discusin. Y adems no resulta
compatible con los hechos objetivamente acreditados (sucesos de la discoteca, en los que el acusado Carmelo
fue quien acos a su exnovia, Enriqueta , expulsin de Carmelo de la discoteca, persecucin de Carmelo
a Enriqueta cuando sta se iba con otros amigos, traslado forzoso a su vehculo, lesiones que demuestran
violencia, etc.).
En consecuencia, en el caso enjuiciado no cabe apreciar motivo espurio de ningn tipo que pueda
desvirtuar la credibilidad del testimonio de Enriqueta .
SEXTO.- El segundo parmetro de valoracin de la declaracin de la vctima consiste en el anlisis
de su credibilidad objetiva, o verosimilitud del testimonio, que segn las pautas jurisprudenciales debe estar
basada en la lgica de la declaracin (coherencia interna) y en el suplementario apoyo de datos objetivos de
corroboracin de carcter perifrico (coherencia externa).
Ha de distinguirse la ausencia de contradicciones en el seno del relato de los hechos realizado por la
vctima, o de elementos fcticos escasamente verosmiles, que es lo que caracteriza la coherencia interna,
y dota a la versin acusatoria de credibilidad objetiva, de la ausencia de contradicciones entre las distintas
versiones aportadas a lo largo del procedimiento, que constituye un elemento que ha de analizarse en el
mbito de la valoracin de la persistencia de la declaracin.
En el caso actual la parte recurrente seala como supuestas contradicciones internas en el relato, en
primer lugar el hecho de que la propia vctima reconozca que el recurrente le ofreci llevarla a casa despus
de la agresin o que manifestase que despus de que ella rompi la relacin afectiva entre ambos solo haban
hablado por Whatsapp de cosas normales, cuando constan mensajes con contenido sexual de un par de
meses antes de los hechos enjuiciados.
Estos datos no desvirtan la declaracin de la vctima. Con independencia de la naturaleza violenta
de la relacin sexual objeto de enjuiciamiento, es cierto que exista una relacin anterior, por lo que no es
incoherente que el recurrente, despus de agredir sexualmente a su exnovia, la llevase a su casa familiar en
el coche, pues la agresin haba tenido lugar en el garaje del recurrente, y es obvio que no la iba a dejar all.
En cuanto al contenido de los mensajes de Whatsapp, responde a las reglas de la experiencia que la joven no
desease revelar su intimidad, reconociendo que segua manteniendo espordicamente conversaciones ms
o menos subidas de tono con su exnovio, lo que no cuestiona la coherencia del relato referido a unos hechos
ocurridos casi dos meses despus de los mensajes, y en un contexto absolutamente diferente.
SPTIMO.- Como elemento de corroboracin, la Sala sentenciadora utiliza, en primer lugar, el parte de
lesiones, que acredita la violencia que se ejerci sobre la vctima, con lesiones en brazos y piernas. Lesiones
tpicas de una relacin sexual agresiva como la descrita por ella.
Asimismo consta la veracidad de los datos perifricos que configuran el contexto en el que ocurrieron
los hechos. Por ejemplo, la recurrente narra que el acusado aparc su vehculo en el garaje pegado a una
motocicleta que impeda abrir la puerta del lado del copiloto, en el que estaba la joven, no dejndola salir,
hecho que es reconocido por el recurrente.
Adems, todos los hechos antecedentes aparecen corroborados por dos testigos que acompaaban
a la vctima, y que contemplaron el acoso de Carmelo a Enriqueta en la discoteca, que la hizo llorar, la
expulsin de Carmelo de la discoteca, su regreso, la huida de Enriqueta , la persecucin de Carmelo , como
Enriqueta se refugi en el vehculo de los declarantes y como Carmelo la sac del mismo coactivamente
y como llev a Enriqueta a su coche de manera forzada. Una actuacin que determin a estos amigos
de Enriqueta a que se fuesen a denunciar los hechos a la polica, no encontrndose ya Carmelo en el
aparcamiento cuando volvieron, porque se haba llevado a Enriqueta en el coche.
Concurren, en consecuencia, en el caso actual, suficientes y sobre todo relevantes elementos de
corroboracin para avalar la credibilidad objetiva del testimonio de la vctima.
2) Concurso medial.- Una detencin ilegal, arbitrada e instrumentalizada como medio para perpetrar
una agresin sexual, u otro delito, pero cuya duracin excede del estrictamente necesario para ejecutar el
acto, es decir del indispensable para retener a la vctima mientras la agresin se consuma, constituye un
concurso medial o instrumental, tambin llamado por la doctrina concurso ideal impropio ( art 77 3 CP ), que
debe dar lugar a una condena conjunta, y no a una condena separada de ambos delitos. Condena que, en
cualquier caso, debe ser superior a la que correspondera al delito principal o ms grave, dado que la sancin
por el delito principal no cubre toda la culpabilidad ni la antijuridicidad del hecho.
3) Concurso de normas.- Cuando la privacin de libertad coincide temporalmente y exactamente con
el tiempo necesario e imprescindible para cometer el delito principal. Son los casos en los que el tiempo de
detencin coincide con el acto depredatorio patrimonial, o el ataque a la libertad sexual. En estos supuestos, el
desvalor de la accin de detener queda absorbido e integrado en el desvalor del acto depredatorio o agresivo,
por lo que solo se sancionara el delito principal, ya sea la agresin sexual o el robo.
En el caso actual es claro que la detencin ilegal de la vctima constituy un medio para la posterior
agresin sexual, pues el condenado oblig a su exnovia a subir a su automvil para llevarla hasta el garaje
de su domicilio, donde le impidi abandonar el coche y la penetr por la fuerza. El delito se cometi en el
propio vehculo utilizado para la detencin ilegal, y el condenado no detuvo el vehculo en ningn sitio, ni
permiti a la vctima bajarse de l hasta que llegaron al lugar donde se produjo la agresin. Nos encontramos
en consecuencia ante un concurso medial o instrumental, pues la detencin fue el medio utilizado para poder
realizar seguidamente la agresin, y no tena sentido ni finalidad sin ella. Una vez finalizada la agresin,
concluy tambin la detencin, que solo era un instrumento para la anterior.
La Sala sentenciadora la califica como concurso real, porque estima que no est clara la intencin inicial
del acusado, pues al principio se dirigi con el coche hacia la casa de la vctima. Pero el concurso real solo
es aplicable a casos en los que la privacin de libertad puede coincidir temporalmente con el delito principal,
pero no est relacionado con l ni es medio instrumental para la ejecucin de ste, y en el caso actual, con
independencia de cul pudiese ser la inicial intencin del acusado, que desconocemos pues no tena sentido
privar de libertad a Enriqueta solamente para llevarla a casa de su familia, lo cierto es que la nica funcin
que cumpli la detencin fue la instrumental de la agresin sexual, llevar a Enriqueta hasta el garaje del
condenado donde se consum la agresin.
DCIMO .- La sancin de ambos delitos en concurso medial debe realizarse conforme a la regulacin
del nuevo cdigo, que es ms favorable. En efecto, conforme a la norma anterior, la pena debera situarse en
la mitad superior de la pena prevista para la infraccin ms grave, es decir de nueve a doce aos conforme al
art 179. Mientras que con la regulacin actual (nuevo art 77 3), la pena va de seis aos y un da a diez aos.
Como ha sealado ya esta Sala en su STS num. 863/2015, de 30 de diciembre , el nuevo rgimen
punitivo del concurso medial consiste en una pena de nuevo cuo que se extiende desde una pena superior
a la que habra correspondido en el caso concreto por la infraccin ms grave, como lmite mnimo, hasta la
suma de las penas concretas que habran sido impuestas separadamente por cada uno de los delitos, como
lmite mximo.
El lmite mnimo no se refiere a la pena "superior en grado" de la establecida legalmente para el delito
ms grave, lo que elevara excesivamente la penalidad y no responde a la literalidad de lo expresado por el
Legislador, sino a una pena superior a la que habra correspondido, en el caso concreto, por la infraccin ms
grave. Es decir, si una vez determinada la infraccin ms grave y concretada la pena tomando en consideracin
las circunstancias y los factores de individualizacin, se estima que correspondera, como sucede en el caso
actual, la pena de seis aos de prisin, la pena mnima del concurso sera la de seis aos y un da.
El lmite mximo de la pena procedente para el concurso medial no podr exceder de la "suma de
las penas concretas que hubieran sido impuestas separadamente para cada delito". Es preciso determinar la
pena en concreto del delito menos grave, teniendo en cuenta, como en el caso anterior, las circunstancias
concurrentes. Si dicha pena fuese de cuatro aos, como sucede en el caso actual, el marco punitivo del
concurso ir de seis aos y un da como pena mnima, a diez aos (seis del delito ms grave, ms cuatro
del segundo delito) como pena mxima.
Dentro de dicho marco se aplicarn los criterios expresados en el art 66 CP , pero, como seala
acertadamente la Circular 4/2015 de la FGE, que sigue este mismo sistema, en ese momento ya no debemos
tener en cuenta las "reglas dosimtricas" del artculo 66 CP , porque ya se han utilizado en la determinacin
del marco punitivo y, caso de hacerlo, se incurrira en un "bis in dem" prohibido en el art. 67 CP . Deben
tomarse en cuenta los criterios generales del art 66, pero no las reglas especficas, que ya han incrementado
el lmite mnimo del concurso por la apreciacin de una agravante, que no puede ser aplicada de nuevo.
En el caso enjuiciado el Tribunal sentenciador considera que la pena concreta que corresponde por el
delito ms grave, la agresin sexual, es de seis aos de prisin, y por el segundo delito, la detencin ilegal, es
de cuatro aos. En consecuencia, el marco punitivo del concurso ideal va de seis aos y un da a diez aos,
estimando procedente, al no concurrir circunstancias modificativas de la responsabilidad criminal, imponer
la pena de siete aos de prisin. Esta pena es inferior a la que correspondera sancionando los delitos por
separado (diez aos) o aplicando la regulacin anterior del concurso (mnimo de nueve aos).
Procede, por todo ello, la estimacin del recurso, declarando las costas de oficio.
III. FALLO
Que debemos declarar y declaramos HABER LUGAR al recurso de casacin por infraccin de precepto
constitucional interpuesto por Carmelo contra sentencia de fecha siete de mayo de 2.015, dictada por la
Audiencia Provincial de Valencia, Seccin Primera , en causa seguida al mismo por delito de agresin sexual;
y en su virtud, casamos y anulamos dicha sentencia con declaracin de las costas de oficio.
Comunquese esta resolucin y la que seguidamente se dicte a la mencionada Audiencia a los efectos
legales oportunos, con devolucin de la causa.
As por esta nuestra sentencia, que se publicar en la Coleccin Legislativa lo pronunciamos, mandamos
y firmamos
SEGUNDA SENTENCIA
En nombre del Rey
La sala Segunda de lo Penal, del Tribunal Supremo, constituda por los Excmos. Sres. mencionados
al margen, en el ejercecio de la potestad jurisdiccional que la Constitucin y el pueblo espaol le otorgan, ha
dictado lo siguiente
En la Villa de Madrid, a veintiocho de Enero de dos mil diecisis.
El Juzgado de Violencia sobre la mujer nm. 4 de Valencia inco Sumario y una vez concluso lo remiti a
la Audiencia Provincial de Palma de Mallorca, Seccin Primera, con el nmero 1/2014, por delitos de agresin
sexual, y en cuya causa se dict sentencia por la mencionada Audiencia con fecha 7 de mayo de 2015 , que ha
sido casada y anulada por la pronunciada por esta Sala Segunda del Tribunal Supremo en el da de la fecha
bajo la Presidencia y Ponencia del Excmo. Sr. D. Candido Conde-Pumpido Touron hace constar lo siguiente:
I. ANTECEDENTES
UNICO.- Se aceptan y dan por reproducidos los hechos declarados probados en la sentencia de
instancia, as como el resto de sus antecedentes de hecho.
III. FALLO
Debemos condenar y condenamos al acusado Carmelo , como autor criminalmente responsable
de un delito DE AGRESIN SEXUAL EN CONCURSO MEDIAL CON OTRO DE DETENCIN ILEGAL, sin
la concurrencia de circunstancias modificativas de la responsabilidad criminal, a la pena de SIETE AOS
DE PRISIN, con las medidas accesorias y de alejamiento prevenidas en la sentencia de instancia para la
agresin sexual, extendindose la prohibicin de aproximacin a OCHO AOS. DEJANDO SUBSISTENTES
LOS DEMAS PRONUNCIAMIENTOS DE LA SENTENCIA, especialmente los relativos a la condena por el
delito de maltrato, con sus accesorias y medidas, A LA LIBERTAD VIGILADA, la responsabilidad civil y las
costas.
As por esta nuestra sentencia, que se publicar en la Coleccin Legislativa lo pronunciamos, mandamos
y firmamos
PUBLICACIN .- Leidas y publicadas han sido las anteriores sentencias por el Magistrado Ponente
Excmo. Sr. D Candido Conde-Pumpido Touron, mientras se celebraba audiencia pblica en el da de su fecha
la Sala Segunda del Tribunal Supremo, de lo que como Secretario certifico.