GRUPO UNO: ANTECEDENTES HISTRICOS

EL TEXTO A LEER:
Historia de las Sociedades Comerciales.
Por Ricardo M. Lucarelli Moffo
El recurso tcnico de las formas asociativas con una finalidad comercial, surgi
como una manera de satisfaccin a las necesidades de diferentes
comunidades, en cuanto a la facilitacin y expansin del trfico comercial. Es
decir, la organizacin jurdica de la sociedad comercial fue precedida por una
realidad en donde la reunin de esfuerzos permita un mejor logro de
determinadas finalidades.
1.- Los civilizaciones de la antigedad.
Es as, como en los pueblos de la antigedad no encontramos estructuras
organizativas que puedan asemejarse a las formas asociativas que fueron
apareciendo en la evolucin de la sociedad comercial, hasta llegar a la actual,
con todos sus tipos y formas. Diferentes razones constituyeron esta falta de
organizacin asociativa en las primeras civilizaciones. Algunas de las mismas
estaban dadas por la escasa comunicacin entre los pueblos, lo que traa
aparejado muy poco intercambio entre ellos; adems de las constantes luchas
a los que estaban sometidos. Otra importante causal, estaba determinada por
la monopolizacin de ciertas actividades por parte de Estado. As, por ejemplo,
encontramos como en Egipto la actividad industrial estaba dirigida en todo
sentido por el poderoso Estado, abarcando tanto la artesanal, como as
tambin las grandes construcciones que se llevaban a cabo.
En los pueblos mesopotmicos y mediterrneos, se presentaba una situacin
semejante. Si bien, se reconoca una cierta libertad a los individuos para el
intercambio, la presencia e intervencin de la administracin pblica en la
actividad

comercial,

tena

una

importancia

relevante.

Sin

embargo,

particularmente, en Babilonia, el Cdigo de Hamurabi, contena una de las ms

antiguas referencias en cuanto a la regulacin jurdica de la actuacin humana
asociada.i

2.- Grecia.
Por su parte, en Grecia, se produjeron los primeros antecedentes de expansin
de la actividad econmica. Fueron de importancia el desarrollo de las
construcciones navales, la metalurgia y las cermicas. Acompaada de una
incipiente libertad poltica, logr surgir una burguesa mercantil. Sin embargo,
agrupaciones asociativas no se manifestaron sino hasta el siglo IV a.C.
A comienzos de la poca clsica surgen las primeras asociaciones, las cuales,
principalmente se concentraban en el dominio y explotacin de navos cuya
propiedad sola ser colectiva, donde los socios se repartan los riesgos y las
ganancias de la empresa martima. ii En este sentido, una de las formas
asociativas que existieron en Grecia, era la llamada nautikon dancion. Esta
consita en el aporte que se le otorgaba al armador del buque para que ste
pudiera efectuar la expedicin; y slo si sta ltima resultaba exitosa, entonces
se devolva dicho aporte con un inters variable segn el riesgo de la misma.
Esta asociacin, bajo forma de prstamo, puede ser considerada como un
antecedente de lo que ms tarde se llamar commenda, y remoto de la
sociedad en comandita.
3.- La societas del Derecho Romano.
En Roma, la actividad privada tuvo una amplia libertad, lo que permiti un
importante desarrollo del comercio. Ello posibilit el bienestar de los
ciudadanos romanos, ms all de las cruentas luchas por las que atravesaron.
Las formas asociativas que existieron en Roma eran tomadas como meros
contratos asociativos, donde no exista un patrimonio diferenciado al de cada
uno de los asociados, el capital afectado no constitua una garanta preferente
para los acreedores sociales. Adems, no constituan un sujeto de derecho
distinto a los integrantes, por lo que no gozaban de personalidad jurdica. Eran
sociedades estrictamente personalistas, la muerte de alguno de sus integrantes
determinaba necesariamente la disolucin del negocio. Los beneficios y las
prdidas eran estipulados; no existiendo, en principio, la responsabilidad
solidaria, ya que cada socio responda por su parte.
Se careca de un derecho especficamente comercial; todas las relaciones
jurdicas estaban reguladas por un derecho comn. Este sistema jurdico
2

contemplaba dos tipo de sociedades, la societas omnium bonorum y la

societas

unius

negotiationis;

sin

embargo,

stas

dos

no

fueron

contemporneas, sino que existieron en diferentes momentos de la historia de

Roma, y respondieron a la satisfaccin de diferentes necesidades. La societas
omnium bonorum consista bsicamente en una sociedad familiar, donde, en
principio, estaba vedada la entrada de terceros extraos a la familia a la cual
perteneca la sociedad. En ella, los socios aportaban en comn la totalidad de
sus patrimonios. Esta forma tena su antecedente remoto en la comunidad
hereditaria, surgida entre los filii familias con el advenimiento de la muerte del
pater en la poca arcaica, que reciba el nombre de erctum non citum.iii En
cambio, las societas unius negotiationis constituan agrupaciones que se unan
para concentrar recursos con el objeto de llevar adelante transacciones de
carcter internacional, y para una sola operacin o un negocio especfico, tales
como la compraventa de esclavos. Una variedad de esta forma, fueron las
denominadas societatis vectigalium, las cuales eran constituidas por los
publicanos para funcionar como intermediarios en el cobro de impuestos entre
el Estado y los contribuyentes. iv Otra especie era la societas unius rei, en la
cual se aportaban bienes singulares para la obtencin de un beneficio en
comn para todos los socios.
Por su parte, aquellos que se dedicaban a realizar prstamos cobrando
intereses, realizaban su actividad unindose en otra forma asociativa
denominada

sociedad

de

argentarii.

Estas

sociedades

tuvieron

una

importancia relevante en el desarrollo de la actividad econmica de Roma,

estableciendo el derecho romano ciertas normas especficas sobre la materia.
Estas sociedades de argentarii carecan de personalidad jurdica; los socios
posean una responsabilidad solidaria, constituyendo ello un precedente de lo
que sera la sociedad colectiva.
Durante el Imperio (siglo II), se produjo un auge en el desarrollo de la actividad
mercantil, que propici la organizacin de asociaciones bajo la forma del
contrato de commendas, teniendo como elemento caracterstico que el socio
capitalista fuera un individuo que no se daba a conocer y las participaciones en
la sociedad estaban divididas en partes negociables.
La sociedad quedaba disuelta por voluntad de los socios, o bien por la decisin
de uno de ellos, extincin del negocio, o muerte de algn socio. Producida la
3

causal de disolucin, cada socio tena la actio pro socio, la cual consista en
una bonae fidei, consistente en una rendicin de cuentas, liquidacin y reparto
del saldo resultante de la compensacin realizada entre ganancias y prdidas. v
4.- La formas asociativas medievales.
Durante este perodo histrico, se produce la configuracin ms antigua y
aproximada de la actual sociedad comercial. Fue en el transcurso de la Baja
Edad Media que surgieron los grandes bancos y las compaas martimas en
Italia, y las sociedades familiares de Alemania. Luego de una instancia de
encierro y poca comunicacin entre los diferentes territorios feudales, el
mercader saldr de su aislamiento para extender la red de sus negocios. vi
En la Alta Edad Media, las invasiones brbaras provocaron la despoblacin de
los grandes centros urbanos y para poder subsistir, los pueblos volvieron a la
caza y al pastoreo.vii El perodo que abarca los siglos V a XII configur una era
de estancamiento y paralizacin en el desarrollo de la actividad mercantil. Cada
uno de los territorios feudales, trataban de autoabastecerse.
El siglo XIII comienza con el fin de las invasiones brbaras y el crecimiento de
la poblacin impuls el intercambio. Con este ltimo, se produjo una expansin
de la economa martima, y precisamente fue en las ciudades italianas de
Gnova y Venecia en donde la actividad de trfico comercial martimo se
desarrolla con ms auge. El instrumento a travs del cual se concretaban los
negocios asociativos, se denominaba de diferentes maneras en las distintas
ciudades portuarias. As, en Venecia recibi el nombre de collegantia, mientras
que en Gnova se las denomin societas maris. Estos eran contratos que
reunan a dos o ms socios. A uno de ellos se lo denominaba gestor o tractans,
el cual era quien, adems de aportar un cuarto del capital,

se encargaba

tambin de efectuar el transporte; su socio era el denominado capitalista, quien

aportaba las dos terceras partes de los gastos de la empresa martima.
Finalmente, en la distribucin, que se efectuaba al finalizar la expedicin, el
tractans acarreaba su cuarta parte de aporte ms un cuarto de los beneficios
obtenidos. El socio dueo del capital, recuperaba su aporte con ms la
ganancia de la empresa martima en sus tres cuartas partes. Esta forma
constituy un antecedente de la sociedad accidental o en participacin,

bsicamente por la presencia de un socio capitalista y uno capitalista e

industrial.viii
(...)
El constante aumento en el intercambio de mercaderas provoc la necesidad
de crear otras formas de vinculaciones asociativas. Si bien las commendas
lograban cumplir con su objetivo, ellas eran constituidas a los fines de realizar
una expedicin especfica, con lo que culminada la misma, la sociedad
quedaba disuelta al ser reintegrados los aportes y distribuidos los dividendos.
El comercio terrestre, por su parte, tambin posea formas organizativas
semejantes a las commendas, pero con una mayor variedad de supuestos,
entre ellos los dos ms destacados son la Compagnia y la Societas terrae. En
la primera, los integrantes poseen vnculos entre s y comparten los riesgos de
la empresa. La Societas terrae, en cambio, tena una misma estructura a la de
la commendas, quedando su vigencia reducida a la concrecin del negocio o
del viaje.
Surgen de esta manera, estructuras ms complejas, constituyndose las
compaas generales o colectivas, tomando al trmino compaa en el
sentido moderno de la palabra. En un principio, estas compaas revestan el
carcter de familiares; eran asociaciones cerradas donde todos los integrantes
de la familia tenan la representacin de la sociedad y eran responsables
personal y solidariamente por los actos realizados en su nombre. ix
Algunas de las compaas referidas, se orientaron a la actividad bancaria. Los
banqueros florentinos tuvieron una relevancia superlativa, entre las principales
familias deben citarse a los Bardi y a los Peruzzi.
Sin embargo, en el siglo XV surgieron los Mdicis, cuya fama habra de superar
rpidamente a los primeros.x La vinculacin societaria, segua consistiendo en
un contrato, en el cual se estableca la duracin de la sociedad por perodos
limitados o para determinadas operaciones comerciales.
Sin embargo, se produca una constante renovacin de estos contratos,
convirtindose estas compaas en agentes financieros de empresas de gran
importancia, en donde aportaban grandes sumas de dinero.
En los finales del siglo XIV, la gran trascendencia que haban adquirido las
compaas en la actividad econmica, llev a que su organizacin tuviera que
aceptar el ingreso de terceros que procuraran mayores capitales de acuerdo
5

con la envergadura de los negocios que se llevaban adelante. En las

compaas que tenan una actividad bancaria, el fondo social estaba
compuesto por dos recursos de diferente origen; por un lado el capital que cada
uno de los socios haba aportado, y por el otro, los depsitos obtenidos de los
terceros. En esta poca, la estructuracin administrativa de estas sociedades
se encontraba fuertemente centralizada, la direccin de las mismas estaba en
cabeza de uno o varios dirigentes, quienes se encontraban en la sede central,
mientras que las sucursales de las diferentes ciudades estaban a cargo de
gestores o socios.
En el siglo XV, se produjo en la ciudad de Gnova un acontecimiento de
importancia, como antecedente directo de la sociedad comercial moderna. La
gran mayora de las diferentes sociedades financieras que prestaban dinero a
la Repblica, se fusionaron en el ao 1407 en una sola sociedad llamada
Banca de San Giorgio. Esta gran sociedad, fue absorbiendo la totalidad de las
sociedades financieras que le prestaban al Estado, con lo que se fueron
consolidando los crditos contra la Repblica; al mismo tiempo, el Banco
recibi los depsitos de ahorristas y dio crditos a particulares. La aparicin del
Banco de San Giorgio constituye un antecedente relevante para la
conformacin de la estructura actual de la Sociedad Annima.
Contemporneamente en la zona geogrfica de Alemania de Sur surgieron
formas asociativas que contenan un carcter netamente familiar. Entre ellas la
ms destacada fue la Magna Societas Alemanorum. Esta sociedad tena
como actividad el comercio al por mayor, excediendo los lmites de sus
fronteras y llegando hasta otras naciones. Si bien en un principio el aporte de
esta sociedad estaba determinada exclusivamente por los socios que a su vez
la manejaban, luego fueron receptando capitales de terceros. Estos, aportaban
un capital de riesgo con el fin de obtener un beneficio o bien, una tasa fija. Esta
forma podra considerarse la ms antigua organizacin jurdica y empresarial
que, con estrecha semejanza a las grandes empresas modernas, se encuentra
en la historia econmica mundial.xi
5.- Los descubrimientos geogrficos y las compaas.
A partir del siglo XV, el capital comenz a tomar un papel preponderante para el
desarrollo del comercio. Este era el motor de la economa. Los descubrimientos
6

territoriales provocaron la necesidad de explotar los mismos, y con ello el

nacimiento de nuevas formas asociativas, tendientes a la obtencin de gran
cantidad de capitales individuales.
En 1602 se cre la Compaa Holandesa de las Indias Orientales, conformada
en principio por ocho sociedades de navegacin. En Francia se crearon las
llamadas Compaa de las Indias Occidentales y la de Indias Orientales creada
por Colbert en 1664; la Compaa de Santo Domingo, del Canad y de la
Baha de Hudson en el mismo ao; y la Compaa General de Seguros y
Prstamos a la Gruesa en 1686. Por su parte, en Inglaterra se form la
Sociedad inglesa de las Indias Orientales en 1612. Semejantes se dieron en
Dinamarca en 1616 y Portugal en 1649.
Estas compaas tenan bsicamente una estructura semejante a la de las
sociedades annimas actuales. En ellas, la participacin en la sociedad estaba
representada por acciones negociables y exista la limitacin de la
responsabilidad de los socios por las obligaciones que surgieran del contrato.
Los aportes podan ser desiguales lo que permita un mayor ingreso de socios.
Finalizada la vigencia de la sociedad, los socios se repartan el aporte ms las
ganancias de las expediciones. Los repartos de dividendos, generalmente se
efectuaban cada dos aos; adems de establecerse normas para que dichas
sociedades llevaran adelante una adecuada contabilidad de sus ingresos y
egresos.
Surge en las Compaas francesas el instituto de la Asamblea de accionistas,
donde concurran los capitalistas ms poderosos de la sociedad.

Las

facultades de esta Asamblea, que se reuna anualmente, eran la de aprobar las

cuentas presentadas por quienes administraban la sociedad, y deliberaban
acerca de la distribucin de los resultados obtenidos. Estas y otras cuestiones
fueron plasmadas en la Ordenanza de Comercio francs de 1673. Es en este
ltimo cuerpo normativo donde tambin se establecieron los rasgos definitivos
de la actual sociedad en comandita; al igual que legisl sobre la sociedad
colectiva, a la que design con el nombre de sociedad general o libre.
Sin perjuicio de lo expuesto, los antiguos juristas no se ocuparon de estas
compaas, por estimar que eran cuerpos de derecho pblico y no sociedades
privadas.xii Y ello, por la circunstancia de que en las mismas, el Estado era el
accionista principal, lo que determinaba que en las asambleas de accionistas,
7

fuera ste quien tomaba en definitiva las decisiones y por ende, quien
manejaba la compaa.
No ocurri as en Inglaterra, donde el Estado adopt un sistema de compaa
privilegiada (chartered company), siendo el empresario particular la figura
principal, quien reciba la proteccin del Estado ingls a travs de monopolios.
Espaa, dict las Ordenanzas de Bilbao de 1737, en las cuales en su Captulo
X regul a las Compaas de Comercio, lo que haca referencia a las
sociedades generales o sociedades colectivas.
Como innovacin, esta normativa introdujo cierto requisitos de publicidad, tal
como la exigencia de que la constitucin de las sociedades generales se
hiciera ante escribano quien entregaba un testimonio al archivo del Consulado.
Cabe destacar que las Ordenanzas de Bilbao de 1737, tuvieron una
determinante influencia en nuestro Cdigo de Comercio de 1862.
6.- El capitalismo econmico.
La Revolucin Francesa trajo aparejada una sensible reduccin del papel del
Estado en la vida econmica de las naciones. La libertad, como un derecho
regulado, adquiri un papel fundamental en las diferentes legislaciones.
El Cdigo de Comercio francs de 1807 constituy el primer cuerpo normativo
en consagrar una regulacin general de la actividad comercial y prever all el
rgimen jurdico de las sociedades comerciales. xiii Este cuerpo legisl la
sociedad colectiva, haciendo una marcada diferenciacin respecto del rgimen
de las sociedades de capital. Introdujo dos institutos importantes: la empresa y
la sociedad annima. La empresa apareci como un acto de comercio
configurativo de la calidad de comerciante; mientras que la sociedad annima,
fue considerada como adecuacin de la empresa bajo la forma de sociedad
comercial.xiv Con relacin a la libertad de constitucin de sociedades, otorg
una libertad total para las sociedades en comandita por acciones, pero la
restringi en referencia a las sociedades annimas, en razn de que todos los
socios de este tipo limitaban su responsabilidad, y no necesitaban estar
identificados individualmente a travs de una razn social, ya que podan
carecer de ella. La autorizacin para la constitucin de las sociedades
annimas bajo este rgimen, era otorgada por la autoridad gubernativa, a
travs del Consejo de Estado. Esta restriccin se extendi en el sistema
8

jurdico francs hasta 1867, ao en el cual se reform el Cdigo autorizndose

la libre constitucin de sociedades annimas.
El Cdigo de Comercio francs de 1807 tuvo una importante influencia en los
posteriores cuerpos normativos semejantes, tales el espaol de 1829, el
portugus de 1830, el brasileo de 1850, el Cdigo alemn de 1861 y el italiano
de 1865; y fundamentalmente en nuestro Cdigo de Comercio de 1862.
Durante estos aos se produjo en Europa la Revolucin Industrial, la que trajo
aparejada la expansin de las sociedades por acciones, principalmente la
sociedad annima, como instrumento para el funcionamiento de las grandes
empresas industriales.
Sin embargo, las sociedades annimas tenan un alto costo de constitucin y
funcionamiento, lo que determinaba que a los pequeos y medianos
empresarios les fuera difcil acceder a este tipo societario. Fue entonces el
momento en el que se busc un tipo de sociedad simplificado que tuviera
menores costos que la annima, pero que al mismo tiempo permitiera a los
socios la limitacin de su responsabilidad a los aportes efectuados. Si bien la
Companies Act sancionada en Inglaterra en 1862, estableci la posibilidad de
constituir sociedades con los rasgos de la sociedad de responsabilidad
limitada; fue en Alemania en 1892 donde que estructur completamente la
organizacin legal de este tipo societario. Esta ley alemana signific un modelo
y antecedente para otras legislaciones que posteriormente regularon la
sociedad de responsabilidad limitada de Portugal en 1901, Austria en 1906,
Brasil en 1919, Polonia en el mismo ao, Espaa en 1920, Rusia en 1922,
Chile en 1923, y Francia, recin en 1925, as como tambin el Cdigo de
Comercio de Italia de 1942, entre otros.
7.- La evolucin en el Common Law.
7.1.- English Corporation Law. xv
Las primeras compaas inglesas fueron creadas a travs de cartas reales o
bien leyes especiales del Parlamento, destinadas principalmente a servir al
Estado para comerciar con los territorios descubiertos y colonizados por la
Corona britnica. En los siglos XVI y XVII, era la Corona la nica que otorgaba
las autorizaciones para que las compaas pudieran ejercer el comercio
internacional. Ejemplo de stas fue la llamada the Russia Company (1555); the
9

East India Company (1600); the African Company (1619); The Bank of England
(1674); y la South Sea Company en 1711, a quien el Parlamento otorg el
monopolio para comerciar con las islas britnicas del Pacfico. Estas
sociedades, al ser habilitadas para ejercer su actividad, quedaban incorporadas
a un sistema, es decir, eran reconocidas como tales. Sin embargo,
prcticamente, las referidas empresas trabajaban en definitiva para la Corona
britnica, ya que comerciaban con los territorios descubiertos que eran
colonizados en nombre del Rey. Antecedentes anteriores a estos siglos,
remiten a categoras de compaas de carcter municipal, educacional o
eclesistico, las cuales constituan instituciones de derecho pblico y no
responden al concepto moderno de sociedad.
El poder discrecional que tena la Corona, fue posteriormente reemplazado por
la Charteres Companies Act de 1837. Esta otorgaba gran poder a la Corona
para reconocer privilegios especiales a las compaas, adems de poder limitar
su responsabilidad patrimonial a todos o algunos de los integrantes por las
obligaciones de las mismas.
A partir de los ltimos aos del siglo XVIII, el Parlamento ingls otorg
autorizaciones especiales para la constitucin de compaas cuyo objeto era la
realizacin de obras de infraestructura, construccin de canales, extendido de
rieles, o bien para la prestacin de servicios de gas, electricidad o de
transporte. Tambin, aunque en menor medida, se efectuaban estas mismas
habilitaciones, a travs de escrituras de constitucin reales.
De una u otra forma, las compaas slo eran incorporadas cuando tenan una
actividad que era considerada de inters pblico. Las dems sociedades, con
un objeto netamente comercial, no tenan posibilidad de ser incorporadas,
quedando englobadas en las llamadas joint stock companies. Las empresas
organizadas bajo esta forma asociativa sufrieron, durante los primeros tiempos,
numerosas desventajas con respecto a las compaas incorporadas; tales
como la responsabilidad total de los accionistas por las obligaciones sociales,
especialmente respecto de aquellos socios que posean una participacin
nfima en la sociedad, con la consecuente imposibilidad de tener ingreso al
rgano de administracin o management.
Durante el final del siglo XVII, compaas incorporadas y no incorporadas
ingresaron en el Mercado de Valores. Quienes actuaban como promotores para
10

la obtencin de inversionistas, tenan como instrumento de seduccin, la

especulacin respecto de los valores de las acciones de las compaas que
cotizaban. Ello no trajo inconvenientes, hasta 1720, ao en el cual The Bubble
Act, prohibi la transferencia de acciones de compaas no incorporadas. Se
produjo as, una gran incertidumbre para quienes haban invertido en las joint
stock companies, lo que acarre una sensible baja en el valor de sus acciones.
Esta situacin se mantuvo hasta la Joint Stock Companies Registration Act de
1844, la cual fue considerada como la va para la registracin, incorporacin y
regulacin de las joint stock companies en Inglaterra. Adems de establecer un
procedimiento de registracin para este tipo societario; en ella, se establecieron
los caracteres tipificantes de la figura: se la defini como una sociedad
comercial, con un mnimo de 25 socios y cuyo capital estaba dividido en
acciones libremente transmisibles. A pesar de ello, dicha ley no admiti la
incorporacin de la limitacin de la responsabilidad de los socios por las
obligaciones sociales.
A travs de la Limited Liability Act de 1855, se otorg, finalmente, a los
miembros de la joint stock company, la limitacin de responsabilidad. Esta ley
requera para la referida limitacin, que el capital se encontrase dividido en
acciones con un valor nominal cada una de no menos de diez libras esterlinas;
a su vez se requera un mnimo de 25 accionistas, debiendo los mismos
integrar al menos un 20% del capital al momento de su constitucin. Adems,
la denominacin social deba ser acompaada por la palabra Limited. Esta ley
no inclua a las compaas cuya actividad fuera bancaria o de seguros.
La Companies Act de 1862, estableci la limitacin de responsabilidad para
todas las compaas que tuvieran una actividad comercial legtima. Por su
parte, redujo el nmero mnimo de socios a siete. La liberalidad de esta ley dio
origen a numerosos abusos que tratse de subsanar por la Companies Act de
1900.xvi Sin perjuicio de ello, esta ley de 1862 signific el basamento de las
modernas Companies Acts que se dictaran en Inglaterra en el futuro.
The Company Act de 1907 defini de una manera completa la llamada Private
Company, estableciendo como elementos caracterizantes, el mnimo de dos
socios, y un mximo de cincuenta; algunas restricciones para la transferencia
de la participacin de cada socio, y el requisito de publicidad previa a la
regularizacin de la sociedad.
11

En la evolucin del corporate law britnico, las necesidades del trfico

comercial, fueron forjando las diferentes formas de actividad empresaria
existentes en el Reino Unido, tal como las Limited Company (similiar a
nuestra Sociedad Annima); el Sole Traders (equivalente al empresario
individual); y las Partnerships (Sociedades Colectivas).
La Companies Act de 1985 constituy un estatuto de recoleccin y
racionalizacin de diferentes normas de leyes societarias. Por su parte, adecu
el derecho interno del Reino Unido a los requerimientos establecidos en las
Directivas de la Unin Europea. Ella fue complementada por la Companies Act
de 1989, la cual intent introducir algunos cambios importantes en la
legislacin, que no fueron bien receptados en su aplicacin prctica, hasta tal
punto que finalmente el Gobierno debi optar por dejar de lado dicha
aplicacin.
En el ao 2000, naci un flamante tipo societario, llamado Limited Liability
Partnership; el cual se estructur bajo la organizacin de una Sociedad de
Responsabilidad Limitada. Este tipo de sociedad logra conjugar la limitacin de
la responsabilidad de una Corporation, con la flexibilidad de estructura, unido al
tratamiento impositivo de una Partnership.xvii
7.2.- American Corporate Law.
Durante el perodo que fue desde la post guerra revolucionaria, hasta los
primeros aos del siglo XIX, en los Estados Unidos de Norteamrica, las
corporations eran creadas exclusivamente a travs de leyes especiales para
operaciones tales como las financieras, los seguros o construcciones de
caminos, canales o puentes. Es decir, que estas sociedades tenan un carcter
casi de personas jurdicas pblicas, dado las actividades a las que estaban
abocados.
A los efectos de lograr este tipo de legislacin especial, quien estaba
interesado en constituir una sociedad, deba obtener que el proyecto fuera
tratado por la correspondiente legislatura estadual, para que finalmente, una
vez aprobado por ambas Cmaras, fuera firmada dicha ley por el Gobernador
del Estado. Este rgimen, tambin favoreca situaciones de corrupcin y
favoritismos inequitativos.xviii

12

Esta situacin se mantuvo hasta tanto comenz a ponerse de relieve, la

necesidad de otorgar ms flexibilidad a la constitucin de las corporations, de
abrir dicha estructura a otras actividades del mbito privado; de igual modo, se
propici tambin la limitacin de responsabilidad patrimonial que los socios
integrantes deban gozar como consecuencia de las obligaciones sociales.
Esta circunstancia, fue ayudada por la adopcin por parte de algunos Estados,
de la interpretacin de clusulas constitucionales por las cuales, las
corporations solo podan ser reguladas a travs de leyes de carcter general y
no particular.
La primera ley general reguladora de estas figuras asociativas se sancion en
1811 en el Estado de New York. En ella, se limitaba la vigencia de la sociedad a
un mximo de 20 aos y el capital social no poda exceder de los cien mil
dlares. En muy poco tiempo, otros Estados de la Confederacin siguieron los
pasos del de New York, y comenzaron a dictar leyes tendientes a aceptar la
creacin y funcionamiento de corporations, principalmente dedicadas a las
industrias manufactureras. Sin embargo, hasta 1835, en general, no existieron
legislaciones estaduales que promocionara abiertamente la formacin de
formas asociativas con una iniciativa netamente privada, en cuanto a la
actividad a desempear. De todas formas, la tendencia fue irreversible, en
cuanto al aumento progresivo de leyes generales sobre corporations, lo que
produjo una mayor certidumbre en los hombres de negocios, respecto del
marco legal en el cual ellos podan llevar adelante sus proyectos empresarios.
En 1888, el Estado de New Jersey sancion una ley, otorgando ventajas
importantes para aquellas empresas que decidieran asentar su sede principal
en su jurisdiccin. Ello produjo que numerosas compaas se vieran tentadas
en asentarse en New Jersey, creando empresas holding, con varias
subsidiarias distribuidas a lo largo del pas. Este fenmeno de legislacin pro
corporativa fue rpidamente seguida por otros Estados.
En 1896, otra vez New Jersey se adelant al promover una poltica legislativa
para fomentar la instalacin de corporations, lo cual puede ser considerado
como el primer antecedente concreto de lo que en el futuro seran las llamadas
incorporations modernas. Las leyes permitieron a los promotores la
constitucin de estructuras asociativas bien flexibles; estableciendo a su vez un
sistema

de

limitacin

de

responsabilidad

y de

proteccin

para

los
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administradores corporativos, por los actos sociales efectuados en ejercicio de

sus funciones. Esto llevara a que New Jersey fuera bautizada con nombre de
la madre de la confianza (the Mother of Trust).
(...).
La liberalizacin de la legislacin norteamericana comenz en los finales del
siglo XIX, movilizada principalmente por la captacin de las grandes empresas
y sus capitales. Continu durante el siglo XX, llegando a la actualidad,
momento en el cual ningn Estado posee leyes de carcter paternalista, en
cuanto a la radicacin de sociedades comerciales.
(...)De acuerdo con el sistema federal de los Estados Unidos, en materia de
sociedades, los Estados pueden dictar sus propias normas sobre la materia. La
existencia de leyes uniformes, adoptadas por The Conference of the
Commissions of Uniform State Laws, no implica que los Estados deban aplicar
las mismas. Cada uno de ellos tiene la facultad de incorporar a su rgimen
jurdico toda o parte de una ley uniforme, o bien no adoptarla en ninguno de
sus trminos. Sin embargo, especialmente desde 1960, ha existido una
concientizacin en los legisladores estadounidenses en cuanto a la necesidad
de flexibilizar y armonizar la legislacin corporativa, de modo de responder a
las dinmicas necesidades del trfico comercial.
8.- Las sociedades comerciales en el Derecho Argentino.
Existieron en la historia de nuestro pas, antecedentes referidos a la
celebracin de contratos que adoptaban la forma de las commendas utilizadas
en Europa. Como antecedente legislativo, las Ordenanzas de Bilbao de 1737 y
el Cdigo de Comercio francs de 1807, tuvieron una proponderante
importancia para la configuracin de la primera legislacin societaria argentina,
la que se plasmara a travs del Cdigo de Comercio, sancionado en 1859 por
la Provincia de Buenos Aires, hecho ley por el Congreso de la Nacin en 1862.
Fueron autores de este cuerpo normativo, los Dres. Dalmasio Velez Sarfield y
Eduardo Acevedo.
El Cdigo de Comercio de 1859/62 dedicaba en el Libro Segundo: los
contratos de comercio, ttulo tercero: De las compaas o sociedades, al
rgimen de las sociedades comerciales. Una primera parte contena normas
referidas a la parte general de las sociedades comerciales (disposiciones
14

generales), en donde eran tratados todos los tipos previstos en el cuerpo

normativo, es decir, las sociedades annimas, las sociedades en comandita,
las habilitaciones o sociedades de capital e industria, las sociedades
accidentales o en participacin y las sociedades colectivas.
Una segunda parte del mismo ttulo (Captulos VII a X) se refera a los
derechos y obligaciones de los socios, la disolucin, liquidacin y modo de
dirimir los conflictos inter socios; totalizando un total de 126 artculos del
Cdigo de Comercio, dedicada a la regulacin de los entes con actividad
comercial.
Dentro de este rgimen, la sociedad comercial tena una naturaleza
eminentemente contractual. Se trataba de un contrato, que poda adoptar
alguna de las formas previstas en el Cdigo, pero que no obstaba la posibilidad
de adoptar otra forma asociativa no contemplada en l.
En 1889, se procedi a la reforma del Cdigo, la cual introdujo modificaciones
referidas al rgimen de sociedades annimas y cooperativas, como as tambin
en cuanto a los requisitos formales para la constitucin de sociedades. Sin
embargo, esta reforma fue ampliamente criticada por la doctrina, acusndola
de no haber resuelto los defectos de distribucin de las materias que el
primitivo cuerpo normativo regulaba.
En 1926, se sancion la ley 11.388, que estableci un rgimen especial para
las sociedades cooperativas, reemplazando el establecido por la reforma al
Cdigo de Comercio de 1889.
La ley 11.645 incorpor el tipo de la Sociedad de Responsabilidad Limitada. El
objeto de esta norma fue el de establecer un tipo societario que contuviera la
limitacin de responsabilidad patrimonial para los socios en los supuestos de
pequeas y medianas empresas.
Anterior a la ley 19.550 de 1972 tres anteproyectos fueron encargados para la
creacin de una ley general de sociedades comerciales; estos fueron los de
1959, 1963 y 1967.
Finalmente, el 28 de diciembre de 1971, la Comisin Redactora integrada por
los Dres. Halpern, Fargosi, Zaldivar, Odriozola y Colombres, present el
Proyecto de Ley General de Sociedades destinado a reemplazar el Ttulo II del
Libro II del Cdigo de Comercio. El mencionado Proyecto fue sancionado y

15

promulgado como ley el 3 de abril de 1972, publicado en el Boletn Oficial el 25

de abril del mismo ao.
La ley 19.550 fue reformada en 1983 a travs de la ley 22.903.
Esta reforma incorpor al derecho societario argentino, entre otras, la doctrina
de la inoponibilidad de la personalidad jurdica, introdujo modificaciones en
cuanto al rgimen de regularizacin de sociedades y acept la posibilidad de
que las Sociedades Annimas pudieran emitir acciones escriturales. Tambin
agreg un captulo a la ley de sociedades relativo a los Contratos de
Colaboracin Empresaria, en el cual se establecieron los institutos de las
Agrupacin de Colaboracin y la Unin Transitoria de Empresas.
9.- Las tendencias actuales.
(...)Uno de los elementos que provoc una alteracin en los moldes legislativos
referidos al actual derecho de las sociedades, fue el fenmeno mundial de la
globalizacin; aquella que durante el pasado siglo ha caracterizado el actuar de
grandes empresas en diferentes partes del mundo. Sociedades que dejaron de
actuar casi exclusivamente en el mbito nacional, se transformaron en entes
que extendieron sus actividades fuera de las fronteras donde fueron creadas.
A ello tambin se agreg la aparicin de los denominados grupos econmicos
multinacionales que presentan verdaderos conflictos en cuanto a la identidad
de los entes y las responsabilidades de stos por las actividades de otros de un
mismo grupo en diferentes naciones.
La aparicin de los grupos es consecuencia del crecimiento y desarrollo del
capitalismo, que lleva a la necesidad de concentrar capitales, para establecer
relaciones de coordinacin y de subordinacin entre las sociedades de un
mismo grupo.
En este escenario, el derecho internacional privado de las sociedades, tuvo y
tiene un importante papel a la hora de armonizar y resolver conflictos en las
legislaciones nacionales, interesndose en casos que debido a su vinculacin
con una pluralidad de sistemas jurdicos nacionales aparecen social y
normativamente multinacionalizados.xix
Ello, acompaado por la aparicin de bloques econmicos, creadores de
mercados comunes, tales como la Unin Europea y el novel MERCOSUR.
Estas integraciones demandan la gradual pero firme armonizacin de las
16

legislaciones societarias, a travs de acuerdos internacionales y la sancin de

normativas supranacionales tendientes a la creacin de entes ideales
uniformes, o al menos armonizados.
En este sentido son claros los ejemplos europeos en donde legislaciones de
diferentes pases comunitarios han receptado en sus legislaciones las
directivas que la Unin Europea que promueven la armonizacin legislativa en
pro a la integracin comunitaria. Dichas Directivas, son dirigidas a los Estados
Miembros, estableciendo los criterios que cada uno de ellos debe adoptar para
adecuar en sus legislaciones internas, a los efectos de alcanzar una legislacin
cuasi uniforme.
As, Inglaterra, en 1985 dict la Companies Acts que sigui la directiva de la
U.E. en cuanto a la regulacin corporativa en el rgimen jurdico de Gran
Bretaa.xx De la misma forma, Espaa en 1989 dict la ley de Sociedades
Annimas y en 1995 la ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada, que
responden a las directivas de la U.E. en materia de sociedades comerciales. xxi
La concentracin y el crecimiento de los mercados de capitales, que han
captado ahorristas de una manera creciente a nivel mundial, provoc la
atomizacin de las tenencias accionarias de aquellas grandes sociedades que
han recurrido al mercado como medio de financiacin. Esta circunstancia,
acompaada por una creciente complejidad y tecnificacin en el manejo de
empresas, produjo una disociacin entre los conceptos de propiedad y
gobierno de las sociedades comerciales. En efecto, la direccin empresaria, en
aquellas sociedades con actividades de gran importancia, se encuentra
generalmente en cabeza de profesionales con amplios conocimientos y
experiencia en el campo de los negocios, quienes en la mayora de los casos
no se identifican con quienes ostentan la titularidad del capital. xxii
Otra tendencia de estos ltimos aos est dada por las legislaciones que han
incorporado la constitucin de la sociedad unipersonal. Esta realidad, tiene
como finalidad la proteccin del empresario individual en su patrimonio
personal respecto de las obligaciones surgidas como consecuencia de los
negocios de su actividad comercial.
Sin embargo, no es poco el nmero de doctrinarios que ven desvirtuada la
naturaleza intrnseca de la sociedad, ya que el concepto de sociedad posee en
su raz medular la existencia de al menos dos personas para su existencia.
17

Finalmente, existe la voluntad de descomprimir ciertos aspectos rgidos en las

legislaciones sobre la materia societaria, dada la accesibilidad a ciertos
instrumentos tecnolgicos que facilitan la comunicacin, pudiendo salvar
fcilmente el obstculo de las distancias. As por ejemplo, la posibilidad de que
ciertas reuniones sociales, respecto de las cuales, algunas leyes exigen la
presencia personal, puedan ser celebradas a travs de medios electrnicos de
comunicacin.
10.- Conclusin.
A travs de la historia de la humanidad, el hombre necesit aunar esfuerzos
para el logro de objetivos que de una manera singular le hubieran sido
imposibles de alcanzar. Ello lo llev a asociarse con sus pares, quienes tenan
intereses comunes. El trfico comercial no estuvo ajeno a esta cuestin. El
derecho constituy, entonces, el instrumento idneo para el ordenamiento de
las relaciones interpersonales, receptando todas aquellas necesidades de la
dinmica comercial. En este sentido, la evolucin de las figuras societarias,
reflejan los grados de progreso y desarrollo econmico, que a lo largo de la
historia, ellas han contribuido a hacer realidad.
GUA DE LECTURA:
1) Por qu causas no hubo formas asociativas en los pueblos de la
antigedad?
2) Por qu se dice que en Grecia existi el antecedente de la sociedad
en comandita?
3) Qu caractersticas tenan las sociedades en Roma? Tenan
patrimonio diferenciado? Tenan personalidad diferenciada de la de
sus miembros? Qu derecho las regulaba?
4) Qu era el contrato de commendas y qu derecho tenan los
socios?
5) Por qu entre los siglos V a XII de la Edad Media hubo
estancamiento econmico?
6) Qu pas en el siglo XIII en Venecia y Gnova?

18

7) Por qu se dice que naci entonces el antecedente de la sociedad

accidental o en participacin?
8) Qu eran las compaas generales o colectivas?
9) Eran abiertas o cerradas?
10) Qu fue el Banco de San Giorgio?
11) Qu efecto tuvieron los descubrimientos geogrficos sobre las
compaas?
12) Qu rama del derecho se les aplic a estas grandes compaas y
por qu?
13) Por qu se relaciona a las Ordenanzas de Bilbao, en Espaa, con
nuestro viejo cdigo de comercio?
14) Cul fue el primer cuerpo normativo que regulaba la actividad de
las sociedades comerciales en general?
15 )Cmo era considerada la empresa en dicho cuerpo normativo?
16) Cmo trataba dicho cuerpo a las sociedades annimas?
17) Por qu naci la sociedad de responsabilidad limitada?
18) Qu tratamiento tuvieron las sociedades de objeto comercial en
Inglaterra?
19) A qu se dedicaban las sociedades comerciales en Estados Unidos
de Norteamrica a principios del siglo XIX?
20) Qu trato legal se le fue dando luego a las corporations?
21) Qu pas en el Estado de Nueva Jersey?
22) Cmo es el derecho en Estados Unidos de Norteamrica desde
1960 con referencia a la regulacin de las sociedades comerciales?
23) Dnde estaban reguladas las sociedades de nuestro pas en el
ao 1859?
24) Cmo naci la Ley de Sociedades Comerciales 19.550?
25) Por qu se dice que actualmente el derecho internacional privado
de las sociedades tiene un importante papel?
26) Qu sucede con la regulacin societaria en los Estados miembros
de la Unin Europea actualmente?
27) Por qu se ha creado la sociedad unipersonal?

19

28) En qu aspectos de la vida societaria se estn incluyendo las

nuevas tecnologas?

20

GRUPO 2
SOCIEDAD CIVIL Y SOCIEDAD COMERCIAL
EL TEXTO A LEER
Las "sociedades civiles" y el Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin
Alegria, Hector
Las reformas del CCCN que derogaron el Cdigo Civil y, con l, las
normas especiales sobre sociedades civiles, no pueden interpretarse
con el efecto de restar eficacia y validez a esta clase de sociedades:
ninguna razn de orden pblico ni criterio de hermenutica legal
puede llevar a esa conclusin. En definitiva, las sociedades civiles
constituidas antes del 1 de agosto de 2015 conservan su
personalidad y son regidas por el nuevo Cdigo y por la Seccin IV de
la Ley General de Sociedades.
I. Presentacin
"Sociedad civil". Sentido de su utilizacin en este trabajo
Usaremos ese giro para estudiar el tratamiento legal que corresponde
a las sociedades civiles contempladas por los artculos 1648 a 1788
bis del Cdigo Civil derogado (Ley N 340 y sus reformas, vigente
hasta el 31 de julio de 2015, en adelante, CCiv.).
El motivo de colocarlo entre comillas es porque el nuevo Cdigo Civil
y Comercial de la Nacin (Ley N 26.994, en adelante, CCCN), que
comenz a regir el 1 de agosto de este ao, no se refiere
especficamente a la "sociedad civil".
Ello motiva que debamos preguntarnos qu suerte y qu regulacin
corresponde atribuir a las sociedades civiles constituidas con
anterioridad a la vigencia del nuevo Cdigo y, por otra parte, si se

21

pueden constituir nuevas "sociedades civiles" y, en su caso, su

tratamiento legal.
De ahora en ms usaremos el giro sin sus comillas pues tiene el
sentido que le estamos dando en este prrafo.(...)
Importancia
doctrina

de

la

sociedad

civil.

Algunas

opiniones

de

La doctrina argentina tradicional y la contempornea han coincidido

en sealar la importancia de las sociedades civiles (1).
En su momento, VIDELA ESCALADA, en su libro sobre este tema
especfico (2), quizs el ms completo en nuestra bibliografa
nacional, comenzaba sealando cmo cierta doctrina haba
minimizado la importancia de la sociedad civil, fundamentalmente
porque las sociedades comerciales "monopolizan el inters y
multiplican su nmero" (3). Dice despus y lo transcribimos
literalmente: "Esa afirmacin es cierta, pero slo en parte, no puede
negarse la mayor importancia que han adquirido las sociedades
comerciales ni tampoco desconocerse que han desplazado
ampliamente a las civiles, tanto en cantidad como en volumen de
capitales y operaciones. Pero no cabe, sin embargo, exagerar y
llevarla a sus ltimos lmites: muchos son todava, especialmente en
nuestro pas, los casos de sociedades civiles; basta destacar, para
comprobarlo, que ellas comprenden a todas las entidades
constituidas con propsito de lucro, siempre que no sean comerciales
por su forma, dedicadas a operaciones sobre bienes inmuebles, a
actividades docentes, a explotaciones agropecuarias, etc." (4).
Esta afirmacin ha sido compartida por Juan Carlos SMITH (5), quien
seala que la sociedad civil tiene reservado un vasto campo de
actividad con las explotaciones agrcolas, ganaderas, forestales,
mineras y de aguas, con la constitucin de derechos reales y
contratacin de locacin sobre inmuebles; con los institutos de
enseanza; con el ejercicio de profesiones liberales o con
organizaciones artsticas, deportivas o artesanales" (6).(...)
Ley de Sociedades Comerciales N 19.550
Esta Ley, de 1972, introdujo diversas normas sobre el tema que nos
concita. Resumidamente, las ms significativas pueden ser las
siguientes: el art. 1 establece el concepto y la tipicidad de la
sociedad comercial diciendo que ser considerada tal la que se
constituya conforme a uno de los tipos previstos en esta ley. (...)
De tal manera qued ampliado el campo de aplicacin de la
comercialidad, la que en consecuencia qued determinada por el tipo
social, salvo en las sociedades de hecho respecto de las cuales se
resaltaba la necesidad de que tuvieran objeto comercial para quedar
comprendidas en las normas de esa ley.(...)
22

La sociedad civil y el Cdigo Civil y Comercial ley 26.994

De la lectura del nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (CCCN),
Ley 26.994, se advierte que no hace referencia expresa a las
sociedades civiles preexistentes a su vigencia y tampoco las que
eventualmente puedan constituirse. No se han encontrado
fundamentos que indiquen la razn de esa particularidad.
Precisamente, al no haberse adoptado una norma que contemplara la
situacin de las sociedades civiles preexistentes, se abre un primer
cauce de debate doctrinario. (...)
Por otro lado, como hemos afirmado antes, el Cdigo no prev la
situacin en la que quedan las anteriores sociedades civiles ni la
eventual constitucin de nuevas sociedades civiles despus de su
entrada en vigencia.
El concepto de "sociedad civil" antes de la sancin del CCCN
Es conveniente, antes de atender al ncleo de la cuestin, establecer
cundo nos encontrbamos frente a una sociedad civil, segn el
CCiv., para lo cual se expresaron distintas opiniones:
a) En una primera etapa, en forma mayoritaria, la doctrina estimaba
que la sociedad civil deba tener un "objeto civil" (...)
Con posterioridad a la sancin de la Ley 19.550 quedaba consagrado
que sociedades con objeto civil se regiran por las normas comerciales
si haban adoptado un tipo de la Ley 19.550 (41).
b) Precisamente, a partir de la Ley 19.550, llamada de "Sociedades
Comerciales", algunos autores sostuvieron que, as como haba
sociedades con objeto civil reguladas por la legislacin comercial,
podra admitirse que sociedades con objeto comercial se
constituyeran como "sociedades civiles" de conformidad con el
Cdigo Civil.
En ese sentido, luce una importante argumentacin propuesta con la
autoridad de Guillermo CABANELLAS DE LAS CUEVAS, quien dice: "La
reforma del sistema societario argentino introducida por la LSC ha
puesto ms claramente de manifiesto el carcter arbitrario de la
inclusin del Derecho Societario en la rbita del Derecho Comercial.
En la actualidad el Derecho Societario argentino cuenta con una
pluralidad de tipos, algunos incluidos en la LSC y otros en distintas
leyes, especialmente la sociedad civil, a los que las partes pueden
someterse con independencia del objeto de la sociedad que formen.
Pueden as formarse sociedades civiles con fines comerciales, y
sociedades comerciales con objeto civil y aun sin propsito de lucro"
(42).
23

Este autor estimaba que la sociedad civil era un tipo societario del
derecho general y remarcaba que no le era aplicable a la sociedad
civil la parte general de la ley de sociedades y remataba afirmando:
"Esto no se debe a una incompatibilidad entre la parte general y la
sociedad civil, incompatibilidad que ha sido prcticamente eliminada
al ser actualmente la sociedad civil un tipo aplicable a toda especie
de actividades econmicas, sino a la no inclusin de la sociedad civil
entre los tipos regidos por la Ley de Sociedades Comerciales" (43).
La situacin de la sociedad civil en el CCCN
Estamos ya en condiciones de abordar lo principal de este trabajo.
Efectos de la ausencia de una previsin expresa
Debemos reiterar lo manifestado en el punto 3.1. supra, en cuanto a
la ausencia de una norma sobre las sociedades civiles preexistentes y
las que puedan constituirse.
Es relevante que se haya omitido en el Proyecto la previsin
contenida en dos de sus precedentes directos.
Esta circunstancia, que algn autor ha sostenido que no fue
intencional de los redactores del Proyecto sino quiz de un olvido
casual, de todas maneras incide sobre el tratamiento de la solucin a
determinar.(...)
Opiniones sobre el tema, considerado en general
a) Posicin contraria al nuevo ordenamiento
(...)En una primera direccin se apunt a destacar que la omisin de
tratamiento de la sociedad civil en el Proyecto y en el CCCN
importaba la "desaparicin" de la sociedad civil.
La sociedad civil del CCiv. no encuadra en el concepto de sociedad del
actual art. 1 de la Ley 19.550.
- La sociedad civil constituida con anterioridad al 1 de agosto de
2015 podra quedar sujeta a un procedimiento de saneamiento o
"subsanacin" y finalmente resolverse el destino de la sociedad por la
decisin de un juez, como lo prev el art. 25 actual de la LGS. (...)
- Quienes deseen constituir sociedades "civiles" a partir del 1 de
agosto de 2015 no podrn hacerlo por la derogacin de las normas
que lo prevean en el CCiv. (46), sino que debern elegir la modalidad
de los "contratos asociativos" previstos en los arts. 1442 a 1447 del
nuevo CCCN; aclarando que en ese caso no nacer un sujeto de
derecho.

24

- Finalmente, razona que subsiste la duda respecto de estas

sociedades civiles constituidas y a constituirse despus de la vigencia
de la ley, aunque aclara que seguramente ante la falta de previsin
legal la jurisprudencia tender a incluirlas en la Seccin IV.
Estas opiniones fueron sostenidas por otros autores (47).
b) Posicin que reconoce el mantenimiento de las sociedades civiles
anteriores y la posibilidad de constitucin de nuevas
(...) hubo de decir VIDELA ESCALADA que "el anlisis del contrato de
sociedad en general debe tratarse integralmente, en toda su
amplitud, lo cual implica la consideracin de los principios
fundamentales que se aplica tanto a las entidades mercantiles como
a las civiles. (...) Del viejo principio filosfico de invariable vigencia 'la
parte est comprendida en el todo', surge con evidencia que la
disposicin al Cdigo Civil se aplica a las sociedades comerciales
como lo referente al gnero rige para la especie. La circunstancia de
existir normas especficas para cada tipo o categora nada quita al
principio lgico ni a sus consecuencias" (51).
Este mismo autor seala que "era de la esencia de la sociedad civil el
propsito de lucro y la divisin de las utilidades y las prdidas" (52).
Asimismo, al referirse a la "affectio societatis" dice: "De ah que los
riesgos de la empresa dominen finalmente el contrato, al acordarlo, el
contratante ha tenido en cuenta (o debido tenerlo) este aspecto
fundamental cuya aceptacin voluntaria constituye un elemento
esencial del "affectio societatis", y concluye calificando este requisito,
como un elemento esencial de la sociedad caracterizada como "la
voluntad de colaboracin, con sentido econmico, sin relaciones de
superioridad o dependencia entre los socios, con una deliberada
aceptacin de los riesgos propios de una explotacin o empresa y la
exigencia de una conducta de los socios, que anteponga el inters
particular de cada uno, al inters social de la entidad" (53).
(...)Tambin parece importante resaltar que, si bien el art. 1 de la LGS
se refiere a la sociedad constituida conforme a uno de los tipos
previstos en esta ley, los arts. 17 y 21 de la actual redaccin de la
LGS admiten que las sociedades atpicas o con omisin de requisitos
esenciales tipificantes e, incluso, "las que incumplan con las
formalidades exigidas por esta ley, se rijan por lo dispuesto en esta
Seccin" (Seccin IV, del Captulo I, de la LGS) (55).
Sociedades civiles constituidas y vigentes al 1 de agosto de
2015
- Corresponde que nos avoquemos a la consideracin del problema de
la sociedad civil constituida con anterioridad a la vigencia del CCCN y
a su rgimen, con posterioridad a tal vigencia.

25

Suponiendo que, como se afirm en alguna oportunidad, se pensara

que se han "suprimido" las sociedades civiles, restara pensar cul es
el tratamiento que debiera darse frente a las nuevas normas ante el
tantas veces reconocido silencio del actual Cdigo.
En primer lugar, si se tratara de sociedades que fueron "civiles" por
su objeto (actividades agroganaderas, extractivas, profesiones
liberales, artesanales, inmobiliarias, etctera), advertimos que al
unificarse el Cdigo todas las sociedades pueden tener esa clase de
objetos, pues precisamente el nuevo orden parte de la base de su no
diferenciacin (58).
Adems, milita a favor de esta conclusin advertir que se ha
modificado que la denominacin de la ley que rige la materia
llamndola ahora Ley General de Sociedades.(...)
Con referencia a la modificacin del rgimen jurdico, con base en el
art. 1662 del CCiv. que admita la constitucin de la sociedad por
simple trato verbal, si tal fuere el caso de alguna sociedad civil
preexistente, no vemos inconveniente alguno en que tal supuesto se
catalogue tambin dentro de las sociedades previstas en la Seccin
IV, del Captulo I, de la LGS pues, segn nuestra interpretacin, el art.
21 de sta, al referirse a las sociedades "que incumplan con las
formalidades exigidas por esta ley" se refiere claramente a las
tradicionalmente llamadas sociedades de hecho, identificacin que no
existe razn para eliminar de la nueva ley (60).
Puede agregarse como elemento de conviccin que el art. 23, ltimo
prrafo, reza: "Prueba. La existencia de la sociedad puede acreditarse
por cualquier medio de prueba". De esta manera queda claro que,
aun ante la inexistencia de contrato escrito, se puede probar la
existencia de la sociedad por cualquier medio de prueba.
Naturalmente, ello ocurrir entre las partes y, eventualmente, frente
a terceros.
Cierto es que el art. 22 habla de la aplicacin del contrato de
sociedad entre los socios y frente a terceros, lo que supondra algn
elemento escrito que lo corrobore, y que el propio art. 23, y aun el
siguiente 24, se refieran al contrato social, ms esas referencias no
hacen suponer la necesaria existencia de un contrato escrito. Est
claro que si no hay contrato escrito no sern aplicables, ante esa
ausencia, las disposiciones que se refieren a ese instrumento, pero
ello no significar la necesaria inexistencia o la invalidez de la
sociedad (61).(...)
Con relacin a este tema, VTOLO, que ha sido crtico de las
soluciones del nuevo CCCN en el punto, despus de reiterar la
inadecuacin del concepto de sociedad civil a la definicin del art. 1
de la LGS, (...) como conclusin, expresa despus de reiterar su
opinin en el sentido de que a partir del 1 de agosto de 2015 no
podrn constituirse nuevas sociedades civiles, con respecto a las
26

constituidas anteriormente seguirn siendo sujetos de derecho por

aplicacin del art. 148, inc. 1) del CCCN y sern regidas por los
contratos respectivos y por la Seccin IV, de la Ley 19.550.
Las reformas del CCCN que derogaron el Cdigo Civil y, con l, las
normas especiales sobre sociedades civiles, no pueden interpretarse
con el efecto de restar eficacia y validez a esta clase de sociedades:
ninguna razn de orden pblico ni criterio de hermenutica legal
puede llevar a esa conclusin.
En definitiva, de conformidad con la doctrina expresada, las
sociedades civiles constituidas antes del 1 de agosto de 2015
conservan su personalidad y son regidas por el nuevo Cdigo y por la
Seccin IV de la Ley General de Sociedades (73).
Antes de finalizar este captulo debemos decir que diversos autores
han admitido que las sociedades civiles constituidas con anterioridad
a la vigencia del CCCN pasaban a regirse por las reglas de los arts. 21
a 26, contenidas en la Seccin IV, del Captulo I, de la LGS (74).
Posibilidad de formar nuevas sociedades con objeto civil, a
las que se aplique la Seccin IV del Captulo I de la LGS
Se ha afirmado por doctrina especializada que no podran constituirse
sociedades civiles a partir de la vigencia del CCCN (75). Si lo que se
desea expresar es que no pueden constituirse ese tipo de sociedades
de conformidad con los arts. 1648 a 1788 bis del CCiv. derogado,
estamos de acuerdo, pues tal nueva constitucin no podra
sustentarse en normas derogadas.
(...) no es sostenible que la explotacin agrcola-ganadera, forestal, el
ejercicio de las profesiones liberales, el trabajo de los artesanos, los
institutos educativos, la explotacin minera y de aguas, las
operaciones sobre inmuebles y "todo ramo no incluido entre los actos
de comercio", fueran prohibidos o no considerados en el nuevo
Cdigo, y por tanto no admitieran su inclusin como sociedad
"simple" de la Seccin IV, del Captulo I, de la LGS.
Para no reiterar demasiado, recordemos una vez ms que el Cdigo
se ha unificado y se llama Civil y Comercial y que la Ley 19.550 y sus
modificaciones se ha dado en llamar ahora Ley General de
Sociedades. Una y otra cosa llevan directamente a la intencin
subyacente en la ley de regular la sociedad civil segn los parmetros
de la nueva redaccin (76), no eliminarla.
En particular, no es ninguna novedad que las sociedades del Captulo
II de la LGS podran ser tales, regulares y tpicas, aun con objeto civil
(77). Por tanto, podran constituirse perfectamente sociedades con
esos objetos bajo cualquiera de los tipos regulados en el Captulo II de

27

la LGS. Ante la unificacin, tambin podrn tener ese objeto las

sociedades previstas en la mencionada Seccin IV.
En otro aspecto vinculado, podemos sealar que, en su momento, la
Ley 19.550 estableci como requisito para ser sndico de las
sociedades annimas (y de aqullas a las que se aplica el rgimen de
esas sociedades) ser abogado o contador pblico, con ttulo
habilitante o "sociedad civil con responsabilidad solidaria constituida
exclusivamente por esos profesionales". Los cambios producidos por
la Ley 26.994 llevaron a eliminar el adjetivo "civil" y exigir solamente
una
sociedad
con
responsabilidad
solidaria
constituida
exclusivamente por estos profesionales (78).
Por tanto, de acuerdo con lo que hemos analizado en el captulo
anterior, las sociedades civiles de abogados o contadores para ejercer
la sindicatura quedan regidas por las normas de los arts. 21 a 26 de la
LGS (79). Si tal ocurre, sin duda, con sociedades preexistentes, sera
gravemente atentatorio de la garanta de igualdad (art. 18 de la
Constitucin Nacional) que no se permitiera a nuevas sociedades
adoptar la misma figura.
(...) Debe observarse que los arts. 21 a 26 de la LGS eliminan la
prevencin contra las sociedades "irregulares" o "de hecho" y
tambin su efecto fulminante que lleg a ser concebido como una
nulidad (en el Cdigo de Comercio de 1889) o como una posibilidad
disolutiva inmediata (en la Ley 19.550 original). Ahora, por el
contrario, las sociedades que all se mencionan y sus socios pueden
invocar entre ellos y frente a terceros, en determinadas condiciones,
el contrato social, e incluso, se admite que los plazos de duracin de
la sociedad fijados en ese contrato sean respetados hasta su
conclusin, por lo cual la personalidad precaria y resoluble de estas
sociedades ha quedado como un dato del pasado.
En consecuencia, pueden permanecer largo tiempo como operadoras
de la vida econmica de la comunidad; incluso, pueden adquirir
bienes registrables (art. 22, tercer prrafo de la LGS).
Finalmente, nos permitimos un razonamiento que podramos llamar
antes que tcnico puro, de sentido comn: la LGS admite constituir
asociaciones bajo forma de sociedad (art. 3 LGS). Obvio es que tales
asociaciones podrn adoptar varios de los tipos legales. Cabe
recordar que el CCCN denomina a las asociaciones como
"asociaciones civiles" (80). Por tanto, no parece sostenible que
asociaciones civiles puedan constituirse como sociedades de la Ley
19.550 y modificatorias, mientras que las sociedades civiles no
puedan caber dentro de su articulado. Caso contrario habra una
nueva discriminacin condenatoria, ahora de la actividad civil frente a
la actividad comercial, lo que contrara el espritu del Cdigo y las
aspiraciones de la comunidad (81).

28

GUA DE LECTURA:
1) Sobre qu cuestin legal gira este trabajo?
2) Cules son las dos preguntas que se hace el autor en torno a las
sociedades civiles?
3) Cual es la importancia de las sociedades civiles?
4) Cul fue el elemento mas significativo que trajo la vieja ley
19559 de Sociedades Comerciales?
5) Cul es el problema de las sociedades civiles a la luz del nuevo
cdigo unificado (CCCN)?
6) Antes de la unificacin de los cdigos civil y comercial, poda
una sociedad comercial tener un objeto civil y una sociedad civil
tener un objeto comercial?
7) Cual era el eje que determinaba que fuera comercial?
8) Ante la falta de mencin de la sociedad civil en el nuevo codigo
por qu algunos piensan que han desaparecido?
9) Por qu otros piensan que aun se mantiene vigente la sociedad
civil luego de la reforma?
10)
Cul es la postura del autor respecto de las sociedades
civiles existentes al 1 de agosto de 2015? Y cules son sus
argumentos?
11)
Qu dice la nota respecto a la constitucin de nuevas
sociedades civiles? Sera posible con las nuevas normas?
12)
Se podran formar hoy sociedades de abogados o
contadores para ser sndicos?
13)
Qu norma constitucional menciona la nota en torno al
derecho a constituir ahora una sociedad civil?
14)
Que razonamiento hace el autor en torno a la posibilidad
de constituir una sociedad civil, tomando como referencia a una
asociacin civil?

29

GRUPO TRES
DIFERENCIAS ENTRE EMPRESA Y SOCIEDAD
.
EL TEXTO A LEER:
FRAGMENTO DE NOTA DE DOCTRINA:
La "autonoma" y los contenidos del Derecho Comercial a
partir del nuevo cdigo unificado. Autor: Eduardo M. Favier
Dubois (h.) Publicado en: LA LEY 02/02/2015 , 1 .
Los sujetos individuales especiales

30

Las personas humanas "empresarias" y "cuasi empresarias".

Conforme con el art. 320 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin se
somete, entre otros sujetos y entes, a ciertas personas humanas a
una obligacin especial: la de llevar contabilidad, si las mismas
"...realizan una actividad econmica organizada o son titulares de una
empresa o establecimiento comercial, industrial o de servicios".
De ello se sigue que el Cdigo, no obstante la unificacin anunciada,
admite dos categoras de "personas humanas", una general y otra
"especial", en tanto sujeta a obligaciones contables que, su vez,
necesariamente, estarn sujetas tambin a practicar una inscripcin
de antecedentes (publicidad).
Esta categora "especial" est compuesta por dos clases de personas
humanas:
a) Las que realizan una actividad econmica organizada, y
b) Las que son "empresarios", en el sentido de ser titulares de una
empresa o de un establecimiento comercial, industrial o de servicios.
De ambas categoras resulta que no solo los empresarios integran
esta categora especial de personas humanas sino tambin quienes
no sindolo, realizan una actividad econmica organizada que no
llega a configurar una empresa, a los que denominaremos "cuasiempresarios".
Analizaremos brevemente a continuacin ambos conceptos.
Sujetos con actividad econmica organizada (cuasi empresarios).
A continuacin consideramos qu sujetos integran esta clase.
A.- El antiguo comerciante individual.
Si bien desaparece en el nuevo cdigo la figura del "comerciante",
quienes para el Cdigo derogado revestan tal calidad, en tanto
realizan una actividad econmica organizada, mantienen ahora la
obligacin de llevar contabilidad, sean o no titulares de una empresa
o de un establecimiento.
En consecuencia, esta clase comprende a quien realiza una
interposicin en los cambios asumiendo riesgos, actuando por
"cuenta propia" en forma profesional, habitual y con fin de lucro.
O sea que esta categora comprende al "comerciante" que no llega a
ser un "empresario".

31

Tngase en cuenta que desde el punto de vista conceptual,

"comerciante" es quien realiza una actividad de intermediacin en el
cambio de bienes.
El "empresario", por su lado, es el titular de una empresa,
entendiendo por tal la actividad organizada de los factores de
produccin para producir bienes y servicios destinados al mercado. O
sea que los conceptos no son idnticos. Para algunos autores hay una
relacin de gnero (empresario) y especie (comerciante).
A nuestro juicio, si bien todo empresario cumple alguna funcin de
interposicin y todo comerciante organiza de algn modo los factores
de produccin, lo cierto es que ni todo comerciante es titular de una
"empresa", lo que exige la existencia de una "hacienda", de "capital"
propio y de "trabajo subordinado", ni todo empresario intermedia en
"bienes", por lo que los conceptos tienen una zona comn y otras
diferenciadas.
B.- Sujetos individuales no considerados comerciantes.
Dada la derogacin de la figura del comerciante, y considerando que
el concepto de "actividad econmica organizada" excede la nocin del
art. 1 del derogado Cdigo de Comercio, entendemos que hay
sujetos "no comerciantes" que ahora se encuentran obligados.
Es el caso, principalmente, de los prestados de servicios que no se
interponen en el comercio de bienes pero que despliegan una
actividad econmica organizada.
Tambin aplica en esta categora el caso del fiduciario persona fsica
cuando la administracin registra cierta complejidad .
Titularidad de una empresa.
En esta categora se ubican las personas humanas que son
"empresarios" o sea que explotan una empresa sin exigirse que
posean un establecimiento.
Se ha definido a la empresa como la organizacin en la cual se
coordinan el capital y el trabajo y que, valindose del proceso
administrativo, produce y comercializa bienes y servicios en un marco
de riesgo. Adems, busca armonizar los intereses de sus miembros y
tiene por finalidad crear, mantener y distribuir riqueza entre ellos
(ALVAREZ, Hctor F. "Administracin. Un enfoque interdisciplinario y
competitivo").
Tambin se ha dicho que es una organizacin con finalidad econmica
y con responsabilidad social, generadora de productos y servicios que
satisfacen necesidades y expectativas del ser humano .

32

A nivel jurdico la empresa no tiene un estatuto propio por lo que

debe atenderse al rgimen legal de sus diversos elementos
descriptos, resultando de inters los aportes del derecho tributario y
del derecho laboral .
La hacienda o fondo de comercio, ser su elemento objetivo en tanto
puede ser objeto del negocio de "transferencia" regido por la ley
11.867 lo que implica, adems, cierta separacin patrimonial entre
acreedores del "fondo" y acreedores personales de las partes.
El empresario ser su elemento subjetivo, sea persona individual o
jurdica, como el sujeto que es titular de todas las relaciones jurdicas
y responsable de ella en tanto la organiza, dirige, explota y percibe
sus resultados, un mismo empresario puede tener varias empresas
como unidades productivas independientes (Anaya).
Por su lado, los trabajadores, estarn regidos por las normas
laborales, previsionales y sindicales respectivas.
Por todo ello, el trmino "empresa" se utiliza en Derecho en forma
ambigua ya que, o bien designar al establecimiento comercial o
industrial, o bien se referir al empresario titular y responsable de su
acontecer, o bien sealar la actividad cumplida, todo lo que exige
diferenciar en cada caso los alcances de la expresin.
Por su parte, el concepto de empresario ha evolucionado en el mundo
de la situacin de empresario capitalista, como promotor, propietario
y administrador, a una concepcin de empresario profesional, que
solo promueve y administra a la empresa, sin ser su dueo.
En efecto, histricamente, las funciones del empresario pasaron de
ser el suministrador del capital (teora de Carlos Marx) a otras:
organizador de los restantes factores de produccin, tomador de
decisiones dentro de la estructura empresarial, tomador del riesgo del
negocio.
Ahora bien, cuando las funciones descriptas estn fragmentadas
entre distintas personas, o cuando el empresario no aporta capital
porque lo toma prestado de terceros, cuando traslada el riesgo
mediante mltiples instrumentos jurdicos (seguros, opciones,
derivados, etc.), y cuando traslada la organizacin econmica y las
decisiones a asesores, mandatarios o empleados, qu es lo que
define al empresario?
Lo que lo define es ser "el centro" de una serie de contratos mediante
los cuales la empresa adquiere su configuracin .
Por su parte, para el derecho laboral lo que define al empresario es la
"direccin y organizacin de la empresa".
Al respecto dice la ley que es "quien dirige la empresa por s, o por
intermedio de otras personas, y con el cual se relacionan
jerrquicamente los trabajadores, cualquiera sea la participacin que

33

las leyes asignen a stos en la gestin y direccin de la empresa" (art.

5, segunda parte, ley de contrato de trabajo, LCT).
Tambin la ley laboral reconoce al empresario la facultad de organizar
econmica y tcnicamente la empresa (art. 64 LCT), lo que implica las
siguientes potestades: a) de organizacin; b) de direccin; c)
disciplinaria; d) de variar unilateralmente ciertas modalidades del
trabajo; y e) de denunciar sin causa el contrato de trabajo.
Sin embargo, tngase en cuenta que en derecho laboral no siempre la
nocin de "empleador" se identifica con la de "empresario" ya que
hay empleadores que no revisten tal calidad .
Sentado ello, el concepto de "empresario" permite distinguir diversas
categoras o roles que pueden o no coincidir en una misma persona:
a) el empresario "de ttulo", que es el sujeto titular de la empresa y
responsable por sus obligaciones; b) el empresario "de gestin" que
es quien dirige la empresa ; y c) el empresario "de riesgo" que es el
accionista o socio de la sociedad.
Adems, debe tenerse
"indirecto", como es el
sociedad titular de la
societarias (art. 54 ley
24.522) pertinentes.

presente la existencia de un empresario

caso de la persona fsica controlante de la
empresa, sujeto a las responsabilidades
19.550) y concursales (art. 161 inc.2 ley

Sin embargo, no hay dudas que esta categora de obligados a llevar

contabilidad comprende solo al "empresario de ttulo".
Titularidad
servicios".

de

"un

establecimiento

comercial,

industrial

de

En rigor, la "empresa" y el "establecimiento comercial, industrial o de

servicios" no son lo mismo porque el "establecimiento" es una parte
de la empresa (hacienda o sustrato material) y no el todo (que incluye
personal, know how, etc.).
Sin embargo, como la ley habla del "titular" (elemento personal),
debe entenderse que se trata de do conceptos anlogos y que la
reiteracin pretendi ser ejemplificativa en el sentido de no dejar
dudas de que el titular de un negocio debe siempre llevar libros.
En el punto cabe recordar que la ley 11.867, cuya vigencia se
mantiene, declara elementos constitutivos de un "establecimiento
comercial o fondo de comercio", a los efectos de su transmisin por
cualquier ttulo, "las instalaciones, existencias en mercaderas,
nombre y ensea comercial, la clientela, el derecho al local, las
patentes de invencin, las marcas de fbrica, los dibujos y modelos
industriales, las distinciones honorficas y todos los derechos
34

derivados de la propiedad comercial e industrial o artstica (art. 1),

disponindose un procedimiento de precio, informacin, edictos y
oposiciones necesariamente previos al documento definitivo de
transferencia que ser objeto de inscripcin en el Registro Pblico de
Comercio (art. 12).
La obligacin contable pesa sobre el titular de un fondo de comercio,
sea su propietario, locatario, comodatario o que lo detente a cualquier
ttulo siempre que tenga el control de los recursos y de sus
resultados, o sea que lo explote. Tal titularidad le da carcter de
empresario (ver supra).
Agentes auxiliares de comercio.
No obstante no ser mencionados por el art. 320, ni haberse en el
nuevo Cdigo reglamentado sus profesiones, los agentes auxiliares de
comercio, como son los corredores y martilleros, mantienen sus
obligaciones profesionales especiales, incluyendo matrcula y
contabilidad dado que tales obligaciones resultan de leyes especiales
no derogadas, salvo respecto de los arts. 36 a 38 de la ley 20.266
sobre obligaciones y derechos del corredor.
Al respecto, cabe recordar que el corretaje consiste en la
intermediacin independiente entre la oferta y la demanda de
determinado bien o servicio, a efectos de que las partes concluyan
entre s un contrato o negocio determinado. El corredor no debe estar
ligado a las partes por relaciones de colaboracin, subordinacin o
representacin.
El corredor est sujeto a un estatuto especial, hoy regulado por la ley
20.266 a partir de su modificacin por ley 25.028, que le exige un
ttulo universitario, su matriculacin, libros especiales y determinados
deberes, responsabilidades y sanciones estableciendo un verdadero
poder de polica sobre la matrcula, que es de carcter local.
Al respecto, consideramos que la regulacin del "contrato de
corretaje" por los arts. 1345 a 1355 del nuevo Cdigo no obsta a la
vigencia de la ley especial, que no fue derogada sino parcialmente
(art. 3 inc. c, ley 26994), sobre todo porque el art. 1355 establece
que las reglas del contrato "no obstan a la aplicacin de las
disposiciones de leyes y reglamentos especiales".
Por su parte, el martillero es el auxiliar encargado de los remates. El
remate es un acto de intermediacin por el cul el martillero o
rematador adjudica determinados bienes o derechos al mejor postor
mediante un procedimiento denominado "subasta". El martillero es
designado por la parte oferente de los bienes y servicios y tiene
derecho al reintegro de los gastos y a una comisin que,
generalmente, se coloca en cabeza del adquirente.

35

El que realiza remates en forma habitual y profesional est sujeto al

estatuto especial establecido por la ley 20.266, modificada por ley
25.028, que exige ttulo universitario, matriculacin, libros especiales
y los somete a una serie de deberes, responsabilidades y sanciones
estableciendo un verdadero poder de polica sobre la matrcula que
es local.
El martillero acta por cuenta y orden del oferente y, si ste no est
presente, obra como su comisionista (art. 10 ley 20.266) con lo cual
asume personalmente las responsabilidades consiguientes.
Tratndose de una ley especial no derogada, rige la obligacin
contable del art. 15 de la ley 20.266.
Los sujetos colectivos: las sociedades "empresariales"
Como ya se destac, la ley 26.994, modifica a la ley 19.550 de
sociedades "comerciales", sustituyendo su denominacin por la de
Ley General de Sociedades, introduciendo diversas modificaciones.
En esta introduccin queremos sealar como principios relevantes de
la reforma societaria a los siguientes:
a) La tutela de la "empresa" y de su "conservacin", mediante la
exigencia de que haya empresa para que exista sociedad, derivada
de la derogacin de las sociedades civiles.
b) El reconocimiento del derecho al fraccionamiento patrimonial
fundado en unidades de negocios distintas de una misma persona,
consagrado por el sistema de Sociedad Annima Unipersonal.
c) El principio de autonoma de la voluntad y de libre asociacin
derivado de las reglas sobre contratos asociativos .
d) El principio del debido cumplimiento de los contratos al hacerlos
obligatorios para las partes aunque no se hayan inscripto.
e) La limitacin de la responsabilidad a lo obrado por cada uno,
restringiendo los casos de responsabilidad solidaria en las sociedades
informales.
El nuevo concepto de "sociedad" y la derogacin de las
"sociedades civiles".
El artculo primero de la actual Ley General de Sociedades, establece
que "Habr sociedad si una o ms personas, en forma organizada
conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar
aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o
servicios, participando de los beneficios y soportando las prdidas..."
36

Al haber desaparecido el rgimen de las sociedades civiles de los arts.

1648 y siguientes del derogado cdigo civil , que no exiga, para que
exista sociedad, la "forma organizada", ni la aplicacin de los aportes
a "la produccin e intercambio de bienes y servicios", resulta que en
el concepto legal actual de la "sociedad" resulta imprescindible el
"objeto empresario", o sea la existencia de una organizacin para la
produccin e intercambio de bienes y servicios.
Por su parte, el art. 1442 del Cdigo Civil y Comercial, entre las
disposiciones generales para los contratos asociativos, dispone que
stas se aplican a todo contrato de colaboracin, de organizacin o
participativo, con comunidad de fin, "que no sea sociedad".
De tal suerte, toda asociacin de dos o ms personas, con fines de
lucro, donde haya aportes para obtener utilidades de su aplicacin,
pero sin explotar una empresa no es sociedad y queda subsumida en
algunas de las figuras de los "contratos asociativos", que en el cdigo
son contratos sin personalidad jurdica.(Son contratos asociativos del
nuevo cdigo los siguientes: negocio en participacin, agrupacin de
colaboracin, unin transitoria, consorcio de cooperacin)
En definitiva, a partir de la ley 26.994, las sociedades no se
denominan ms "comerciales" pero deben ser todas "empresarias".
-----------------------------oooooooooooooooooooooooooo---------------------------FRAGMENTO DE NOTA DE DOCTRINA: Empresa familiar.
Autora: Medina, Graciela .Publicado en: LA LEY 13/09/2010.

"El solapamiento entre la familia, el negocio y la propiedad no est

siempre bien equilibrado. Las divergencias entre la multitud de
agentes e intereses involucrados pueden causar conflictos, e incluso
pueden poner en peligro la existencia de la compaa y la estabilidad
de la familia. Los riesgos aumentan con las transferencias
intergeneracionales ya que al pasar a la segunda generacin crece la
complejidad de la familia en su relacin con el negocio. Adems de la
habitual gestin de las competencias empresariales, la composicin
especial de las empresas de familia requiere un tipo especial de
gestin, que pretende reducir al mnimo las posibles tensiones, en
particular en la familia y entre la familia y los aspectos del negocio".
(...)
Importancia econmica de la empresa familiar
Para establecer la importancia econmica de la empresa familiar, hay
que tener en cuenta qu porcentaje representan en la cantidad de
37

empresas de un mercado comn, y de un pas, y en el volumen

econmico del espacio regional y de cada economa nacional.
A nivel global un estudio de Harvard de 2001, determin que las
empresas familiares representan 2/3 del total mundial.
Si tomamos en cuenta la Unin Europea podemos observar que en
ella hay aproximadamente 17 millones de empresas familiares, que
emplean a 45 millones de personas, que el 75% de las empresas son
familiares y que 25 de las 100 mayores empresas son de familia.
Existen 200 empresas familiares dentro de las 1000 primeras
Compaas europeas (con una cifra de ventas superior al billn de
euros y ms de 5 millones de empleo). Estas representan el 65% del
PIB y del empleo europeo y su rentabilidad est por encima de la
media del total de las empresas europeas.
Segn algunos estudios, en Estados Unidos las sociedades de familia
representan el 96% del total, producen el 50% del producto bruto
interno y el 60% del empleo (aproximadamente 10 millones de
personas). Por otra parte, el 37% de los integrantes de la lista
Fortune, son empresas familiares.
Cabe sealar que la Fundacin Norteamericana Pitcairn, compar el
resultado de 205 empresas familiares con 1800 no familiares,
advirtiendo que por cada dlar invertido, las familiares obtuvieron a lo
largo de los 90 un rendimiento medio anual del 22%, frente al 14,5%
de las otras.
Los datos proporcionados por el Instituto de la Empresa Familiar
indican que del total de empresas son familiares en: Italia el 99%, en
Suiza el 88%, en Inglaterra el 76%, en Espaa el 71%, en Colombia el
70% y en Chile el 65%.
En Espaa se estiman que existen 2,5 millones de empresas
familiares, lo que supone un 65% de las empresas espaolas, que
generan entre un 65% y 70% del Producto Bruto Interno (PIB) y
aproximadamente un 75% del empleo, con cerca de 9 millones de
trabajadores, de los cuales ms de un milln y medio son autnomos.
Realizan el 59% de las exportaciones espaolas. El total de su
facturacin equivale al 70% del PIB espaol. El 37% de las empresas
espaolas que facturan ms de 1000 millones de euros son familiares
nacionales. El 70 % de estas empresas cotiza en Bolsa. Representa el
30% de la capitalizacin burstil, pero el 50% de las empresas
espaolas que cotizan en bolsa son familiares.
Concepto de empresa familiar
1. Conceptos doctrinarios

38

As como es clara la importancia econmica de la empresa familiar,

no lo es ni su concepto, ni sus caractersticas. En gran medida la
dificultad para definir la empresa familiar reside en que en ella
confluyen dos instituciones: la empresa y la familia, cuyos lmites en
ambos casos son muy imprecisos.
Existen diferentes definiciones de empresa familiar, que coinciden en
afirmar que sta existe cuando gran parte del capital y de la
administracin de la hacienda operativa se encuentran en manos de
integrantes de una familia. En este sentido se sostiene que:
"Empresa familiar es aquella en la que la familia posee una
participacin accionaria suficiente para ejercer el control y/o tiene
suficiente representacin en los rganos de gobierno corporativo,
pudiendo o no intervenir en la gestin del da a da. Adems de todo
lo anterior, la familia debe haber dado pruebas explcitas de que
piensa traspasar la propiedad y sus valores empresariales a la
siguiente generacin.
En Colombia ha sido definida como aquella en donde existe entre dos
o ms socios un parentesco de consanguinidad hasta el segundo
grado (padre, madre, hijos y hermanos) o nico civil (padre o madre
adoptante o hijo adoptivo), o estn unidos entre s matrimonialmente,
siempre y cuando los socios as relacionados ejerzan sobre la
sociedad un control econmico, financiero o administrativo.
En nuestro pas se ha definido a la empresa familiar como aquella
empresa en donde la mayora accionaria se concentra en los
miembros de una misma familia.
Por su parte, Favier Dubois (h.), uno de los doctrinarios patrios que
ms atencin ha dedicado al tema seala que se trata de una
empresa, cualquiera sea su forma jurdica, que es de propiedad,
conducida o controlada por un grupo familiar que hace de ella su
medio de vida.
A dichos elementos objetivos podra sumrsele uno subjetivo: la
intencin de mantener la participacin familiar en la empresa y de
que sta sea el sustento de la primera.
Por nuestra parte, no consideramos que sea necesario que los
miembros de la sociedad hagan de ella su forma de vida para
considerar a la empresa como familiar, ya que ste no es un rasgo
distintivo, porque tanto hay empresa familiar cuando sta constituya
la fuente primordial de ingreso de sus miembros, como cuando la
empresa slo sea una de las maneras de obtener recursos, pues los
problemas y beneficios que caracterizan a la organizacin empresarial
familiar igual se presentarn.

39

En definitiva, hay empresa familiar cuando una parte esencial de su

propiedad est en manos de una o varias familias, cuyos miembros
intervienen de forma decisiva en la administracin y direccin del
negocio. Existe por lo tanto una estrecha relacin entre propiedad y
gestin o dicho de otro modo, entre la vida de la empresa y la vida de
la familia.
Estamos convencidos que la empresa no se define por su tamao, ya
que puede ser una empresa individual o una sociedad de envergadura
internacional en la cual el capital se mantiene concentrado
mayoritariamente en las manos de los miembros de una familia.
Tampoco se define por su forma: porque tanto puede ser empresa
familiar un pequeo fondo de comercio, como cualquier sociedad
comercial, incluyendo los grupos societarios.
La empresa familiar se define por la cualidad de las personas que
detentan la propiedad de derechos directos (empresa individual) o
indirectos (sociedades comerciales) que les confiere el poder de
direccin empresaria.
Las principales caractersticas de las empresas familiares son:
a) Que una o ms familias tengan una participacin importante
(normalmente la mayora) del capital social de la sociedad familiar.
b) Que la familia ejerza un control de la empresa.
c) Que algn miembro de la familia participe en la gestin de
empresa.
d) Que exista una vocacin de continuidad y permanencia en la
propiedad y gestin de la misma, incorporando a las siguientes
generaciones.
2. Concepto errneo
As como pueden existir dudas sobre el concepto de empresa familiar,
hay en cambio una plena certeza sobre lo que constituye un concepto
errado de la misma. En este sentido, afirmamos que no se debe
construir una empresa familiar con la intencin de que sea el futuro
refugio donde los miembros de la familia que estn menos
capacitados, o lo que es peor, sean humanamente menos virtuosos,
ostenten el poder. Aparte de la falta de responsabilidad social de esta
forma de pensar, si esta situacin se promoviera o se permitiera, se
llegara con certeza a dar cumplimiento al dicho expuesto en el ttulo,
de que "la primera generacin hace una empresa familiar, la segunda
generacin la debilita y la tercera la entierra".
Aspectos positivos y negativos de la empresa familiar
40

Para poder dar respuestas jurdicas eficaces es preciso tener en claro

cules son los aspectos positivos de este tipo de empresa que hacen
que tenga tanta importancia econmica y, al mismo tiempo, detectar
sus puntos negativos, que les impiden lograr un ptimo desarrollo. A
saber:
Fortalezas de las empresas familiares:
a) Valores comunes: Los miembros de una familia suelen tener los
mismos valores, por lo cual es ms fcil construir la cultura
organizacional de la empresa y mantener su homogeneizacin.
b) Compromiso: El compromiso de los miembros de una familia va a
ser siempre mayor en este tipo de empresas, debido a que no slo se
construye una empresa sino tambin el futuro de las prximas
generaciones de la familia en cuestin.
c) Lealtad: Los fuertes lazos familiares generan una lealtad ms
fuerte, sobre todo en tiempos difciles.
d) Estabilidad: Los miembros de la familia trabajan para ellos mismos,
por lo tanto poseen una estabilidad laboral mayor que en otros tipos
de empresa.
e) Costos menores en tiempos difciles: los miembros de la familia son
ms propensos a aceptar remuneraciones menores por el bien de la
empresa que empleados contratados. (27)
Entre las debilidades de las empresas familiares se encuentran:
a) Resistencia al ingreso de socios no familiares. Es habitual que los
directivos familiares se resistan a que parte del capital pase a manos
de terceros (esta injerencia de "extraos" se considera como un
fracaso de la familia; y si algn miembro de la familia quiere vender
su participacin, se le mira como un desertor o, peor aun, traidor).
b) Bajo valor de mercado de las participaciones societarias. A las
empresas familiares tampoco les resulta fcil encontrar un tercero
que quiera comprar una participacin que habitualmente ser
minoritaria, salvo que viniera asociada con una relacin comercial con
la que hubiese suficiente sinergia como para beneficiar a ambas
partes.
c) Maduracin del negocio, crisis estructural. Es frecuente or las
frases que se leen despus del ttulo "el abuelo la funda, los hijos la
debilitan y los nietos la entierran".
Si bien la frase anterior encierra a muchas situaciones reales, muchas
veces la culpa hay que buscarla en los errores cometidos por los
41

miembros de la primera generacin, en la ltima etapa de la

empresa.
d) Falta de una clara asignacin de tareas y responsabilidades. Esto
se da cuando el reparto de las tareas ejecutivas de los familiares no
est claramente definido, porque todos se consideran dueos; as
muchas veces cada directivo familiar se inventa su cargo,
responsabilidad y relaciones con los dems, incluso en algunos casos,
cada uno genera su propio sistema de informacin controlando todos
a todos. Estas intromisiones generan roces, tanto en la empresa como
en la familia, ello se da ms en la segunda generacin empresarial, es
decir, cuando los hermanos dirigen la empresa. Al principio las
decisiones eran tomadas por el creador que tena el poder absoluto,
cuando el padre muere o abandona la direccin de la empresa, las
decisiones que antes estaban concentradas en el fundador deben ser
consensuadas entre los hermanos, quienes no estn preparados para
hacerlo.
e) Confusin de caja. Muchas veces se utilizan los fondos de la caja
empresarial para gastos extrasocietarios, como por ejemplo se pagan
con ellos viajes de especializacin de los hijos al exterior o se utilizan
tarjetas empresariales para realizar las compras de supermercado de
uno de los miembros de la familia.
f) Falta de incentivos en materia de remuneraciones. Normalmente las
remuneraciones se fijan de acuerdo a la capacidad y la dedicacin al
trabajo. En las empresas familiares no hay evaluacin de desempeo
ni de competencia, por ende los sueldos no son determinados ni por
la capacidad, ni por la dedicacin, ni tampoco por la remuneracin de
mercado, esto desalienta a los miembros ms capaces o ms
trabajadores que por el hecho de ser familiares ganan igual que
quienes no trabajan tanto.
g) Conflictos emocionales entre familiares e influencias de familiares
externos a la empresa. Cuando la empresa est constituida por
miembros de una familia, es comn que los problemas familiares, las
murmuraciones y chismes, las rivalidades personales, los celos y la
influencia de familiares externos, como cuados, yernos y nueras,
perjudiquen la buena marcha del negocio
Las fortalezas y debilidades de las empresas familiares tienen directa
relacin con los sectores de la actividad econmica en los que se
inserta, as vemos que muy pocas de estas sociedades se dan en
sectores como en la construccin naval, la metalurgia, el petrleo, los
neumticos y el vidrio, mientras que, por el contrario, son
mayoritarios en:
Sectores en los que la fuerza de las ventajas competitivas se basa
en un elevado y permanente compromiso con una postura ideolgica,
42

una tradicin, unos particulares activos inmovilizados o un patrimonio

considerado como "histrico" por la familia.
Sectores en los que las ventajas competitivas tienen una
importante relacin con algn conocimiento, habilidad o actitud que
se transmite ms naturalmente de padres a hijos y por va de
experiencia, y que deben empezar a ser adquiridos pronto en la vida.
Sectores ms relacionados con la produccin de bienes de
consumo que con la de bienes de capital, o con la produccin de
servicios que requieren frecuentes e importantes innovaciones
tecnolgicas.
Sectores en los que, dentro de una intensa internacionalizacin, la
importancia de las marcas locales contina siendo muy elevada.
Sectores en los que el proceso de internacionalizacin de una
empresa se realiza ms por medio de exportaciones que a travs de
inversiones directas en el extranjero.

GUA DE LECTURA
Para texto 1:
1.
Cules son las clases de personas humanas que el nuevo cdigo
menciona a los fines del deber de llevar contabilidad?
2.
Qu sujetos quedan incluidos en el concepto de cuasiempresarios?
3.
Arme una definicin de empresa que contenga a todas las
mencionadas en la nota.
4.
El derecho puede dar una definicin nica de empresa?
5.
Qu es lo que define al empresario?
6.
Qu significa ser empresario de ttulo, de gestin y de riesgo?
7.
La ley 11.867 que regula el fondo de comercio qu elementos
menciona como constitutivos de un establecimiento comercial o
fondo de comercio?
8.
Cuando debe llevar contabilidad del titular de un fondo de
comercio?
9.
Quienes son auxiliares de comercio? Estn regulados en el
nuevo cdigo?
10. Qu hace el corredor y dnde est regulada su actividad?
11. Qu hace el martillero y dnde est regulada su actividad?
12. Cul es la exigencia de la nueva ley general de sociedades para
que haya sociedad? Qu significa la nocin de sociedades
empresariales?
13. Mencione algn otro aspecto que haya cambiado con la nueva
ley general de sociedades.

43

14. Explique la frase En definitiva, a partir de la ley 26.994, las

sociedades no se denominan ms "comerciales" pero deben ser todas
"empresarias".
Para texto 2:
1.
Por qu se dice que puede haber conflictos en una empresa
familiar?
2.
Qu requisito especial tiene la empresa familiar?
3.
Cual es la importancia econmica en el mundo de una empresa
familiar?
4.
Cuando se considera que una empresa es familiar?
5.
Cual sera el elemento subjetivo de una empresa familiar?
6.
Caracterice en pocas palabras a este tipo de empresa.
7.
Cual sera un concepto errneo de empresa familiar?
8.
Explique brevemente las fortalezas de este tipo de empresa.
9.
Explique brevemente las debilidades de la misma.

GRUPO CUATRO
DIFERENCIAS ENTRE EMPRESA Y SOCIEDAD
EL TEXTO A LEER:
FRAGMENTO DE NOTA DE DOCTRINA: Creacin de un nuevo
tipo societario de gran beneficio social. Autor: Etcheverry,
Ral A. Publicado en: LA LEY 02/10/2013.
La empresa, aquella dama esquiva que los comercialistas nunca
logramos conquistar, segn lo enseaba mi maestro Carlos Juan
Zavala Rodrguez, resulta, junto con el concepto de empresario, un
correcto punto de partida para desarrollar nuestra disciplina, el
derecho comercial, cada vez ms unida al sistema civil.
Es cierto que hay mucha diferencia entre una empresa micro,
pequea, mediana y grande. Como tambin la hay, entre las
empresas filantrpicas, las cooperativas, las sociales y las que tienen
fines diversos a la obtencin de ganancias.
Otra interesante realidad se da, en la diversidad organizativa de las
empresas en las que participa el Estado, que no ha sido
suficientemente estudiada por los juristas.
Enfocado el fenmeno empresario solo desde el punto de vista
mercantil, observamos que, a partir del emprendedor, se pueden
formar empresas de todas las dimensiones.
Esa es una de las razones por las cuales este fenmeno excede la
normativa jurdica, ms all de saber que el derecho todo no abarca
la totalidad de esa realidad.(...)

44

El verdadero problema de la empresa, no es la nominacin legal, ni la

forma de organizacin sino las vas para la obtencin de crdito,
verdadero motor de las economas de mercado.
Nuestro Proyecto de Cdigo unificado, romper con la tradicin
histrica de separar el derecho comercial como categora histrica , y
va a unirlo al derecho civil para adaptarlo a una vida cada vez ms
veloz y ms interdependiente.
Hace varios aos, el derecho comercial se vio altamente influenciado
por el derecho administrativo.
Hoy, el derecho patrimonial es una unidad, con las variantes propias
de cada actividad, siendo preponderante el sistema comercial que ha
prevalecido sobre el civil, tal como lo anunciaron diversos autores en
el pasado. Se ha producido una verdadera comercializacin del
derecho civil.(...)
El cambio de la actitud social de las empresas y de los
empresarios
Como hemos sugerido antes, asistimos a un proceso de diversos
cambios de proporciones para la humanidad.
El antiguo concepto de solidaridad humana, se ha convertido en un
deber social. Una obligacin de todos los grupos organizados en
forma de empresa y de los seres humanos individualmente.
Una correcta formacin de un sistema de economa de mercado no
basta; hay hoy una verdadera explosin de nuevas maneras de
activismo social.
Se recibe la noticia de diversas campaas de ayuda, por ejemplo por
los terremotos en Chile o el Tsunami en Asia; otra que en 48 horas
rene hasta un milln de euros de ayuda para Hait; redes que piden
y consiguen toneladas de alimentos para colaborar en catstrofes con
un sistema que rene eficiencia y claridad en los procedimientos.
A la par, se generaliza la utilizacin actual de viejos modos de
negocios, como el trueque el que se da hoy en barrios perifricos de
grandes capitales como Madrid y Barcelona.
El ecosistema cambia vertiginosamente y cada vez se borra ms la
lnea de separacin entre lo pblico y lo privado.
Es poca de innovacin social que lleva a la transformacin social.
Los individuos, el Estado y las empresas, colaboran entre s tomando
conciencia de los problemas colectivos y elaborando mejores
productos y servicios sociales.

45

Se estudia hoy la viabilidad a corto, mediano y largo plazo de todas

las iniciativas y tambin su sustentabilidad. El capitalismo de
consumo asumi el liderazgo de las economas de produccin y hoy
se duda de la lgica del mximo beneficio.
La innovacin, potenciada por los desarrollos de la sociedad de la
informacin, se orienta hacia una gran cantidad de consumidores.
Por otro lado, aparece la bsqueda indefinida para solucionar distintas
necesidades, al par que las redes sociales se manifiestan antes los
problemas diarios y generan reacciones traducidas a nuevas forma de
expresin social.(...)
En 1950 se comenz a hablar de responsabilidad empresaria,
habilitando una corriente que fue transformando la idea de empresa
desde su primera visin capitalista, la bsqueda de lucro, la
optimizacin y maximizacin de resultados, en una serie de
corrientes, denominadas y estructuradas de modos diferentes,
aunque todas convergen a colocar a la empresa como un importante
actor en la organizacin de un pas, junto a los ciudadanos y a los
grupos de ciudadanos.
Marcelo Paladino y Hctor Rocha profundizan el pensamiento al
afirmar que la dimensin poltica de la empresa implica que los
dirigentes de una empresa pueden ser considerados "dirigentes de la
sociedad"; ello significa que el empresario debe preguntarse si su
actividad ayuda a desarrollar el bien comn y la consecuencia de
ideales valorables para contribuir al fortalecimiento y la armona de la
sociedad.
Para ellos, la empresa "tiene que ser un factor real de desarrollo
humano, lo cual supone la libertad del empresario, una actitud tica
frente al entorno y una vocacin por la excelencia en los planos
econmicos, sociocultural y poltico".
Estas ideas tendrn un inmediato reflejo en el orden jurdico, el cual
corresponder a esta nueva visin del mundo, no ajena a la prdica
social de la Iglesia Catlica elaborada a partir de enseanzas
recibidas hace ms de veinte siglos.
En convergente sentido, el actual Papa Francisco, ha reclamado en su
discurso del 16 de mayo de 2013, realmente memorable, un
compromiso de la humanidad contra "la dictadura de una economa
sin rostro ni objetivo humano" criticando la "corrupcin tentacular y la
evasin fiscal egosta" reclamando a los lderes mundiales una
reforma financiera tica.
Los acadmicos Paladino y Rocha, adoptan el nombre general de
responsabilidad social empresaria a diferentes clases de empresas y
acciones destinadas a proyectar bienes o bienestar sobre sectores o
sobre toda la comunidad a la que pertenecen y conducir al desarrollo
integral social.
46

Destacan la actividad de ONGs y fundaciones en pos de ese desarrollo

integral y explican la "rica variedad de acciones" posibles,
proyectadas hacia la comunidad.
Citan a Wood para conceptualizar la responsabilidad social de la
empresa o al desempeo social de la empresa (corporate social
performance) y al Pacto Mundial Global del ao 2000 lanzado por las
Naciones Unidas, tanto como a la Declaracin de Nueva York (ao
2010) que contiene diez afirmaciones claves relativas a los derechos
humanos, normas laborales, medio ambiente y anticorrupcin, ISO
26.000 del 1 de noviembre de 2010 sobre el comportamiento social
responsable y posibles acciones; y aluden a la Red Iberoamericana de
Universidades por la Responsabilidad Social Empresarial fundada por
Bernardo Kliksberg.
Un ejemplo reciente lo otorga una interesante variante de la actividad
bancaria, que se denomina "banca tica". Estos bancos financian
proyectos con "buenos principios de inversin" cuya finalidad no es
ganar dinero, sino hacer circular el dinero para generar riqueza social;
pretenden empujar a la sociedad hacia modelos ms justos y crear
instrumentos financieros accesibles a la economa social o
medioambiental.
Todo ello, nos hace pensar en las variantes de un amplio movimiento
social donde empresarios, empresas, otras organizaciones y un
ejrcito de voluntarios, despliegan una enorme red de servicio como
benefactores de la sociedad y el medio en que viven.
El derecho, la paz, la justicia y las normas
El derecho debe estar presente en este movimiento humano, social y
solidario? Es obvio que s.
La nocin de sistema, implica un mecanismo armnico, en el cual
convergen distintos conceptos, figuras y estndares, que deben
interactuar.
La palabra "sistema" es de diversa aplicacin en el derecho; merece
reparar que nuestro lenguaje es pobre para poder precisar el exacto
significado de muchas construcciones del pensamiento en su
contemplacin de la realidad para as elaborar toda una familia de
conceptos, nociones y figuras.
"Sistema jurdico" es una referencia siempre imprecisa que alude a
todo el ordenamiento, que no siempre opera de manera integral ni
aprehende las verdaderas realidades fcticas; o bien, con esa
expresin se alude a una parte coordinada e integrada del orden
normativo.

47

El Derecho es un orden de principios, reglas y estndares que

pretenden la paz, el bienestar, la seguridad y la armona de los
ciudadanos.
Tambin es una red social escrita, que busca la justicia a travs de la
creacin de un sistema normativo, que debe ser coherente e
integrado.
El ordenamiento jurdico tiene como objetivos la composicin del
conflicto de intereses, el castigo de prcticas que se ejecuten
violentando la naturaleza bsica del ser humano o sus derechos
humanos, el ordenamiento de las conductas, la justicia y en una
posicin destacada la justicia social, el perfeccionamiento de la
convivencia de una sociedad en paz, orden, progreso y desarrollo.
El profesor argentino Ciuro Caldani, seala que el derecho es el
conjunto de todos los repartos, valorados por la justicia y descritos e
integrados por normas. El derecho, no se crea sin trabajo, exigencias
o toma de decisiones que, en ocasiones, deben imponerse con fuerza.
El derecho se dirige a los seres humanos, desde la concepcin hasta
su muerte. Pretende encauzar sus virtudes, pasiones, necesidades y
debilidades, sus odios, rencores y amores. Slo se detiene en
circunstancias en que el ser humano ejercita su ms ntima libertad,
uno de sus bienes ms preciados.
El empresario, la empresa y el lucro
Muchas veces, aunque cueste para algunos admitirlo, la empresa
comercial no es solamente un plan para generar una fuente
interminable de ganancias.
El principal motor del empresario no es siempre el lucro. Puede serlo
en muchos casos, pero en general, al emprendedor se le presenta la
idea de desarrollar una serie de negocios, nacidos de sus
convicciones, entusiasmo y una fuerza vital cuyo premio ser el xito
del proyecto. Las ganancias econmicas podrn ser o no sus
consecuencias.
En nuestra organizacin econmica y social basada en la Constitucin
Nacional, es normal que el empresario privado desee ganar dinero
con su emprendimiento, en forma legal y correcta. Pero este mvil,
siempre lo cremos, no es el primer motor de la actividad empresarial.
Esta afirmacin, que despertar la sonrisa escptica de algunos
lectores, es real y verdadera. Para nosotros la fuerza principal que
mueve del empresario es su deseo fuerte y vital de que su proyecto
tenga xito y ver, luego de un gran esfuerzo, una realidad distinta a
que exista antes. El empresario autntico, necesitar obtener
ganancias y tendr que afrontar prdidas, pero su principal
48

motivacin ser ver el resultado de su inventiva, sus habilidades, su

esfuerzo y su trabajo.
El emprendedor, cuenta con una herramienta que hoy es
extraordinaria: el avance digital, informtico y los nuevos desarrollos
producto de la investigacin y el talento creativo. Una cuestin
fundamental para todas las naciones, es la creacin y la recepcin de
la transferencia de nueva tecnologa.
Estudios comparativos ponen de manifiesto que existe una
correlacin entre la riqueza de un pas, medida por su renta per
cpita, y sus inversiones en Investigacin, Desarrollo e Innovacin
(I+D+i), hasta el punto de que se ha llegado a afirmar que los pases
ms desarrollados no invierten en I+D+i porque son ricos, sino que
son ricos porque invierten o han invertido en ese campo.
Es verdad que las ciencias ms influyentes en estos caminos, son la
qumica, la fsica, las matemticas, las ciencias de materiales y las
ingenieras.
Pero nada escapa al orden jurdico, salvo las acciones privadas,
personales.
En Argentina, la contribucin del sector empresarial al esfuerzo en
I+D+i es notablemente inferior a la de otros pases, a pesar de la
puesta en marcha de incentivos para la colaboracin pblico-privada;
esta insuficiencia contrasta significativamente con las capacidades
cientficas desarrolladas.
Todo se relaciona con la estructura del tejido productivo, dominado
por pymes en sectores tradicionales y de baja intensidad tecnolgica;
pero existe un reducido nmero de empresas que tienen una
estrategia sistemtica de inversin en I+D+i.
Muchos empresarios sienten un deseo ntimo, innato: ayudar a su
comunidad; se ven como agentes del progreso, como creadores de
fuentes de trabajo y de bienestar; y quieren hacer ms que el
empresario capitalista tradicional.
Esto ser para ellos sencillo de concretar, si su empresa es exitosa.
Muchos ejemplos demuestran que existe un impensado retorno
econmico a los que practican obras bienhechoras.
La aparicin de las empresas B
El profesor Embid Irujo, en un reciente trabajo, hace un magnfico
relato de como la crisis ha arribado, especialmente en los Estados
Unidos y Europa, de la mano de ciertas teoras que han privilegiado, a
partir de la teora Law and Economics, la autorregulacin de los
mercados y la bsqueda de la eficiencia y la maximizacin de los
beneficios.

49

Aplicadas estas recetas a las grandes empresas y a sus operadores,

los altos ejecutivos y los grandes traders, y de la mano de la doctrina
del buen gobierno corporativo, se produjeron verdaderos cataclismos
representados por inversiones engaosas, hipotecas sub prime y
otros productos financieros, que trajeron ganancias para algunos y
para otros, graves consecuencias.
No se puede criticar todo lo que predic est corriente econmica que
impact fuertemente a los juristas, a las empresas comerciales,
especialmente medianas y grandes y a muchos inversores
individuales.
El ganar dinero con el movimiento de dinero, fue una ilusin para
algunos sectores y una inmensa prdida para un gran espacio de la
poblacin que perdi su techo o su trabajo.
En varios pases europeos se desarrolla sobre el concepto de
"empresas sociales", una visin distinta a sta que presentamos en
este trabajo.
Otras corrientes, en los pases en desarrollo, predicaron primero una
ayuda sostenida a las pymes, poltica dirigida en el sentido correcto,
que no se logr implementar totalmente.
En Argentina, son muy pocos los beneficios que se otorgan a las
pymes o a las empresas que proyectan su actividad a lo social.
Deberan ser mayores.
La organizacin empresaria es similar, aunque no es idnticamente
tratada por el derecho, tanto para empresas sin fines de lucro como
para las que tienen un objeto social que implique obtener ganancias y
repartirlas.
En nuestro pas, se halla separado legalmente, en forma que no es
hoy eficiente, el campo de las empresas que buscan beneficios para
sus miembros y las que no tienen ese objeto.
Como en el arte, la gama de colores es interminable y es errada una
concepcin maniquesta de la empresa: para mucha gente, una
asociacin o fundacin, seran siempre una empresa "buena", aunque
contenga en su seno diversas irregularidades; y una empresa
productora o intermediadora de bienes y servicios de naturaleza
comercial, representa para algunos, el capitalismo abusivo, una
estructura negativa del mundo corporativo.
Las sociedades civiles y comerciales, son creadas, segn la ley, para
obtener beneficios econmicos y distribuirlos entre sus miembros.
Su objeto puede ser producir o intercambiar bienes o servicios; pero si
sus dueos tienen inquietudes sociales, slo una pequea parte de
sus ganancias volcadas al bien comn, sern reconocidas como
donacin deducible.
En principio, si se destinan todas o gran parte de las ganancias al
bien comn se desnaturaliza la esencia del instituto.

50

Otros tipos legales se organizan para otros fines: las asociaciones,

fundaciones, cooperativas, mutuales y otras figuras, no pueden
procurar un lucro y menos distribuirlo entre sus miembros, pero s
pueden cumplir algunos actos de comercio, siempre que no sean su
actividad principal.
En Argentina es casi nula la posibilidad jurdica de crear una
organizacin mixta, que combine fines de lucro repartibles con fines
de otro tipo.
Muchas veces, un objeto social que no es el del lucro, tiene
necesariamente proyeccin social. Pueden ser fines no lucrativos de
un grupo, que decide organizarse como empresa eligiendo algn
"tipo" legal y slo para beneficio de ese grupo.
Una solucin de nuestra ley vigente, ha sido la de admitir la eleccin
de una sociedad annima como esquema sistmico para desarrollar
actividades meramente asociativas (artculo 3 de la ley de sociedades
comerciales).
Pero la ley no permite la combinacin de objetos sociales de una y
otra naturaleza, ni la conversin de una sociedad comercial en una
asociacin o viceversa.
En las economas de mercado en las que existen empresas de capital
privado se sugiere a las empresas comerciales que incorporen a su
actividad y fines, ciertas tareas que no signifiquen lucro directo o
maximizacin del valor de los bienes comprendidos en la organizacin
y en la gestin: esta invitacin naci como algo voluntario y
disponible para las grandes empresas y como hemos anticipado, se
conoce con el nombre genrico de "responsabilidad social de las
empresas".
Las formas en que las empresas comerciales (llammosla as para
que se comprenda rpidamente lo que queremos decir) operan en el
mercado y la relacin entre sus socios, no impide que vuelquen parte
de sus beneficios al bienestar de la comunidad que integran, pero
ello, no puede ser un principio legal mandatorio.
Las empresas B aparecen como un ejemplo de la creacin humana
para resaltar que, sin dejar de buscar ganancias para sus socios, han
decidido proyectar parte de su actividad hacia diversas rutas del bien
de la comunidad.
Se habla de "un nuevo ADN empresarial" que utilizar el poder del
mercado y sus reglas, para dar soluciones estructurales a los
desequilibrios sociales y ambientales.
Se trabaja en varios pases de Amrica Latina sobre este nuevo tipo y
tambin en Amrica del Norte, no existiendo an, una unidad
conceptual y menos una estructura jurdica caracterstica y asentada

51

como lo son los "tipos" de las empresas civiles o comerciales del

derecho de los Cdigos.
No est bien perfilado an, el concepto de "empresa B". Es una idea
en desarrollo que se expande por el continente y que lograr su
precisin por aproximaciones sucesivas. Trataremos de elaborar un
resumen de las principales fuentes y prcticas como as tambin de
mostrar el estado actual de esta nueva estructura empresaria que
comienza a percibirse y cuya necesidad es indiscutible.
Son muy firmes las ideas y los objetivos y ya han comenzado a
transitar esta ruta varias empresas argentinas; en Chile se encuentra
en elaboracin un proyecto de rgimen legal.
En Amrica Latina hay futuro, pero tambin pobreza y desigualdad;
los ecosistemas se deterioran rpidamente. Hay en el mundo una
crisis financiera y ambiental que tambin va a llegar a nuestra regin.
Es seguro que esta parte del continente va a crecer sobre la base de
la explotacin de sus importantes recursos naturales. Hay un estado
de expectacin social que debe convertirse en una gran oportunidad.
Las riquezas bien explotadas, pueden transformar a la regin en una
superpotencia, aprovechando la unin y el acercamiento que les da la
integracin en sus diversas manifestaciones.
Es cierto que el proceso de integracin de Sudamrica es un poco
anrquico, tal como lo son algunas de las polticas nacionales. Pero
tambin lo es el potencial enorme a desarrollar. Para alcanzar el
nuevo concepto, debemos comenzar por volver a analizar los "tipos"
conocidos, las estructuras societarias en bsqueda de lucro para sus
integrantes: las sociedades.
El nuevo paradigma
Provisionalmente, las denominaremos "empresas B" pero aclarando
que este nombre es provisorio y no constituye una propuesta de copia
del sistema norteamericano de igual nombre.
Las empresas B constituyen una idea que, partiendo de las empresas
comerciales y utilizando el poder del mercado, las hacen motor para
la solucin de problemas sociales y ambientales. Junto a ello, buscan
un reconocimiento especial de la comunidad por parte no solo y no
principalmente del Estado, sino de todos los sectores que la
componen a travs de organismos que hagan evaluacin,
certificacin y control independientes y reconocidos. Tambin los
sectores acadmicos deben ocuparse de este tema.
Las empresas comerciales, generalmente organizadas jurdicamente
como sociedades, tienden a buscar rendimientos financieros, como un
objeto junto al propio de la empresa; casi no se concibe empresas
52

comerciales sin que exista la bsqueda del beneficio con su

consecuente reparto.
En la definicin legal de sociedad, siempre se encuentra incluida, en
nuestros pases, el objetivo de la obtencin de ganancias repartibles:
en Argentina, tanto el concepto de sociedad comercial como el de
sociedad civil refieren a la obtencin de una ganancia que se repartir
entre los socios.
El mismo criterio se da en Brasil, aunque en este pas, es norma legal
que la empresa comercial debe tener un fin social.
Las asociaciones y las fundaciones, no tienen ni pueden tener fin
principal lucrativo ni repartir cualquier ganancia que hubiese, entre
sus componentes.
Tampoco se reparten los beneficios de las
cooperativas, que se consideran entes que obtienen ventajas
econmicas, pero respecto de sus componentes, solo les procuran
ahorros de gastos.(...)
Para el Derecho Mercantil el concepto de "empresa", no expresa lo
mismo como lo puede hacer un jurista dedicado al derecho del
trabajo o un especialista en derecho pblico. Aunque todas las
referencias concurran hacia el concepto comn de "organizacin", el
aspecto que se desea resaltar de la figura fctica, est orientado
hacia alguna cualidad o hacia determinados efectos de la figura o
supuesto normativo que se examina.
Si deseamos construir el modelo de empresas B, no debemos partir
de las figuras jurdicas conocidas que hemos mencionado u otras ya
incluidas en la legislacin de fondo.
Es un nuevo tipo asociativo que tendr que tener una insercin legal
propia, para su correcta difusin y uso. Y un nombre propio.
Hoy, con la creacin de la ONG B-Lab, ha comenzado un serio
desarrollo del Sistema B, con el objetivo de promover y articular el
movimiento global de Empresas B desde Sudamrica.
La idea se desenvolvi teniendo en cuenta que deban buscarse entes
independientes que acreditaran la pertenencia al "sistema B". En
Estados Unidos ya comenzaron a avanzar en 2007, con la creacin de
B-Lab, un gabinete privado, que desarroll un conjunto de ms de 500
Empresas B (o B Corporations como son llamadas en ingls) en ese
pas a lo largo de ms de 60 industrias y con un nivel de facturacin
colectiva en el orden de los 3000 millones de dlares. Teniendo en
cuenta esta experiencia, el Sistema B se propone inaugurar e
impulsar un mercado sudamericano para ciudadanos, empresas e
inversionistas de impacto. Ya hay empresas B, en Chile, Colombia,
Brasil y Argentina, por ahora, sin legislacin de apoyo.
Las Empresas B son certificadas privadamente por otras
organizaciones empresarias privadas, sin otros fines que cumplir esta
53

tarea, utilizando como herramienta la llamada "Evaluacin de Impacto

B" (B Impact Assessment) (36) desarrollada por B-Lab e
implementada exitosamente en el mundo por su transparencia,
dinamismo, independencia y credibilidad. La certificacin exige:
Demostrar estndares rigurosos de impacto social y ambiental
positivos al lograr el mnimo puntaje requerido en el proceso de
certificacin.
Distribuir legalmente, entre sus accionistas, la responsabilidad
empresarial al considerar los intereses de la comunidad, los
trabajadores y el medio ambiente en la toma de decisiones.
Co-construir una voz colectiva que indique pertenecer a la comunidad
de Empresas B reconocidas bajo una nica marca.
Mientras que no exista una figura legal de Empresas B (Empresas
benefactoras), las obligaciones aqu incluidas se circunscriben
estrictamente a las relaciones entre los accionistas y su gerencia y
administracin.
Hay dos aspectos claves.
En primer lugar, el Sistema B apoya tanto a aquellas empresas que
logran certificarse como a aquellas que no lleguen al mnimo
requerido de condiciones preestablecidas. Mientras los servicios para
las primeras se focalizan en desarrollar una agenda de trabajo para
que logren convertirse en Empresas B, el apoyo para las que lo logran
se centra en escalar, movilizar y multiplicar su impacto.
En segundo lugar, el modelo se apalanca en un sistema de apoyo
compuesto por actores multisectoriales que son esenciales para
impulsar a la Empresa B. Entre ellos, deben destacarse las
instituciones acadmicas, los fondos de inversin, las organizaciones
de la sociedad civil, y, especialmente el sector pblico.
Con este ltimo, una de las tareas del Sistema B es promover
oportunamente en Sudamrica una legislacin que institucionalice y
otorgue claridad legal a las Empresas B distinguindolas de otras
categoras tales como la sociedad annima, la sociedad de
responsabilidad limitada, la cooperativa y otras. Resulta muy claro
que en nuestro medio, hace falta un tipo legal nuevo y apropiado.
El sector pblico debera tener un rol fundamental en la promocin de
este nuevo paradigma. No basta slo con la conviccin individual de
emprendedores y empresarios de transformarse en una Empresa B o
de crear nuevas empresas bajo estos principios. Esto ya est
ocurriendo en Argentina y diversos lugares de Amrica.
Es bsico contar con un marco regulatorio adecuado, que vaya en
directo beneficio a la comunidad a travs de una comunidad de
Empresas B, con el objetivo de diferenciarlas, promoverlas y
resguardarlas estructuralmente. El Estado debiera favorecer y alentar
54

la creacin de estas empresas que benefician a la gente y le ayudan a

cumplir sus propios fines. El momento es propicio, en Argentina, para
la creacin de la nueva figura legal e insertarla en el Proyecto de
Cdigo unificado.
Noticias que nos llegan por Internet y otros medios, muestran que
este movimiento se consolida en USA: ya son ocho los estados que
han aprobado un marco regulatorio especfico para la Empresa B y
cuatro los que estn en proceso de hacerlo. En California, Hawai, New
York, Virginia, Maryland, New Jersey, Illinois y Vermont la legislacin
ya permite a una empresa registrarse como B-Corporation. Esta
nueva forma legal surge de la necesidad de dar respuesta a un
creciente nmero de emprendedores e inversores que ven a la
empresa comercial como un medio para resolver problemas sociales y
ambientales. Para esos empresarios con inquietudes sociales y para
organizaciones de lucro o sin fines de lucro pero orientadas por una
misin social o ambiental, hace falta un nuevo camino, social y legal.
En los Estados Unidos de Norteamrica es sabido que la legislacin
sobre empresas, es federal. Por ello vara segn cada Estado. Sin
embargo hay unas pautas comunes, una legislacin modelo que
refleja el contenido y estructura bsica de la ley de Empresas B.
Existen tres disposiciones principales en la legislacin sobre Empresas
B que son comunes a todos los Estados. Estas reglas hacen referencia
al propsito empresarial, rendicin de cuentas y transparencia, y
establecen que una Empresa B debe tener: 1) el propsito
empresarial de crear un impacto material positivo en la sociedad y el
medio ambiente; 2) la ampliacin de las responsabilidades fiduciarias
de los directivos de la empresa para que estos incluyan
consideraciones de intereses no financieros y de largo plazo en la
toma de decisiones de naturaleza corporativa; y 3) la obligacin de
reportar sobre su comportamiento social y ambiental bajo estndares
independientes, comprehensivos y crebles.
Adecuando el sistema legal de cada pas, se puede ofrecer una
acertada proteccin legal para quienes incorporan en la toma de
decisiones intereses no-financieros.
Los ciudadanos tendran un nuevo modelo disponible, ya que, como
consumidores o trabajadores podran elegir a este tipo de compaas
a la hora de comprar o decidir donde trabajar.
En nuestros pases, mientras no exista el marco regulatorio
correspondiente, las Empresas B certificadas se rigen segn la figura
jurdica que sus fundadores hayan optado para su creacin (ej. SA,
SRL, etc.) y ello, es hoy insuficiente, porque en nuestra opinin, an si
se establecieran solamente reglas estatutarias, ellas pueden resultar
trabajosamente aplicables o conducir a un no deseado conflicto entre
socios pudiendo afectarse as la seguridad jurdica.

55

Es preciso construir nuevos esquemas legales para lograr un tipo

nuevo que contemple todos estos intereses. Teniendo en cuenta las
estructuras jurdicas vigentes en nuestros pases, es posible insertar
estas nuevas ideas en la regin que, una vez comprendidas, tendrn
gran aceptacin.
La Repblica Argentina ya posee "empresas B" por decisin de
algunos empresarios que han tenido la visin y el coraje de
embarcarse en esta nueva corriente; nuestro pas tiene la gran
oportunidad de pautar ya mismo estos principios, aprovechando que
tiene en curso una reforma profunda del derecho privado, a travs de
la unificacin de los Cdigos Civil y Comercial.
Brasil tambin, teniendo en cuenta que all se discute la redaccin de
un nuevo Cdigo de Comercio, aunque tal debate, al parecer, se
demora.
La construccin legal ms aceptable, en nuestra opinin, sera crear
un dispositivo legal nuevo. Para ello, tendremos que ahondar en el
concepto mismo de sociedad, junto a ciertos cambios referidos a los
socios, al management y a los estados contables.
La empresa comercial secular, debe operar para obtener beneficios
en inters de los socios. Pero en el caso de empresas vinculadas a
algn tipo de responsabilidad social, los deberes de los
administradores y socios y an los del rgano de control deben
necesariamente variar.
Hay que reformar la estructura de la sociedad mercantil, admitiendo
otros fines que no sean nicamente el lucro directo en su objeto
social, aceptando que las ganancias no tengan como fin ineluctable el
de ser distribuidas entre los socios, agregando, en su caso, cargas de
responsabilidad especial para la alta gerencia, los directores, los
accionistas y el rgano de control, cuando existiese uno establecido.
-------------------------------------oooooooooooooooo----------------------------------EJEMPLO DE EMPRESA B EN ARGENTINA:

Publicado en: http://noticiaspositivas.org/empresa-b-certificada/

Empresa B certificada
24-05-2014
NOTICIAS POSITIVAS es el primer medio de comunicacin certificado como
Empresa B de la Argentina y el primer proyecto radial en el mundo.

56

Ya son ms de mil las empresas B en el mundo (de 34 pases y 60 industrias) que estn
convencidas de que las empresas son una fuerza poderosa para el cambio social y
coinciden en el objetivo comn de redefinir el significado de la palabra xito en el
mundo de los negocios a travs de su gestin.
Buenos Aires, mayo de 2014.NOTICIAS POSITIVAS ha obtenido la certificacin de Empresa B y se convierte as
en el primer medio periodstico en acceder al sello integral de sustentabilidad de nivel
internacional otorgado por B Lab, ONG fundada en los Estados Unidos que busca
impulsar un sector econmico distinto al redefinir el concepto de xito en los negocios y
promover un nuevo ADN empresarial que combina las herramientas del mercado con la
pasin de las acciones sin fines de lucro, para ofrecer soluciones efectivas a los
problemas sociales y ambientales que enfrentamos.
La certificacin se adjudica a aquellas empresas que combinen las herramientas del
mercado con la pasin de la organizacin civil sin fines de lucro, para ofrecer
soluciones a problemas sociales y ambientales.
Para lograr esta certificacin, N+ debi completar un proceso en el cual B Lab analiz
en forma rigurosa distintas dimensiones de la empresa, como misin, visin,
transparencia de gestin, prcticas laborales, impacto en la comunidad (proveedores,
clientes, competencia), medioambiente y modelo de negocios con enfoque social y
ambiental.
Explica Andrea Mndez Brandam, directora:
Como empresa de medios no
buscamos maximizar el beneficio econmico sino encontrar un equilibrio que nos
permita ejercer el periodismo con una lnea editorial optimista para lograr el mayor
impacto positivo posible. Gracias al apoyo de empresas comprometidas con la
sustentabilidad y la RSE hemos podido sostener nuestro programa en Radio Palermo
FM 94.7 y luego poner ese contenido online disponible en forma gratuita para que
radios de todo el mundo puedan emitirlo sin ningn costo.
Haber logrado la certificacin significa ser parte de la nueva generacin de
empresas, y lo tomamos como un gran compromiso que, por la modalidad de
recertificar cada dos aos, nos desafa a analizar nuestros resultados para obtener cada
vez un mejor puntaje y por ende mejor desempeo social y ambiental, comenta
Graciela Melgarejo, editora general.

GUIA DE LECTURA
Para texto 1:
1. A la fecha de la nota ya se encontraba vigente el nuevo cdigo
unificado?
2. Qu concepto acerca el derecho comercial al civil?
3. Qu tipos de empresas menciona la nota al principio?
57

4.
5.
6.
7.
8.

Abarca el derecho todo el fenmeno empresarial?

Cul sera el cambio de las empresas en su actitud social?
Qu otros hechos acompaan al cambio anterior?
En qu focaliza la visin capitalista de la empresa?
Qu significa que un dirigente de empresa es un dirigente de la
sociedad?
9. De qu manera el autor menciona el papel de la Iglesia
Catlica?
10.
Cite algunos ejemplos mencionados por el autor,
relacionados con la responsabilidad social empresarial.
11.
Qu significa la banca tica?
12.
Qu papel debe jugar el Derecho, segn el autor, en este
cambio social y humano?
13.
Es el lucro el nico motor de un empresario?
14.
Qu influencia tienen las nuevas tecnologas y la
investigacin en ellas sobre las riquezas de un pas?
15.
Qu problemas trajo que las empresas quisieran ganar
dinero con el movimiento del dinero?
16.
Es fcil en la Argentina crear empresas productoras de
bienes o servicios que destinen todo o parte de sus ganancias al
bien comn? Por qu?
17.
Cules son las reas que quieren proteger actualmente
las nuevas empresas B (empresas benefactoras)?
18.
Existe un sistema de regulacin de las empresas B en
nuestro pas?
19.
Existe ese sistema en Estados Unidos de Norteamrica?

Para texto 2: (ejemplo argentino)

1) Comente brevemente las caractersticas de la empresa argentina que ha
sido certificada como empresa B por la ONG B LAB de Estados Unidos.

58

GRUPO CINCO
NATURALEZA JURDICA DEL ACTO CONSTITUTIVO
ELEMENTOS GENERALES DEL CONTRATO DE
SOCIEDAD: SUJETOS, OBJETO Y FORMA DEL
CONTRATO

EL TEXTO A LEER :
FRAGMENTO
DE
LA
OBRA:
Sociedades
Comerciales.
Cooperativas. Civiles. Agrupaciones. Autor: Escuti
ACLARACIONES A LA OBRA RELACIONADAS CON LA REFORMA:
Por Ana Bernasconi

Naturaleza del acto constitutivo

8. Diversas teoras
La sociedad como contrato ha planteado algunos problemas
conceptuales ya desde el Cdigo prusiano de 1794 que tena una
estructura regulada en, forma tradicional por los cdigos, estudiada
por la doctrina y la jurisprudencia. Si se aplicaban lisa y llanamente
las normas tradicionales del contrato, en un determinado momento
surgan problemas de interpretacin. A raz de ello, desde principios
del siglo XX, en Alemania y en Italia se empez a discutir cul era la
naturaleza jurdica del acto constitutivo.
Cuando se habla de naturaleza jurdica de cualquier institucin, a lo
que se quiere hacer referencia es a un encuadramiento normativo, y
si la sociedad es un contrato, se le aplicarn determinadas normas de
los contratos. Esta clasificacin sirve como forma de simplificar los
anlisis. "Clasificar" significa, en determinadas hiptesis, crear
variantes si las soluciones tericas tradicionales no responden
adecuadamente a las figuras. Si haba un contrato donde los socios
eran tres o diez, como se requera antes para las annimas, y

59

alguno mora o no cumpla con sus obligaciones, deba

necesariamente extinguirse el ente? Por qu se deban aplicar
normas como las del art. 1204 del Cd. Civil o la del art. 216 del Cd.
de Comercio, que apuntan a la resolucin de los contratos, si exista
la posibilidad prctica de continuar el cumplimiento del contrato
social entre los restantes socios?
Todo esto fue generando distintas alternativas, como la que recepta la
ley de sociedades argentina vigente, que es prcticamente un calco
resumido de lo que es el Cdigo Civil italiano de 1942, que recepta la
construccin de Ascarelli y Auleta, y dice que se trata de un contrato
plurilateral de organizacin, y las consecuencias de esto se
encuentran normadas en la propia ley, cuando regula el rgimen de la
invalidez vincular en el art. 16 de la ley 19.550. Este artculo dice que
la nulidad que afecta al vnculo de uno de los socios no
necesariamente lleva a la nulidad y, consecuentemente, a la extincin
de la sociedad, salvo que la participacin de ese socio deba ser
considerada esencial, habida cuenta de las circunstancias o de que
afecte a la mayora del capital social. Establece una limitacin, que
apunta a que no se extinga la sociedad pese a la invalidez vincular, si
es viablesegn la mente del legislador continuar la sociedad con
los socios restantes. Lo propio acontece con la muerte de un socio.
Una sociedad de cinco socios se constituye y empieza a funcionar. Si
se le aplicaran las reglas de los contratos bilaterales se tendra que
llegar a la conclusin de que, si muere un socio, habra que resolver el
contrato, disolverlo, y disponer la continuacin con los herederos si se
considerare que no es un contrato intuitu personae. Si el socio no
cumple con sus obligaciones existe desde antiguo la problemtica de
su exclusin.
El socio en ciertos tipos sociales puede ser excluido si media justa
causa de exclusin y la sociedad contina con los socios restantes.
stas son las consecuencias prcticas de la recepcin de la teora del
contrato plurilateral de organizacin que recibe nuestra ley del
derecho italiano y que se ha aplicado sin mayores inconvenientes
hasta la fecha.
Tradicionalmente, aun antes de la creacin doctrinal de la teora del
contrato plurilateral, en el Cdigo prusiano se haca alusin a la
posibilidad de excluir a un socio si haba justa causa, pero la sociedad
subsista entre los restantes. Era una forma de resolver parcialmente
el contrato respecto de uno de los socios incumplidores.
La teora del contrato plurilateral de organizacin se derrumba
cuando se admiten las sociedades unipersonales ab initio; no se
puede hablar de un contrato. Se pasa del contrato plurilateral simple
como tcnica de organizacin empresaria y se termina en una tcnica
de organizacin; no obstante que la ley vigente recepta la teora del
contrato plurilateral de organizacin, y hay determinadas variantes
60

que la diferencian del contrato y que van a subsistir no obstante la

aceptacin de las sociedades unipersonales.
El concepto de que hay sociedad con dos o ms personas va a
subsistir aunque se sancione la reforma proyectada, permitiendo la
unipersonalidad, siendo de aplicacin para las formas sociales que
tengan dos o ms partes. Pero es necesario que surjan nuevas
normas especficas respecto a la integracin de los fondos y a los
aportes, que apunten a la correcta valuacin de aqullos en especie y
a su efectiva integracin. Se puede comprometer un aporte de $ 100
que deben ser reales, y si son bienes en especie deben estar
correctamente valuados, pero adems se los debe integrar y en esto
hay responsabilidad solidaria.
En las sociedades de dos o ms personas o en el caso del Proyecto,
que reduce su nmero a uno, la norma propuesta exige la
integracin de los aportes faltantes si se reduce a uno el nmero de
socios.
Respecto al problema del flujo de fondos, por ejemplo, dos socios,
pueden pactar que entregan el 0% en efectivo y el saldo restante en
dos aos. Si muere uno de ellos y no hay herederos, el que queda
deber integrar el saldo a partir del momento en que la sociedad se
convirti en unipersonal. Conforme al Proyecto, tambin se diluyen
las normas referentes a la distribucin de ganancias (en algunos
casos no se las va a aplicar) y desaparecen adems las normas
especficas que se refieren a la affectio societatis (en la
unipersonalidad). La doctrina en derecho romano la entenda como el
consentimiento especfico que se requiere para ser socio. En el caso
de la unipersonalidad, no vamos a poder hablar de affectio societatis.

9.
Elementos
esenciales.
Capacidad. Objeto. Causa. Forma

Sujetos.

Consentimiento.

Sujetos
Tal como vimos en el primer captulo, el artculo primero de la Ley de
Sociedades Comerciales al rezar "dos o ms personas." exige la
pluralidad de socios, es decir, la concurrencia de dos o ms personas
o sujetos para que haya sociedad comercial, quienes asumen tanto
derechos como obligaciones.
La nica excepcin a medias que introduce la ley a este rgimen de
exclusin de las sociedades unipersonales es la que se configura
cuando el nmero de socios queda reducido a uno en tanto se
incorporen nuevos socios en el trmino de tres meses. Sin embargo,
establece que durante este perodo el socio nico es responsable
61

ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales contradas

(inc. 8, art. 94 LSC)
ACLARACION POR REFORMA:
El Art. 1 define a la sociedad como una o ms personas.
La reforma excluy la reduccin a un solo socio como causal de
disolucin y su responsabilidad personal en el Art. 94 y agreg el Art.
94 bis que dice: Artculo 94 bis.LGS La reduccin a uno del nmero de
socios no es causal de disolucin, imponiendo la transformacin de pleno
derecho de las sociedades en comandita, simple o por acciones, y de capital
e industria, en sociedad annima unipersonal, si no se decidiera otra
solucin en el trmino de TRES (3) meses.

Capacidad
Las sociedades comerciales no slo deben estar compuestas por
pluralidad de sujetos o socios, sino que, asimismo, stos deben ser
capaces.
Resulta de menester sealar liminarmente que la capacidad de una
persona puede ser de "derecho" o de "hecho".
En este caso nos referiremos exclusivamente a la capacidad de
"hecho" de una persona, entendiendo por tal la aptitud de la persona
para actuar por s misma en la vida civil o comercial o, en el caso,
para constituir o participar de una sociedad comercial.
Al respecto, Zaldvar seala que la capacidad de aquel que ha de
prestar su consentimiento para la constitucin de la sociedad no debe
considerarse como elemento del contrato de sociedad . Ello as, toda
vez que, tal como seala Vern, la capacidad de los socios viene a
representar un presupuesto bsico que precede al acto formal de
constitucin .
Sin perjuicio de las distintas posiciones doctrinarias en la materia,
cabe adentrarnos en el estudio de las diferentes personas
susceptibles de constituir sociedad:
I) Las personas de existencia fsica o visible:
a) que sean mayores de 18 aos, conforme lo dispone el reformado
art. 126 del Cd. Civil.
ACLARACION POR REFORMA:

62

Ahora se denominan capacidad de derecho y capacidad de ejercicio.

(Arts. 22 a 50 del CCCN)
Todos tenemos capacidad de derecho, somos titulares de derechos.
La incapacidad de derecho est limitada a ciertos casos y por razones
de moral y buena fe.
Por razones de edad, falta de madurez y problemas mentales, la
capacidad para ejercer los propios derechos puede estar limitada y
ser necesario que ciertos actos jurdicos sean realizados por los
progenitores del menor , o un curador. En situaciones de capacidad
restringida, por el interesado junto a su persona de apoyo nombrada
judicialmente.( Ver Art. 32 CCCN)
Se es mayor a partir de los 18 aos.

b) que formando sociedad entre conyugues respeten lo dispuesto por

la LSC. En este sentido resulta de menester destacar que, segn lo
establecido en el art. 27 LSC, los esposos slo pueden constituir
sociedades por acciones o de responsabilidad limitada, caso contrario,
si en el plazo de 6 meses no se regulariza la situacin, la sociedad
ser nula y deber, en consecuencia, liquidarse (art. 29 LSC). Se trata
de una incapacidad recproca que est relacionada con el rgimen
legal de administracin de la sociedad conyugal que conforman
marido y mujer y que, tal como seala Vanasco, se encuentra dirigida
a impedir que por va de la constitucin de sociedades en la que los
cnyuges sean socios con responsabilidad ilimitada y solidaria, se
altere o modifique el rgimen de administracin de la sociedad
conyugal, que es la que nace impuesta por el Cdigo Civil .
ACLARACION POR REFORMA:
La nueva LGS elimin limitaciones para los cnyuges.
ARTICULO 27. Los cnyuges pueden integrar entre s sociedades de
cualquier tipo y las reguladas en la Seccin IV.
De acuerdo a las nuevas normas de capacidad plena, capacidad
restringida y declaracin de incapacidad del nuevo cdigo unificado,
(Arts. 22 a 50 del CCCN)
el nuevo Art. 28 de la LGS dispone:
ARTICULO 28. En la sociedad constituida con bienes sometidos a
indivisin forzosa hereditaria, los herederos menores de edad,
incapaces, o con capacidad restringida slo pueden ser socios con
responsabilidad limitada. El contrato constitutivo debe ser aprobado
por el juez de la sucesin. Si existiere posibilidad de colisin de
intereses entre el representante legal, el curador o el apoyo y la
persona menor de edad, incapaz o con capacidad restringida, se debe
designar un representante ad hoc para la celebracin del contrato y

63

para el contralor de la administracin de la sociedad si fuere ejercida

por aqul.

c) que encontrndose inhabilitadas en conformidad con lo dispuesto

en el art. 152 bis del Cd. Civil, acten con la conformidad de su
curador.
ACLARACION POR REFORMA:
La categora de personas inhabilitadas permanece en el nuevo
cdigo, y est destinada a proteger a las personas prdigas y a su
patrimonio familiar. Se les designa una persona que deber
acompaarlos en la celebracin de ciertos actos de disposicin. La
sentencia del juez mencionar los actos que no puede realizar y su
sentencia estar inscripta en el Registro del Estado Civil y Capacidad
de las Personas.

d) que siendo menores de edad o penados sujetos a curatela, acten

a travs de su representante legal.
ACLARACION POR REFORMA:
El nuevo cdigo determina el nombramiento de un curador para casos
extremos en que una persona no pueda absolutamente interaccionar
con su entorno y dar a conocer su voluntad. En este caso el juez lo
declara incapaz. (Art.32 CCCN)
II) Las personas de existencia jurdica o sociedades:
El principio general es que cualquier sociedad puede participar en la
constitucin de otra sociedad, cualquiera fuera el tipo social de que
se trate. Ello as, toda vez que, en conformidad con lo dispuesto en el
art. 2 de la LSC, toda sociedad es sujeto de derecho por lo que tiene
capacidad para celebrar actos jurdicos.
Sin perjuicio de lo dicho, lo cierto es que la LSC establece ciertas
limitaciones segn el tipo social de que se trate:
a) conforme lo establecido en el art. 30 de la ley, "las sociedades
annimas y en comandita por acciones slo pueden formar parte de
sociedades por acciones": Al respecto, Vanasco destaca que la razn
de ser de esta incapacidad que alcanza a las sociedades annimas y
en comandita por acciones, no se relaciona con la responsabilidad
64

limitada o limitada que la ley impone a los distintos tipos sociales,

sino que se trata de una incapacidad impuesta para evitar que se
viole el rgimen de control estatal que establecen los arts. 299 a 307
de la ley para las sociedades por acciones.
b) el art. 31 de la ley establece una limitacin a la capacidad de las
sociedades comerciales para constituir o participar en otras sociedad,
estableciendo como principio rector que "ninguna sociedad, excepto
aquellas cuyo objeto sea exclusivamente financiero o de inversin,
puede tomar o mantener participacin en otra u otras sociedades por
un monto superior a sus reservas libres y a la mitad de su capital y de
las reservas legales...".
c) conforme lo dispuesto en el art. 123 LSC, las sociedades
extranjeras que deseen constituir sociedad en el pas "debern
previamente acreditar ante el juez de registro que se han constituido
de acuerdo con las leyes de sus pases respectivos e inscribir su
contrato social, reformas y dems documentacin habilitante, as
como la relativa a sus representantes legales, en el Registro Pblico
de Comercio y en el Registro Nacional de Sociedades por Acciones, en
su caso".
Consentimiento
El art. 1137 del Cd. Civil define el consentimiento como "...el
acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn...".
Vern seala que todas las teoras coinciden en que en la base del
negocio jurdico del contrato de sociedad existe un acuerdo de
voluntades de las partes que lo realizan, que fija las condiciones con
las que la sociedad desarrollar su actividad, las que deben acatarse
por los socios dado que media su consentimiento previo.
Por otro lado, Halpern y Zaldvar destacan que el consentimiento
debe ser real, efectivo y exento de vicios.
Objeto
Halpern define el objeto social como la categora o categoras de
actos para cuyo ejercicio se constituy la sociedad y lo distingue de la
actividad social, entendiendo por sta el ejercicio efectivo de actos
por la sociedad en funcionamiento .
Es decir, el objeto de una sociedad es la actividad econmica a la que
se dedica aqulla para producir ganancias, que, tal como lo dispone el
art. 1 LSC, consiste en la produccin o intercambio de bienes o
servicios.

65

Al respecto, Fargosi destaca que el objeto social no es solamente la

actividad que ha de desarrollar el grupo de socios para ganar dinero,
sino que desempea una funcin jurdica de relevancia en el
desenvolvimiento de la sociedad. Ello as pues, el objeto social
delimita la actividad de la sociedad, da un marco a las posibilidades
de inversin del capital social, establece lmites a la competencia de
los rganos y permite definir el inters social.
Por otro lado, resulta de menester destacar que el objeto debe ser
lcito (art. 18 LSC), fsica y jurdicamente posible, preciso y
determinado (inc. 3, art. 11 LSC).
En relacin a estas dos ltimas condiciones que debe reunir el objeto
social, Vanasco destaca la importancia y funcin que tienen al sealar
su incidencia en distintos aspectos del desenvolvimiento de la
sociedad: i) constituyen un elemento de suma relevancia para poder
determinar si el representante de la sociedad est actuando
notoriamente fuera del objeto social, lo que ser trascendental a fin
de establecer si la sociedad queda obligada o no frente a terceros en
conformidad con lo dispuesto en el art. 58 LSC; ii) resulta
fundamental a fin de permitir cumplir con lo dispuesto en el art. 94
LSC, en tanto establece que la sociedad deber disolverse por
consecucin del objeto o por imposibilidad sobreviniente de lograrlo;
iii) permite determinar si algn socio o administrador realiza actos
que importen competencia con la sociedad (art. 133 LSC); iv) permite
la correcta aplicacin del inc. 4 del art. 244 LSC en cuanto refiere al
cambio fundamental en el objeto; y) resulta de fundamental
importancia toda vez que se vincula con la capacidad de la sociedad y
permite la aplicacin de la doctrina ultra vires
ACLARACIN:
Al unir estas dos palabras obtenemos la locucin latina ultra
vires que significa ms all de sus fuerzas, de su competencia
o de su autoridad. En el mundo jurdico se ha empleado esta
locucin latina para hacer referencia a los actos de entes
pblicos o privados que sobrepasan el mandato de la ley. Por
ejemplo, se dice que una actuacin administrativa que no se
ajuste al principio de la estricta legalidad, la extralimitacin de
funciones de un funcionario pblico, o los actos de una entidad
privada que rebase los lmites de su esfera de actuacin son
ultra vires, porque todos estos actos van ms all de la fuerza,
competencia u autoridad que confiere la ley.
Podemos definir el Principio Ultra Vires como el principio jurdico
que considera nulos los actos de las entidades pblicas o
privadas que rebasan el lmite de la ley.

66

Asimismo y en otro orden de ideas, es importante sealar que la

exigencia del inc. 3, del art. 11 LSC de que el instrumento constitutivo
contenga la designacin del objeto en forma precisa y determinada,
debe interpretarse con cautela, pues admite la pluralidad de objetos
en tanto excluya toda enumeracin genrica , refirindose la
determinacin a las categoras de actividades econmicas propuestas
y no a los medios jurdicos o econmicos a emplearse para su logro.
Selase, que la determinacin precisa del objeto social y objeto
nico no son conceptos que puedan asimilarse ni conjugarse
inescindiblemente uno con otro. Se trata de dos situaciones diferentes
toda vez que pueden contemplarse en el contrato varios objetos
diferentes y cada uno de ellos cumplir con la exigencia de hallarse
plenamente determinado en forma completamente precisa.
Por otro lado, en cuanto al requisito de licitud del objeto, cabe sealar
que cuando la ley establece que debe ser lcito se refiere a que no
deber ser contrario a la ley, al orden pblico o a las buenas
costumbres. La ilicitud del objeto determina la nulidad absoluta de la
sociedad y apareja su inconfirmabilidad e imprescriptibilidad (art. 18
LSC).
Vanasco destaca al respecto, que en materia societaria corresponde
distinguir el concepto de objeto prohibido del de objeto lcito. En este
sentido seala que el objeto prohibido si bien es licito, alguna norma
prohbe que sea llevado a cabo por un determinado tipo de sociedad
(art. 19 LSC); mientras que el objeto es ilcito cuando se realiza una
actividad prohibida no ya para un tipo determinado de sociedad, sino
para todas las personas fsicas y jurdicas.
Por ltimo, en cuanto al requisito establecido por la ley por el cual el
objeto tambin debe ser posible, corresponde sealar que se refiere a
que su cumplimiento material y jurdico no debe ser imposible. Dicha
imposibilidad, acaecida tras la constitucin de la sociedad, es una
causal de disolucin de la misma en conformidad con lo dispuesto en
el inc. 4, art. 94 LSC .
Forma
El art. 973 del Cd. Civil define la forma como "el conjunto de las
prescripciones de la ley, respecto de las solemnidades que deben
observarse al tiempo de la formacin del acto jurdico".
ACLARACIONES POR LA REFORMA:
El nuevo CCCN dice respecto a la forma:
ARTICULO 1015 CCCN - Libertad de formas. Slo son formales los contratos
a los cuales la ley les impone una forma determinada.

67

ARTICULO 1016. CCCN- Modificaciones al contrato. La formalidad exigida

para la celebracin del contrato rige tambin para las modificaciones
ulteriores que le sean introducidas, excepto que ellas versen solamente
sobre estipulaciones accesorias o secundarias, o que exista disposicin legal
en contrario.

Tal como seala Vanasco , el rgimen societario no impone ninguna

forma especfica para la constitucin de una sociedad. La ley es muy
amplia y la existencia de una sociedad no depender de que las
partes hayan otorgado algn tipo de instrumento o documento.
ACLARACIONES POR LA REFORMA:
La nueva LGS dice respecto a la forma:
ARTICULO 4 El contrato por el cual se constituya o modifique una
sociedad, se otorgar por instrumento pblico o privado.
Inscripcin en el Registro Pblico.
ARTICULO 5 El acto constitutivo, su modificacin y el reglamento, si lo
hubiese, se inscribirn en el Registro Pblico del domicilio social y en el
Registro que corresponda al asiento de cada sucursal, incluyendo la
direccin donde se instalan a los fines del artculo 11, inciso 2.

.
Ahora bien, como veremos ms adelante, nuestra ley contempla dos
tipos de sociedades: las constituidas regularmente y las no
constituidas regularmente.
Para que una sociedad pueda ser considerada regularmente
constituida, los socios deben satisfacer los requisitos de forma que
impone la ley, caso contrario, la sociedad ser calificada como no
constituida regularmente y quedar sometida a las disposiciones que
la LSC establece como rgimen para estas ltimas.
En consecuencia, podemos concluir que la ley societaria no impone
forma alguna para la constitucin de una sociedad comercial, pero s
requiere, en pos de la seguridad jurdica de los socios y de los
terceros, que las que establece se cumplan si los socios desean
hacerla funcionar como una sociedad regular a fin de gozar de los
beneficios que ese status otorga.

68

 10. Elementos generales y especiales. Aportes. Participacin

en los beneficios y prdidas. "Affectio societatis"
Conforme al rgimen legal argentino, la sociedad surge de un
contrato salvo una hiptesis excepcional, la del art. 28.
(herederos menores de edad)
Es un contrato plurilateral y de organizacin que da lugar al
surgimiento de un ente, que es un sujeto de derecho, pero por eso
mismo presenta caractersticas especiales.
Con respecto a los elementos de los contratos, se hace referencia a
los elementos generales y a los especiales. Se habla de capacidad,
del consentimiento, objeto y causa, y hay que destacar uno de esos
elementos, que es el fenmeno de la affectio societatis .
Tradicionalmente, en derecho societario se ha considerado la
existencia de un elemento especfico, aparte de los ya mencionados y
de los aportes que realizan los socios, que es la affectio societatis. En
general, la doctrina dice que es propia de las sociedades
personalistas, que casi no se da en las capitalistas, y que es una
voluntad de colaboracin activa. En nuestra opinin, la affectio
societatis es la forma especfica del consentimiento en materia
societaria. Los socios prestan consentimiento para formar una
determinada sociedad en un particular momento con ciertas
caractersticas y, en consecuencia, la affectio societatis es una forma
especial del consentimiento. Pero cuando se habla de ella se hace
referencia al consentimiento para constituir una sociedad o para
continuar
siendo
socio
durante
toda
la
vida
social,
independientemente de las salidas que haya para los casos de
incumplimiento, muerte, exclusin o de transferencia de las partes
sociales.

11. Acto constitutivo. Contrato y estatutos. Contenido

intrnseco del acto constitutivo
Hay quienes dicen que una cosa es el acto constitutivo, otra el
contrato y otra los estatutos. Segn nuestra posicin, se est
hablando de lo mismo, ms all de que algunos postulan que el acto
constitutivo es la vocacin o decisin de firmar, el acto de voluntad
mediante el cual los socios deciden constituir una sociedad de
determinadas caractersticas. Los mismos socios, en ese acto
constitutivo, deciden que la sociedad se rija por esas mismas normas,
se es el estatuto, y en ese momento estn firmando un contrato.
Es decir, el contrato es el acto constitutivo y a su vez contiene el
estatuto.
Para
algunos
hay
diferencia.
Para
nosotros,
conceptualmente no tiene mayor importancia y menos en la prctica.

69

Para hacer una sntesis, se dijo que la sociedad comercial es una

persona jurdica, esto es, un sujeto de derecho con el alcance fijado
por la ley de sociedades, y adems que segn la definicin del art.
1 de la ley es un ente susceptible de adquirir derechos y de
contraer obligaciones, que se constituye por un contrato, firmado por
dos o ms partes, para desarrollar una determinada actividad; siendo
denominadas ellas socios que pretenden participar de las ganancias
y, eventualmente, soportar las prdidas, todo esto mediante el
desarrollo de una determinada actividad segn la organizacin
societaria.
Tambin se dijo, a su vez, que haba un mnimo de requisitos
parecidos a los de la persona fsica, en lo que hace referencia a los
atributos de la personalidad (v.gr., domicilio, nombre).
Todo eso est instrumentado prolijamente en el art. 11 de la ley, que
es el que establece los requisitos sustanciales necesarios para la
constitucin de una sociedad comercial. Despus se ver que hay
sociedades comerciales regulares y no regularmente constituidas,
pero se es un problema que hace a las formas y a la registracin.
El art. 11 establece las pautas para el instrumento de constitucin
que en general, salvo lo dispuesto para casos particulares, debe
contener los datos personales de los socios; la razn o denominacin
social; domicilio constituido, la sede puede inscribirse por separado,
suscripta por el rgano de administracin, en sta sern vlidas y
vinculantes todas las notificaciones; objeto social que debe ser
preciso y determinado; el capital social, en moneda nacional, y la
mencin del aporte de cada socio; plazo de duracin; especificar la
organizacin de la administracin, fiscalizacin y reuniones de socios;
fijar las reglas para la distribuir las ganancias y soportar las prdidas,
en caso de silencio ser en proporcin de los aportes en ambas
circunstancias; determinar con precisin los derechos y obligaciones
de los socios entre s y con los terceros, y, por ltimo, prever las
clusulas relativas al funcionamiento, disolucin y liquidacin de la
sociedad.
De la lectura del art. 11 se puede advertir que tiene una lgica propia
del sentido comn. El inc. 1 habla de los datos de identificacin de los
socios, es decir, quines son, individualizndolos con nombre, edad,
domicilio, estado civil, etctera.
Se refiere a los elementos que individualizan al socio, a la persona
fsica que forma parte del acto constitutivo de la sociedad, ya sea por
s o en representacin de un tercero. Despus hay requisitos que
ataen a la identificacin de la sociedad para que acte en el, trfico,
es decir, con quin se acta, cmo se llama la sociedad. Adems,
cuando se acta en la prctica se van a pedir las constancias de
inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.
Asimismo, esta sociedad que tiene un nombre debe tener una sede
fsica, el domicilio social, que es un elemento que determina cul es
70

la jurisdiccin en la que tiene su localizacin jurdica, a cuyas leyes

est sometida, y en definitiva determina cul es el juez competente
para entender en los conflictos propios de la persona jurdica.
Adems, la ley (y esto fue introducido por la reforma de la ley 22.903)
establece que si en el contrato constitutivo no se fija el nmero de
calle, piso, etc., que es lo que constituye la sede efectiva de los
negocios sociales, el asiento de los negocios, la "sede social", como
se dice tcnicamente, hay que hacer un acto complementario del
contrato social firmado por los socios, que es un acta de directorio, o
de gerente o de administradores, en donde consta concretamente
cul es el lugar fsico donde tiene su sede la sociedad (p. ej., domicilio
social: ciudad de Crdoba; sede social: Chacabuco 161). Esta
habilitacin del art. 11 se hace para facilitar los cambios de domicilio
(que son cambios de sede en sentido tcnico) dentro de la misma
jurisdiccin, y que no haga falta modificar el contrato social para este
cambio; esto favorece la operatividad.
Tambin se exige un patrimonio social. ste es el conjunto de
derechos y obligaciones que tiene el sujeto de derecho durante toda
su vida. Inicialmente se lo forma por el conjunto de los socios que se
obligan a realizar aportes para aplicarlos al intercambio o a la
produccin de bienes y servicios, y tiene una traduccin tcnica
precisa en el art. 11, que lo llama "capital social", el cual debe ser
expresado en moneda argentina. Entonces, por ejemplo, una
sociedad tiene un capital de $ 1.000. Hay dos socios, y cada uno se
obliga a aportar $ 500. Estos $ 500 son los que se van a aplicar para
la produccin o intercambio de bienes o servicios (para el objeto
social) y estos $ 1.000 que los socios se obligaron a aportar, y que
despus aportaron, son los que constituyen el patrimonio social inicial
de la sociedad. El capital social es de $ 1.000, depositados en un
banco, a la orden de la sociedad. La sociedad empieza a actuar y,
segn como le vaya en los negocios, su patrimonio va a aumentar o
disminuir.
En teora, toda sociedad se constituye para que aumente el
patrimonio, para que haya ganancias. El capital siempre es la cifra
estatutaria, una cifra fija, representativa del patrimonio inicial de la
sociedad. Si el aporte de $ 500 fue la obligacin que cada socio
contrajo, cada socio tiene el 50% del capital social y, cuando el
patrimonio social llega a $ 2.000, cada uno tiene una parte societaria
que es equivalente al 50% de ese patrimonio de $ 2.000. Cada socio
tiene la mitad del capital (esto es, $ 500 cada uno), pero su parte vale
ms; vale el doble por la evolucin del patrimonio social.
Tericamente en cualquier momento un socio se puede separar de la
sociedad y llevarse su aporte ms las ganancias, segn un rgimen
que es el de la persona jurdica y el de su funcionamiento, y si aqul
lo permitiera. El capital va variando segn se establezcan
contractualmente modificaciones, por un acto voluntario de los socios
71

que deciden aumentar los aportes que hacen a la sociedad. Es una

cifra fija, que slo se puede modificar conforme a la regla establecida
por la ley de sociedades.
El patrimonio se va a modificar segn la suerte de los negocios;
depende de lo que hagan los administradores o los gestores de la
sociedad. En consecuencia, el patrimonio es algo totalmente variable
mientras que el capital es un componente tcnico fijo que es
determinante de la posicin de los socios, de los derechos y
obligaciones que stos tienen, y si un socio vendiera su parte en la
sociedad a un tercero, cualquiera sea el nombre tcnico de su parte,
puede pedir por su porcin de lo que la sociedad valga
patrimonialmente. El dato importante del patrimonio social inicial y
del capital social es que desde la constitucin de la sociedad y
durante todo el funcionamiento de la empresa (objeto social y
actividad societaria) sirven como parmetros econmicos.
El objeto social es la actividad o las actividades para las cuales se
constituye la sociedad. Se constituye una SRL, cada uno de los socios
aporta $ 500, el capital es $ 1.000 y el patrimonio inicial son $ 1.000,
y esta sociedad tiene por objeto la explotacin de un quiosco de
revistas. Con los $ 1.000 que aportaron los socios se dedican a
comprar y a vender revistas, con lo que obtienen ganancias una vez
satisfechos los costos de la explotacin.
Vinculado a lo que eran los orgenes de la concepcin de la annima y
del objeto social, todava existen resabios que limitan la actuacin de
las sociedades en relacin con el objeto social. Esto gener prcticas
estatutarias carentes de sentido, pues, por ejemplo, si la sociedad
tiene por objeto la compra y venta de revistas, no hace falta que se
aclare que a tales fines los administradores podrn abrir cuentas en
los bancos y tomar prstamos; es decir que, cuando se habla de
objeto social, se trata de una actividad productiva y no de actos
jurdicos concretos.
El principio general es que el objeto es una o ms actividades para las
cuales se constituye la sociedad, y no uno o ms actos jurdicos
concretos. Adems, la ley dice que el objeto debe ser preciso y
determinado, y esto apunta fundamentalmente a la proteccin de los
socios, por un lado, y de terceros, por el otro, pero especialmente de
stos, para evitar que sean perjudicados. Esto es as porque a los
socios se les garantiza que el dinero que aportan sea utilizado para la
actividad productiva que ellos queran realizar, pero lo ms
importante est dado por lo que significa la proteccin de terceros
debido a que la sociedad va a quedar obligada por los actos de los
administradores en tanto y en cuanto stos no sean notoriamente
extraos al objeto social, y eso significa que la capacidad para actuar
que tienen los administradores es mucho ms amplia de lo que
pareciera (ver 25). Es un resabio del privilegio que se conceda a
una sociedad para actuar en determinada zona y de esa forma evitar
72

que se compitiera en otros mbitos con otras empresas, como pasaba

en el siglo XVI.
El art. 11 contempla los datos de los socios, de la identificacin de la
sociedad, referidos al capital y al patrimonio social, y de los que estn
vinculados a los socios, porque stos tambin se obligan a realizar
aportes para aplicarlos al intercambio o produccin de bienes y
servicios (lo que constituye el objeto social).
Adems, esto se hace bajo una determinada organizacin jurdica
conforme a uno de los tipos previstos en la ley, segn lo que dice el
art. 1, y se debe establecer en el acto constitutivo cul es el tipo
social que es creado. Asimismo se deben establecer cules son las
normas que ataen a la organizacin del funcionamiento de la
sociedad, porque en definitiva siempre se materializa por medio de la
actuacin de personas fsicas. Y esta actuacin se determina
mediante lo que se conoce como la "teora del rgano", que
presupone dos aspectos: uno objetivo y otro subjetivo.
El objetivo es el desarrollo conforme al ordenamiento jurdico de
ciertas actividades previstas por la ley o por el contrato constitutivo.
As, por ejemplo, hay alguien que va a tomar el dinero y que va a
comprar revistas y las va a vender; se va a organizar la empresa
(v.gr., mediante la torna de empleados). Ese alguien tiene una
funcin, y ella es la especfica del rgano; ste tiene un componente
subjetivo, que es quin es la persona que va a desempear esa
funcin prevista por la ley y por el contrato, cundo y de qu manera
alguien va a estar habilitado para realizar esa especfica actividad,
cundo y de qu manera va a poder firmar invocando el nombre y la
representacin de la sociedad para obligar a este sujeto de derecho
distinto y para que esto tenga consecuencias patrimoniales en la
sociedad.
El ejemplo tpico del rgano est dado por el de administracin y
representacin, porque es el ms fcil de visualizar, pero tambin
existen rganos deliberativos, de gobierno y de fiscalizacin. Esto
depende de cada uno de los tipos sociales que est siendo utilizado
en un caso y en otro con distinto alcance, ms all de que se haga
referencia a la asamblea de socios, pero no es lo mismo la asamblea
de socios en una sociedad colectiva compuesta por dos personas que
en una annima que tiene diez mil, ms all de que siempre se hable
de la asamblea de socios como rgano de la sociedad y de los
mrgenes de la regulacin del tipo social.
Adems de estos requisitos que exige el art. 11, que apuntan a la
organizacin de la sociedad, tambin hay normas que regulan lo que
es la causa del contrato social, la finalidad prctica del negocio
jurdico q ue es obtener las ganancias y soportar las prdidas, y
ah se establece que el contrato constitutivo debe contener las
normas necesarias para el funcionamiento de la sociedad y de los
73

rganos sociales, pero tambin las reglas para determinar cmo se

van a distribuir las ganancias y cmo se van a soportar las prdidas,
que normalmente son proporcionales a los aportes. Esto se vincula
con clusulas limitativas que surgen de los cinco incisos del art. 13,
que son las que establecen lmites respecto de la libertad contractual
para establecer diferencias entre los socios, que mantienen vigencia
durante toda la vida de la sociedad y que no pueden ser desvirtuadas
tcticamente.
GUA DE LECTURA:
1) Explique las diversas teoras en cuanto a la naturaleza que
tendra el contrato de sociedad para el derecho?
2) Explique la capacidad que debe tener un sujeto para poder
celebrar un contrato de sociedad a la luz del nuevo cdigo.
3) Puede ser socia de una sociedad otra sociedad?
4) Hay limitaciones para los cnyuges que quieren ser ambos
socios de una sociedad?
5) Puede un menor de 18 aos ser socio de una sociedad?
6) Explique qu es el objeto social y cmo debe estar mencionado
en el contrato.
7) Qu significa ultra vires en relacin a la actuacin de una
sociedad?
8) Es lo mismo objeto prohibido y objeto ilcito?
9) Explique que es la forma del contrato y qu estipula la actual
LGS al respecto.
10)
Qu es la affectio societatis?
11)
Contrato y acto constitutivo non la misma cosa?
12)
Mencione sintticamente cada elemento propio del acto
constitutivo y algn detalle especfico exigido por el Art. 11 de
la ley.

74

GRUPO SEIS
ELEMENTOS ESPECFICOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

TEXTO A LEER NRO1:

Artculo respectivo en la actual Ley General de Sociedades

ARTICULO 11. El instrumento de constitucin debe contener, sin
perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de sociedad:
1) El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y
nmero de documento de identidad de los socios;
2) La razn social o la denominacin, y el domicilio de la sociedad. Si
en el contrato constare solamente el domicilio, la direccin de su sede
deber inscribirse mediante peticin por separado suscripta por el
rgano de administracin. Se tendrn por vlidas y vinculantes para
la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta;
3) La designacin de su objeto, que debe ser preciso y determinado;
4) El capital social, que deber ser expresado en moneda argentina, y
la mencin del aporte de cada socio. En el caso de las sociedades
unipersonales, el capital deber ser integrado totalmente en el acto
constitutivo;
5) El plazo de duracin, que debe ser determinado;
6) La organizacin de la administracin, de su fiscalizacin y de las
reuniones de socios;
7) Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En
caso de silencio, ser en proporcin de los aportes. Si se prev slo la
forma de distribucin de utilidades, se aplicar para soportar las
prdidas y viceversa;
8) Las clusulas necesarias para que puedan establecerse con
precisin los derechos y obligaciones de los socios entre s y respecto
de terceros;
9) Las clusulas atinentes al funcionamiento, disolucin y liquidacin
de la sociedad.

75

Comentarios al Art. 11 - por Dr. Alberto Vern

(Ley de sociedades comerciales comentada. )
NOTA: Este comentario pertenece al viejo Art. 11, cuyo texto es
prcticamente idntico al actual.
La nica diferencia se encuentra en el inciso 4). La reforma le agreg
la frase En el caso de las sociedades unipersonales, el capital deber
ser integrado totalmente en el acto constitutivo. Es un agregado que
considera la nueva figura de la sociedad unipersonal.
I) Datos personales de los otorgantes
a) Se entiende que deben consignarse nombres completos y apellido
del otorgante, no siendo exigibles el apellido materno ni los del padre
y la madre. Debe expresarse no slo el nmero de documento de
identidad sino tambin la clase de documento de que se trate.
b) Con respecto a la edad, parece aconsejable consignar tambin la
fecha de nacimiento, pues sta precisa el propsito de la ley: expresar
con exactitud los aos y meses de vida de los otorgantes.
c) No parece obligatorio consignar el nombre del cnyuge, salvo en
los casos de aportes de bienes en las condiciones estipuladas en el
art. 1277 del Cd. Civil.
d) Por profesin de los contratantes debe entenderse su actividad
habitual, debiendo especificarse claramente la profesin que ejerce
en razn de las inhabilidades impuestas por la LSC (y otras leyes
especiales) en determinados supuestos.
e) Para el caso de sociedades por acciones, y teniendo en cuenta que
al acto pueden concurrir personas no accionistas, como directores,
sndicos, o apoderados de los accionistas constituyentes, debe
entenderse por otorgantes tanto a los unos como a los otros.
II) Razn social o denominacin
El nombre social(que abarca la denominacin y la razn social) ha de
observar estas caractersticas esenciales: a) su naturaleza jurdica
debe buscarse en la propia normativa societaria, como un dato
configurativo del negocio (Colombres); b) cumple una funcin
identificatoria de carcter esencial consagrada en la LSC (arts. 11,
inc. 2, 17, parte 2, y 164) (Halperin), toda vez que el nombre social
es un requisito esencial de la persona jurdica, para identificar e
individualizar a la sociedad; c) prevalece el criterio de libertad en lo
que concierne a su contenido, a salvo, por supuesto, de lo referido en
los puntos e y f. La libertad de eleccin del nombre de una sociedad

76

se ve restringida por el principio de la novedad, que prohbe la

adopcin de una denominacin ya utilizada por una sociedad; d) el
nombre con que se designa una actividad constituye una propiedad,
la que se adquiere con su uso y se extingue con el cese de la
actividad; e) debe ser verdadero (principio de veracidad) para que los
terceros puedan conocer e informarse sobre la tipicidad societaria y
poseer fuerza distintiva que le permita diferenciarse entre todas las
sociedades que operen en la misma plaza y en ramos similares, y f) la
inconfundibilidad, esto es, que no debe tener una denominacin igual
o similar a otras ya existentes, o que pueda confundirse con
instituciones, dependencias o empresas del Estado o inducir a error
sobre la naturaleza y caractersticas de la sociedad.
El nombre societario se refiere nicamente a la identificacin del
ente, con determinacin del tipo social, y consiguiente
responsabilidad de las personas que la componen. El nombre social
identifica al ente en su vida jurdica, determinando la imputacin al
patrimonio societario de los actos en que se lo utiliza. La
denominacin de la persona jurdica es inherente a la sociedad y
constituye una estipulacin necesaria que debe expresar el
instrumento constitutivo.
La razn social es el nombre social que, incorporando el nombre de
uno o ms socios, menciona una responsabilidad (deuda) subsidiaria,
ilimitada y solidaria. El rgimen societario innova en el sentido de que
el concepto de razn social no aparece con los caracteres de la
legislacin derogada; las sociedades por parte de inters tienen
opcin legal para elegir entre la adopcin de un nombre que podr
asumir dos variantes razn social y denominacin, resultando
curioso que la LSC haya dado esa oportunidad selectiva a las en
comandita por acciones. Del nombre con que se describe una
actividad empresaria (en el caso, Organizacin Empresaria) de
ningn modo la puede vincular esta denominacin con una razn
social.
La denominacin es el nombre social que identifica concretamente
una sociedad, pudiendo consistir en vocablos de fantasa, referidos a
su objeto, o contener nombre de los socios. Anticipamos aqu, a modo
de regla general, que en todos los tipos societarios el nombre social
(razn social o denominacin) se integra con la designacin del tipo o
su abreviatura, resultando optativo el empleo de la razn social en las
sociedades de inters; en las sociedades con responsabilidad limitada
(SRL o por acciones) el uso del nombre social se circunscribe
exclusivamente a la denominacin (aunque contenga nombre de los
socios). De aqu que la ley slo admite la distincin entre el nombre
que refiere a la responsabilidad ilimitada (razn social) y el nombre
que atae a la responsabilidad limitada (denominacin).
La inconfundibilidad es un principio indiscutido tanto en la doctrina
como en la jurisprudencia, y se lo considera implcito en la LSC por
77

ser inherente al nombre social y haberse plasmado en sus rgimen al

exigirse que la razn social exprese indudablemente la identidad de la
sociedad. En el examen del principio de inconfundibilidad aconsjase
tener presente una serie de consideraciones, como la tutela del
inters general; el que ha de referirse nica y exclusivamente a
cualquier sociedad; los nombres de otras sociedades, los vocablos
dominantes y las sociedades de grupo; la denominacin estatutaria y
la denominacin difundida; la prueba de la identidad; la denominacin
y el objeto social; la homonimia y la paronimia; las sociedades
nacionales y extranjeras; el nombre social, el nombre comercial y la
marca; las palabras prohibidas o de uso limitado (Argentina,
Nacional, Oficial); la alusin a profesiones reglamentadas; su
cambio, transmisin y caducidad (normas registrales, transformacin,
modificacin, disolucin, fusin, escisin, inactividad, transmisin,
nexo de continuidad, y normas legales y administrativas); el registro
preventivo; y el uso indebido de la denominacin.
III) Domicilio
El domicilio de las sociedades resulta un requisito legal (por tratarse
de entes ideales instituidos por la ley; art. 90, incs. 3 y 4, Cd. Civil),
necesario (debe figurar en todo instrumento constitutivo; art. 11, inc.
2, LSC), real (debe existir verdaderamente y no simuladamente), y
nico dentro de la misma jurisdiccin (Zaldvar y otros).
Como lo expresa la Exposicin de Motivos de la ley 22.903 (cap. I,
secc. II, I), se agrega en el art. 11, inc. 3, la solucin propiciada por la
jurisprudencia en el sentido de interpretar el concepto de domicilio
como referido a la jurisdiccin en la que se constituye la sociedad; de
este modo se posibilita que slo tal dato conste en el contrato social y
que, de as acordarse, la direccin de la sede deba inscribirse en el
Registro Pblico de Comercio en la forma y con los efectos que
describe el nuevo texto que se incorpora al inc. 2 del art. 11. La
reforma admite, por tanto, que en el contrato social conste slo el
domicilio como jurisdiccin y no como sede (v.gr., la sociedad tiene
su domicilio en jurisdiccin de la ciudad de Salta), y por separado
sin que forme parte integrante del contrato o estatuto, mediante
peticin suscripta por el rgano de administracin, dejarn precisada
la direccin de su sede social, que se inscribir, suponemos, en el
Registro Pblico de Comercio. Tambin suponemos que el instrumento
aparte de peticionar la inscripcin de la direccin de la sede deber
ser firmado por todos los integrantes del rgano de administracin
(directores de sociedades annimas, gerentes de SRL, etc.), con las
firmas autenticadas o en acta notarial. Reclcase entonces que la
parte ltima del agregado introducido por la ley 22.903,
estableciendo que se tendrn por vlidas y vinculantes para la
sociedad todas las modificaciones efectuadas en la sede inscripta,
despeja posibles dudas interpretativas acerca de la validez de
cualquier clase de notificacin que se practique en la sede inscripta
78

de la sociedad. En otras palabras, el domicilio social inscripto es sede

legal de la sociedad, por lo que deben tenerse por vlidas todas las
notificaciones all cursadas.
El domicilio legal inscripto de una sociedad determina la competencia
territorial no slo respecto de las acciones derivadas del contrato de
sociedad sino tambin de las acciones personales, salvo en el caso de
que se demuestre que se trata de un domicilio ficticio establecido
para eludir la competencia.
Advertimos al lector que la problemtica del domicilio societario
puede calar ms hondo en cuanto nos adentremos en temas como el
domicilio segn el Cdigo Civil; el domicilio expresado de diversos
modos en la LSC; las cuestiones terminolgicas; el criterio
administrativo; el domicilio y la sede social; el domicilio social
inscripto y la sede social; el cambio de sede social; el cambio de
jurisdiccin; el domicilio legal; el domicilio procesal y las
notificaciones; la actuacin fuera de la jurisdiccin; y las sociedades
no constituidas regularmente.
IV) Objeto
El derecho argentino sigui la senda del derecho continental europeo
aunque receptando parcialmente el sistema angloamericano de la
doctrina del ultra vires , e incorporando algunos principios que
redundarn en beneficio de la interpretacin correcta del art. 58 de la
LSC. Como norma general debe tenerse en cuenta lo dispuesto por el
art. 1 de la LSC, en cuanto a que toda sociedad comercial debe
perseguir como finalidad la produccin o intercambio de bienes o
servicios.
La exigencia del art. 11, inc. 3, respecto de que el instrumento
constitutivo contenga la designacin del objeto en forma precisa y
determinada, debe interpretarse con cautela, pues admite la
pluralidad de objetos en tanto excluya toda enunciacin genrica,
pues de lo contrario se incurrira en indeterminacin si se caracteriza
el objeto en forma no slo genrica sino tambin vaga .
Pueden coexistir actividades principales, normales o secundarias; no
puede ser de otro modo, pues la concrecin excesiva a actividades
muy especficas perjudica el funcionamiento de la sociedad, con el
peligro indudable de que al cabo de algn tiempo de actuacin deban
ser ampliadas las actividades sociales de la empresa.
No se presupone necesariamente el objeto nico , como tampoco que
las diversas actividades que pueda abarcar el pluriobjeto deban ser
conexas y complementarias entre s. Queda cumplido el requisito del
art. 11, inc. 3, cuando el objeto se delimita en trminos concretos de
modo que exprese, con razonable exactitud, la especfica explotacin
econmica que dentro de cada ramo (comercial o industrial) habr de
79

cumplir la sociedad; no obstante, no es necesario que el objeto se

redacte teniendo en cuenta slo las reales actividades a desarrollar
por la sociedad en forma inmediata , sino que puede preverse una
razonable variedad de objetos que se irn cumpliendo en el
transcurso del tiempo .
Tngase presente que la exigencia de que la designacin del objeto
social debe ser precisa y determinada, no implica que se traduzca en
la necesidad de una enumeracin minimizada de las actividades a
que se dedicar la sociedad.
Como lo seala Halperin, la designacin del objeto en forma precisa y
determinada se refiere a las categoras de actividades econmicas
propuestas y no a los medios jurdicos o econmicos a emplearse
para su logro, esto es que debe distinguirse entre el objeto social y los
medios que la sociedad pueda emplear para su cumplimiento o de las
facultades de sus representantes a ese fin, pues tales medios y
facultades estn subordinados a la realizacin de dicho objeto social.
Finalmente ha de recordarse que el objeto debe ser lcito, o sea no
contrario a la ley, al orden pblico o a las buenas costumbres; posible,
esto es, que su cumplimiento material y jurdico no sea imposible; y
no prohibido: aunque la LSC no prev objetos prohibidos en razn del
tipo social, algunas regulaciones especiales s los estipulan en razn
del objeto que deriva de algunas preceptivas en particular, como
entidades financieras, compaas de seguros, capitalizacin y ahorro,
etc.
Otras consideraciones pertinentes en materia de objeto societario
giran en torno a la doctrina del ultra vires , al capital adecuado al
objeto, a la delimitacin de ste, al lmite del poder representativo, a
los estatutos tipos y modelos de objeto social y al criterio
administrativo, lo que puede consultarse en un trabajo anterior (3) .
V) Capital social y aportes
La constitucin de un fondo comn es unnimemente considerada por
la doctrina como uno de los elementos especficos del contrato social,
representando el aporte no slo un requisito esencial sino tambin
una obligacin para todos los socios (Zaldvar y otros). El capital
social se forma con los bienes aportados por los socios, y por ello
aquel importe debe coincidir con el valor de estos bienes, dada la
funcin que el capital cumple frente a terceros. El capital social debe
ser expresado en moneda argentina .
El lmite en el monto del capital social para las SA, en virtud de la
reforma introducida por la ley 22.903 al art. 186 de la LSC, que debe
suscribirse totalmente al tiempo de la celebracin del contrato
constitutivo, no puede ser inferior a doce mil pesos (monto fijado por
decr. 2128/91) el mnimo de capital social exigido. Por otra parte, y en
80

mrito a la reforma introducida por la ley 22.903 al art. 159 de la LSC,

se reconoce un subtipo de SRL a la par con la SA sometida a control
permanente, en los trminos del art. 299, LSC, cuando su capital
alcance el importe fijado por este artculo (actualizable) y que
actualmente es de dos millones cien mil pesos (res. MJ 623/91); puede
decirse, entonces, que para este supuesto, exclusivamente la
actual normativa reconoce un capital mnimo .
VI) Duracin
Ilustra Halperin que la determinacin de la duracin de la sociedad
constituye un requisito esencial de la LSC; no puede ser reemplazado
por decisin judicial y presupone temporaneidad y determinacin.
La duracin determinada puede adoptar diversas formas: fijando el
vencimiento de un trmino (v.gr., hasta el da 31 de diciembre de
2021), sealando un plazo concreto a partir de la constitucin (p.ej.,
durante un plazo de veinte aos contados desde la inscripcin en el
Registro Pblico de Comercio), o haciendo referencia a hechos o
actos precisos (v.gr., mientras dure la concesin administrativa de la
onda radial XX). En opinin de Halperin, el plazo debe computarse
desde la registracin, pues antes la sociedad annima no existi
como tal (art. 7, LSC), doctrina que se compadece con la naturaleza
registral-constitutiva de las sociedades comerciales, y a la cual
formulramos oportunamente serios reparos. Por ello es que hubiera
resultado ms racional y lgico que la ley autorizara la mencin del
comienzo de las operaciones por lo menos coincidentemente con la
fecha de constitucin no registral sino instrumental.
VII) Derechos y obligaciones de los socios
Cuando la doctrina se refiere a los derechos y obligaciones de los
socios, parte del concepto de stos para introducirse en la figura del
status socii y recin reconocen sus derechos y obligaciones
patrimoniales y polticos (de administracin y gobierno) vinculados
con la sociedad a la cual pertenecen.
VIII) Funcionamiento
Cuando el art. 11 se refiere a las clusulas atinentes al
funcionamiento de la sociedad , entendemos que ms que referirse a
la organizacin de la administracin, fiscalizacin y asambleas que
ya lo dice expresamente el inc. 6 del mismo artculo, posibilita la
inclusin en el instrumento constitutivo de clusulas o pactos
adicionales en tanto sean lcitos y no se opongan a lo normado por la
ley, como, por ejemplo, aquellas disposiciones especiales que deben

81

consignarse en razn del objeto de la sociedad (seguros, bancos,

capitalizacin y ahorro, radiodifusin, etctera).
IX) Disolucin y liquidacin
El contrato social debe establecer las clusulas atinentes a la
disolucin y liquidacin de la sociedad, teniendo en cuenta lo
dispuesto por los arts. 94 a 112 de la LSC, y sin perjuicio de lo que se
dispone especialmente para las sociedades annimas, como el
funcionamiento de la sindicatura (arts. 102 y 294), la confeccin del
balance anual si la liquidacin se prolonga (art. 104), y el
funcionamiento de las asambleas que considerarn el balance anual y
el balance final.

Art. 13 . Estipulaciones
estipulaciones siguientes:

nulas.

Son

nulas

las

1) Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o

se les excluya de ellos, o que sean liberados de contribuir a las
prdidas.
2) Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con
un premio designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional,
haya o no ganancias.
3) Que aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales.
4) Que la totalidad de las ganancias y aun de las prestaciones a la
sociedad, pertenezcan al socio o socios sobrevivientes.
5) Que permitan la determinacin de un precio para la adquisicin de
la parte de un socio por otro, que se aparte notablemente de su valor
real al tiempo de hacerla efectiva.
Parece difcil suponer que estas estipulaciones del art. 13 tengan
posibilidad de insertarse en el estatuto de una sociedad annima,
habida cuenta de que son sometidas a un control de legalidad que
difcilmente dejar deslizar alguna clusula leonina como las
contenidas en los cinco incisos de dicha norma.
Por otra parte, tales estipulaciones nulas resultan coherentes con un
rgimen societario instrumentado mediante un contrato plurilateral
de organizacin; las sanciones establecidas son las tradicionales, sin
perjuicio de las que resultan de los incs. 4 y 5.
Ello as, el replanteo que la teora moderna de la empresa formula a la
figura jurdica de la sociedad, ha de reclamar contemporneamente

82

un distinto rgimen sobre las estipulaciones societarias reputadas

nulas que, por ejemplo, en el caso de la empresa unipersonal por
acciones admitida que fuera como tal la mayora de ellas
careceran de sentido.
Art. 14 . Publicidad: norma general. Cualquier publicacin que se
ordene sin determinacin del rgano de publicidad o del nmero de
das por que debe cumplirse, se efectuar por una sola vez en el
diario de publicaciones legales de la jurisdiccin que corresponda.
Al comentar el art. 6 nos referimos a las caractersticas de la
publicidad; as tambin la cuestin de si se trata de un aviso o de un
edicto, y lo referente a la omisin de la publicacin fueron
contempladas en una obra anterior .
-------------------------OOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOO---------------------TEXTO A LEER NRO 2:
OPCIONES DE OBJETO SOCIAL:
1) realizar por cuenta propia o de terceros la explotacin integral de
establecimiento agrcolo-ganadero , 2) realizar por cuenta propia o de
terceros la administracin de sistemas de ahorro previo, 3) realizar
por cuenta propia o de terceros la produccin y/o comercializacin de
productos alimenticios primarios o elaborados , y/o panadera y
repostera y/o control de calidad alimentaria, 4) realizar por cuenta
propia o de terceros la comercializacin y/o alquiler de automotores,
o explotacin de espacios destinados a la guarda de rodados, 5)
realizar por cuenta propia o de terceros la fabricacin y/o
comercializacin de productos de belleza y/o prestacin de servicios
integrales de belleza, 6) realizar por cuenta propia o de terceros la
fabricacin y/o comercializacin de calzado, 7) realizar por cuenta
propia o de terceros la explotacin y/o comercializacin de carbn,
y/o servicios de asesoramiento, 8) realizar por cuenta propia o de
terceros la explotacin, administracin y promocin de casinos y
dems salones destinados a los juegos de azar, sorteos o apuestas
oficiales , 9) realizar por cuenta propia o de terceros la fabricacin y
comercializacin de sistemas y equipos de computacin , y/o
enseanza de computacin, y/o asesoramiento empresarial, 10)
realizar por cuenta propia o de terceros la fabricacin y
comercializacin de aparatos telefnicos, fax, celulares, y/o servicios
de instalacin y reparacin, y/o prestacin y explotacin de redes de
telecomunicacin, y/o prestacin y explotacin de servicios de
radiodifusin, 11) realizar por cuenta propia o de terceros el proyecto,
direccin y ejecucin de obras de la construccin, y/o construccin de
obras pblicas y privadas, y/o actividad constructora, financiera e

83

inmobiliaria, y/o construccin de predios, ferias y exhibidores, y/o

construccin de edificios y venta de unidades, y/o construccin de
centro y/o de complejo turstico, y/o refacciones y mejoras, y/o
fabricacin e instalacin de estructuras, y/o fabricacin y distribucin
de materiales y elementos para la construccin, y/o fabricacin y/o
colocacin de vidrios y cristalera, y/o fabricacin y comercializacin
de pinturas y ferretera, y/o tabiques y cerramientos, 12) realizar por
cuenta propia o de terceros la explotacin de complejos culturales y
recreativos, 13) realizar por cuenta propia o de terceros la explotacin
de gimnasios, canchas y natatorios, 14) explotacin de depsitos
comerciales y guarda de bienes, 15) realizar por cuenta propia o de
terceros la importacin, exportacin y comercializacin de productos
alimenticios dietticos, y/o produccin e industrializacin de dichos
productos, 16) realizar por cuenta propia o de terceros la actividad de
imprenta, o de diseos y publicaciones, o fabricacin y
comercializacin de insumos relacionados con la industria grfica, 17)
realizar por cuenta propia o de terceros la transmisin de energa
elctrica, y/o fabricacin y comercializacin de elementos
relacionados con las redes de energa, y/o servicio de mantenimiento,
18) realizar por cuenta propia o de terceros ya sea en el pas o en el
extranjero la constitucin y explotacin de establecimientos
educaciones, investigacin, informtica, publicaciones y congresos,
y/o enseanza de idiomas, y/o enseanza de aeronutica, y/o
enseanza e investigacin jurdica, 19) realizar por cuenta propia o
de terceros la produccin e representacin artstica de espectculos
teatrales, televisivos, grficos, radiales, flmicos, discogrficos y todo
evento relacionado con la industria del espectculo en general, 20)
realizar por cuenta propia o de terceros la explotacin y construccin
de estaciones de servicio, cocheras y playas de estacionamiento, y/o
la industrializacin de comercializacin de productos del rea, 21)
realizar por cuenta propia o de terceros la actividad financiera de
inversin, y/o la dicha actividad focalizada a un sector en particular,
y/o actividad inversora, financiera e inmobiliaria, y/o financiera y
mandataria, 22) realizar por cuenta propia o de terceros la
explotacin forestal, industrializacin , comercializacin y transporte
de maderas, y/o de fotocopiado, 23) realizar por cuenta propia o de
terceros la explotacin de mquinas y equipos fotogrficos, estudios y
laboratorios, cursos conferencias y exposiciones, 24) realizar por
cuenta propia o de terceros la produccin y comercializacin de
gases comprimidos y licuados, y/o asistencia tcnica, 25) realizar por
cuenta propia o de terceros la actividad de gastronoma explotacin
de comedores, equipamiento gastronmico u hotelera, 26) realizar
por cuenta propia o de terceros la actividad de produccin, trasporte
y comercializacin de hidrocarburos, y/o de comercio nacional e
internacional de stos, y/o produccin y comercializacin del petrleo
y sus derivados, 27) realizar por cuenta propia o de terceros la
actividad de fabricacin y comercializacin de telas, ropa y
accesorios, y/o comercializacin de mquinas textiles, yo tejedura,
tintorera, lavado, estampado, bijouterie, accesorios, 28) realizar por
cuenta propia o de terceros la actividad inmobiliaria, o inmobiliaria y
84

financiera, o inmobiliaria y constructora , 29) realizar por cuenta

propia o de terceros la actividad de comercializacin de la marca
propia, y/o de marketing, 30) realizar por cuenta propia o de terceros
la actividad de medicina y odontologa prestacin de servicios de
asistencia, asesoramiento , instalacin de sanatorio, ejercer su
direccin tcnica, y/o creacin ,desarrollo y funcionamiento de
servicios de medicina prepaga, y/o medicina del trabajo , y/o de
terapia y asistencia de trastornos psicofsicos., y/o servicios mdicos a
domicilio, y/o traslado de enfermos y rganos para transplante, y/o
asistencia odontolgica, y/o instalacin de quirfanos ,
y/o
laboratorio de anlisis clnico, electromedicina, aparatos e
instrumental mdico, asesoramiento comercial y administracin
aplicados a medicina, investigacin, 31) realizar por cuenta propia o
de terceros la actividad metalrgica industrializacin de me tales
ferrosos y no ferrosos, y/o comercializacin de productos elaborados,
y/o procesamiento de metales y comercializacin de implantes e
instrumental quirrgico, 32) realizar por cuenta propia o de terceros la
actividad de minera explotacin minera, y/o comercializacin de
maquinaria relacionada, y/o comercializacin de mrmoles, y/o fletes
relacionados con la actividad, 33) realizar por cuenta propia o de
terceros la actividad nutica guardera nutica, y/o construccin y
mantenimiento de embarcaciones, provisin de equipo nutico, 34)
realizar por cuenta propia o de terceros la actividad de navegacin
agencia martima, estibaje y flete, despachos de Aduana, explotacin
de servicios areos, fabricacin y comercializacin de aeronaves y sus
componentes, representacin de empresas de aeronavegacin y
afines, enseanza de la aeronutica, packaging, 35) realizar por
cuenta propia o de terceros la
actividad de fabricacin y
comercializacin de productos relacionados con la industria papelera,
artculos de librera y papelera, 36) realizar por cuenta propia o de
terceros la actividad de explotacin de los recursos vivos del mar,
bajo la forma de pesca, y/o industrializacin de dichos recursos, y/o
comercializacin de los mismos, y/o comercializacin de buques y
cmaras frigorficas para la pesca, investigacin sobre pesca, 37)
realizar por cuenta propia o de terceros la actividad de creacin,
planeamiento, produccin, difusin y administracin de campaas de
publicidad, propaganda y promocin mediante mandato u otro tipo de
intermediacin, y/o explotacin de los medios de comunicacin, y/o
agencia de publicidad, y/o consultora de mercado, y/o fabricacin y
comercializacin de carteles luminosos, 38) realizar por cuenta propia
o de terceros la actividad qumica- agroqumica , qumica veterinaria,
qumica aplicada a la industria , 39) realizar por cuenta propia o de
terceros la actividad de importacin, exportacin, fabricacin y
comercializacin de relojera y joyera, 40) realizar por cuenta propia o
de terceros la prestacin de servicios de asesoramiento y consultora
empresaria y a personas fsicas sobre informtica, impuestos,
financiera, econmica, administracin, recursos humanos, ingeniera,
importacin y exportacin, mediante adscripcin prepaga a la
sociedad, 41) realizar por cuenta propia o de terceros los servicios de
contratacin de trabajo eventual, bsqueda, preseleccin y
85

evaluacin de personal, 42) realizar por cuenta propia o de terceros la

realizacin de eventos, campaas publicitarias y promociones, a favor
de empresas y particulares, 43) realizar por cuenta propia o de
terceros los servicios fnebres , velatorios, ambulancias, remises y
toda actividad relacionada, 44) realizar por cuenta propia o de
terceros los servicios de limpieza y lavado, y/o comercializacin de
productos y maquinarias afines, , y/o limpieza , desobstruccin y/o
reparacin de conductos pluviales y cloacales , veredas y espacios
verdes, 45) realizar por cuenta propia o de terceros los servicios de
seguridad y vigilancia de bienes y/o lugares dentro de inmuebles, y
servicios de investigacin civil, comercial y laboral, y/o fabricacin y
comercializacin de productos relacionados con la actividad, y con la
seguridad nacional, 46) realizar por cuenta propia o de terceros los
servicios de transporte terrestre de carga, de mercaderas generales,
fletes, acarreos, mudanzas, causales, correspondencia, encomiendas,
y semovientes, transporte de pasajeros y combustibles, reparaciones
y remolques, y/o recoleccin de residuos, y/o tratamiento e
incineracin de residuos, 47) realizar por cuenta propia o de terceros
el tratamiento de residuos, fabricacin de mquinas de tratamiento
de residuos contaminantes y comercializacin de bienes vinculados,
y/o construccin de obras de ingeniera ambiental y ecolgica, y/o
servicios de consultora y asistencia tcnica en las mencionadas
ingenieras, 48) realizar por cuenta propia o de terceros la
administracin y explotacin de hipdromos y actividades tursticas
vinculadas al Turf, en el pas o el extranjero, y/u organizacin de
competencias hpicas, explotacin de cabaas de cra y
comercializacin de caballos pura sangre de carrera, 49) realizar por
cuenta propia o de terceros la explotacin de agencias de viaje y
turismo, explotacin turstica y hotelera, actividad inmobiliaria,
organizacin de viajes, charters, asesoramiento turstico, trasporte,
hospedaje y excursiones, y 50) realizar por cuenta propia o de
terceros la explotacin de la vitivinicultura, viedos y bodegas
mediante produccin de uvas y elaboracin de vinos, procesamiento,
fraccionamiento y elaboracin de otras bebidas afines en que se use
la misma materia prima, y/o compra, venta, importacin y
exportacin y comercializacin de los productos elaborados,
semielaborados, materia prima, equipos, rodados, licencias, diseos y
dibujos industriales y su negociacin
----------------------------------OOOOOOOOOOOOOOOOOOO--------------------------TEXTO A LEER NRO 3:
El domicilio de las personas jurdicas en el nuevo cdigo
unificado

86

(Fragmento del Cdigo Civil y comercial comentado por Rivera

y otros. 6 tomos. Ver en Proview)
Art. 152. Domicilio y sede social. El domicilio de la persona jurdica
es el fijado en sus estatutos o en la autorizacin que se le dio para
funcionar. La persona jurdica que posee muchos establecimientos o
sucursales tiene su domicilio especial en el lugar de dichos
establecimientos slo para la ejecucin de las obligaciones all
contradas. El cambio de domicilio requiere modificacin del estatuto.
El cambio de sede, si no forma parte del estatuto, puede ser resuelto
por el rgano de administracin.
Comentario
Liminarmente cuadra destacar que la norma no altera el principio
fijado por el art. 90 inc. 3 e inc. 4 del Cd. Civil en cuanto dispone que
las personas jurdicas tienen su domicilio en el indicado en sus
estatutos o contratos sociales; slo agrega que si no estuviera
indicado en ellos, puede surgir tambin del acto de autorizacin
estatal.
De la misma forma, la norma tampoco modifica que cuando una
persona jurdica tiene sucursales, se crea un domicilio especial en el
lugar en que stas se encuentran, pero solamente para la ejecucin
de las obligaciones all contradas.
Lo nico que agrega la norma bajo anlisis son las formalidades que
se deben cumplir para el cambio del domicilio (reforma de estatuto) y
de la sede (resolucin del rgano de administracin).
Jurisprudencia
A los fines del inc. 4, del art. 90 Cd. Civil debe entenderse por
sucursales toda la ramificacin o filial de una compaa establecida
en un lugar distinto de su domicilio principal, en el que ejerza una
actividad que constituya su objeto, por medio de los agentes
autorizados para obligarlas (CNCiv., sala A, 14/12/1987, ED, 128-386).

Art. 153. Alcance del domicilio. Notificaciones. Se tienen por vlidas

y vinculantes para la persona jurdica todas las notificaciones
efectuadas en la sede inscripta.

87

GUIA DE LECTURA Y TRABAJO DE LOS TEXTOS

1) Mencione cada uno de los elementos de cada inciso y sus
requisitos explicados por la doctrina
2) Sera posible que un contrato contenga las estipulaciones del
Art. 13?
3) Mencione algunos ejemplos de actividades que podran
constituir el objeto social de una sociedad.
4) Qu dice el nuevo cdigo unificado en cuanto al domicilio de
una persona jurdica?
5) Qu alcance tiene el domicilio de una sucursal?

GRUPO SIETE
NOCIONES DE ORGANIZACIN, TIPICIDAD Y REGULARIDAD
TEXTO PARA LEER NRO.1

Organizacin. Rgimen de administracin. Por Ral A. Rosetti

88

1. ORGANIZACION.
CONCEPTO.
ORGANIZACION
ECONOMICA. FUNCIONES NECESARIAS PARA LA
FUNCIONES EN INTERES DIRECTO PARA LOS SOCIOS

JURIDICA
SOCIEDAD

Y
Y

1,1. CONCEPTO
La ley 19.550, en su art. 1, enumera los elementos requeridos para
conformar una sociedad comercial. La expresin "en forma
organizada", que utiliza esta norma, alude al requisito de
organizacin.
El trmino "organizacin" proviene de la economa y no del derecho,
aunque la doctrina jurdica lo emplea frecuentemente.
Nuestra sociedad es una sociedad de organizaciones. Nacemos
necesariamente vinculados a ellas; ellas nos educan y nos relacionan
social y laboralmente.
El surgimiento de las organizaciones modernas, y en particular de las
empresas, tiene como causa a la Revolucin Industrial, que gener un
sistema de produccin y comercializacin en masa, slo atendible a
partir del desarrollo de esta figura.
Las organizaciones se han transformado en este siglo en uno de los
fenmenos de mayor trascendencia para canalizar la actividad
humana.
La ciencia econmica, al abordar su estudio como fenmeno de
aplicacin de la disciplina Administracin General, la caracteriza como
una institucin social cuyo ncleo es un sistema de actividades
desempeadas por sus integrantes en forma coordinada y racional,
creando expectativas fijas de comportamiento recproco. Tiende
siempre hacia determinados fines y sus rasgos, comportamiento y
objetivos son profundamente incididos por las caractersticas
econmicas, sociales, polticas y en general culturales del medio en el
que se desenvuelve.
Genricamente considerado, el trmino "organizacin" implica la
nocin de una estructura bsica y un orden metdico de elementos
para el logro de un fin propuesto (Zaldivar).
Es una ordenacin de capitales, trabajo y personas, y en un sentido
ms moderno, una ordenacin de facultades y una atribucin de
funciones, mediante rganos de representacin, de decisin y de
control (Villegas).
1,2. ORGANIZACION JURIDICA Y ECONOMICA
Referido a las sociedades comerciales, el trmino organizacin tiene
una doble referencia, que abarca tanto a la organizacin jurdica
como a la econmica.
1,2,1. ORGANIZACION JURIDICA

89

Desde un punto de vista jurdico, el vocablo se refiere al contrato

constitutivo de la sociedad, que es un "contrato plurilateral de
organizacin".
El contrato, adems de su funcin gentica, ya que da vida a un ente,
cumple una funcin orgnica, pues dota a la persona jurdica sociedad
de los instrumentos y mecanismos que posibilitan su funcionamiento,
tanto desde el punto de vista interno (relacin entre los miembros)
como del externo (manifestacin hacia el exterior de la voluntad
comn).
En este sentido, la organizacin jurdica de la sociedad abarca dos
aspectos:
a)
ordena, pone orden, regula las diferentes relaciones jurdicas
que se dan en el seno de la sociedad, entre los socios y entre stos y
la sociedad;
b)
crea los rganos necesarios para que la sociedad pueda cumplir
con las funciones propias de todo sujeto de derecho y alcance los
fines propuestos. Los rganos le permitirn hacer efectivas las
regulaciones internas y actuar en el mundo jurdico, expresando la
voluntad social.
El art. 11 de la ley 19.550 es el que fija normativamente las pautas a
las que ha de ceirse la sociedad para su organizacin jurdica
interna.
En cuanto a lo expuesto en el punto a), el inc. 7 del artculo citado
impone la necesidad de que el instrumento constitutivo fije las reglas
para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. Establece este
dispositivo legal que, en caso de silencio, ser en proporcin de los
aportes. Si se prev slo la forma de distribucin de utilidades, se
aplicar para soportar las prdidas y viceversa.
El inc. 8 de la ley determina que el contrato constitutivo debe
contener las reglas necesarias para que puedan establecerse con
precisin los derechos y obligaciones de los socios entre s y respecto
de terceros.
Debe tenerse en cuenta que la reglamentacin de estos derechos y
obligaciones en ningn caso puede franquear la valla impuesta por el
art. 13 de la ley, que enumera cules son las estipulaciones nulas, de
nulidad absoluta, en un contrato de sociedad.
El inc. 9, a su vez, establece que el contrato constitutivo debe
contener las clusulas atinentes al funcionamiento disolucin y
liquidacin de la sociedad.
En referencia a lo expuesto en el punto b), el inc. 6 del art. 11 de la
ley 19.550 determina que el contrato debe regular la organizacin de
la administracin, de su fiscalizacin y de las reuniones de socios.
Los cuatro incisos del art. 11 a los que hemos hecho referencia
contemplan los requisitos denominados "supletorios" del instrumento
constitutivo de toda sociedad comercial, de manera tal que, si los
90

socios omiten su regulacin especfica, debe estarse a lo que

establece la ley para cada tipo en particular. Dejamos a salvo que los
socios, bajo ningn concepto, pueden introducir en el acto
constitutivo regulaciones en su organizacin jurdica interna que
importen modificar la caracterologa que es propia de cada tipo.
1,2,2. ORGANIZACION ECONOMICA
Desde el punto de vista econmico, se caracteriza a la empresa como
la reunin organizada de distintos elementos, materiales, inmateriales
y personales, con fines de produccin, circulacin o comercializacin
de bienes y servicios, y propsito de lucro, entendido en sentido
amplio, que puede incluir ahorro de costos, evitacin de prdidas u
otros similares.
Entre los elementos materiales se incluyen las materias primas,
mercaderas, instalaciones, vehculos, equipamiento tecnolgico,
dinero, locales y otros bienes de uso o de cambio, segn la
explotacin.
Los elementos inmateriales comprenden al nombre comercial, las
marcas, patentes de invencin, ensea, dibujos, modelos industriales
y otros bienes no tangibles, conforme a la actividad.
Entre los elementos personales corresponde citar a los
administradores, gerentes, factores, dependientes administrativos,
obreros, asesores, tcnicos, consultores y toda otra persona con
relacin continua, sin importar la forma, que preste un servicio
necesario o conveniente para el funcionamiento de la empresa.
Por sobre todos los elementos mencionados se encuentra el titular de
la empresa, comnmente llamado empresario, que puede ser una
persona fsica o colectiva, que es el encargado y responsable de su
coordinacin y direccin y es quien asume el riesgo por los resultados
de la explotacin.
En su origen, y a partir de una concepcin puramente patrimonial, no
se efectuaba un distingo conceptual entre la empresa y sus
elementos: de all que se utilizaran como sinnimos los trminos
"hacienda" y "empresa".
A partir de la vigencia del Cdigo Civil italiano de 1942, que ubic a la
empresa como centro de su sistema, el trmino se emple con varios
significados.
En un sentido propio, se refiri a la actividad econmica organizada
que realiza profesionalmente el empresario, y en un sentido impropio,
a tal sujeto o al conjunto de bienes por l utilizados para desarrollar
su actividad (hacienda).
La falta de unidad conceptual en cuanto a la caracterizacin jurdica
de la figura de la empresa, tanto en el orden nacional como en el
derecho comparado, obedeci, y obedece sin duda, a las distintas
concepciones vigentes, producto de haberla regulado en los diversos
91

cdigos o cuerpos normativos ya como un sujeto, ya como un acto, ya

como una actividad, o bien como un objeto de derechos.
----------------------------oooooooooooooooo-----------------------------TEXTO A LEER
Fragmento de la obra Sociedades, por Escuti (Anterior a la
reforma)
El principio de la tipicidad
Como ya se haba hecho referencia al comentar el art. 1 de la ley
19.550, el derecho argentino tiene un nmero cerrado de sociedades
comerciales tpicas, y hay incluso una norma (art. 17) que establece
la nulidad de la constitucin de una sociedad fuera de los tipos
previstos, con reminiscencias del concepto del "tipo penal".
En nuestra opinin, la tipicidad, que es un elemento muy cuestionado
en doctrina, reviste carcter esencial, dado que atae a la seguridad
jurdica en tanto previsibilidad del rgimen legal aplicable y que
deben conocer los terceros. Es una forma de conocer de manera fcil
y sencilla cundo nos encontramos ante una sociedad de
determinadas caractersticas. Si se habla de una sociedad colectiva,
se hace referencia a una serie de elementos; si se habla de SA
tambin se est diciendo una serie de cosas con menos palabras, y
esto es lo que favorece el fenmeno de la tipicidad: saber
rpidamente de qu se trata, facilitando de esa manera las
negociaciones. Si se acepta la sociedad atpica surgen los problemas,
as por ejemplo, sta tiene el rgimen de responsabilidad de la
colectiva, con el sistema de administracin de la sociedad annima,
combinada con el rgimen de transferencia de las cuotas de una SRL
y con la disolucin de una colectiva, se debern establecer muchas
excepciones que no son aconsejables para un medio de utilizacin
masivo como la sociedad comercial.
Adems, se da otra particularidad con el fenmeno de la tipicidad,
porqu donde no existi dicho principio durante aos no se crearon
nuevos tipos sociales, pese al nmero abierto de sociedades. El
ejemplo tpico es el Cdigo Albertino espaol, de 1827, que en el art.
122, vigente hasta 1989, deca que los ciudadanos eran libres d
constituir tipos sociales en la forma que ellos quisieran. En rigor, el
nico tipo social que apareci en Espaa a partir de 1920, cuando ya
se haba generalizado por disposiciones legales en Europa, es la SRL,
copiada de la legislacin alemana, francesa e italiana.

92

La libertad de conformacin de tipos sociales es algo que ha sido

negado por la realidad, en el nico lugar en que se lo aplic fue en
Espaa que se copi la SRL por va notarial. El tipo social no debe ser
un capricho del legislador; es una herramienta que permite manejarse
rpidamente en el trfico negocial moderno con el conocimiento de
ciertas normas de responsabilidad, de determinada forma de
administracin, etctera.
Esta organizacin jurdica presupone una organizacin fctica; dos o
ms personas en forma organizada conforme a uno de los tipos
legales hacen una organizacin econmica, y el tipo legal apunta a
satisfacer las necesidades de la previsin econmica y la seguridad
jurdica.
El Proyecto modifica el art. 1, eliminando la frase relativa a la
tipicidad de las sociedades, y modifica el art. 17, estableciendo que
las sociedades previstas en el cap. II de la ley no pueden omitir
requisitos tipificantes ni comprender elementos incompatibles con el
tipo legal. En caso de infraccin a estas reglas, la sociedad no
produce los efectos propios del tipo y quedan regidas por lo dispuesto
en la seccin "De la sociedad no constituida segn los tipos del cap.
II".
Los tipos societarios s egn el Proyecto siguen existiendo en
trminos similares a los contemplados por la actual ley de sociedades,
pero lo que se evita es la sancin de nulidad; es decir, que, si hay
atipicidad o vicios que afecten el concepto de sociedad, stos pueden
ser subsanables en cualquier momento y no se llegaran a aplicar las
sanciones establecidas en la ley 19.550.
ACLARACION POR LA REFORMA: Por Prof.Ana Bernasconi
La vieja ley LSC que comenta este texto deca:
Atipicidad. Omisin de requisitos esenciales
ARTICULO 17. LSC Es nula la constitucin de una sociedad de los tipos no
autorizados por la ley. La omisin de cualquier requisito esencial no
tipificante hace anulable el contrato, pero podr subsanarse hasta su
impugnacin judicial.

La nueva LGS tiene un sistema distinto en cuanto a nulidades.

Ya no hay nulidad por atipicidad.
As lo dice el nuevo Art. 17 LGS:
Atipicidad. Omisin de requisitos esenciales .
ARTICULO 17.LGS Las sociedades previstas en el Captulo II de esta ley
no pueden omitir requisitos esenciales tipificantes ni comprender elementos
incompatibles con el tipo legal.

93

En caso de infraccin a estas reglas, la sociedad constituida no produce los

efectos propios de su tipo y queda regida por lo dispuesto en la Seccin IV
de este Captulo.

---------------------------oooooooooooooooooooooooooooooooooooooo-----------TEXTO PARA LEER NRO. 3

FRAGMENTO DE NOTA DE DOCTRINA: La Ley de Sociedades

Comerciales reformada por la ley que sancion el Cdigo Civil
y Comercial. Autor: Vtolo, Daniel Roque
Una regularidad que no confronta con la desaparecida
irregularidad
El modo en el cual se ha eliminado el instituto de la irregularidad
societaria que no desaparece aunque se lo ignore en el nuevo
articulado sancionado por la ley 26.994
reemplazando dicho
rgimen por las denominadas "Sociedades de la Seccin IV", es algo
que no parece permitir acceder a resultados adecuados.
En efecto; cmo puede mantenerse una norma que dispone cul es
el mecanismo de acceso al concepto de "regularidad", si no se
registra sancin en la ley respecto de la falta de acceso a tal
rgimen?.
Es decir que, por una parte se mantiene el concepto de "regularidad"
art. 7 sin modificaciones y, por otra parte, se elimina el rgimen
actual de "irregularidad" arts. 21 y siguientes para sustituirlo por
un sistema de sociedades libres, donde se admite hasta la atipicidad,
y que no es exactamente la contracara de la "falta de
regularidad".
Evidentemente, lo que ha ocurrido es que, en este punto, al legislador
se le ha escapado por error la necesidad de modificar el texto del art.
7 de la ley 19.550 lo que omiti para adecuarlo a la nueva
concepcin que pretenda imponer por la ley 26.994.
El error es manifiesto, pues debe prestarse atencin a que en el texto
del art. 7 que no es modificado por la ley 26.994 se sigue
haciendo alusin al Registro Pblico "... de Comercio...", instituto
eliminado por la ley 26.994 al derogar el Cdigo de Comercio, y que
sera reemplazado por un "Registro Pblico" a secas de prxima
creacin.

94

VI. Las nuevas sociedades "libres"

Como lo hemos sealado, la ley 26.994 introduce una modificacin
sustancial a la Seccin IV, del Captulo I, de la Ley 19.550 en su
redaccin actual referido a la "Sociedad no constituida
regularmente", para colocar all un rgimen especfico dedicado a "...
las sociedades no constituidas segn los tipos del Captulo II y otros
supuestos", donde convivirn:
a) las sociedades que no se constituyan segn los tipos previstos en
el Captulo II es decir, sociedades que no se constituyan bajo los
tipos de sociedades colectivas, de capital e industria, en comandita
simple, de responsabilidad limitada, sociedades annimas o
sociedades en comandita por acciones;
b) las sociedades que omitan requisitos esenciales tipificantes o no
tipificantes; y
c) las sociedades que incumplan con las formalidades exigidas por la
ley el problema aqu ser determinar qu ha entendido el legislador
por "formalidades"
Como puede verse, ello responde a los cambios que se pretenden
introducir en el rgimen de regularidad, tipicidad y nulidad en materia
societaria, lo que convierte como lo hemos adelantado a esta
Seccin en un verdadero "cajn de sastre"
Del mismo modo, parecera que en esta seccin no tendran cabida
antiguos habitantes de esa seccin sociedades irregulares y
sociedades de hecho con objeto comercial y tampoco las
sociedades que se eliminan de la regulacin en el Cdigo Civil
sociedades civiles. De tal suerte entonces el "cajn de sastre",
en principio, no albergar a:
a) las sociedades de hecho con objeto comercial y ahora tambin
sin objeto comercial pues desaparecen de la consideracin positiva;
b) las sociedades irregulares pues desaparece el instituto de la
"irregularidad" del rgimen legal; y
c) las sociedades civiles, que desaparecen tambin del rgimen legal
como tales por derogacin del Cdigo Civil.
Claro est que debemos preguntarnos como lo hemos hecho qu
ocurrir con estas sociedades constituidas con anterioridad al 1 de
agosto de 2015, que es la fecha en la cual comenzar a regir el nuevo
rgimen legal impuesto por la ley 26.994.

95

IX. El nuevo instituto de la "subsanacin" societaria

Debemos insistir en el hecho de que la ley 26.994, si bien mantiene la
norma relativa a la regularidad disposicin contenida en el art. 7,
carece de normas en materia de irregularidad .
Desapareciendo entonces el concepto de irregularidad, no habr
sociedades irregulares, y tampoco habr sociedades que deban ser
regularizadas. Consecuentemente, se elimina del texto legal el
instituto de la regularizacin.
Pero ocurre que igualmente existen las sociedades atpicas que
pasaran a constituir una suerte de sociedades de libre creacin y
aquellas en las cuales los socios hubieran omitido algunos requisitos o
elementos no tipificantes, pero comunes a todo contrato de sociedad
los del art. 11, que tambin seran sociedades incluidas en la
Seccin IV.
La ley genera un nuevo texto del art. 25, mediante el cual intenta
resolver estas carencias bajo un instituto denominado "subsanacin".
Pues bien, este procedimiento subsanatorio funciona segn el art.
25 del texto reformado de la siguiente manera:
a) tanto la sociedad por s misma como los socios, sin indicacin
de tiempo y durante todo el tiempo de duracin de la sociedad, ni
necesidad de invocacin de causa, pueden tomar la iniciativa de
promover la subsanacin de la sociedad;
b) la ley no indica a quienes debe notificarse, ni los mecanismos de
notificacin de tal iniciativa;
c) la decisin de subsanar las omisiones o defectos, debe ser tomada
por unanimidad de socios la ley 26.994 no indica el mecanismo, es
decir, si es por reunin de socios, si es por comunicaciones de la
voluntad por otros medios, si es una mera consulta, u otras;
d) ante la falta de acuerdo unnime, la subsanacin no tendr lugar,
salvo que se solicite la misma judicialmente la ley 26.994 no lo dice,
pero imaginamos que la accin judicial deber ser promovida o por la
sociedad o por los socios que hubieren votado favorablemente la
subsanacin; tampoco indica plazo para la promocin de la demanda,
ni quin o quines son los sujetos pasivos de la accin;
e) el trmite fijado por la ley 26.994 para el procedimiento es el juicio
sumario que ya no existe ms en el Cdigo de Procedimientos Civil
y Comercial de la Nacin pues fue eliminado con la reforma de la
ley 25.488;

96

f) el juez podr, en su sentencia, suplir la falta de acuerdo y ordenar

la "subsanacin" de la sociedad, con la limitacin de que no puede
imponer mayor responsabilidad a los socios que no la consientan
estamos frente a una sentencia judicial de cumplimiento discrecional
por parte de los afectados?; esto la ley 26.994 no lo indica; y
finalmente
g) los socios disconformes podrn ejercer el derecho de receso dentro
de los diez das de quedar firme la decisin judicial, en los trminos
del art. 92 de la ley es decir que no se trata de un supuesto estricto
de "receso" sino de una "exclusin", instituto que difiere
sustancialmente de aqul (49).
X. Qu ocurre con el instituto de la subsanacin y el tema del plazo
de duracin de la sociedad?
La ley 26.994 no modifica el art. 11, inciso 5, de la ley 19.550 que
dispone que el instrumento constitutivo de la sociedad debe fijar un
"... plazo de duracin, que deber ser determinado..."
En esto, la ley 26.994 se aparta de la norma general que la propia ley
de aprobacin del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin incorpora en
el texto principal del Cdigo para el resto de las personas jurdicas
privadas, cuya duracin en principio es ilimitada, salvo que la ley
o el estatuto dispongan lo contrario .
Es decir que, para las sociedades esta norma general no rige, y queda
desplazada por la norma especial que dispone que toda sociedad
debe tener un plazo de duracin determinado art. 11, inc. 5, de la
ley 19.550.
Sin embargo, el nuevo texto dispuesto para el art. 25, prrafo 3, de
la ley 19.550, incluye una norma especfica para las sociedades en las
cuales la ausencia del requisito esencial no tipificante el plazo de
duracinhabilita a cualquiera de los socios para provocar la
disolucin de la sociedad, notificando fehacientemente tal decisin a
todos los socios.
Los efectos de la disolucin es decir la disolucin misma, pues la
disolucin es un "instante", se producirn de pleno derecho entre
los socios a los noventa das de la ltima notificacin.
La norma no parece tener mucho sentido; menos an cuando tambin
se propone completar el texto del artculo sealando que los socios
que deseen permanecer en la sociedad deben pagar a los salientes su
parte social.
En efecto; no se entiende cul es el propsito de esta norma, ni cmo
funciona. Otro desafo para la doctrina y la jurisprudencia.

97

GUIA DE LECTURA
Para texto 1:
1) Por qu se estudia el concepto de organizacin en la vida
societaria?
2) Es una nocin relacionada con el derecho?
3) A qu hace referencia la organizacin jurdica de una sociedad?
4) Con qu est relacionada la organizacin econmica de la
sociedad?
Para texto 2:
1) En qu consiste la tipicidad?
2) Cmo regulaba la vieja ley 19550 y cmo regula ahora ,luego
de haber sido
reformada, la situacin de las sociedades
constituidas sin observar ni ajustarse a los moldes, los tipos
legales?
Para texto 3:
1) Cules seran las ahora llamadas sociedades libres?
2) Qu se entiende por subsanacin?
3) Cmo est relacionado este tema con la disolucin de la
sociedad?

GRUPO OCHO
EL REGISTRO PBLICO. FUNCIONES Y FACULTADES
TEXTO A LEER NRO 1
FRAGMENTO DE NOTA DE DOCTRINA: Modificaciones de la Ley
26.994 a la Ley 19.550 de Sociedades. Por Solari Costa,
Osvaldo .Publicado en: LA LEY 27/05/2015

A fin de permitir la constitucin de sociedades annimas con la

intervencin de un solo socio, se modifica el art. 1 de la ley societaria.
En el concepto de sociedad se incluye ahora, no slo una gnesis
contractual, sino tambin una declaracin unilateral constitutiva.
La nueva sociedad unipersonal tiene dos limitantes en su
constitucin: 1) slo puede adoptar el tipo sociedad annima; no
admitindose la unipersonalidad en los dems tipos SRL, colectiva,
etc.- y 2) no puede ser socio de la SAU (sociedad annima de un solo
socio), otra SAU, por tanto podr ser socio de la unipersonal, una

98

persona humana, una SRL, una colectiva, una sociedad annima

pluripersonal, pero no una SAU.
Con la sancin de la ley 26.994 que entrar a regir el 1 de agosto
prximo, se producir no slo la derogacin de los decimonnicos
cdigos Civil y Comercial, sino tambin la modificacin tambin
derogacin de varias leyes complementarias.
Entre ellas se modifica la ley 19.550 de sociedades comerciales.
Abordamos a continuacin algunos aspectos y consecuencias de esta
reforma y las que surgen del articulado del nuevo cdigo.
Una aclaracin: por simpleza en la expresin, nos referimos en verbo
pasado a la ley 19550 aun cuando la reforma no entr en vigencia
y en presente a la actual versin tras la sancin de la ley 26.994.
(...)
IV. Registro pblico. Efectos de la constitucin y de las
reformas antes de la inscripcin
La ley 26.994, modifica los artculos 5 y 6 de la ley 19.550, en los
siguientes aspectos:
Con respecto al artculo 5: A) ante la derogacin del Cdigo de
Comercio y por tanto de los artculos que mencionaban las palabras
"Registro Pblico de Comercio", se elimina la ltima palabra, o sea "de
Comercio", es decir que queda "Registro Pblico" a secas. B) ya no se
inscribe "el contrato constitutivo", sino el "acto constitutivo", al
haberse adaptado la terminologa, a la posibilidad de constitucin
unilateral, no contractual; C) se agrega la carga de inscribir el acto
constitutivo, no slo en el Registro del domicilio social, sino tambin
en el de las sucursales, con mencin de la direccin de la sucursal
dentro de cada jurisdiccin. D) la obligacin de que las sociedades
hagan constar en la documentacin que de ellas emane, la direccin
de su sede y los datos que identifiquen su inscripcin en el Registro .
Con respecto al artculo 6, las modificaciones son stas: A) la
supresin en materia societaria, de las facultades del encargado del
Registro, de comprobar el cumplimiento de los requisitos legales y
fiscales de la documentacin societaria que se presenta para inscribir.
Esta supresin es de transcendencia, pues bien se puede hoy
afirmar, que han quedado suprimidas las facultades del Registro (ex
de Comercio) de realizar el control de legalidad de la documentacin
que se presenta para la inscripcin .
De todas formas la ley 21.768, texto segn ley 22.280 de 1980,
autoriz a que el Registro Pblico pueda estar en manos ya no ms
necesariamente judiciales, sino tambin administrativas.
As ha ocurrido en varias jurisdicciones, como en la CABA, donde la
ley que regula sus atribuciones ley 22.315 conserva las facultades
de control de legalidad .
99

Al haberse derogado la normativa nacional (la del Registro Pblico de

Comercio con la derogacin del Cdigo de Comercio y las facultades
del "juez de registro" con la modificacin del art. 6 de la LS), cada
jurisdiccin podr establecer mediante normativa local la extensin
de las facultades del Registro Pblico local. B) se alarga (de 15 a 20
das) el plazo para la presentacin de la documentacin societaria
desde la fecha de su otorgamiento, sin que se modifique en lo
sustancial el sistema anterior .
Cabe mencionar la existencia de dos novedosas disposiciones en la
parte general del nuevo Cdigo, en el Libro Primero, Ttulo II, sobre
Personas Jurdicas, que disponen, por un lado que la existencia de la
persona jurdica privada comienza desde su constitucin (art. 142) y
por otro, que la modificacin de estatuto de las personas jurdicas,
produce efectos desde su otorgamiento (art. 157).
NOTA: Al regular la vida en general de las personas jurdicas el nuevo
CCCN dispone:
ARTICULO 142.- Comienzo de la existencia. La existencia de la persona
jurdica privada comienza desde su constitucin. No necesita autorizacin
legal para funcionar, excepto disposicin legal en contrario. En los casos en
que se requiere autorizacin estatal, la persona jurdica no puede funcionar
antes
de
obtenerla.
ARTICULO 157.- Modificacin del estatuto. El estatuto de las personas
jurdicas puede ser modificado en la forma que el mismo o la ley
establezcan.
La modificacin del estatuto produce efectos desde su otorgamiento. Si
requiere inscripcin es oponible a terceros a partir de sta, excepto que el
tercero
la
conozca.

Si bien las opiniones doctrinarias y jurisprudenciales fueron

cambiando desde la dcada del 70 al presente, en direccin a ese
reconocimiento, es satisfactorio que el Cdigo ratifique esa postura,
vlida ahora en los casos donde existan mayores dudas, como ser la
aptitud de la sociedad de ser titular de bienes registrables antes de la
inscripcin de la constitucin (no slo de los aportes de los
constituyentes, sino de adquisiciones realizadas por la sociedad); o
del funcionamiento organicista de la sociedad antes de su inscripcin
an cuando no se haya modificado el art. 7 de la LS.
Lo mismo en las reformas de contratos o estatutos societarios, lo que
ya se pregonaba sobre la base del art. 12 LS, y en general as era
aceptado, salvo ante ciertas modificaciones estructurales de
contratos, como en el caso de las reorganizaciones, tales como las
transformaciones, fusiones y escisiones. Deber pues ahora
reconsiderarse, y aceptar como lo venimos sosteniendo hace
dcadas , que en las transformaciones, fusiones y escisiones por

100

nombrar las reorganizaciones ms habituales e importantes los

efectos entre partes se producen desde el acto de la reorganizacin
(escritura o acto de transformacin; escritura o acto de escisin o de
fusin) y no desde la inscripcin.
.........OOOOOOOOOOOOOOOO.......................
Artculos pertinentes de la actual LGS sobre inscripcin
ARTICULO 5 El acto constitutivo, su modificacin y el reglamento,
si lo hubiese, se inscribirn en el Registro Pblico del domicilio social y
en el Registro que corresponda al asiento de cada sucursal,
incluyendo la direccin donde se instalan a los fines del artculo 11,
inciso 2.
La inscripcin se dispondr previa ratificacin de los otorgantes,
excepto cuando se extienda por instrumento pblico o las firmas sean
autenticadas por escribano pblico u otro funcionario competente.
Publicidad en la documentacin.
Las sociedades harn constar en la documentacin que de ellas
emane, la direccin de su sede y los datos que identifiquen su
inscripcin en el Registro.
Plazos para la inscripcin. Toma de razn.
ARTICULO 6 Dentro de los VEINTE (20) das del acto constitutivo,
ste se presentar al Registro Pblico para su inscripcin o, en su
caso, a la autoridad de contralor. El plazo para completar el trmite
ser de TREINTA (30) das adicionales, quedando prorrogado cuando
resulte excedido por el normal cumplimiento de los procedimientos.
Inscripcin tarda. La inscripcin solicitada tardamente o vencido el
plazo complementario, slo se dispone si no media oposicin de parte
interesada. Autorizados para la inscripcin. Si no hubiera mandatarios
especiales para realizar los trmites de constitucin, se entiende que
los representantes de la sociedad designados en el acto constitutivo
se encuentran autorizados para realizarlos. En su defecto, cualquier
socio puede instarla a expensas de la sociedad.
Inscripcin: efectos.
ARTICULO 7 La sociedad solo se considera regularmente
constituida con su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.
Registro Nacional de Sociedades por Acciones.

101

ARTICULO 8 Cuando se trate de sociedades por acciones, el

Registro Pblico de Comercio, cualquiera sea su jurisdiccin territorial,
remitir un testimonio de los documentos con la constancia de la
toma de razn al Registro Nacional de Sociedades por Acciones.
Legajo.
ARTICULO 9 En los Registros, ordenada la inscripcin, se formar
un legajo para cada sociedad, con los duplicados de las diversas
tomas de razn y dems documentacin relativa a la misma, cuya
consulta ser pblica.
Publicidad de las Sociedades de responsabilidad limitada y por
acciones.
ARTICULO 10. Las sociedades de responsabilidad limitada y las
sociedades por acciones deben publicar por un da en el diario de
publicaciones legales correspondiente, un aviso que deber contener:
a) En oportunidad de su constitucin:
1. Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio,
nmero de documento de identidad de los socios;
2. Fecha del instrumento de constitucin;
3. La razn social o denominacin de la sociedad;
4. Domicilio de la sociedad;
5. Objeto social;
6. Plazo de duracin;
7. Capital social;
8. Composicin de los rganos de administracin y fiscalizacin,
nombres de sus miembros y, en su caso, duracin en los cargos;
9. Organizacin de la representacin legal;
10. Fecha de cierre del ejercicio;
b) En oportunidad de la modificacin del contrato o disolucin:
1. Fecha de la resolucin de la sociedad que aprob la modificacin
del contrato o su disolucin;

102

2. Cuando la modificacin afecte los puntos enumerados de los

incisos 3 a 10 del apartado a), la publicacin deber determinarlo en
la forma all establecida.
Artculos de la LGS para sociedades extranjeras que acten
en el pas
ARTICULO 118. La sociedad constituida en el extranjero se rige en
cuanto a su existencia y formas por las leyes del lugar de
constitucin.
Actos aislados.
Se halla habilitada para realizar en el pas actos aislados y estar en
juicio.
Ejercicio habitual.
Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social,
establecer sucursal asiento o cualquier otra especie de
representacin permanente, debe:
1) Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su
pas.
2) Fijar un domicilio en la Repblica, cumpliendo con la publicacin e
inscripcin exigidas por esta ley para las sociedades que se
constituyan en la Repblica;
3) Justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la
persona a cuyo cargo ella estar.
Si se tratare de una sucursal se determinar adems el capital que se
le asigne cuando corresponda por leyes especiales.

................................oooooooooooooo............................................

Sumarios de jurisprudencia sobre inscripcin de sociedades

FALLO 1: Corte Suprema de Justicia de la Nacin 30/11/2010
Inspeccin General de Justicia c. Ghiano, Re y Asociados S.A.
DJ 18/05/2011 , 11 con nota de Jos Mara Cur ED 242 ,
163 JA 2011-I , 841 AR/JUR/75441/2010
103

Corresponde confirmar la sentencia autoriz la inscripcin de una

sociedad annima cuyo objeto social incluye la prestacin de los
servicios e incumbencias profesionales que autoriza la ley 20.488 a
los graduados de ciencias econmicas, pues, la legislacin vigente,
permite el ofrecimiento de servicios profesionales, mediante
estructuras asociativas o personas jurdicas distintas de sus socios
con la condicin de que todos ellos se encuentren matriculados art.
5 de de la norma sealada siendo tambin claro que las profesiones
enumeradas en el art. 1 de esa ley, slo pueden ser ejercidas por
personas fsicas, y, en igual sentido, la resolucin N 125/03 prev la
posibilidad de constituir sociedades annimas de profesionales, si se
ajustan a los requisitos all previstos, que consisten en que todos sus
integrantes socios sean matriculados y de posible identificacin,
ello, en congruencia con las previsiones contenidas en el Reglamento
de Asociaciones de Profesionales en Ciencias Econmicas y de
Sociedades Interdisciplinarias, aprobado por la resolucin 138/2005
que, en su art. 2, derog la resolucin 125/2003.

FALLO 2: Cmara de Apelaciones en lo Civil del Neuqun, sala

I 13/05/2008 Albaquen S.R.L. LLPatagonia 2008
(agosto) , 375 AR/JUR/3793/2008
Resulta procedente la oposicin formulada por el Colegio de
Martilleros y Corredores de la Provincia del Neuqun a la inscripcin
de una sociedad comercial cuyo objeto, entre otros, es el de
intermediar en el comercio inmobiliario, pues, no todos los socios del
ente ejercen la profesin de corredor, requisito indispensable para la
aceptacin de este tipo de sociedades.
FALLO 3 : Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial,
sala B 04/05/2007 Inspeccin General de Justicia c. Frinet
S.A. LA LEY 25/10/2007
Corresponde confirmar la resolucin por la cual la Inspeccin General
de Justicia intim a una sociedad extranjera a cumplir con la
inscripcin registral prevista en el tercer prrafo del art. 118 de la ley
19.550 (t.o. 1984) (Adla, XLIV-B, 1319) al considerar que la compra de
un inmueble y su locacin excedan el concepto de acto aislado, toda
vez que dichos actos son considerados en su objeto y comprenderan
su "capacidad especfica", mxime si no explic el motivo de la
adquisicin, lo que descarta que la actuacin pueda considerarse
como aislada o como una mera inversin transitoria por parte de la
sociedad extranjera.

104

FALLO 4: Cmara 1a de Apelaciones en lo Civil, Comercial,

Minas, de Paz y Tributario de San Rafael 11/08/2005 Rina
S.R.L. c. Insc. de Sociedad LLGran Cuyo 2006
(abril) , 316 con nota de Alvaro Prez Catn IMP 20069 , 1243 AR/JUR/6760/2005
Corresponde revocar la resolucin que rechaz la solicitud de
inscripcin de una sociedad de responsabilidad limitada por
considerar que el capital social era desproporcionado en atencin a
los fines sociales perseguidos, pues, dicha facultad judicial slo puede
ejercerse cuando la desproporcin sea muy evidente, o en aquellos
casos en que resulte manifiesto que la clusula contractual vulnera la
ley, pero no puede fundarse en pautas subjetivas de valoracin.
...................OOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOO...............
........
GUA DE LECTURA
Para texto 1
1) De qu manera se limita ahora el uso de la sociedad annima
unipersonal?
2) Cules son las reformas en cuanto al Registro?
3) Puede actualmente el encargado del registro comprobar el
cumplimiento de requisitos legales por parte de la sociedad?
4) Explique las dos normas sobre personas jurdicas que trae el
nuevo cdigo y se encuentran mencionadas en la nota.
5) Estas normas del cdigo venan siendo analizadas antes por
nuestra doctrina y qu aceptacin tenan?
Para texto 2
1) Explique si es necesaria la inscripcin del contrato social de
acuerdo a las normas citadas de la nueva LGS.
2) Explique cmo regula la LGS la necesidad de inscripcin en
nuestro Registro para las sociedades extranjeras.
Para texto 3
Fallo 1
1) Explique el conflicto que fue llevado a resolver ante la Corte.
2) En qu sentido resolvi la Corte?
Fallo 2
1) Explique el fundamento del planteo del Colegio de Martilleros
de Neuqun
2) Explique cmo resolvi la justicia.

105

Fallo 3
1) Explique la conducta de la Inspeccin general de Justicia hacia
una sociedad extranjera.
2) Qu normas aplic la justicia y cmo resolvi este conflicto?
Fallo 4
1) A qu facultad del encargado del Registro se refiere el fallo?
2) Cuando la negativa a inscribir a la sociedad fue apelada cmo
se resolvi?

GRUPO 9
NOCIONES DE TIPICIDAD Y REGULARIDAD

106

La irregularidad societaria en el Proyecto de Cdigo. Por

Cesaretti, Oscar - Cesaretti, Mara .Publicado en: LA LEY
12/04/2013.
El concepto de irregularidad que traamos de la Ley de Sociedades
Comerciales no se encuentra presente en el Proyecto, y la Seccin IV
del Proyecto ser comprensiva de: a) Las sociedades atpicas que
pasan de la nulidad al rgimen del art. 22; b) Las que omitan los
denominados requisitos esenciales; c) Las que incumplan con las
formalidades exigidas por la ley; y respecto de este supuesto
corresponde a las anteriores sociedades irregulares propiamente
dichas de la 19.550 y las de hecho.
Las reformas a la ley de sociedades comerciales (LSC) que en
adelante se denominar ley de sociedades frente a la unificacin de
los Cdigos son menores por la cantidad de normas comprometidas;
pero no por ello dejan de ser significativas.
La sociedad annima unipersonal y la modificacin de la Seccin IV
de la LSC resultan ser los cambios ms gravitantes en la materia
societaria.
Sin lugar a dudas el tema de la irregularidad societaria no abarcar
tantos comentarios como son de esperar respecto de la sociedad
annima unipersonal (SAU en la terminologa del Proyecto de
Unificacin); la alteracin del rgimen resulta de gran importancia
para la praxis profesional.
Como recordamos la ley 19.550 en su art. 7 vigente en el Proyecto
determina: "La sociedad slo se considera regularmente
constituida con su inscripcin..." y a rengln seguido en la Seccin IV
el art. 21 (LSC) incluye bajo el ttulo de "De la sociedad no constituida
regularmente" a las sociedades de hecho con objeto comercial y "las
sociedades de los tipos autorizados que no se constituyan
regularmente...".
Del juego de los referidos artculos en el rgimen de las sociedades
comerciales la irregularidad deviene por la no inscripcin del contrato
constitutivo o mejor expresado por prdida de la vocacin inscriptoria
y la actuacin del ente frente a terceros.
El art. 21 LSC ha sido reemplazado por el siguiente texto "La sociedad
que no se constituya con sujecin a los tipos del Capitulo II que omita
requisitos esenciales o que incumpla con las formalidades exigidas
por esta ley se rige por lo dispuesto en esta Seccin".
La primera observacin es que la nulidad por atipicidad consagrada
en el anterior art. 17 LSC ya no es tal y es tratada en forma conjunta
con los restantes supuestos que establece la norma.

107

Los otros supuestos comprendidos por el nuevo artculo 21 son: a) La

omisin de requisitos esenciales y b) Incumplimiento de las
formalidades exigidas.
La omisin de los requisitos esenciales que expresa el Proyecto
reemplaza la terminologa de requisitos esenciales no tipificantes del
art. 17 (LSC), que tornaban anulable el contrato hasta la impugnacin
judicial.
La modificacin respecto de este supuesto no es menor, ya que la
doctrina ha sostenido que todos los supuestos del art. 17 LSC
determinan la liquidacin de la sociedad, surgiendo la responsabilidad
solidaria, ilimitada y directa de los socios por las obligaciones sociales
.
El rgimen proyectado remite tanto por la omisin de los requisitos
esenciales tipificantes o por la omisin de los esenciales a la nueva
Seccin IV de las sociedades informales , donde el de responsabilidad
prima facie es simplemente mancomunado.
El ltimo de los supuestos es el incumplimiento de las formalidades
exigidas. Si uno intenta mantener un grado de coherencia de esta
norma con el tenor del art. 7 no cabe otra alternativa que calificar la
registracin como una formalidad exigida por la ley.
Razonamiento forzado por varias razones, pero nico vlido
consideramos para poder integrar el sistema. Todos podemos
coincidir en que la registracin de un acto no lo integra por lo
menos en el derecho argentino y los efectos de una no registracin
son variados conforme a las diversas normativas .
La inscripcin en un determinado registro no hace a la forma del acto,
sino exclusivamente a su oponibilidad a determinados sujetos . Si
adoptamos tal postura todas las sociedades se inscribiran s o s y las
que no se inscribieran no seran sociedades; postura extrema que
hace recordar los comentarios de Isaac Halpern respecto de la
sociedad antes de su registracin.
La doctrina societaria ha calificado la registracin del acto como
constitutiva (10), no de la personalidad jurdica que nace a partir del
acuerdo de voluntades, sino de la tipologa que los socios han
adoptado; y ninguno de los autores que se han especializado en los
temas registrales societarios ha consignado la registracin como un
aspecto de las "formalidad exigida".
Consideramos que la nica interpretacin valiosa es la de que el
concepto "Incumplimiento de las formalidades exigidas" debe
interpretarse como incumplimiento de registracin; por la simple
razn de que, de otra forma, no existira rgimen legal aplicable para
las sociedades que no se inscribieran.

108

Se podr considerar para justificar la redaccin otorgada que los

redactores han pensado el negocio sociedad desde la ptica del fin
querido por las partes, que es la adopcin de la tipologa societaria
con su registracin haciendo jugar sta como un presupuesto de iure
para la obtencin del fin querido por las mismas, y desde esa ptica
se podra calificar la toma de razn como una formalidad ms.
Superado este aspecto nos falta ubicar las sociedades de hecho ya
sin objeto comercial; a las que sin lugar a dudas el concepto de
"Incumplimiento de las formalidades exigidas" les correspondera
claramente a tenor del art. 11 LSC y del Proyecto.
I) Nos cabe ahora analizar brevemente el rgimen aplicable a los
supuestos del nuevo art. 21, que seran:
a) Las sociedades atpicas (12), que pasan de la nulidad al rgimen
del art. 22.
b) Las que omitan los denominados requisitos esenciales, es decir las
que anteriormente estaban fuera del rgimen del viejo art. 21 y se
trataban por el art. 17 parte 2.
c) Las que incumplan con las formalidades exigidas por la ley; y
respecto de este supuesto como comentamos anteriormente
corresponden a las anteriores sociedades irregulares propiamente
dichas de la 19.550 y las de hecho hoy sin objeto comercial.
II) Responsabilidad frente a terceros. En este tem el cambio es
sustancial, ya que se abandona el concepto de solidaridad por el de
responsabilidad mancomunada (13); salvo que la solidaridad con la
sociedad o entre ellos que pasa a ser la excepcin resultare de:
a) La convencin con el tercero, es decir, pactada.
b) Una estipulacin del contrato social, en los trminos del art. 22.
c) Las reglas comunes del tipo que manifestaron adoptar y respecto
del cual se dejaron de cumplir requisitos sustanciales o formales.
En el ltimo de los supuestos estaramos frente a una sociedad con
rgimen de solidaridad social respecto de la cual no se cumplieron los
requisitos formales (inscripcin) o de una sociedad de igual rgimen
respecto de la cual se han insertado elementos incompatibles con el
tipo legal. Lamentablemente el trmino "requisitos sustanciales"
resulta extrao tanto a la ley 19.550 como al nuevo texto, y la
interpretacin sugerida es para dar cabida a dichos supuestos en la
nueva seccin IV del Proyecto.

109

III) Representacin: Administracin y gobierno. Es el epgrafe del

nuevo art. 23 cuyo primer prrafo reitera el concepto vertido en el
art. 22 El contrato social puede ser invocado entre socios, ya que
la especificacin respecto de la invocacin referente a la
representacin, administracin y gobierno quedara subsumida en el
prrafo transcripto.
La representacin social es otro aspecto de difcil interpretacin.
Resulta del texto que no es suficiente invocar que se acta en
nombre de la sociedad (contemplatio domini) del rgimen de la ley
19.550; sino que su actuacin debe ir acompaada por la exhibicin
al tercero del contrato, lo que permitira la representacin del ente
por cualquiera de los socios.
Ac evidentemente, para no caer el legislador en la situacin de
aceptar una oponibilidad de un contrato no inscripto, lo cual rompera
el sistema registral societario, avanza con una concepcin de
oponibilidad sui generis, en el sentido de que se le opone al tercero la
existencia de una relacin societaria con determinados sujetos, pero
hasta ah; ya que las previsiones del contrato, por ejemplo el rgimen
de representacin, quedan desbaratadas por la representacin que la
ley confiere a cada socio a pesar de la diferente previsin contractual.
Es decir que esta concepcin de la ley est jugando como medio de
prueba de la existencia de la sociedad, conforme a lo determinado
por el mismo art. 23 in fine, que dice: "La existencia de la sociedad
puede acreditarse por cualquier medio de prueba". La solucin del
Proyecto entra en conflicto con los principios de la buena fe.
IV) Bienes registrales: El tercer prrafo del artculo hace mencin al
tema de los bienes registrales, que han dado lugar a posiciones
antagnicas en la doctrina a partir de la expresin en la Exposicin de
Motivos de "personalidad precaria y limitada" y la excepcin a las
relaciones entre acreedores sociales y acreedores particulares
respecto de los bienes cuyo dominio requiere registracin.
El debate en este aspecto ha finalizado con el reconocimiento para
adquirir bienes registrales, sujeto a determinados requisitos
razonables por la especial naturaleza de estas sociedades de la nueva
Seccin IV.
La jurisprudencia ha tenido una mirada restrictiva respecto de la
capacidad de las sociedades de la seccin IV y en trminos generales
se ha afirmado:
"As las cosas, a los fines de resolver el presente planteo, se tiene
presente que el art. 26 LS dispone que los bienes registrables
categora que alcanza al inmueble que el apelante pretende sea
incluido en la liquidacin del ente se encuentran excluidos del
rgimen de la sociedad de hecho. A ttulo ilustrativo se seala que el
primer antecedente de esta disposicin es el fallo plenario de la
Cmara Civil de la Capital Federal, in re 'Pascual Hermanos' de 1921,
110

que confirm la oposicin del Registro de la Propiedad Inmueble de la

Capital Federal de inscribir un inmueble a nombre de una sociedad de
hecho.
Para parte de la doctrina, el fundamento de ello se encuentra, por un
lado, en la imposibilidad de invocar frente a terceros los derechos
nacidos del contrato social (art. 23 LS) y, por el otro, en una cuestin
de ndole prctica: es imposible para el Registro de la Propiedad
individualizar la sociedad, sus integrantes o sus administradores.
En esa inteligencia, se ha manifestado que 'las sociedades de hecho
no pueden adquirir ni, consiguientemente, ser titulares de bienes
registrables: las adquisiciones en estos supuestos deben entenderse
como de propiedad de quien figure registrado en el dominio' (SCBA,
16/11/1982, in re 'Lanes Longueiras, Juan c. Colngelo, Dante M. y
otros', DJBA, 124-325)" .
Hemos tenido oportunidad de comentar casos similares donde los
socios en supuestos de liquidacin social del ente discutan la
titularidad de bienes registrales que no constaban registralmente a
nombre del ente, pero justamente disuelta la sociedad la liquidacin
se rige por las normas del contrato; ergo el razonamiento de la
inoponibilidad del art. 23 ley 19.550 no es convincente al igual que la
imposibilidad de individualizar a los socios lo que justamente en el
proceso liquidatorio queda determinado.
La solucin de la reforma ha sido la acreditacin por parte de todos
sus socios de la existencia del ente y las facultades de los
representantes.
El artculo proyectado aplicable a todo tipo de Registro dispone que
dicha individualizacin se realizar por escritura pblica o
instrumento privado con certificacin de firma notarial. En el caso de
los inmuebles por imperio del proyectado Art. 1017 (ex 1184 CC) la
manifestacin deber realizarse por escritura pblica.
El texto dispone que el bien se inscriba a nombre de la sociedad,
debiendo indicarse la proporcin en que participa cada socio. Esta
previsin a primera vista no resulta coherente con la registracin a
nombre de la sociedad y la reforma propuesta al artculo 26 que
dispone que "Las relaciones entre los acreedores sociales y los
acreedores particulares de los socios, aun en caso de quiebra, se
juzgarn como si se tratara de una sociedad de los tipos previstos en
el Captulo II, incluso con respecto a los bienes registrables".
La solucin propuesta no implica un rgimen de dominio con las notas
de exclusividad propias a favor de la sociedad con una superposicin
de un condominio entre socios. Todo lo contrario: respecto de
terceros, como expresamente lo establece el art. 26 proyectado, los
acreedores del socio no podrn embargar el bien registrable de
titularidad de la sociedad.

111

Si bien la norma proyectada se refiere a "adquisicin", corresponde

que examinemos los aspectos para la enajenacin del bien de
titularidad de la sociedad. Como es sabido el RPI no registrar
documento en el que aparezca como titular del derecho una persona
distinta de la que figura en la inscripcin precedente . Cmo se
deber entender el principio del tracto sucesivo, si se ha producido
una variacin del elenco de socios? . La sociedad es la titular registral
del bien, satisfacindose el tenor del art. 15 de la ley Registral; la
individualizacin del instrumento que determina la existencia del ente
surge del asiento registral y el autorizante deber resear las
eventuales modificaciones que se hubieran producido a tenor de lo
prescripto por el art. 23 prrafo 2, conforme al criterio que
reseramos ut supra, cuando el contrato fuere "predispuesto por el
propio ente para legitimar y/o convalidar la estructura legal del
negocio jurdico vinculante con el tercero" . Una enajenacin de un
bien inmueble presupone esta conducta por parte de la sociedad y
consecuentemente las facultades de quien detente su representacin,
con el cumplimiento de las normas internas contractuales para que la
misma obligue al ente. La determinacin de la proporcin en que
participa cada socio en la sociedad para el caso de enajenacin no es
un elemento de reflejo registral y su variacin, ergo, en caso de
venta, resulta extraa al registrador.
V) Subsanacin: Como hemos comentado el concepto de irregularidad
no se encuentra en el Proyecto y consecuentemente el art. 22 de la
ley 19.550 referente a la regularizacin no tiene cabida bajo la citada
denominacin, la cual fue reemplazada por el nuevo Art. 25 bajo el
epgrafe de "Subsanacin" Dicho trmino es utilizado por el legislador
de la 19.550 en el Art. 17 por la omisin de los denominados
requisitos esenciales no tipificante y, como expresa Vtolo no existe
coincidencia en la doctrina respecto de si la subsanacin en este caso
es equivalente al instituto de la confirmacin regulada por los
artculos 1059 a 1065 del Cdigo Civil. Para quienes efectan la
diferenciacin entre ambos supuestos, las diferencias se encuentran
en que:
a) la confirmacin puede ser efectuada solamente por quien tiene el
derecho a reclamar la nulidad (Art. 1060 Cd. Civ.) mientras que la
subsanacin proviene de la sociedad y de las personas que
provocaron la nulidad;
b) la confirmacin puede ser efectuada una vez iniciado el juicio de
nulidad y antes del dictado de la sentencia, mientras que la
subsanacin subsidiaria slo puede llevarse a cabo hasta su
impugnacin judicial;
c) la confirmacin puede ser expresa o tcita (arts. 1061 y 1063 del
Cd. Civ.) mientras que la subsanacin solamente puede ser expresa
porque importa modificar el acto constitutivo;

112

d) la confirmacin tiene efecto retroactivo (art. 1065 del Cd. Civ.)

mientras que la subsanacin slo tiene efectos para el futuro, y
e) la confirmacin requiere el concurso de la persona a favor de quien
se efecta (art. 1064 del Cd. Civ.), mientras que la subsanacin
precisamente emana de las personas en cuyo favor se hace.
Las sociedades abarcadas por el nuevo artculo sern:
a) Las que hubieran incurrido en la omisin de requisitos esenciales
tipificantes o no tipificantes.
b) Aquellas donde la existencia en la sociedad de elementos
incompatibles con el tipo elegido.
c) Aquellas donde se d la omisin de cumplimiento de requisitos
formales .
En el rgimen de la 19.550 la accin de regularizacin estaba en
cabeza de los socios "Cualquiera de los socios podr requerir la
regularizacin" y "salvo que la mayora de stos resuelva
regularizarla", cuando se planteaba como excepcin a la accin de
disolucin. En el texto propuesto, la subsanacin puede ser requerida
por la sociedad o los socios.
Cundo corresponde a la sociedad y cundo a los socios? Parecera
lgicamente que se refiere a casus de conflictos diversos para que
tengan sentido las dos alternativas. Tengamos presente que el
contrato se ha tornado oponible entre socios tanto respecto de la
representacin como de la administracin y las dems previsiones
que disponen sobre la organizacin y gobierno de la sociedad, nos
dice el Art. 23 del Proyecto.
Si esto es as, lo ser para todas las instancias de la vida de las
sociedades informales y para la interpretacin del texto se deber
entender que la subsanacin podr ser impulsada por la sociedad
conforme a las reglas de organizacin interna oponible entre socios.
Igualmente esta facultad de impulsar la subsanacin del ente se
encuentra en cabeza de cualquiera de los socios pero dicha resolucin
no ser un acto del rgano de gobierno societario, es decir no ser
una decisin colegiada (34), fundamento de la unanimidad.
El socio que no obtuviera eco en la subsanacin orgnica, es decir
aquella que resuelve la sociedad por medio de su rgano de gobierno,
podr instar a sus coasociados y, ante la falta de acuerdo unnime,
presentarse en sede judicial.
Y el disconforme tendr derecho a un pseudo-receso, ya que la norma
remite al rgimen de exclusin razonable, ante la ausencia en

113

trminos generales de los elementos para la fijacin del valor de su

participacin que establece el art. 245 in fine.
La accin de disolucin, rasgo tpico de las sociedades irregulares, en
el Proyecto se mantiene para el caso de las sociedades informales sin
estipulacin escrita de plazo, es decir que la presencia de plazo tan
slo deja abierta la subsanacin, solucin lgica habida cuenta de la
oponibilidad entre socios del contrato.
El socio saliente tiene derecho a su parte social dice la norma y ante
la ausencia de criterio de fijacin por un principio de coherencia se
deber estar al rgimen del Art. 92.
El ltimo prrafo del artculo acerca de que la liquidacin se rige por
las normas del contrato es reiterativo, dado el rgimen de
oponibilidad del contrato del Art. 22 del Proyecto.
Conclusiones:
1. El concepto de irregularidad que traamos de la LSC no se
encuentra presente en el Proyecto, y la Seccin IV del Proyecto ser
comprensiva de:
a) Las sociedades atpicas que pasan de la nulidad al rgimen del art.
22.
b) Las que omitan los denominados requisitos esenciales.
c) Las que incumplan con las formalidades exigidas por la ley; y
respecto de este supuesto corresponde a las anteriores sociedades
irregulares propiamente dichas de la 19.550 y las de hecho -hoy sin
objeto comercial-.
2. La inclusin de las sociedades de hecho en la nueva Seccin IV la
sostenemos por un principio de coherencia del sistema, pero la
redaccin del Proyecto no facilita una recta interpretacin (36).
3. Las sociedades civiles del art. 1648 C.C. y ss. que no se hubieran
transformado en alguno de los tipos previstos en la ley de sociedades
quedarn comprendidas en la Seccin IV del Proyecto y su camino a
posteriori ser el mecanismo de la subsanacin .

GUA DE LECTURA
1) A qu se refiere el Captulo 2, Seccin Cuarta de la nueva LGS?
2) Las reformas a la ley de sociedades son muchas, pocas,
significativas o insignificantes?

114

3) Qu significa la irregularidad?
4) La reforma mantiene la sancin de nulidad para las sociedades
irregulares?
5) Qu efectos tiene la inscripcin?
6) Donde ubica el autor de la nota a las sociedades de hecho?
7) Cmo est regulada la responsabilidad de las sociedades
irregulares?
8) Qu valor tiene el contrato social de una sociedad irregular?
9) Pueden adquirir bienes registrables estas sociedades?
10)
Puede el acreedor de un socio de esta sociedad embargar
el bien de la sociedad irregular?
11)
Qu es la subsanacin?
12)
Qu tipos de sociedades pueden realizarla?
13)
Y dentro de estas sociedades quin puede impulsar la
subsanacin?

GRUPO 10
EMPRESA FAMILIAR-REDACCION DE ESTATUTO

La redaccin de las clusulas del estatuto societario de la

empresa familiar.
Por: Favier Dubois, Eduardo M. (h.) Publicado en: Revista del
Notariado 907 , 39
Ao 2013.
Sumario: 1. Introduccin. 2. La empresa familiar. Sus valores y
necesidades. 3. La empresa familiar frente al derecho societario. 4. La
empresa familiar estructurada: el protocolo y su valor legal. 5. El
procedimiento de estructuracin societaria. 6. La eleccin del tipo
social adecuado. 7. Las clusulas estatutarias de estructuracin: sus
ventajas. 8. La autonoma estatutaria. 9. La clusula estatutaria sobre
el carcter de empresa familiar. 10. La prestacin accesoria de
suscribir el protocolo de la empresa familiar. 11. Dems clusulas
estatutarias de ejecucin del protocolo. 12. Otros instrumentos para
la estructuracin jurdica de la empresa familiar. 13. Conclusiones.
1. Introduccin
En el presente trabajo se consideran las diversas situaciones que la
empresa familiar puede presentar frente al derecho societario, segn
asuma una estructura jurdica informal, formal u organizada.
Partiendo de la necesidad de organizar la empresa familiar desde la
elaboracin de un protocolo familiar, se analiza el modo de dar a sus
estipulaciones efectos institucionales, o sea, que sean vlidas no solo

115

frente a los socios sino tambin respecto de la sociedad y los

terceros.
A tales fines, se propone una estructuracin societaria que contemple
la adopcin de un tipo social adecuado y la incorporacin a los
contratos y estatutos de diversas clusulas admitidas por el
ordenamiento legal y que permiten compatibilizar el rgimen
societario con las necesidades de la empresa familiar.
2. La empresa familiar. Sus valores y necesidades
Cabe aqu recordar que hay empresa familiar cuando los integrantes
de una familia dirigen, controlan y son propietarios de una empresa
que constituye su medio de vida, y tienen la intencin de mantener
tal situacin en el tiempo y con marcada identificacin entre la suerte
de la familia y de la empresa (1). Tambin se sostiene que la empresa
familiar es:
[...] aquella en la que un grupo de personas pertenecientes a una o
ms generaciones y unidas por vnculos familiares comparte parcial o
totalmente la propiedad de los medios instrumentales y la direccin
de una empresa, producindose una comunicacin entre los fines de
la familia y de la empresa (2).
Y, si bien no existe un concepto unvoco en la materia, es claro que la
empresa familiar presenta al menos dos elementos objetivos y
relacionados entre s: la existencia de una familia o grupo familiar y la
existencia de una empresa, a los que se suma uno subjetivo: la
intencin de mantener la participacin familiar en la empresa y de
que esta sea el sustento de la primera.
La empresa familiar tiene enorme importancia econmica, social y
moral, reconocida en todo el mundo (3), y presenta grandes
fortalezas, pero al mismo tiempo plantea muchas dificultades,
derivadas principalmente de su falta de profesionalizacin, de la falta
de planeamiento de la sucesin, de la inexistencia de canales idneos
de comunicacin y de la confusin de lmites entre familia y empresa.
Todo ello crea la necesidad de acudir a procedimientos y herramientas
que permitan brindarle una debida sustentabilidad en diversos
planos: econmico, psicolgico-relacional y jurdico, de modo de
permitir su continuacin y evitar las altas tasas de mortalidad al pasar
a las siguientes generaciones.
Dentro de este ltimo plano, se ubica la relacin de la empresa
familiar con el derecho societario.
3. La empresa familiar frente al derecho societario
Desde el punto de vista de su regulacin jurdica, la empresa familiar
presenta al menos tres opciones legislativas (4).
116

Una consiste en regular de una vez un estatuto jurdico de la empresa

familiar que contenga una serie de previsiones especficas sobre sus
mltiples materias jurdicas: derecho de sociedades, contratos,
familia, sucesiones, derecho laboral, derecho fiscal, etctera.
Otra consiste en la legislacin de un tipo social especfico sujeto a
reglas propias (5): la sociedad de familia.
Una tercera posibilidad es la de atender por separado sus diversas
problemticas mediante normas puntuales.
Al respecto, la doctrina descarta la primera opcin, sealando su poca
utilidad y las dificultades frente a la gran variedad de empresas
familiares.
Por su lado, tampoco se aconseja un tipo social propio, por
entenderse que la figura estudiada carece de rasgos morfolgicos y
tipolgicos especficos o al menos suficientes para definir
jurdicamente un tipo especial de sociedad.
Cabe recordar que la creacin de la sociedad limitada nueva empresa
en Espaa (SLNE, Ley 7/2003) se ha considerado un fracaso para
contener la empresa familiar, dadas sus importantes limitaciones de
socios y capital. Por ello, en algunas legislaciones, como es el caso de
la espaola, se han buscado soluciones para problemas especficos,
tales como introducir normas flexibilizadoras a las sociedades de
capital, la publicidad de los protocolos familiares, determinadas
ventajas tributarias, el pacto de familia para programar la sucesin en
la propiedad como excepcin a la prohibicin de pactos sobre
herencias futuras, y la admisin expresa de la inscripcin de ciertas
clusulas favorables a la empresa familiar (6).
En nuestro pas no existe ni un estatuto jurdico, ni un tipo especial, ni
tampoco medidas puntuales de sustentabilidad jurdica para la
empresa familiar, debiendo juzgarse su situacin bajo la normativa
actual.
Sentado ello, y desde el punto de vista del derecho societario, la
empresa familiar puede presentar tres estructuras bsicas:
1) La de una empresa familiar informal, que se configura cuando se
trata de una explotacin unipersonal del pater (art. 1, C. Com.) o de
una sociedad de hecho integrada por los familiares (art. 21, Ley
19550).
2) La de una empresa familiar formal, cuando se ha formalizado un
contrato, adoptando un tipo social (arts. 4, 5, 7 y 11, Ley de
Sociedades [en adelante, LS]) pero limitado a los contenidos estndar
de los estatutos modelo.
117

3) La de una empresa familiar organizada, cuando a la

instrumentacin formal se agrega una reglamentacin especfica de
las relaciones entre la familia y la empresa.
En el caso de una empresa familiar informal, se presentan los
problemas de la confusin entre el patrimonio personal y el
empresarial, de la responsabilidad personal sin limitaciones del pater
o de los socios de hecho, de la prohibicin de invocar el contrato
entre ellos y de la imposibilidad o graves limitaciones para la
transmisin de las partes sociales entre vivos o mortis causa (arts. 22
a 26, LS). Las soluciones debern canalizarse por la regularizacin de
la sociedad de hecho (art. 22, LS) y/o por el aporte del fondo de
comercio a una sociedad comercial tpica (art. 44, LS).
Por su lado, en la empresa familiar formal pero no organizada rigen
las reglas del tipo social, y los cnyuges (art. 27, LS) y menores (art.
28, LS) pueden ser socios con responsabilidad limitada. Sin embargo,
la falta de organizacin y la ausencia de clusulas especiales en los
contratos o estatutos generan situaciones disvaliosas, por no
ajustarse a las necesidades de la empresa familiar o por ser
contrarias al orden societario general, que terminan generando y/o
agravando los conflictos.
Entre tales situaciones o carencias, se destacan las siguientes:
prohibicin de dividendos anticipados (art. 68); limitacin para auto
financiacin con reservas (art. 70); limitacin para honorarios sin
dividendos en la sociedad annima (en adelante, SA) (art. 261);
limitacin en contrataciones de administradores con la sociedad (art.
271); administracin promiscua de gerentes (art. 157, 2) y directores
(art. 255); libre transmisin de cuotas y acciones a terceros;
incorporacin automtica de herederos polticos (arts. 152 y 214);
pesadas formalidades para las reuniones en la SA (arts. 237, 238 y
246); ausencia de normas prcticas para las reuniones en la SRL (art.
159); judicializacin de los conflictos (art. 15); falta de lmites a la
informacin que puede requerir el socio (art. 55); rigorismo e
incertidumbre para la valoracin de las partes sociales (art. 13, inc.
5); virtual prohibicin de ayudas familiares (arts. 1 y 58);
imposibilidad o limitaciones para la exclusin o salida de socios (arts.
89, 91, 245); imposibilidad de designar directores sine die y de prever
sucesores en los cargos (art. 257); revocacin ad nutum de los cargos
de directores y gerentes (arts. 157 y 256); imposibilidad de exigir
nuevos aportes a los socios (arts. 151 y 188); disolucin por muerte
en sociedad de dos socios (art. 94, inc. 8); ausencia de acuerdos de
accionistas y de pactos de sindicacin de acciones; ausencia de
reglamentacin de diversas funciones internas y externas; etctera.
Finalmente, aparece como tercera alternativa la de la empresa
familiar organizada o estructurada, a la que nos referiremos en las
secciones siguientes.
118

4. La empresa familiar estructurada: el protocolo y su valor

legal
El medio mundialmente recomendado para estructurar una empresa
familiar, cualquiera sea su forma jurdica, es el denominado protocolo
de la empresa familiar.
Cabe aqu recordar que el protocolo familiar es una reglamentacin
escrita, lo ms completa y detallada posible, suscripta por los
miembros de una familia y socios de una empresa, que acta como
un mecanismo preventivo de conflictos (7).
Bsicamente, regula las relaciones entre la familia, la propiedad de la
empresa y su gestin (8). Es una suerte de carta de navegacin para
prevenir futuros conflictos. Constituye un acuerdo marco que debe
prever su revisin y actualizacin.
El protocolo ha sido definido, desde el punto de vista jurdico, como:
[...] un acuerdo entre accionistas familiares, titulares de bienes o
derechos que desean gestionar de manera unitaria y preservar a la
largo plazo, cuyo objeto es regular la organizacin corporativa y las
relaciones profesionales y econmicas entre la familia empresaria y la
empresa familiar (9).
Cabe asimilarlo a los shareholders' agreements de Estados Unidos y
viene a desempear en la organizacin jurdica de la sociedad familiar
la misma funcin que el contrato base de la joint venture (10).
Ahora bien, desde el punto de vista estrictamente tcnico, resulta
imposible atribuirle una naturaleza jurdica unitaria sobre la base de
la variedad de contenidos y alcances de sus diversas clusulas. Es por
eso que se ha sostenido que el protocolo es un instrumento jurdico
incompleto (11).
As, en funcin del grado de vinculacin jurdica que se otorgue,
pueden apreciarse tres tipos de clusulas en los protocolos o, en su
caso, tres clases diversas de protocolos (12):
a) El pacto de caballeros, cuando su contenido solo obliga a los que lo
suscriben desde un punto de vista moral, familiar o social.
b) El protocolo contractual, que vincula a los firmantes jurdicamente,
pudindose accionar judicialmente por cumplimiento o inejecucin y
reclamarse medidas cautelares, lo que exige precisin jurdica y
compatibilidad con el ordenamiento general.

119

c) El protocolo institucional, cuando es posible oponer el mismo frente

a terceros que no lo hayan suscripto, lo que exige traslacin a
instrumentos societarios.
En la prctica, para discernir entre un pacto de caballeros y un
contrato habr que analizar frente a qu clase de protocolo o clusula
se est y cul fue la intencin de las partes conforme a su texto
expreso y frente al contenido implcito que resulte del contexto
familiar al momento de la suscripcin y de la ejecucin y del marco
legal (13).
Sin embargo, en cuanto al protocolo institucional, para configurarlo
ser necesario, como se dijo, acudir a instrumentos jurdicos
complementarios que puedan otorgarle eficacia frente a terceros.
Tambin habr que tener en cuenta los lmites que tienen el protocolo
y/o sus clusulas para su valor legal, resultante de las normas
indisponibles del ordenamiento jurdico (14), sin perjuicio de su valor
moral residual.
Es por eso que, una vez elaborado, consensuado y suscripto el
protocolo, se hace conveniente trasladarlo a diversos instrumentos
jurdicos tales como los estatutos (15), las prestaciones accesorias
(16) y los reglamentos (17), de modo de ir dando la mayor fuerza
jurdica posible (validez y oponibilidad) que cada previsin admita
(18), conforme se consigna en las secciones siguientes.
5. El procedimiento de estructuracin societaria
Como se dijo, una vez elaborado el protocolo, se hace necesario
trasladarlo a la esfera societaria de modo de darle valor institucional,
esto es, frente a todos los socios, la sociedad y los terceros.
A tales fines, corresponder analizar, en primer lugar, la adopcin del
tipo social ms adecuado y, en segundo trmino, la incorporacin al
contrato o estatuto de las diversas clusulas disponibles para la
estructuracin.
6. La eleccin del tipo social adecuado
Sobre la base de la prohibicin que tienen los cnyuges de integrar
sociedades que no sean con responsabilidad limitada, las opciones
sobre el tipo social adecuado se circunscriben a elegir entre la
sociedad de responsabilidad limitada (en adelante, SRL) y la SA (19).
Analizaremos a continuacin las fortalezas y debilidades de cada uno
de esos tipos, desde el punto de vista de su utilidad, para servir de
cobertura societaria de la empresa familiar.
6.1. Sociedad de responsabilidad limitada

120

Pueden sealarse como fortalezas: se trata de un tipo social ms

personalista que el de la SA y con menor aplicacin de normas
imperativas; mayor flexibilidad documental; duracin indefinida de
cargos y limitaciones a la remocin; ausencia de publicidad contable;
prstamos a los socios sin impuestos; cuotas suplementarias;
exclusin de socio en ciertos casos; posibilidad de pactar ingreso o no
ingreso de herederos y la posibilidad de comprar cuotas por la
sociedad en derecho de preferencia.
Pero, al mismo tiempo, presenta como debilidades: su menor status
comercial; la publicidad de las titularidades de cuotas en el Registro
Pblico de Comercio, sin control por la sociedad de los ingresos y
egresos de socios, prendas o embargos; limitaciones a la financiacin
externa; no cotiza cuotas en la bolsa; no puede emitir obligaciones
negociables;
no
puede
emitir
cuotas
preferidas;
existe
responsabilidad solidaria por los aportes de otros socios y hay lmites
a la cantidad de socios (50).
6.2. Sociedad annima
Sus fortalezas son: su mejor status comercial; la confidencialidad de
titularidades y el control de ingresos de socios, embargos y prendas;
las posibilidades de mayor financiacin externa; la limitacin de
responsabilidad por aporte propio; la ausencia de lmite a la cantidad
de socios; admite bonos de goce para fundadores por amortizacin de
acciones y permite una mayor reglamentacin formal.
Por su parte, se destacan como debilidades: es menos personalista;
su pesada carga formal (libros, edictos, comunicaciones de asistencia,
etc.); la unanimidad rigurosa en asambleas; la duracin limitada de
cargos y remocin ad nutum de los directores; el depsito de los
balances (publicidad contable); impuestos a los prstamos de socios;
la fiscalizacin externa (IGJ: tasas, denuncias, art. 299, etc.); no puede
participar en SRL; no hay exclusin de socios prevista y la compra de
acciones por la propia sociedad se encuentra condicionada (art. 220).
6.3. Evaluacin
Las fortalezas y debilidades de una y otra aparecen, en general,
compensadas.
Para una empresa familiar en su primera generacin y sin una
complejidad especial, la SRL parece el tipo ms adecuado por su
carcter personalista y ms econmico (20).
Cuando la familia y la empresa crecen, la figura de la SA se ubica
como mejor predispuesta.

121

Como se ve, el estado de la familia (primera, segunda o tercera

generacin) y de la empresa (fundacin, crecimiento, estabilidad,
expansin) determinar la conveniencia de adoptar uno u otro tipo.
Sin embargo, la clave radica en la estructuracin interna que se
establezca ms all del tipo social elegido, destacndose que la SA
presenta algunas ventajas al permitir mayores formalizaciones, pero,
al mismo tiempo, carece de la posibilidad de garantizar la estabilidad
del administrador, que s la tiene la SRL (21).
A su vez, la SRL aparece mejor preparada para resistir los conflictos
internos (22), mientras que la SA est mejor capacitada para crecer y
actuar en el exterior (23).
Un formato mixto, y en muchos casos recomendable, es la creacin
de una SRL como holding (24) de una o ms SA operativas (25), lo
que implicar contar, al mismo tiempo, con las ventajas personalistas
de la SRL para el manejo entre socios (por ejemplo, duracin de
gerentes por tiempo ilimitado) y con las ventajas financieras previstas
para la SA (por ejemplo, acciones preferidas, emisin de obligaciones
negociables, cotizacin burstil).
7. Las clusulas estatutarias de estructuracin: sus ventajas
La incorporacin de clusulas estatutarias resulta sumamente
ventajosa para la debida estructuracin de la empresa familiar; una
vez inscriptas en el Registro Pblico de Comercio, gozarn de los
siguientes efectos:
Oponibilidad de todos los socios actuales a los futuros socios y a los
administradores no socios.
Presuncin de validez y de exactitud, nacida de su inscripcin (arts.
6 y 7, LS).
Su eventual violacin autoriza la promocin de la accin de nulidad
de decisiones asamblearias (art. 251, LS).
Tambin dichas clusulas pueden prever la inscripcin de reglamentos
societarios (art. 5, segundo prrafo, LS), cuyos contenidos tendran
los mismos efectos.
8. La autonoma estatutaria (26)
Nos referimos aqu a la posibilidad legal de que los fundadores de la
SRL o SA y/o de que sus socios o accionistas introduzcan en el
estatuto clusulas para la estructuracin de la empresa familiar no
previstas expresamente en la LS.

122

Al respecto, consideramos que existe autonoma estatutaria sobre la

base de que la propia ley ordena consignar en el instrumento de
constitucin (27):
8) Las clusulas necesarias para que puedan establecerse con
precisin los derechos y las obligaciones de los socios entre s y
respecto de terceros.
9) Las clusulas atinentes al funcionamiento [...] de la sociedad.
Ello, a nuestro juicio, incluye la facultad de fijar mecanismos de
funcionamiento de la empresa familiar.
Al respecto, destaca el profesor Richard que en el derecho societario
hay solo dos lmites a la generacin de preceptos por la autonoma de
la voluntad: uno general, vinculado a no afectar derechos de terceros,
dentro del marco de los artculos 1195, 1197 y 1198 del Cdigo Civil,
y otro consistente en no afectar la tipicidad societaria, conforme con
las previsiones del artculo 17, LS (28).
El mismo autor distingue tres tipos de normas legales organizativas:
a) imperativas; b) dispositivas y c) interpretativas. Y destaca que solo
las primeras imponen lmites a la autonoma de la voluntad de los
socios e incluso sostiene que las normas imperativas implcitas deben
interpretarse restrictivamente (29).
La moderna doctrina nacional que compartimos (30) es pacfica en
cuanto a la posibilidad de incorporar clusulas estatutarias basadas
en la autonoma de la voluntad y con los lmites sealados (31).
Por su parte, en Espaa, el Real Decreto 171/2007 orden al Registro
Mercantil inscribir las siguientes clusulas por considerarlas
congruentes con el derecho societario: a) arbitraje societario; b)
clusulas penales; c) procedimientos de valoracin de acciones; e)
creacin de rganos consultivos familiares (32).
En consecuencia, cabe concluir que los socios poseen la facultad de
introducir tales clusulas, sea en el momento fundacional o con
posterioridad, por va de la reforma del estatuto y con las mayoras
correspondientes.
9. La clusula estatutaria sobre el carcter de empresa
familiar
Para comenzar, juzgamos muy importante insertar una clusula
donde conste la condicin de empresa familiar en el estatuto o
contrato social (33), ya que ello implicar el reconocimiento de tal
condicin por todos los socios y, al mismo tiempo, la aplicacin de
criterios valorativos especficos.

123

Al respecto, ya hemos tenido oportunidad de sealar que, en nuestra

opinin, ni la causa de constitucin ni la causa de integracin
posterior a una empresa familiar instrumentada como sociedad se
fundan en una mera inversin de capital efectuada con fin de lucro,
sino que ambas causas se fundan en la pertenencia a la familia y
consisten en el deseo de colaborar con la continuidad y el crecimiento
de la empresa porque ello implica fortalecer al resguardo patrimonial
de la familia (34).
Ello impide considerar al socio familiar como un mero inversor dotado
de determinados derechos patrimoniales individuales e inalienables,
fundados en sus aportaciones y en su finalidad contractual; debe
considerarse a aquel con un estatuto particular derivado de su propia
causa de incorporacin y de su carcter de partcipe interesado en la
buena marcha del negocio (35).
Tal circunstancia se proyecta sobre la admisibilidad legal e
interpretacin de ciertas clusulas en materia de razonabilidad de las
reservas voluntarias, validez interna de los actos gratuitos de ayudas
familiares, presuncin de gratuidad de las adquisiciones de acciones,
obligatoriedad de ciertos procedimientos internos considerados como
reglamentos de hecho y beneficio de competencia entre la sociedad y
los socios (36).
10. La prestacin accesoria de suscribir el protocolo de la
empresa familiar
Sabido es que el rgimen legal de las SA expresamente admite la
posibilidad de prestaciones accesorias, con sus caractersticas de
potestativas, admisibles en toda sociedad regular, no integrante del
capital, fundada en el contrato social, con objeto preciso que veda las
prestaciones dinerarias y con una naturaleza jurdica que se ha
definido como de cuasi aportes (37).
La normativa est contenida en el artculo 50 de la Ley 19550, que
establece que la transmisin de las acciones a las que las
prestaciones accesorias sean conexas requerir, adems de su
nominatividad (hoy general), la conformidad del directorio (38).
El mismo artculo 50, en su inciso primero, impone al contrato social
precisar las sanciones a aplicar al socio en caso de incumplimiento de
la prestacin. En dicho mbito, entendemos que resulta posible
pactar en los estatutos sociales una prestacin accesoria por la cual
todos los socios se obligan a suscribir el protocolo de la empresa
familiar.
De tal suerte, el ingreso de nuevos socios, por va de transmisin
entre vivos o por causa de muerte, los obligar a cumplir con la
suscripcin del protocolo y, por ende, los sujetar a las normas del
mismo (39).
124

Si bien est discutida la posibilidad adicional de incluir tambin como

prestacin accesoria el debido cumplimiento del protocolo (40),
entendemos que las objeciones deben ceder siempre que el protocolo
se encuentre a disposicin de los socios en la sede social y se haga
una puntual remisin a clusulas determinadas del mismo con
contenidos especficos.
11. Dems clusulas estatutarias de ejecucin del protocolo
(41)
A continuacin, haremos referencia sobre la posibilidad de insertar
clusulas estatutarias que sean consistentes con el protocolo de la
empresa familiar. Tambin, sobre la posibilidad de prever diversos
reglamentos societarios que se sujetarn a la pertinente inscripcin
(art. 5, LS).
A tal efecto, siguiendo el orden de las temticas que son
generalmente desarrolladas en los textos de los protocolos familiares,
formularemos algunas propuestas que entendemos de utilidad para
ser receptadas, en todo o en parte, segn las circunstancias de cada
caso.
11.1. La empresa, la familia y sus valores
Clusula sobre el carcter de empresa familiar de la sociedad
comercial de que se trate.
11.2. Relaciones y lmites entre familia y empresa
Constituciones de reservas estatutarias para la financiacin de la
sociedad (art. 63, inc. 2, II, b) (42).
Criterios para el reparto de dividendos (arts. 68 y 234, inc. 1).
Reservas estatutarias con fines de ayudas familiares, fijadas por
reglamento (art. 63, inc. 2, II, b).
Previsin de reglamento sobre contratos (prstamos) de
administradores y socios con la sociedad y pacto del beneficio de
competencia (art. 271).
Previsin de un reglamento sobre el uso de bienes sociales (art.
271).
Previsin de un reglamento sobre el trabajo de familiares en la
empresa (art. 23, Ley de Contrato de Trabajo) (43).
11.3. Reglas de administracin y buen gobierno

125

 Condiciones requeridas para ser director o gerente (arts. 157 y 256)

(44).
Funciones diferenciadas del directorio o la gerencia (arts. 157 y
274).
Fijacin de los honorarios de directores y gerentes (arts. 71 y 261).
Previsin de reglamento sobre funcionamiento del directorio o de la
gerencia (arts. 5, 157 y 260) (45).
Sometimiento de ciertas decisiones del directorio o gerencia a la
asamblea (art. 234, inc. 1).
Previsin de un reglamento sobre funcionamiento de la asamblea o
del rgano de gobierno (arts. 5, 159 y 233) (46).
Mayoras agravadas o reducidas para ciertas decisiones en inters
familiar o personal de los familiares (arts. 160, 243 y 244) (47).
Previsin de una reglamentacin del funcionamiento de la
sindicatura y del consejo de vigilancia (arts. 5, 281 y 284).
Reglamentacin del derecho de informacin del socio para evitar
conflictos e interferencias (art. 55) (48).
Mecanismos de desempate y de manejo del impasse en las
sociedades de hermanos con iguales tenencias 50 y 50 (arts. 160,
243 y 244).
11.4. Manejo de las comunicaciones y relaciones personales
Creacin de un comit o consejo consultivo que cumpla la misin
del consejo de familia, con funciones de dictamen previo necesario
pero no vinculante (49).
Previsin de notificaciones personales adicionales y previas a las
asambleas de SA (art. 237).
Reglamentacin de la utilizacin de medios informticos para las
comunicaciones entre los socios TICS (arts. 159 y 237).
11.5. Distribucin y mantenimiento de la propiedad en manos
de la familia
Limitaciones a la transferencia de acciones o cuotas, de modo de
evitar el ingreso de no familiares (arts. 153 y 214) (50).
Clusulas de acompaamiento o de arrastre en los casos de
transferencias de acciones o cuotas (arts. 153 y 214).
126

 Criterios y sistemas para la determinacin previa del valor de las

acciones o cuotas en caso de transferencia o adquisicin por la
sociedad (arts. 13, 92 y 245) (51).
Clusulas que autorizan la salida voluntaria de socios bajo ciertas
condiciones financieras (art. 89).
Compra por la sociedad de sus propias acciones o cuotas, con o sin
aumento de capital (arts. 153 y 220) (52).
11.6. El proceso de sucesin en la propiedad y en la gestin
Duracin indeterminada del cargo de gerente como condicin del
contrato para programar la sucesin en la gestin en la SRL e
independizarla de la sucesin en la propiedad (art. 157 in fine).
Clusulas que reglamentan la incorporacin de los herederos (arts.
155 y 209).
Clusulas de no incorporacin de herederos, de modo de evitar el
ingreso de parientes polticos o el aumento desproporcionado de los
socios familiares, adquiriendo su parte los otros socios y/o la
sociedad, pudiendo financiarse con un sistema de seguros cruzados
(arts. 89 y 155) (53).
Diversas clases de acciones por ramas familiares para la sucesin
en la propiedad en la SA (art. 207).
Amortizacin de acciones y emisin de bonos de goce para
directores que se retiren en la SA (arts. 223 y 228).
Beneficios para los fundadores (art. 185)
Reglamentacin del usufructo y condominio de acciones o cuotas
por parte de donatarios y herederos (arts. 156, 207 y 218).
11.7. Conflictos, ejecucin e interpretacin
Mecanismos para detectar, gestionar y solucionar conflictos entre
los socios y entre estos y la sociedad (54).
Clusula arbitral para dirimir conflictos (art. 75, Resolucin General
7/05 IGJ, y art. 38, Decreto 677/01) (55).
Clusulas penales por determinados incumplimientos (art. 11, inc.
8) (56).
Causales de exclusin de socios por inconducta en cualquier tipo
social y reglamentacin del derecho de defensa (arts. 89 y 91) (57).
127

 Creacin de una prestacin accesoria consistente en suscribir y/o

cumplir el protocolo que sea obligatoria para los nuevos adquirentes
de las acciones y con exclusin del socio para el caso de
incumplimiento (art. 50).
Clusula de cmo interpretar las clusulas del estatuto y
reglamentos (art. 11, inc. 8).
12. Otros instrumentos para la estructuracin jurdica de la
empresa familiar
Adems del protocolo de la empresa familiar y de la debida
estructuracin societaria mediante la adopcin del tipo adecuado y
las clusulas estatutarias y reglamentos pertinentes, cabe mencionar
la existencia de otros instrumentos jurdicos de sustentabilidad de la
empresa familiar, como son los acuerdos de accionistas (58), los
testamentos, los fideicomisos (59) y/o los seguros.
13. Conclusiones
Siempre a ttulo de propuestas interpretativas, sujetas a la dialctica
de las ideas, proponemos las siguientes conclusiones:
1) Frente a la enorme trascendencia de la empresa familiar en todo el
mundo, aparecen debilidades que deben ser atendidas mediante el
uso de ciertos instrumentos y herramientas, entre los que se cuenta
el rgimen societario.
2) A los fines de la sustentabilidad societaria de una empresa familiar,
resulta necesario no solo pasar de una empresa familiar informal
(individual o sociedad de hecho) a una empresa formalizada
(sociedad regular), sino adems dotar a esta ltima de una debida
estructuracin.
3) La estructuracin de una empresa familiar comienza con la
elaboracin de un protocolo, pero requiere adems, a nivel societario,
la adopcin de un tipo social adecuado y la insercin de determinadas
clusulas estatutarias.
4) Los tipos sociales adecuados para la empresa familiar son la SRL y
la SA, con ventajas y desventajas entre s que se equiparan
funcionalmente, y su eleccin depender en cada caso del grado de
desarrollo de la familia y de la empresa y de sus perspectivas futuras.
5) La insercin de clusulas no previstas expresamente por el
ordenamiento societario en los contratos y estatutos resulta
plenamente vlida mientras no se afecten requisitos esenciales del
tipo social de que se trate.

128

6) Se propone la insercin en el contrato social o estatuto de una

clusula estatutaria que declare que se trata de una empresa familiar,
como as la instauracin de una prestacin accesoria que consista en
la obligacin de hacer de suscribir el protocolo de la empresa familiar.
7) Tambin se propone la insercin, segn el caso, de alguna o
algunas de una serie de clusulas estatutarias referidas a las
relaciones y lmites entre la familia y la empresa, al buen gobierno, a
las comunicaciones, al mantenimiento de la propiedad en la familia, a
la sucesin en la gestin y en la propiedad, y al manejo de los
conflictos, todas congruentes con el ordenamiento jurdico societario
vigente.
------------------------------------ooooooooooooooooooooooooo------------------------------GUA DE LECTURA
1) Cual es el objetivo de este trabajo doctrinario?
2) Cules son las necesidades de la empresa familiar?
3) Cuales son las opciones que tiene el derecho para regular una
empresa familiar?
4) Qu experiencia cuenta la nota sobre Espaa?
5) Cules son las estructuras bsicas que puede presentar la
empresa familiar?
6) Cuales son los problemas de la empresa familiar como sociedad
formal y como informal?
7) Qu es el protocolo de una empresa familiar?
8) Para qu sirve?
9) Explique los tres tipos de protocolos segn el grado de
vinculacin jurdica.
10)
Qu consejos da el autor a fin de redactar el protocolo?
Qu cuestiones hay que tener en cuenta?
11)
Qu significa la autonoma estatutaria para el autor y que
alcance tiene para ste?
12)
Qu opina la doctrina nacional sobre este punto?
13)
Convendra insertar en una clusula el carcter de
sociedad familiar? Por qu?
14)
Quien debera firmar el protocolo?
15)
Explique algunas de las clusulas del protocolo sobre
valores, administracin, relaciones personales, manejo de la
propiedad y manejo de conflictos.

129

GRUPO 11
LAS REFORMAS DEL NUEVO CDIGO CIVIL Y
COMERCIAL DE LA NACIN
TEXTO A LEER
Modificaciones de la Ley 26.994 a la Ley 19.550 de
Sociedades. Por: Solari Costa, Osvaldo .Publicado en: LA LEY
27/05/2015 .
Sumario: I. Elementos especficos del contrato de sociedad. II.
Modificacin del nombre de la Ley de Sociedades. III. Sociedad
Annima de un solo Socio (SAU). IV. Registro pblico. Efectos de la
constitucin y de las reformas antes de la inscripcin. V. Nulidad
del vnculo. VI. Supresin de la nulidad por atipicidad. VII.
Seccin IV de las sociedades no constituidas segn los tipos del
Captulo II y otros supuestos. VIII. Sociedades entre cnyuges.
Herederos menores. IX. Sociedad socia. X. Remocin de causales
de disolucin. XI. Requisitos para ser sndico. XII. Asentimiento
conyugal. XIII. Sociedad accidental o en participacin y contratos
de colaboracin. XIII. Asambleas a "distancia". "Autoconvocatoria".
A fin de permitir la constitucin de sociedades annimas con la
intervencin de un solo socio, se modifica el art. 1 de la ley societaria.
En el concepto de sociedad se incluye ahora, no slo una gnesis
contractual, sino tambin una declaracin unilateral constitutiva. La
nueva sociedad unipersonal tiene dos limitantes en su constitucin: 1)
slo puede adoptar el tipo sociedad annima; no admitindose la
unipersonalidad en los dems tipos SRL, colectiva, etc.- y 2) no
puede ser socio de la SAU (sociedad annima de un solo socio), otra
SAU, por tanto podr ser socio de la unipersonal, una persona
humana, una SRL, una colectiva, una sociedad annima pluripersonal,
pero no una SAU.
Con la sancin de la ley 26.994 que entrar a regir el 1 de agosto
prximo, se producir no slo la derogacin de los decimonnicos
cdigos Civil y Comercial, sino tambin la modificacin tambin
derogacin de varias leyes complementarias. Entre ellas se
modifica la ley 19.550 de sociedades comerciales.
Abordamos a continuacin algunos aspectos y consecuencias de esta
reforma y las que surgen del articulado del nuevo cdigo.

130

Una aclaracin: por simpleza en la expresin, nos referimos en verbo

pasado a la ley 19550 aun cuando la reforma no entr en vigencia
y en presente a la actual versin tras la sancin de la ley 26.994.
I. Elementos especficos del contrato de sociedad
Recordemos en forma introductoria que mayoritariamente se ha
considerado a la sociedad, como un contrato plurilateral de
organizacin, que genera en forma continua, el nacimiento de un
nuevo sujeto de derecho.
Como contrato, en el concepto clsico, la sociedad tiene elementos
generales, es decir sujeto (y su capacidad), objeto; causa y forma, as
como elementos especficos, que son los que le dan la fisonoma y
tipicidad a cada contrato, o sea aquellos elementos que permiten
distinguir a uno de otro; as en la compraventa es especfico que una
parte se obligue a transmitir el dominio de una cosa y la otra un
precio cierto en dinero; si se trata de una permuta, una parte se
obliga a transmitir el dominio de una cosa y la otra tambin a
entregarle en contraprestacin, otra cosa (ya no dinero); de tratarse
de una donacin, pues bien, los elementos especficos son la
transferencia del dominio de una cosa sin ninguna contraprestacin.
Remarco pues que estos elementos especficos son los que le dan la
fisonoma y distincin, las cualidades y diferenciaciones especficas a
cada contrato. Todos ellos tienen elementos generales que podrn
diferir pero siempre son bsicamente los mismos: sujeto, objeto,
causa, forma. En cambio los especficos, slo corresponden a
determinado contrato y no a otro. Pues cules son los elementos
especficos del contrato de sociedad?. De ellos, los dos ms
trascendentes, son los aportes y la participacin en las ganancias y la
suportacin de las prdidas; no puede existir la sociedad sin esos
elementos. La doctrina clsicamente tambin menciona como
especficos del contrato de sociedad, a la "affectio societatis" y a la
pluralidad de socios, si bien los consideramos accesorios de los
citados en primer trmino.
Queremos hacer notar, con este recordatorio, que los dos elementos
especficos sustanciales de la sociedad (los aportes y la participacin
en las ganancias y soportacin de las prdidas), no han sido
modificados por la ley 26.994, por lo que la sustancia caracterizante
del contrato de sociedad comercial (y civil en mi parecer-) en nada
ha variado. Es cierto que se permiten las sociedades de un solo socio;
pues bien, en ese sentido s se ha modificado un elemento especfico,
pero secundario (como tambin es secundaria la affectio societatis,
inexistente en las sociedades de capital) y tal vez ms importante en
cuanto a la gnesis de la sociedad, la que ahora puede ser constituida
no slo por acuerdo de voluntades, sino tambin, por una declaracin
unilateral, lo que no es tampoco novedad, pues la constitucin de
sociedades del Estado (1), as como la escisin unilateral con

131

constitucin de una nueva sociedad, (art. 88 inc. II y III LS) responden

a este esquema de constitucin no contractual.
II. Modificacin del nombre de la Ley de Sociedades.
Coherente con el concepto de que la ley 19.550 ya no regula
exclusivamente a las sociedades comerciales, sino que tambin
incorpora ahora un rgimen residual para cualquier otra modalidad
societaria que carezca de la tipologa del captulo II de la ley
(colectiva; SRL; SA, etc.), se adecua la denominacin de la ley, la que
deja de llamarse Ley de Sociedades Comerciales y se sustituye la
SECCIN I del CAPTULO I por la denominacin de "Ley General de
Sociedades N 19.550, T.O. 1984". Tambin se retoca la "SECCIN I
De la existencia de sociedad" (antes "comercial"). Adems se
modifica como veremos a continuacin la SECCIN IV del
CAPTULO I de la ley 19.550, T.O. 1984, que antes se titulaba De la
sociedad no constituida regularmente, por la siguiente: "Seccin IV De
las sociedades no constituidas segn los tipos del Captulo II y otros
supuestos."
III. Sociedad Annima de un solo Socio (SAU).
En nuestro parecer es sta junto con la "creacin" o nueva
regulacin de la sociedad "residual" de la seccin IV, la modificacin
de mayor trascendencia en la Ley de Sociedades. Esa afirmacin no
es incompatible con nuestro parecer de que el uso de la SAU quedar
enormemente restringido por haber sido encuadrada como sociedad
"abierta" del artculo 299 de la LGS. Sin perjuicio de que como ya lo
expresamos, existen en nuestro derecho vigente, situaciones de
donde resulta la existencia de sociedades de un solo socio, como ser
las Sociedades del Estado de la ley 20.705, tambin la misma ley de
sociedades, acepta la continuidad de la sociedad de un solo socio,
an cuando derive en la disolucin (art. 94, inc. 8, ahora derogado) e
incluso la situacin de constitucin de sociedad por un solo sujeto,
como es el caso de la escisin constitucin, donde la ley se aparta del
sistema clsico de constitucin contractual con la participacin de dos
o ms personas, para permitir una constitucin "unilateral".
A fin de permitir la constitucin de sociedades annimas con la
intervencin de un solo socio, se modifica el art. 1 de la ley societaria.
En el concepto de sociedad se incluye ahora, no slo una gnesis
contractual, sino tambin una declaracin unilateral constitutiva. Con
la salvedad no menor de que slo se permite el tipo sociedad
annima para la unipersonal. No nos resulta convincente esta
limitacin, pues si se trata de "proteger a los terceros acreedores", la
proteccin es mayor con el tipo SRL, donde se conoce y queda
individualizado, quin es el nico socio titular de la entidad, dado que
la tenencia de las cuotas as como las transferencias de cuotas,
se inscribe en el registro pblico, situacin que no sucede con el
accionista derivado de la annima (2). Otra limitacin en la
132

constitucin, es que no puede ser socia de la SAU, una sociedad

unipersonal; podr serlo una annima pluripersonal u otro tipo
societario, pero no otra SAU. Por tanto y en sntesis, la nueva
sociedad unipersonal tiene dos limitantes en su constitucin: 1) slo
puede adoptar el tipo sociedad annima; no admitindose la
unipersonalidad en los dems tipos SRL, colectiva, etc.- y 2) no
puede ser socio de la SAU, otra SAU, por tanto podr ser socio de la
unipersonal, una persona humana, una SRL, una colectiva, una
sociedad annima pluripersonal, pero no una SAU. (3).
Denominacin. La SAU, deber reflejar ese elemento especfico de la
unipersonalidad en la denominacin, pues as lo impone la nueva
redaccin del artculo 164 (4). Qu pasar con la denominacin, si
una sociedad deviene en el curso de su funcionamiento en
pluripersonal y luego en unipersonal y as altera con el paso del
tiempo, la composicin de sus socios pasando de uno slo a varios y
viceversa?. Entendemos que se deber modificar en cada caso la
denominacin, pues en el contexto de la reforma, parece
trascendente la informacin a los terceros sobre cuntos son sus
integrantes o al menos si es uno slo, por lo que habr que dar a
conocer si se trata de una unipersonal, o de una pluripersonal, lo que
empieza por manifestarse a travs del nombre societario (5).
Las particularidades de la nueva SAU, o que origina la introduccin
de la unipersonal en el derecho societario argentino con respecto al
tipo clsico de annima pluripersonal, son los siguientes:
a) El capital debe ser integrado totalmente en el acto constitutivo; lo
mismo ocurre en la integracin de los aumentos de capital (6); o sea
que no se permite la integracin mnima del 25 % del capital
suscripto, que si es aceptado en la constitucin o aumento de capital
de las sociedades "clsicas" o sea las de dos o ms personas;
b) La reduccin a uno del nmero de socios, ya no es ms causal de
disolucin. Transformacin en SAU. En el sistema de la ley 19550 se
conceda un plazo de 3 meses de gracia, para la incorporacin de un
nuevo socio ante la reduccin a uno del elenco de socios; de no
llevarse a cabo esa recomposicin de pluralidad, la sociedad se
disolva (art. 94 inc. 8 LS). Pues ahora se ha suprimido el citado inciso
8 del artculo 94, eliminndose como causal de disolucin, la
reduccin a uno del nmero de socios. Tambin se ha modificado el
inc. 6 del art. 94 LS, para adaptar a la ley falencial el instituto de la
conversin de la quiebra en concurso preventivo (de acuerdo con el
art. 90 ley 24.522), no existente en 1972 cuando se sancion la ley de
sociedades (7). Por otra parte se ha introducido un nuevo artculo, el
94 bis, (8) que establece un sistema especial y de no clara
comprensin, ya que por un lado ratifica el concepto de que la
reduccin a uno del nmero de socios no es causal de disolucin,
(coherente con la supresin del inc. 8 del 94) pero por otro lado
impone que los tipos societarios con dos categoras de socios (o sea
133

la S.C.A., la S.C.S. y la S. de C. e I.) si se produce la reduccin a un

solo socio, se transforman de pleno derecho en sociedad annima
unipersonal, si no se decidiera otra solucin en el trmino de tres
meses. Surgen varias dudas: esa transformacin de pleno derecho,
necesita de documentacin que refleje la transformacin? En caso
afirmativo si no se realiza documentalmente la transformacin, en
qu situacin quedan esos tipos societarios devenidos en
unipersonales? Y si no se trata de S.C.A., S.C.S. o S.de C. e I.?, o sea
cul es la situacin de una SRL o de una colectiva, devenida
unipersonal? Temas no previstos en la reforma. Consideramos que la
transformacin de pleno derecho de una sociedad de las que tienen
dos clases de socios por haber quedado con un solo integrante,
requiere que se instrumente un nuevo estatuto de SAU, pues en la
actuacin en los negocios, en el cumplimiento de la tipologa de la
annima, en las transacciones cotidianas, ser necesario un
documento que refleje esa "transformacin de pleno derecho" y que
contemple las exigencias documentales, formales y tipolgicas de la
SAU (p. ej.: divisin del capital en acciones; responsabilidad de los
socios; estructuracin del sistema organicista, capital mnimo; etc.).
De no llevarse a cabo ese procedimiento, aunque la transformacin
sea de pleno derecho, podra quedar encuadrada en la sociedad
"residual" de la seccin IV, salvo que se decida otra solucin en el
plazo de 3 meses. Con respecto a la reduccin a uno del nmero de
socios en la SRL y en la colectiva. lo que no ha sido contemplado en
la norma precedentemente citada tambin surgen dudas. Las
respuestas podran ser al menos dos: 1) que queden comprendidas en
el rgimen de la seccin IV de la sociedad "residual"; (9) o 2) que se
puedan tambin transformar, en SAU. Y aqu nuevamente dos
variantes: a) que la transformacin sea de pleno derecho, lo que no
tiene sentido pues han sido excluidas de ese "beneficio", o b) que se
puedan transformar en otro tipo del captulo II, pero no de pleno
derecho, sino mediante el sistema clsico de transformacin del art.
74 LS, con lo cual no habra diferencia sustancial con la situacin de
las sociedades con dos tipos de socios que menciona el citado art. 94
bis. Slo que la SRL y la colectiva devenidas unipersonales tendran
que seguir como anticipamos el proceso de los art. 74 a 81 de la
LS, en cambio la SCA, la SCS y la SCI, podran prescindir de ese
procedimiento y directamente redactar y otorgar el estatuto de la
SAU continuadora, con base en esa "transformacin de pleno
derecho". Creemos que cualquiera de las opciones citadas es vlida:
posibilidad de transformacin siguiendo el procedimiento legal clsico
y en caso de que no se lo realice, aqullas quedan comprendidas en
el sistema de la seccin IV (10).
c) Exclusin en sociedad de dos socios. En las sociedades de
"personas" y en la SRL, el socio que incurra en graves
incumplimientos de sus obligaciones, puede ser excluido de la
sociedad. As lo establece clsicamente la ley de sociedades (artculo
91), la que establece tambin, que si la exclusin es en una sociedad
de dos socios, el "inocente" asume el activo y pasivo pero donde se
134

aplica el art. 94 inc. 8 LS o sea la disolucin por reduccin a uno del

nmero de socios. La reforma (11) coherente con la solucin de
continuidad de la sociedad de un solo socio, sustituye esta ltima
parte, es decir la disolucin, remitiendo a que se aplique el nuevo art.
94 bis, es decir a la transformacin de pleno derecho de las
sociedades en comandita simple o por acciones, y las de capital e
industria, en sociedad annima unipersonal, si no se decidiera otra
solucin en el trmino de tres meses, lo que como hemos dicho se
aplica con alguna variante a la SRL y a la colectiva.
d) fiscalizacin estatal permanente. La SAU ha sido incluida dentro de
los casos de fiscalizacin estatal permanente, mediante el nuevo inc.
7 del art. 299 LS, (12). Derivacin de ello es que por imposicin del
255 LS, el directorio de las sociedades annimas incluidas en el citado
artculo 299, debe estar integrado por al menos 3 directores; tambin
por disposicin del 284 LS, la sindicatura debe ser colegiada en
nmero impar, o sea una comisin fiscalizadora de al menos 3
integrantes (13). Queda evidenciado que estas exigencias, impedirn
el uso de la SAU para pequeos y medianos emprendimientos y slo
podrn tener utilidad para configurar filiales de empresas extranjeras
(14). Sobreentendido; pues si el empresario unipersonal pensaba
afectar una "porcin" de su patrimonio para un determinado
emprendimiento, y a ese fin utilizar la sociedad unipersonal, esa
iniciativa quedar abortada inmediatamente ante la exigencia de
designar 3 directores (aun cuando uno de ellos pueda ser el nico
accionista) y 3 sndicos. La utilizacin de la SAU, quedar cancelada
inmediatamente ante estos desmedidos requisitos. El emprendedor
preferir "nombrar" al estilo clsico, otro socio minoritario
"prestanombre" (con la ilicitud y los riesgos de ese accionar) a tener
que "conseguir" dos directores y 3 sndicos y someterse a compartir
la administracin generando una fiscalizacin no deseada de la que
hoy bien puede prescindir con la annima pluripersonal. Sabemos que
este requisito de la fiscalizacin privada obligatoria para las SA, fue
suprimido por la reforma de la ley 22.903 del ao 1983, justamente
para evitar la "farsa" del nombramiento de sndicos "de papel",
permitndose desde entonces prescindir de la sindicatura. No
estamos de acuerdo con que la SAU haya sido incluida en el listado
del art. 299 LS, pues las citadas exigencias impedirn su uso. Que no
se diga que con ello se busca reducir el fraude societario. Ya hemos
dicho que si de fraude se trata, da lo mismo una sociedad con dos o
ms socios que con uno slo. Por otra parte nuestra experiencia es
que la gran mayora de las sociedades no son instrumentos de fraude,
por lo que no parece aconsejable legislar como si el fraude fuera la
regla; con ese criterio suprimamos tambin las compraventas de
muebles e inmuebles, pues tambin se pueden usar para licuar
patrimonios. Se debi haber considerado como un instrumento til
para facilitar los emprendimientos, la produccin, la generacin de
trabajo. Incluso para los acreedores de la SAU, que saben que
cuentan con el capital y patrimonio de esa sociedad, sin que los
dems acreedores del socio o de otras sociedades que integra el
135

socio, puedan dirigirse sobre l. Debieron ser consideradas, no como

un medio de fraude, sino como un instrumento til incluso para los
acreedores de esa sociedad que tienen un patrimonio determinado,
con el beneficio de ser exclusivamente asignado para sus crditos.
IV. Registro pblico. Efectos de la constitucin y de las reformas antes
de la inscripcin
La ley 26.994, modifica los artculos 5 y 6 de la ley 19.550, en los
siguientes aspectos:
Con respecto al artculo 5: A) ante la derogacin del Cdigo de
Comercio y por tanto de los artculos que mencionaban las palabras
"Registro Pblico de Comercio", se elimina la ltima palabra, o sea "de
Comercio", es decir que queda "Registro Pblico" a secas. B) ya no se
inscribe "el contrato constitutivo", sino el "acto constitutivo", al
haberse adaptado la terminologa, a la posibilidad de constitucin
unilateral, no contractual; C) se agrega la carga de inscribir el acto
constitutivo, no slo en el Registro del domicilio social, sino tambin
en el de las sucursales, con mencin de la direccin de la sucursal
dentro de cada jurisdiccin. D) la obligacin de que las sociedades
hagan constar en la documentacin que de ellas emane, la direccin
de su sede y los datos que identifiquen su inscripcin en el Registro
(15).
Con respecto al artculo 6, las modificaciones son stas: A) la
supresin en materia societaria, de las facultades del encargado del
Registro, de comprobar el cumplimiento de los requisitos legales y
fiscales de la documentacin societaria que se presenta para inscribir.
Esta supresin es de transcendencia, pues bien se puede hoy afirmar,
que han quedado suprimidas las facultades del Registro (ex de
Comercio) de realizar el control de legalidad de la documentacin que
se presenta para la inscripcin (16). De todas formas la ley 21.768,
texto segn ley 22.280 de 1980, autoriz a que el Registro Pblico
pueda estar en manos ya no ms necesariamente judiciales, sino
tambin administrativas. As ha ocurrido en varias jurisdicciones,
como en la CABA, donde la ley que regula sus atribuciones ley
22.315 conserva las facultades de control de legalidad (17). Al
haberse derogado la normativa nacional (la del Registro Pblico de
Comercio con la derogacin del Cdigo de Comercio y las facultades
del "juez de registro" con la modificacin del art. 6 de la LS), cada
jurisdiccin podr establecer mediante normativa local la extensin
de las facultades del Registro Pblico local. B) se alarga (de 15 a 20
das) el plazo para la presentacin de la documentacin societaria
desde la fecha de su otorgamiento, sin que se modifique en lo
sustancial el sistema anterior (18).
Cabe mencionar la existencia de dos novedosas disposiciones en la
parte general del nuevo Cdigo, en el Libro Primero, Ttulo II, sobre
Personas Jurdicas, que disponen, por un lado que la existencia de la
136

persona jurdica privada comienza desde su constitucin (art. 142) y

por otro, que la modificacin de estatuto de las personas jurdicas,
produce efectos desde su otorgamiento (art. 157). Si bien las
opiniones doctrinarias y jurisprudenciales fueron cambiando desde la
dcada del 70 al presente, en direccin a ese reconocimiento, es
satisfactorio que el Cdigo ratifique esa postura, vlida ahora en los
casos donde existan mayores dudas, como ser la aptitud de la
sociedad de ser titular de bienes registrables antes de la inscripcin
de la constitucin (no slo de los aportes de los constituyentes, sino
de adquisiciones realizadas por la sociedad); o del funcionamiento
organicista de la sociedad antes de su inscripcin an cuando no se
haya modificado el art. 7 de la LS. Lo mismo en las reformas de
contratos o estatutos societarios, lo que ya se pregonaba sobre la
base del art. 12 LS, y en general as era aceptado, salvo ante ciertas
modificaciones estructurales de contratos, como en el caso de las
reorganizaciones, tales como las transformaciones, fusiones y
escisiones. Deber pues ahora reconsiderarse, y aceptar como lo
venimos
sosteniendo
hace
dcadas
(19),
que
en
las
transformaciones, fusiones y escisiones por nombrar las
reorganizaciones ms habituales e importantes los efectos entre
partes se producen desde el acto de la reorganizacin (escritura o
acto de transformacin; escritura o acto de escisin o de fusin) y no
desde la inscripcin.
V. Nulidad del vnculo
Situacin de escasa aplicacin prctica, es la contemplada por el art.
16 LS. La reforma contempla ahora, que se producir la nulidad del
vnculo del socio para con la sociedad, no slo cuando la participacin
o la prestacin de ese socio deba considerarse esencial, habida
cuenta de las circunstancias (hasta ah el texto originario de la
19.550), sino tambin cuando: a) la nulidad del vnculo sea en una
SAU y b) tambin, se producir la anulacin del contrato novedad
introducida por la reforma de la ley 26.994 si se trata del vicio de la
voluntad del nico socio de una de las dos categoras de socios, en la
sociedad en comandita simple o por acciones, o en la sociedad de
capital e industria (20).
VI. Supresin de la nulidad por atipicidad
Este es otro de los aspectos trascendentes de la reforma en materia
societaria (21). Se suprime la nulidad por atipicidad del art. 17 LS.
Recordemos pues, que la ley de sociedades estableci un sistema
cerrado de creacin de sociedades mercantiles, con una organizacin
y estructura rgida, o sea con tipicidad pre diseada, lo que
significaba la prohibicin de la constitucin de otras figuras
societarias fuera de las previstas y derivaba en el rechazo del
legislador, en la negacin de existencia societaria o al menos en su
nulidad. El objetivo de la tipicidad societaria, es dar seguridad en el
trfico jurdico y negocial pues se conoce de antemano la
137

configuracin de una sociedad. La tipicidad est dada principalmente

por la divisin del capital, por la responsabilidad de los socios por las
deudas sociales y por la estructuracin organicista de sus
componentes de funcionamiento, tanto internos como externos. Si por
ejemplo, tomamos una sociedad annima, sabemos que la tipologa
significa que el capital se divide en acciones; que los socios
responden por las deudas sociales con el aporte prometido y no
ms all y que el organicismo estructurado rgidamente requiere de
la existencia de la asamblea como rgano de gobierno; el directorio
como el de administracin; el presidente del directorio como rgano
de representacin y la sindicatura, consejo de vigilancia o la
intervencin directa de los accionistas, como rgano de fiscalizacin.
Lo mismo para el resto de los "tipos" societarios autorizados en la ley.
Fuera de esos tipos la constitucin de una sociedad, era nula. El
tercero contratante con la sociedad sabe, gracias a los elementos
tipificantes, con qu estructura societaria "se enfrenta". La reforma
de la ley 26.994, elimina la sancin de nulidad por atipicidad y
encuadra a las sociedades que se encuentren en esta situacin de
atipicidad, dentro de la seccin IV, nueva redaccin. O sea que la
sociedad atpica deja de ser nula y queda ahora regida por la
normativa modificada de la seccin IV, que veremos a continuacin
(22). Se podra afirmar que el sistema societario argentino, tras la
reforma, ha cambiado sustancialmente, pues si bien conserva los
moldes de las sociedades "tpicas" o sea que las sociedades del
captulo II de la ley continan sin cambios, al permitirse tras la
reforma, la existencia de sociedades que no respondan a las del
captulo II, bien se puede afirmar que nos encontramos ahora con un
sistema societario "abierto", con la existencia de cualquier modalidad
societaria que los constituyentes quieran adoptar, aun cuando deban
atenerse al rgimen estructurado en la nueva seccin IV.
VII. Seccin IV de las sociedades no constituidas segn los tipos del
Captulo II y otros supuestos
Como ya anticipamos, junto con la introduccin en el derecho
positivo, de la SAU, la modificacin de la seccin IV hasta ahora
titulada "De la sociedad no constituida regularmente", es en mi
parecer la de mayor trascendencia. Lo que antes constitua un
conjunto de disposiciones normativas sobre las sociedades irregulares
(con sus dos variantes la irregular propiamente dicha y la de hecho)
hoy ampla el marco inclusivo y por tanto el elenco de sujetos
societarios comprendidos en esta seccin, a saber: a) las atpicas a
las que ya nos referimos precedentemente, al analizar la modificacin
al art. 17 las que han dejado de ser nulas. Incluimos dentro de este
tema a las sociedades civiles (23) ; b) las que adolecen de una
nulidad subsanable como son (y eran) las que carecen de algn
requisito esencial no tipificante (clsico ejemplo, la omisin de la
mayora de los requisitos del art. 11 LS, c) las que incumplan con las
formalidades exigidas por la ley, que para nosotros son
principalmente las an hoy llamadas irregulares propiamente dichas
138

(IPD), o sea aquellas que se constituyeron de acuerdo a uno de los

tipos del Captulo II, aunque se omiti alguno de los requisitos
formales, como ser la inscripcin en el Registro Pblico, pero tambin
las que no cumplieron con la escritura pblica o el documento escrito
o las que no publicaron cuando corresponde art. 10 LS. (24) d) las
sociedades de hecho, que como bien sabemos seguirn existiendo;
(25). e) de nuestra parte agregamos tambin a las unipersonales que
no sean SAU.
De importancia es, que no slo se modifica el elenco de modalidades
societarias comprendidas en esta seccin, sino que se alteran las
consecuencias jurdicas de "caer" dentro de esta seccin.
El sistema de la ley 19.550 y su modificatoria la 22.903, era
netamente disuasivo y se refera a las sociedades irregulares
propiamente dichas y a las de hecho con objeto comercial, es decir
las que realizaban actos de comercio o actividades consideradas
mercantiles por leyes especiales.
Procurar desalentar este tipo de sociedades, era coherente con la
redaccin punitiva que contena la seccin, pues los redactores de la
ley si bien reconocieron y aceptaron la existencia de las sociedades
irregulares, conscientes de que no podan prohibirlas pues las
realidades superan la letra de la ley, las encuadraron en un sistema
sancionatorio y de disfavor, para evitar o al menos reducir su
utilizacin. Recordemos pues que junto con las consecuencias que
estamos comentando, tambin se permita que cualquier socio
represente a la sociedad; se estableca una responsabilidad agravada
de los socios por las deudas sociales (solidaria; ilimitada y sin
beneficio de excusin) y se autorizaba a que cualquier socio pudiera
pedir la disolucin del ente irregular.
El nuevo contenido de esta seccin, da cabida ahora a lo que
podemos llamar la existencia de una modalidad asociativa residual;
en especial y no slo por lo que ahora se incluye en este "depsito
asociativo de figuras no tipificadas", sino tambin por la eliminacin
de la nulidad de la sociedad atpica. Produce un efecto de suma
trascendencia en el derecho societario argentino: la posibilidad de
configurar cualquier modalidad de sociedad, ms all de las
encuadradas en el captulo II de la ley, o sea ms all de las tpicas
(colectiva; SRL, SA, etc.). Ya no habr nulidad; ya no habr posibilidad
de disolucin. Hasta se podra decir que el derecho argentino ha
entrado en un sistema de "libertad" tipolgica. A ver si aclaramos: los
tipos societarios regulados en el captulo II siguen existiendo con
todas sus virtudes (y defectos) y con toda la fuerza de las bondades
de la tipologa (conocimiento de cmo es la responsabilidad de los
socios; la divisin del capital; el sistema organicista que tiene; la
proteccin por ello de quienes contratan con la sociedad). Pero
adems de ello, con la nueva regulacin, se puede ahora constituir
una sociedad sin tipologa y por ende con los condimentos y las
139

variantes que se quiera. Por supuesto que caer en el "depsito

residual" de la seccin IV y tendr las caractersticas que le asigna la
seccin IV (p. ej. responsabilidad mancomunada simple de los socios
por las deudas sociales), pero ya no ms nulidad (26).
Pasemos a cotejar los cambios en esta seccin, con respecto al
sistema de la 19.550 y su reforma por ley 22.903.
a) El contrato social puede ser invocado entre los socios. Es oponible
a y por los terceros. As lo permite el nuevo art. 22 de la LGS (27). En
la redaccin originaria de la LS, ello no estaba permitido, pues el art.
23 estableca que ni la sociedad ni los socios podan invocar entre s,
derechos o defensas nacidos del contrato social, aun cuando la
sociedad podra ejercer los derechos de los negocios que celebrara.
Para que sea oponible a los terceros, de acuerdo con la nueva
regulacin es necesario probar que stos conocieron su contenido,
en el momento de contratar, lo que puede ser aplicado en la prctica
entregando una copia del documento societario y firma de recepcin
por parte del tercero contratante, en otro ejemplar. Y viceversa, los
terceros tambin pueden invocar el contrato contra la sociedad, los
socios y los administradores.
b) Ya no ms cualquier socio representa a la sociedad (anterior 24 LS),
pues ahora se pueden invocar entre los socios las clusulas relativas
no slo a la representacin, sino tambin las referidas a la
administracin y al gobierno de la sociedad. As lo establece el nuevo
art. 23 (28). Y con respecto a terceros las limitaciones o
designaciones que resulten del contrato tambin son oponibles en la
medida que se demuestre que los terceros conocan la limitacin en
el momento de la contratacin, lo que puede ser aplicado en la
prctica entregando, como dijimos, una copia del documento
societario y firma de recepcin por parte del tercero contratante, en
otro ejemplar. De procederse en esa forma, el tercero slo podr
contratar con el representante que resulte del contrato social y
respetando las limitaciones que existieran.
c) Tambin en el art. 23, se introduce la ratificacin expresa de lo que
la doctrina ms moderna vena afirmando, en el sentido de que la
sociedad irregular y ahora la actual "residual", pueden ser titulares no
slo de bienes no registrables (sobre lo que no haba discusin) sino
tambin de bienes registrables, situacin que no era aceptada por
muchos autores y mucho menos por los registros inmobiliarios. A
partir de ahora la ley es contundente a favor de la permisin.
Para llevar a cabo la registracin de un inmueble u otro bien
registrable en titularidad de una sociedad "residual" de la seccin
IV, se establecen algunos requisitos: 1) acreditar su existencia. Para
ello se deber presentar el contrato societario (ya sea atpico, o que
adolece de defectos en sus elementos esenciales, o con defectos
formales, etc.), y si fuera una sociedad carente de contrato como el
140

caso de la sociedad de hecho, habr que redactar al menos un

documento de reconocimiento de existencia de la sociedad, en forma
similar a los que se redactan con relacin a la clsica sociedad de
hecho, a fin de obtener las claves e inscripciones tributarias. Del
contrato o del documento de reconocimiento de existencia de la
sociedad, debern resultar las facultades de quien representa a la
sociedad residual, en la adquisicin del inmueble o bien registrable. 2)
cumplir la forma impuesta o sea que el contrato societario o el
documento de reconocimiento est instrumentado en escritura
pblica o en documento privado con firmas certificadas
notarialmente; 3) establecer el porcentaje de participacin de los
socios; se debe indicar la proporcin que cada socio tiene en la
sociedad, para que quede indirectamente asentado el "porcentual"
que les corresponde en el patrimonio social o sea indirectamente en
el activo registrable, exigencia que parece excesiva, pues en nada
influye la participacin de los socios en la titularidad de un bien que
es de la sociedad y no de ellos (29). Sobreentendido que si la
sociedad "residual", puede adquirir bienes registrables, tambin
puede enajenarlos (30).
Por otra parte se mantiene en el nuevo art. 23, el principio del viejo
art. 25, de que la existencia de la sociedad puede acreditarse por
cualquier medio de prueba.
d) Responsabilidad de los socios. Se modifica la responsabilidad de los
socios en esta nueva sociedad "residual" con respecto a la que tenan
los de la sociedad irregular (IPD y SH). En el viejo sistema, la
responsabilidad era solidaria, ilimitada y sin beneficio de excusin, sin
poderse invocar las limitaciones que pudieran resultar del contrato
social (art. 23 LS). A partir de ahora la responsabilidad de los socios
de la "residual" es simplemente mancomunada y por partes iguales, o
sea similar a la que tenan los de la derogada sociedad civil (art. 1747
del todava vigente Cdigo Civil). Significa pues que ya no responden
por el total de la duda social, sino por una parte indivisa, o sea que si
hubiera 4 socios, cada uno de ellos slo responde por el 25% de la
deuda en caso de que la sociedad no cuente con patrimonio
suficiente. Lo dicho no impide que por motivos internos o para
obtener mayor crdito en las operaciones o por exigencia de la
contraparte o por cualquier otra causa, los socios puedan pactar en el
contrato que su responsabilidad sea solidaria o en distintas
proporciones, o ambas alternativas a la vez. Tambin se permite que
esa forma de responder solidariamente o en distintas proporciones
"autodecidida", pueda aplicarse a una sola o a varias
contrataciones, o sea que para determinada contratacin (o una serie
de contrataciones) acepten responder en forma mancomunada
solidaria y no mancomunada simple. Tambin vale la excepcin si se
trata de una sociedad cuyos socios responden por las deudas sociales
con responsabilidad solidaria, como es el caso de la sociedad
colectiva, donde se haya omitido el cumplimiento de requisitos
sustanciales o formales, pues en ese caso la responsabilidad de los
141

socios de la colectiva "defectuosa" ser solidaria y no mancomunada

(31).
e) Subsanacin. As como la ley 22.903 en 1983, mediante la reforma
del art. 22 de la LS, introdujo el instituto de la regularizacin de la
sociedad no constituida regularmente, en forma parecida la ley
26.994, introduce el instituto de la subsanacin. Recordemos que la
regularizacin se produca mediante la adopcin de uno de los tipos
previstos en la ley de sociedades, para lo cual se deba seguir un
procedimiento jurdico contable dentro de un proceso de
reorganizacin, pues no se trataba de la disolucin de la "vieja"
sociedad de hecho (o irregular) y constitucin de una nueva entidad,
sino la continuidad de la misma sociedad con un "ropaje" distinto en
forma similar a lo que ocurre en la transformacin del art. 74 LS,
cambio de tipo regular, pero con la diferencia de que en la
regularizacin participaba una sociedad no regular.
Pues ahora, cualquiera de la sociedades que entren en el "depsito
residual" de la seccin IV, pueden subsanar el vicio o defecto de que
adolecen y decidir continuar bajo la estructura de una sociedad tpica
del captulo II de la LGS. Por tanto podrn acogerse al instituto de la
subsanacin, aquellas sociedades donde se hayan omitido requisitos
esenciales, tipificantes (antes eran nulas) o no tipificantes, tambin
las constituidas con "elementos incompatibles con el tipo elegido"
(parecera que son las atpicas), o las que hayan omitido cumplir las
formalidades del tipo (instrumento, edicto, inscripcin). Quines
estn legitimados a impulsar la subsanacin? Tanto la sociedad como
los socios pueden tomar la iniciativa, en cualquier momento hasta el
vencimiento del plazo de duracin de la sociedad y la decisin de
subsanar debe tomarse por unanimidad de los socios y en caso de no
obtenerse la unanimidad, por decisin judicial. En este ltimo caso
va judicial, el socio disconforme tiene dos derechos: a) exigir que
se adopte un tipo societario donde la responsabilidad del socio, no
sea ms grave que la existente (p. ej. una annima irregular por falta
de inscripcin, slo puede subsanarse en annima o en SRL
suponiendo que el capital ya est totalmente integrado-; pero no en
colectiva); b) tras la decisin judicial que da lugar a la subsanacin, el
socio disconforme puede ejercer el derecho de receso, y recibir una
suma de dinero que represente el valor de su parte, en los trminos
del artculo 92 LS. El receso debe ser ejercido dentro de los 10 das de
quedar firme la decisin judicial que aprueba la subsanacin (32).
Tras la supresin del instituto de la regularizacin y la introduccin del
nuevo instituto de la subsanacin al que nos hemos referido, la ley
mantiene la posibilidad de que cualquiera de los socios impulse la
disolucin de la sociedad, siempre que haya vencido el plazo de
duracin. A diferencia del texto anterior (art. 22) donde la situacin
de irregularidad permita exigir la disolucin (lo que se poda impedir
activando el sistema de la regularizacin), ahora slo se permite el
pedido de disolucin, si la sociedad tiene vencido el plazo de
142

duracin. Si se trata de una sociedad de hecho, es muy probable que

no tenga estipulacin escrita sobre el plazo de duracin, lo que
permite el pedido de disolucin. Pero si se trata de una sociedad que
adolece de alguno de los defectos que la envan al "depsito residual"
(omisin de requisitos esenciales, forma, etc.) ser muy difcil que
carezca de plazo de vigencia, por lo que ser improbable en estos
casos, que tenga lugar el pedido de disolucin, salvo que dicho plazo
haya vencido. La decisin de disolver la sociedad deber ser
notificada fehacientemente a todos los socios. Sus efectos se
producirn de pleno derecho entre los socios a los 90 das de la ltima
notificacin. Concluye la reforma en este tema, con la afirmacin de
que los socios que deseen permanecer en la sociedad, deben pagar la
parte de los salientes.
f) Relaciones entre los acreedores sociales y los particulares de los
socios. El nuevo artculo 26, mantiene el principio de que las
sociedades comprendidas en esta seccin as ocurra con
anterioridad con las no regulares tienen un patrimonio distinto al
patrimonio de los socios. Se trata de distintas personalidades con
distintos atributos, entre ellos distintos patrimonios. Por tanto, cada
sujeto socios y sociedad de esta seccin responden a sus
acreedores con sus propios bienes. Slo se modifica la referencia a la
"sociedad regular", que tena el artculo anterior, haciendo ahora
referencia a "sociedad de los tipos previstos en el Captulo II" o sea
las sociedades con tipicidad. Ms trascendente es la modificacin en
este artculo cuando ahora expresamente se incluyen en la
separacin de patrimonios de los socios y la sociedad de esta seccin
IV, a los bienes registrables. Hasta hoy, con la clsica redaccin,
muchos autores y registros de bienes, consideraban que la sociedad
no constituida regularmente, no poda ser titular de bienes
registrables. En realidad el artculo 26 LS, no deca eso, sino slo que
con respecto a los acreedores de la sociedad irregular, los bienes
registrables se consideraban titularidad del socio. Seguramente en la
inteligencia de que al no estar inscripto el bien a nombre de la
sociedad de hecho o irregular, los acreedores de los socios a cuyo
nombre segua inscripto el bien registrable (inmueble, por ejemplo)
podran agredirlo. Creemos que esa fue una conclusin errnea de la
lectura de la ley, pues sta no lo deca expresamente. La reforma
concluye con las discusiones, pues terminantemente afirma que las
sociedades "residuales", no slo pueden ahora ser titulares de bienes
registrables (nuevo art. 23), sino que consecuencia de ello, no podrn
los acreedores de los socios, considerar que un bien registrable
integra su patrimonio el del socio, si se encuentra transmitido a la
sociedad "residual" (33).
VIII. Sociedades entre cnyuges. Herederos menores
Con anterioridad a la reforma de la 26.994, los cnyuges slo podan
ser socios de sociedades annimas y de responsabilidad limitada.
Tambin aunque la ley no lo deca expresamente ser socios
143

comanditarios de una SCA, pues el concepto legal es el mismo en

este tema tanto para los accionistas de una SA, como para los de una
SCA. La ratio de no permitir que los cnyuges formaran parte de
sociedades "personalistas", era que la responsabilidad por las deudas
de la sociedad que asumen los cnyuges en esos tipos societarios,
chocaba con el rgimen patrimonial conyugal: en este ltimo no
respondan con sus bienes propios o gananciales de su titularidad
por las deudas del otro cnyuge; en cambio s lo tenan que hacer
ante las deudas de la sociedad "intuitu personae", en forma solidaria
e ilimitada cada uno de ellos. La ley 26.994 modifica sustancialmente
el concepto, pues ahora los cnyuges pueden integrar entre s, no
slo sociedades de cualquier tipo, sino incluso las reguladas en la
Seccin IV, o sea las "residuales" (34). La exposicin de motivos de la
nueva ley, expone que el fundamento de la supresin de la
restriccin, se encuentra "en consonancia con los criterios ms
modernos", tal vez en la inteligencia de que no todo contrato es
incompatible con que sea realizado por cnyuges. Coherente con la
modificacin, se suprime del art. 29, el primer prrafo que contena la
sancin de nulidad, si se violaba la prohibicin ahora inexistente.
En esta seccin V de la ley de sociedades, se adecua la solucin
originaria con respecto a la situacin de los menores de edad que
pasan a ser socios de una sociedad, donde hay bienes sometidos a
indivisin forzosa (35). Al haberse suprimido la ley 14.394, se suprime
la referencia a esa ley y se hace alusin ahora, a los bienes sometidos
a la indivisin forzosa hereditaria que contempla el nuevo Cdigo. No
cambia el concepto pues se mantiene la exigencia de que, los
herederos menores de edad, incapaces, o con capacidad restringida,
deban integrar una sociedad con responsabilidad limitada. Tambin se
agrega como novedad, la referencia a los incapaces y a aquellos que
tienen capacidad restringida as como a sus representantes, situacin
introducida por la nueva normativa. Lo mismo ocurre con la
modificacin del art. 29, que se retoca para incluir, no slo al
representante del menor, sino tambin, al curador y al apoyo de la
persona menor de edad, incapaz o con capacidad restringida (36).
IX. Sociedad socia
El clsico criterio de la ley, de que las sociedades por acciones slo
pueden formar parte de sociedades por acciones, sufre una
modificacin. El mencionado criterio, responda a la premisa de que
las sociedades por acciones tienen un control fiscal estatal, ya sea
permanente (art. 299 LS) o ya sea limitado al contrato constitutivo,
sus reformas y variaciones de capital (art. 300 LS) y que dicho control
poda ser burlado en la medida de que una SA o una SCA, fueran
socias de una SRL, colectiva u otro tipo personalista. Tambin exista
la duda de si las sociedades por acciones no estaran vulnerando la
prohibicin a travs de la constitucin de una UTE, o de otra forma
asociativa de colaboracin, o incluso pudieran estar generando una
sociedad de hecho. Pues la reforma de la ley 26.994, ampla el
144

panorama, pues permite ahora que una sociedad por acciones sea
socia, no slo de otra sociedad por acciones, sino tambin de una
SRL. Tambin autoriza a que sea "parte de cualquier contrato
asociativo." (37), para superar las dudas de la constitucin de una
modalidad asociativa prohibida o de una sociedad de hecho, con las
disvaliosas derivaciones de ello.
X. Remocin de causales de disolucin
El contenido del art. 100 en la vieja normativa, se conserva en todos
sus trminos; dice as: Norma de interpretacin. En caso de duda
sobre la existencia de una causal de disolucin, se estar a favor de
la subsistencia de la sociedad.
Pero se incorpora un prrafo previo novedoso. El mismo incorpora en
la seccin XII, referida a la disolucin, una pauta general: la de
aceptar expresamente la reconduccin de la sociedad ante cualquier
causa de disolucin (38).
El instituto de la "reactivacin" haba sido rechazado jurdicamente al
menos en el Registro de Comercio, hasta bien entrada la dcada del
'70. Entonces, se entendi que no tena sentido que ante una causal
de disolucin, en especial por vencimiento del plazo, la sociedad
tuviera que liquidarse, cuando esa no era la intencin de los socios,
pues en la gran mayora de los casos se trataba de un descuido y el
vencimiento del plazo se haba producido sin ser advertido por los
socios y administradores. Si no poda "reactivarse", pues haba que
liquidarla y volver a constituir una entidad nueva, aportando
nuevamente los bienes entregados a los socios en la liquidacin.
Menudo trmite y altsimos costos tributarios. Por ello ya en 1983, con
la ley 22.903 de reforma a la LS, se introdujo un segundo prrafo en
el artculo que se refiere a la prrroga o sea en el 95, aceptndose
expresamente la reconduccin (as se denomin a la anterior
expresin reactivacin). Surgi la duda, sobre si la nueva
reconduccin slo se aplicaba ante la causal de disolucin por
vencimiento del plazo o si tambin se podra reconducir una sociedad
disuelta por otra causal. Opinin mayoritaria a favor de aceptar el
instituto ante cualquier causal de disolucin. En este estado, la ley
26.994 modifica el ltimo artculo de esta seccin e introduce una
regla general permisiva, que ratifica la corriente mayoritaria.
Sin limitar como causal de disolucin al vencimiento del plazo, la
nueva norma permite remover cualquier causal de disolucin. Para
remover la causal de disolucin se requiere decisin del rgano de
gobierno, lo que no es novedad. Es interesante la nueva condicin
para que tenga curso la remocin de la causal de disolucin, pues la
ley pide que para ello debe existir viabilidad econmica y social de la
subsistencia de la actividad de la sociedad. El requisito es de alto
contenido subjetivo y por tanto de difcil comprobacin. Podra
aparecer con ms nitidez ante causales como la imposibilidad de
145

cumplimiento del objeto, o la prdida del capital social, pero no ser

fcil de demostrar, as como tampoco impugnar si existe viabilidad de
subsistencia (y viceversa).
La nueva disposicin establece que la decisin del rgano de gobierno
debe adoptarse antes de cancelarse la inscripcin de la sociedad, lo
que parece coincidir con la regla ya existente de la reconduccin del
art. 95 por vencimiento de plazo. Slo que en este ltimo caso, tras la
inscripcin del nombramiento del liquidador, la decisin tiene que ser
unnime, en cambio en la nueva regla general, al no haber diferencia,
siempre se resuelve por las mayoras que requiere cada tipo social y
lo que resulte de los respectivos reglamentos o estatutos societarios.
La norma especfica no derogada del artculo 95 LS, prevalece en este
ltimo tema (necesidad de unanimidad) sobre la genrica del nuevo
art. 100, ante la causal de vencimiento de plazo. Frente al resto de las
causales de disolucin, se aplica la nueva disposicin del art. 100
LGS, o sea que la decisin no necesita unanimidad aunque se haya
inscripto al liquidador.
No coincide la nueva disposicin, con el art. 166 del nuevo Cdigo,
que se refiere a la reconduccin de las personas jurdicas en general,
donde se condiciona la factibilidad de reconduccin, a que no se haya
concluido la liquidacin (tal como lo regulan la mayora de las leyes
societarias europeas) (39). Vale para las sociedades, la norma
especfica del nuevo texto del art. 100 LGS, sobre la disposicin
general del 166 CCC, que rige para el resto de las personas jurdicas.
XI. Requisitos para ser sndico.
Con motivo de la supresin de la sociedad civil, regulada en el art.
1648 y ss. Cdigo Civil todava vigente, se adapta el requisito para ser
sndico establecido en el art. 285 LS. En el texto derogado, podan ser
sndicos, no slo los abogados y los contadores, con ttulo habilitante,
sino tambin, la sociedad civil con responsabilidad solidaria
constituida exclusivamente por esos profesionales. En la nueva
redaccin se modifica la referencia a la sociedad civil la que como
hemos dicho queda suprimida, para introducirse la posibilidad de
que adems de los citados profesionales, tambin pueda ser sndico
una
sociedad
con
responsabilidad
solidaria
constituida
exclusivamente por stos profesionales (40). Parecera pues que
sndico persona jurdica, slo puede ser ahora, ante el requisito de la
responsabilidad solidaria: 1) una sociedad colectiva; 2) una sociedad
"residual" de la seccin IV, en cuyo contrato se haya pactado la
solidaridad de los socios, pues de no pactarse la mancomunacin
solidaria en las entidades de la seccin IV, rige el principio de
responsabilidad mancomunada simple. Dentro de esta ltima
categora quedaran comprendidas siempre que se establezca la
solidaridad de los socios para con las deudas de la sociedad, las
atpicas, las irregulares; las civiles ya existentes; las que adolecen de
vicios o carencia de elementos esenciales. No podran ser las de
146

hecho, pues se requiere un documento societario de donde resulta la

citada solidaridad (41).
XII. Asentimiento conyugal.
El artculo 1277 del Cdigo Civil todava vigente, estableca en materia
societaria que "Es necesario el consentimiento de ambos cnyuges
para ... tratndose de sociedades de personas, la transformacin y
fusin de stas".
El requisito citado fue introducido en la normativa civil, con la reforma
de la ley 17.711 de 1968. Es importante remarcar esa fecha, pues
todava entonces no se haba sancionado la ley de sociedades y no se
conoca adecuadamente la normativa de las escisiones de sociedades
que configur por primera vez la Ley de Sociedades francesa de 1966.
Por qu remarcamos el aspecto temporal de la sancin de ese
requisito en materia societaria? Pues los estudios y conceptos sobre
las reorganizaciones estructurales de sociedades estaban "en
paales", por lo que el requisito del asentimiento conyugal en ese
entonces poda justificarse ante la falta de profundidad en el concepto
de que las fusiones y las escisiones, son actos principalmente
corporativos societarios y no de enajenacin de bienes y mucho
menos de un cnyuge, pues el sujeto que se reestructura es la
sociedad y en nada participa el patrimonio de los socios. Por lo que la
exigencia de que ante una fusin o transformacin, se requiriera el
asentimiento conyugal, poda entenderse en ese entonces, pero no
tiene cabida en el estado actual de los conocimientos sobre la esencia
jurdica de las reorganizaciones. Y ello sin distincin de que sea una
sociedad de "capital" o de "persona" (42) . Ms an si por ello fuera,
parecera que es ms importante la proteccin conyugal ante el titular
de acciones (de ms fcil enajenacin) que ante el titular de partes
de inters o aun de cuotas. Otro problema, que planteaba la norma
citada, es la de interpretar si la SRL es una sociedad de personas,
pues el requisito se peda para las sociedades de "personas", con lo
cual la colectiva y similares-quedaba incluida y la annima excluida,
pero la SRL quedaba en estado de duda. Expusimos en el caso Altur
SRL, en 2001, que de ninguna manera poda conceptuarse al menos
a estos fines del asentimiento que la SRL pudiera ser considerada
como una sociedad de persona; la IGJ acept ese argumento y desde
entonces no requiere ms el asentimiento conyugal ante una
reestructuracin de una SRL, siendo tambin el criterio general
predominante de interpretacin en este tema.
El nuevo Cdigo suprime acertadamente la necesidad de
asentimiento para las reorganizaciones, sea cual sea el tipo social.
Donde se innova, o mejor dicho se toma partido ante una situacin
controvertida, es en la venta o cesin de acciones, as como en la
transferencia de cuotas y de partes de inters. La ley pide ahora en el
147

rgimen de comunidad patrimonial del matrimonio, (no en el de

separacin de bienes) el asentimiento del cnyuge que no ha
adquirido las participaciones sociales, cuando el titular quiere
enajenarlas o gravarlas. No es necesario el asentimiento cuando las
acciones estn autorizadas para oferta pblica (43).
XIII. Sociedad
colaboracin

accidental

en

participacin

contratos

de

La nueva ley, deroga la seccin IX del captulo II de la ley 19.550,

sobre sociedad accidental o en participacin y tambin deroga el
captulo III sobre los contratos de colaboracin empresaria. El criterio
ha sido el de "retirar" de la Ley de Sociedades los contratos
participativos o asociativos y de colaboracin, pues ellos no generan
el nacimiento de una persona jurdica societaria y de eso se trata la
ley de sociedades. Estos contratos, se regulan ahora en el Cd. Civ. y
Com., en el captulo 16 del ttulo IV los contratos en particular
bajo el nombre comn de "contratos asociativos". (arts. 1442 y
siguientes). Por ser un tema que no hace a las sociedades, es correcto
que se haya suprimido su regulacin en la ley societaria y que sea
incorporada en el nuevo Cdigo dentro de la materia contractual.
Incluso recordemos que la incorporacin de los contratos de
colaboracin como captulo III de la ley de sociedades en 1983, se
produjo exclusivamente por cuestiones de oportunismo legislativo,
pero no por creerse que correspondan a la temtica societaria.
Por lo dicho, slo agregaremos en este trabajo que el concepto de
estas modalidades asociativas, tiene en el nuevo Cdigo (fuera de la
ley de sociedades) una seccin con disposiciones generales, con
normas vlidas para todo contrato de colaboracin, de organizacin o
participativo, se remarca que no constituyen personas jurdicas,
sociedades ni sujetos de derecho (art. 1442), que hay libertad de
contenidos (1446) y que producen efectos entre partes, aunque no se
inscriban (art. 1447).
Con respecto a las Agrupaciones de Colaboracin. (arts. 1.453 y
siguientes), las novedades son que stas se constituyen como antes
por instrumento pblico o privado, pero ahora se agrega el requisito
de que si se constituye por documento privado, las firmas deben estar
certificadas notarialmente; se modifica la referencia a causales de
disolucin, por una expresin ms precisa al no tratarse de sociedad,
de que las causales son de extincin de contrato (art. 1.461), tambin
una previsin por exclusin de un partcipe ante la existencia de slo
dos (art. 1.462).
Se altera el nombre del contrato de Uniones Transitorias (art. 1.463 y
siguientes), al suprimirse la referencia a "de empresas". Se puntualiza
que la unin puede ser para el desarrollo o ejecucin de obras,
servicios o suministros concretos, en plural, a diferencia del anterior
texto que se refera a una sola obra, servicio o suministro concreto. Si
148

se constituye por instrumento privado las firmas de las partes deben

estar certificadas notarialmente; el representante puede ser, no slo
persona humana, sino tambin, jurdica. (art. 1464, inc. g), lo que
antes no estaba contemplado, lo mismo que en la agrupacin de
colaboracin, se modifica la referencia a causales de disolucin, por
causales de extincin del contrato (art. 1.464, inc. i).
Vinculado a lo precedente, se introduce en este captulo 16, sobre
contratos asociativos, una seccin sobre Consorcios de Cooperacin
(arts. 1470 y siguientes). Coherente ello, con la derogacin de la ley
26.005 que los regulaba. Las modificaciones en este tema tampoco
son trascendentes: en caso de renuncia del representante, el nuevo
se designa por mayora (antes por unanimidad); se modifica la
terminologa, pues ya no son ms causales de disolucin, sino de
extincin de contrato (art. 1.478). No se incluye la obligacin de
inscribir, que s tena el art. 6 de la ley 26.005, que lo impona "ante la
autoridad de contralor correspondiente" (p. ej. IGJ).
XIII. Asambleas a "distancia". "Autoconvocatoria"
Debatida ha sido la posibilidad de que las asambleas u rganos de
gobierno de las sociedades, puedan llevar a cabo sus decisiones sin
estar sus integrantes (socios, accionistas) reunidos en un mismo lugar
para dar el qurum y tomar las decisiones. O sea, si es factible que
exista una reunin de asamblea societaria a "distancia", sin la
presencia fsica de los socios. La ley de sociedades establece en su
redaccin originaria no modificada que las asambleas de las
sociedades annimas deben reunirse en la sede o en otro lugar
dentro de la jurisdiccin o domicilio de la sociedad (44).
De all se interpret, que no eran vlidas las reuniones a distancia
mediante sistemas de comunicacin o de decisiones sin presencia
fsica o sea mediante los llamados medios de decisin "on line". Se
aceptaba para las "reuniones" de directorio, por no contener la ley,
una restriccin como la citada para las asambleas. Pero es claro que
el legislador de 1972, no pudo contemplar la posibilidad que hoy la
tcnica suministra, de que varias personas puedan estar
intercomunicadas y deliberar en lugares distantes, vinculadas por
medios tcnicos que permiten ese fin, as como realizar el
intercambio de ideas que lleva a la decisin y a la votacin de un
tema. Otra corriente de opinin ms reciente, entendi, que dentro de
la exigencia legal de que las asambleas se reunieran en la jurisdiccin
de la sociedad, no quedaba excluida la posibilidad de que la "reunin"
tuviera lugar por medios tcnicos, telemticos o "Tics" Tecnologas de
la Informacin y Comunicacin, situados en la jurisdiccin de la
entidad mientras se acredite la legitimidad del participante y la forma
de su voto (45).
El Cd. Civi. y Com. introduce en la parte general referida a las
personas jurdicas (46), la posibilidad de que si todos los socios estn
149

de acuerdo, pueden utilizar para la toma de decisiones del rgano de

gobierno, medios que les permita a los participantes comunicarse
simultneamente entre s. Por tanto al no haber una norma
prohibitiva en la ley especfica de sociedades, queda desde ahora
establecida la aplicacin de la nueva disposicin con validez general
para cualquier tipo de persona jurdica, o sea la que establece la
permisin de que las asambleas puedan realizarse a distancia, salvo
que el estatuto o contrato social especficamente lo hayan prohibido.
Otro tema discutido, sobre el cual el nuevo Cd. Civi. y Com. ha
tomado partido, admitir que pueda haber autoconvocatoria, para que
el rgano de gobierno se considere legalmente constituido y tome
diecisiones vlidas (47). Parte de la doctrina y la postura de la
Inspeccin General de Justicia, consideraban que ello no estaba
permitido, es decir que el rgano de gobierno no poda auto
convocarse, pues ello es funcin del directorio (u rgano de
administracin), por lo que los socios no podan prescindir de la
intervencin del rgano de administracin, para que se reunieran y
llevarn a cabo una decisin del rgano de gobierno sin la
convocatoria de los administradores (art. 236 LS). Es cierto que los
sostenedores de esta postura, aceptaban prescindir de la
convocatoria, en la medida que, no slo la totalidad de los socios
estuvieran presentes en la reunin y las decisiones se tomaran por
unanimidad, sino que tambin los directores (o administradores),
estuvieran presentes en la reunin, como lo indica el art. 240 LS. A
favor de la permisin, jugaba el texto del art. 237, 3er. prrafo que
permite la prescindencia de la convocatoria, si la asamblea es
unnime y las decisiones se toman por unanimidad. Ahora el Cd.
Civi. y Com., no condiciona la validez de la autoconvocatoria a que los
miembros del rgano de administracin estn presentes en la reunin
del rgano de gobierno auto convocado, por lo que deber aceptarse
una reunin unnime con decisin unnime, sin convocatoria y sin
presencia de los administradores. Si se omitiera darles noticia de la
reunin, habra una eventual responsabilidad de los socios para con
los administradores, pero no una reunin invlida.

GUIA DE TRABAJO Y LECTURA

Con cada prrafo y tema que menciona el autor vaya haciendo una
sntesis con una o dos frases por tema - a efectos de poder armar
un cuadro al final de la lectura.

150

GRUPO 12
LAS REFORMAS DEL NUEVO CDIGO CIVIL Y
COMERCIAL DE LA NACIN
TEXTO A LEER NRO. 1
FRAGMENTO DE NOTA DE DOCTRINA: La "autonoma" y los
contenidos del Derecho Comercial a partir del nuevo cdigo
unificado. POR: Eduardo M. Favier Dubois (h.) .Publicado en:
LA LEY 02/02/2015
Evaluacin sobre la reforma legislativa y su impacto sobre
las actividades empresariales.
Sin perjuicio de que todava est fresca la sancin legislativa, y que
por la concreta aplicacin de las nuevas normas recin se conocern
sus bondades y deficiencias, queremos formular, a manera de
reflexin final, la siguiente evaluacin provisoria.

151

En primer lugar debe advertirse que la sancin de un nuevo Cdigo

Civil y Comercial se aprecia innecesaria en tanto similares objetivos
se podran haber logrado con una reforma del Cdigo civil anterior, al
estilo de la del ao 1966 (Borda), ms una reforma societaria, sin
restar utilidad a casi 145 aos de doctrina y jurisprudencia.
Sentado ello, el nuevo Cdigo presenta una excelente sistemtica, el
claro, es breve, es docente, es moderno y trae soluciones muy tiles e
interesantes a diversos problemas, an cuando pueda merecer
algunos reparos en materia de derechos reales.
Advirtase que logra articular al mismo tiempo un sistema publicista
de defensa de la igualdad y derechos humanos, con un sistema
privatista en materia contractual, adems de una adecuada defensa
del consumidor.
En materia comercial, el nuevo rgimen legal que resulta del Cdigo
Civil y Comercial de la Nacin y de la Ley General de Sociedades,
favorece en general a las actividades empresariales, destacndose
los siguientes puntos:
-Favorece la radicacin y actuacin de las empresas extranjeras y
multinacionales al permitirles contar en el pas con una subsidiaria
totalmente integrada mediante la nueva figura de la "Sociedad
Annima Unipersonal", lo que elimina el "riesgo de agencia"
(deslealtad del otro socio).
-Permite la descentralizacin operativa y patrimonial de empresas
locales de cierta magnitud al posibilitarles constituir una o ms
"sociedades annimas unipersonales" a condicin de cumplir ciertos
requisitos (pluralidad de directores, de sndicos y fiscalizacin estatal
permanente).
-Facilita los acuerdos entre empresas independientes, los "joint
ventures", los consorcios y las alianzas estratgicas, mediante un
rgimen abierto de "contratos asociativos" que pueden no inscribirse
y que no tienen configuracin societaria ni riesgo de quiebra.
-Facilita la formacin y actuacin de "holdings" y de grupos
empresarios al permitir que las sociedades annimas sean socias de
las SRL y de contratos asociativos.
-Facilita las sociedades entre cnyuges al darles plena capacidad para
celebrar dichos contratos entre s (art. 27 LGS). Tambin autoriza a los
cnyuges a celebrar otros contratos si estn en el rgimen de
separacin patrimonial.
-Limita la responsabilidad de los empresarios en materia societaria y
concursal al establecer la responsabilidad "mancomunada" en las

152

sociedades informales, sin extensin de quiebra al socio en caso de

insolvencia social (art. 24 LGS).
-Limita la responsabilidad de los empresarios en materia laboral al
disponer que en el contrato de franquicia el franquiciante no
responde por las obligaciones laborales del franquiciado, salvo el caso
de fraude (art. 1520 inc. b).
-Fija lmites temporales a la responsabilidad fiscal al reducir el plazo
general de prescripcin de deudas de diez a cinco aos, el que debe
prevalecer sobre los mayores plazos de las normas fiscales locales
(art. 2560).
-Facilita el acceso al "arbitraje institucional" para dirimir conflictos
entre empresas, con sus ventajas de confidencialidad, celeridad,
especialidad y menores costos, y confiere a los rbitros el poder de
dictar medidas cautelares que los jueces deben ejecutar.
-Refuerza el valor obligatorio de los contratos asociativos y de
sociedad, y de la autonoma de la voluntad, al disponer el carcter
vinculante de sus clusulas para las partes y para los terceros que las
conocieron al contratar, aunque no estuvieren inscriptas (art. 23 LGS).
-Favorece a las empresas familiares con soluciones legales que les
permiten evitar conflictos y lograr una mejor programacin
patrimonial y sucesoria, como son el "pacto de herencia futura" (art.
1010), la reduccin de la "legtima hereditaria", que pasa de 4/5 a 2/3
en el caso de los hijos (art. 2445), el valor del "protocolo familiar"
como contrato (art. 1442) y la opcin por matrimonios con separacin
de bienes (art. 505), entre otras medidas (30).
-Favorece a las sociedades de profesionales al permitirles optar por
constituir una "agrupacin de colaboracin" o un "consorcio de
cooperacin", con libertad de formas y sin personalidad jurdica ni
fiscal (arts. 1453 y 1470).
-Impone reglas imperativas en Clubes de Campo y Barrios Cerrados,
aunque sean sociedades annimas (art. 2075), tales como la no
exencin de pagar expensas por el desarrollador (art. 2081), la
remocin por mayora del administrador designado por ste (art.
2066) y la prohibicin de la bolilla negra en las transferencias de
propiedades, donde s admite un derecho de preferencia (art. 2085).
-Respeta a los depsitos hechos en dlares, donde debe devolverse la
misma moneda (art. 1390), pero dispone el pago de las obligaciones
en moneda extranjera por su "equivalente" (art. 765), lo que puede
dar lugar a la aplicacin del cambio oficial y exige pactar clusulas
especiales de equivalencia.

153

GUIA DE TRABAJO Y LECTURA

Para texto 1:
1) Considera el autor que ya se puede opinar sobre las bondades
de la reforma?
2) Qu aspectos positivos menciona del nuevo cdigo?
3) Explique las causas por las cuales resulta beneficiosa la reforma
para las actividades empresariales.
TEXTO A LEER NRO 2

La Ley de Sociedades Comerciales reformada por la ley que

sancion el Cdigo Civil y Comercial. Por: Vtolo, Daniel
Roque. Publicado en: LA LEY 27/10/2014 .
Sumario: I. Introduccin a las reformas incorporadas por la ley 26.994
al rgimen societario. II. Evaluacin general de la ley 26.994 en lo
que hace a la reforma al rgimen societario. III. Sociedades de un
solo socio. IV. Una regularidad que no confronta con la
desaparecida irregularidad. V. Hacia un nuevo rgimen de
nulidades societarias. VI. Las nuevas sociedades "libres". VII.
Qu ocurre con las sociedades de hecho con objeto comercial?
VIII. La eliminacin de las sociedades civiles. IX. El nuevo instituto
de la "subsanacin" societaria. X. Qu ocurre con el instituto de la
subsanacin y el tema del plazo de duracin de la sociedad? XI.
Colofn.
El tipo propuesto para la constitucin de sociedades unipersonales
sociedad annima no es el ms adecuado. Hubiera resultado ms
conveniente restringir la constitucin de sociedades unipersonales a
la utilizacin del tipo de las Sociedades de Responsabilidad Limitada.
Ello porque bajo este tipo se garantiza una mayor transparencia en la
actuacin del ente y en la relacin con los terceros, dado que el
cambio de nico socio importa la modificacin del contrato social y
requiere de publicacin e inscripcin en el Registro Pblico de
Comercio de donde, en su actuacin en el mercado,
independientemente de quien resulte estatutariamente representante
legal, al tener que remitirse al contrato de sociedad y sus
modificaciones, el tercero conocer quien es el real y actual titular del
100% del capital social.
I. Introduccin a las reformas incorporadas por la ley 26.994
al rgimen societario

154

Finalmente, la Cmara de Diputados dio tratamiento al Proyecto de

nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin en el mes de septiembre
de 2014 (1) en forma sorpresiva, (2) y sancion el nuevo cuerpo legal
como ley 26.994 el da 1 de octubre de 2014, siguiendo el texto
remitido por el Poder Ejecutivo; y la Presidenta de la Nacin promulg
dicha ley el da 7 de octubre de 2014, por intermedio del Dec
1795/2014.
Entre las principales modificaciones introducidas por la ley 26.994, a
la Ley de Sociedades Comerciales 19.550 merecen mencionarse las
siguientes:
a) Se elimina el concepto de sociedad "comercial", y la diferenciacin
entre sta y la "sociedad civil", de modo en que se genera un nuevo
instituto en el mbito del derecho positivo, cuales la simple
"sociedad", art. 2.1. del Anexo II.
b) Como consecuencia de ello, se eliminan los conceptos de sociedad
comercial y sociedad civil, y la ley 19.550 pasa a denominarse "Ley
General de Sociedades", a secas art. 2.1. del Anexo II.
c) Se incorpora aunque con restricciones la posibilidad de la
constitucin y funcionamiento de sociedades unipersonales, con lo
que la naturaleza jurdica de las sociedades no ser ya solamente la
de un contrato plurilateral de organizacin, sino que podr en
ciertos casos tener su origen en una declaracin unilateral de
voluntad, y hasta en el acaecimiento de un hecho, en los casos de
unipersonalidad derivadanueva redaccin otorgada al art. 1 de la
ley 19.550, y la incorporacin del nuevo art. 94 bis.
d) Se regulan algunos aspectos particulares para las sociedades
unipersonales, tales como los referidos a integracin del capital
suscripto nueva redaccin otorgada a los arts. 11, inciso 4,, 186 y
187 de la ley 19.550, a su denominacin social nueva redaccin
otorgada al art. 164 de la ley 19.550 y a su rgimen de fiscalizacin
incorporacin de un inciso especfico en el art. 299 de la ley 19.550
.
e) Se disponen normas en materia de inscripcin de actos y
documentos societarios en un Registro Pblico, que vendra a
reemplazar al actual Registro Pblico de Comercio, y se establecen
reglas de procedimiento nueva redaccin otorgada al art. 5 de la ley
19.550.
f) Se fijan plazos para la inscripcin de documentos, se sealan las
consecuencias de la inscripcin tarda, y se determinan los
autorizados para llevar adelante los trmites respectivos nueva
redaccin otorgada al art. 6 de la ley 19.550.

155

g) Se disponen exigencias en materia de la informacin que las

sociedades deben consignar en la documentacin que de ellas emane
nueva redaccin otorgada al art. 5 de la ley 19.550; y
h) Se modifica el sistema de nulidades societarias y las consecuencias
de la atipicidad nueva redaccin otorgada a los arts. 16 y 17 de la
ley 19.550.
i) Se elimina el rgimen de irregularidad societaria, y de las
sociedades de hecho, crendose un sistema de sociedades simples, o
libres, a las que se denomina "Sociedades no constituidas segn los
tipos del Captulo II y otros supuestos", las que integran la Seccin IV
del Captulo I de la ley 19.550 arts. 21 a 26 de la ley 19.550.
j) Atento a los cambios producidos en el rgimen patrimonial del
matrimonio, se admite que los cnyuges puedan integrar entre s
sociedades de cualquier tipo, y hasta la reguladas en la Seccin IV
nueva redaccin otorgada al art. 27 de la ley 19.550.
k) Se modificaron normas referidas a las sociedades constituidas o en
las que participaran menores, incapaces o con capacidad restringida,
en consonancia con las modificaciones que incorpora el nuevo Cdigo
en la materia, y a raz de la derogacin de la ley 14.394 nueva
redaccin otorgada a los arts. 28 y 29 de la ley 19.550.
l) Se modificaron las limitaciones en la capacidad de derecho o
legitimacin, segn fuera la posicin doctrinaria adoptada de las
sociedades por acciones para poder constituir y participar en otras
sociedades nueva redaccin otorgada al art. 30 de la ley 19.550.;
m) Se incorpora una norma en materia de exclusin de socios para
permitir la operatividad de una nueva norma incorporada como art.
94 bis nueva redaccin otorgada al art. 93 de la ley 19.550.
n) Se ajusta la terminologa en el texto del actual art. 94 para el
rgimen de resolucin y elimina como causal disolutoria la reduccin
a uno del nmero de socios nueva redaccin otorgada al art. 94, e
incorporacin de un art. 94 bis al texto de la ley 19.550
o) Se contempla la posibilidad de remocin de las causales de
disolucin societaria nueva redaccin otorgada al art. 100 de la ley
19.550.
p) Se elimina la sancin establecida actualmente en el art. 164,
prrafo 2, de la ley 19.550 para los casos de omisin en consignar en
la denominacin social las siglas del tipo social escogido.
q) Se modifica el art. 285 para adecuar el rgimen de sindicatura a la
circunstancia de que, al derogarse el Cdigo Civil, quedan eliminadas
del texto normativo las sociedades civiles.
156

II. Evaluacin general de la ley 26.994 en lo que hace a la

reforma al rgimen societario
La ley 26.994 en lo que hace a la reforma del rgimen de
sociedades comerciales era algo no previsto originariamente en los
objetivos fijados para la reforma al dictarse el decreto 191/2011, de
donde las propuestas reformadoras que inclua el Anteproyecto
excedan y en mucho las adaptaciones necesarias de la
legislacin incluida en el Cdigo de Comercio en este campo, las que
debieron limitarse exclusivamente:
(i) a incluir una regulacin de las sociedades unipersonales, y
(ii) otorgar una alternativa jurdica a las sociedades civiles
constituidas y a constituirse hasta la fecha de entrada en vigencia del
nuevo rgimen legal, dado que la derogacin del Cdigo Civil
importara la desaparicin de este instituto del rgimen normativo.
Sin embargo, la intervencin del Poder Ejecutivo por intermedio del
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos para corregir el exceso, y
la inaccin de la Comisin Bicameral y del Congreso para intentar
reformular la normativa, no ha sido mejor que la iniciativa originaria;
aunque hay que reconocer que ha tenido ribetes ms moderados.
Lo cierto es que las reformas introducidas por la ley 26.994 a la ley
19.550, nos parece que no responden a la realidad negocial actual, ni
a una verdadera adecuacin de la ley 19.550 a las condiciones del
mercado; y tampoco se condice con el momento particular que se
vive en el mundo; y se advierte a primera vista como una reforma
cuando menos apresurada; pues no se ha alcanzado a evaluar
siquiera, al disearla, el impacto que producir el nuevo Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin en la normativa actualmente vigente (3).
A simple modo de ejemplo como temas vinculados al espectro
societario podran mencionarse y ya lo hemos hecho con
anterioridad (4) las reformas introducidas al rgimen de capacidad
de las personas fsicas arts. 22 y ss. del nuevo Cdigo; al rgimen
sobre las personas jurdicas arts. 141 y ss.; a los mecanismos de
solucin de disputas y controversias arts. 1649 y ss.; al sistema
de actos y hechos ilcitos que dejan de ser regulados en la ley
26.994 y que hoy se encuentran previstos en los arts. 1066 y ss. del
Cdigo Civil vigente; al rgimen general de representacin arts.
366 y ss.; al rgimen de obligaciones, deberes y responsabilidad de
los administradores arts. 159 y ss.; a los sistemas de
documentacin y contabilidad arts. 320 y ss.; al funcionamiento
de los rganos de las personas jurdicas arts. 158 y ss.; a la
disolucin y liquidacin de personas de existencia ideal arts. 163 y
ss.; o las sociedades civiles que desaparecen del Cdigo y a las cuales

157

no se les otorga regulacin sustitutiva; entre otras disposiciones, que

deben confluir y alinearse con la disciplina societaria en su conjunto.
Lo prudente hubiera sido que, una vez conformado el texto del cuerpo
principal del nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin ley 26.994
, y tomando en cuenta sus regulaciones, se hubiera procedido
recin a proyectar modificaciones al texto de la ley 19.550. No
olvidemos que por la envergadura de la reforma, el nuevo Cdigo
recin regir a partir del 1 de enero de 2016, con lo que se hubiera
podido revisar adecuadamente y en forma responsable el texto de
la ley 19.550, para modificarla.
Por ello, haber reformado la Ley de Sociedades en forma simultnea a
la consideracin de un nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
como lo ha hecho la ley 26.994, en nada ayudar al cometido
encarado, sino que, por el contrario, slo agregar mayor confusin y
ocasionar mayores posibilidades de aumentar indebidamente la
litigiosidad cuando las normas entren en vigor (5).
Igualmente, tambin hubiera resultado aconsejable la apertura de un
debate ms amplio sobre la reforma de esta ley especial, en
particular para poder diferenciar de una vez por todas la
estructura jurdica de las grandes sociedades y empresas, y de las
sociedades cotizadas por una parte, y las pequeas y medianas
empresas por la otra parte que estn estructuradas como
sociedades cerradas y de familia; temas sobre los cuales la ley 26.994
nada dice (6).
Intentaremos resumir, seguidamente, algunas de las principales
reformas incorporadas por la ley 26.994 a la ley 19.550.
III. Sociedades de un solo socio
Una de las reformas a la cual el legislador ha asignado mayor
relevancia bajo la ley 26.994 es la posibilidad que el nuevo rgimen
legal otorgar a los sujetos para poder constituir a partir del 1 de
enero de 2016 sociedades unipersonales, con lo que se elimina la
exigencia de pluralidad de socios para permitir el nacimiento de una
sociedad.
Este nuevo instituto queda regulado bajo las siguientes reglas:
a) La sociedad unipersonal solo se podr constituir bajo el tipo de
sociedad annima nuevo texto de art. 1 segn ley 26.994;
b) Consecuentemente la sociedad unipersonal slo puede ser
constituida por instrumento pblico y por acto nico art. 165 actual
;

158

c) En caso de sociedad annima unipersonal la denominacin social

deber contener la expresin "sociedad annima unipersonal" o su
abreviatura a la sigla "S.A.U." nuevo art. art. 164 segn ley 26.994
;
d) Sin embargo, el legislador suprimi por motivos que se
desconocen el segundo prrafo del art. 164 que actualmente
dispone que, si se omitiere colocar esa mencin ello har
responsables ilimitada y solidariamente a los representantes de la
sociedad juntamente con sta, por los actos que celebren en esas
condiciones. Queda esto entonces como una obligacin sin
sancin.
e) La sociedad unipersonal no puede constituirse por una sociedad
unipersonal art. 1 bajo la nueva redaccin.
f) En el caso de las sociedades unipersonales, el capital deber ser
integrado totalmente en el acto constitutivo nuevo art. 11, inciso 4,
y reformas a los arts. 186, inciso 3, y 187, segn ley 26.994;
g) La reduccin a uno del nmero de socios de las sociedades
annimas no conforma una causal de disolucin de dichas sociedades
annimas nuevo art. 94 bis sino slo deben cumplir con la
exigencia de:
g.1.) adecuar la denominacin social a la exigencia del art. 164,
sustituyendo las expresin "Sociedad Annima" o la sigla "S.A." por la
expresin
"Sociedad
Annima
Unipersonal"
o
"S.A.U.",
respectivamente aunque no haya sancin si no lo hacen, y
g.2.) cumplir con el rgimen impuesto por el art. 299, de fiscalizacin
estatal permanente al cual quedan sometidas todas las sociedades
unipersonales, debiendo contar tanto con directorio como con
sindicatura plural integrada con nmero impar, con un mnimo de tres
integrantes (arts. 255 y 284).
h) Las sociedades constituidas bajo el tipo de sociedades annimas
podrn entrar y salir libremente de la unipersonalidad con la sola
condicin en cada caso de adecuar su denominacin social a la
situacin en que se encuentren y cumplir o no segn sea el caso,
con las exigencias del rgimen de fiscalizacin estatal permanente
art. 299 en su caso interpretacin armnica del nuevo rgimen
legal;
i) Las sociedades en comandita, simple o por acciones, y de capital e
industria, en caso de que durante el plazo de vigencia el nmero de
socios quedara reducido a uno, y no se decidiera disolverla,
transformarla, o recomponer la pluralidad de socios en el trmino de
tres meses art. 94 bis propuesto, (7) quedarn transformadas "...
de pleno derecho..." en sociedades annimas (8).
159

j) Las sociedades annimas unipersonales pasan a integrar el elenco

de las sociedades del art. 299 y estarn sujetas a fiscalizacin estatal
permanente nuevo texto del art. 299, inc. 7 .
Resulta paradjico que segn fuera expresado por la Presidente de
la Repblica al anunciar el Anteproyecto y tambin al promulgar
la ley 26.994 el propsito perseguido por el legislador era brindar a
los empresarios y comerciantes un instrumento gil, sencillo y flexible
para poder limitar su responsabilidad en el trfico en un primer
sentido y a la vez favorecer el desarrollo de las pequeas y
medianas empresas (Pymes) en un segundo aspecto, favoreciendo
las inversiones, donce la regulacin terminara resultando apta slo
para los grandes grupos empresarios, y las empresas multinacionales,
para poder operar a travs de subsidiarias totalmente controladas.
Pues bien, del modo en el cual la ley 26.994 regula a la sociedad
unipersonal, este instrumento ha quedado reducido a una
herramienta que slo resultar til para el desarrollo de las
subsidiarias totalmente controladas de propiedad de grandes
empresas comerciales e industriales, nacionales y extranjeras. Todo lo
contrario de lo que se persegua.
Hay que destacar adems que el tipo propuesto para la
constitucin de sociedades unipersonales sociedad annima no es
el ms adecuado. Hubiera resultado ms conveniente en nuestra
opinin (9) restringir la constitucin de sociedades unipersonales a
la utilizacin del tipo de las Sociedades de Responsabilidad Limitada.
Ello porque bajo este tipo el de la S.R.L. se garantiza una mayor
transparencia en la actuacin del ente y en la relacin con los
terceros, dado que el cambio de nico socio es decir en caso de
transmisin por cualquier ttulo de las cuotas sociales representativas
del capital social importan la modificacin del contrato social y
requiere de publicacin e inscripcin en el Registro Pblico de
Comercio de donde, en su actuacin en el mercado,
independientemente de quien resulte estatutariamente representante
legal, al tener que remitirse al contrato de sociedad y sus
modificaciones, el tercero conocer por exhibicin del contrato o
por su inscripcin en el Registro Pblico quien es el real y actual
titular del 100% del capital social (10).
Otra de las cuestiones controvertidas de la ley 26.994 es la decisin
de modificar el art. 94, inciso 8, de la ley 19.550 agregando un art.
"94 bis" que contempla el caso de eliminacin de la causal disolutoria
por reduccin a uno del nmero de socios.
En la nueva norma se dispone que "La reduccin a uno del nmero de
socios no es causal de disolucin, imponiendo la transformacin de
pleno derecho de las sociedades en comandita, simple o por acciones,
160

y de capital e industria, en sociedad annima, (11) si no se decidiera

otra solucin en el trmino de tres meses."
IV. Una regularidad que no confronta con la desaparecida
irregularidad
El modo en el cual se ha eliminado el instituto de la irregularidad
societaria que no desaparece aunque se lo ignore en el nuevo
articulado sancionado por la ley 26.994 (15) reemplazando dicho
rgimen por las denominadas "Sociedades de la Seccin IV", es algo
que no parece permitir acceder a resultados adecuados.
En efecto; cmo puede mantenerse una norma que dispone cul es
el mecanismo de acceso al concepto de "regulariad", si no se registra
sancin en la ley respecto de la falta de acceso a tal rgimen?.
Es decir que, por una parte se mantiene el concepto de "regularidad"
art. 7 sin modificaciones y, por otra parte, se elimina el rgimen
actual de "irregularidad" arts. 21 y siguientes para sustituirlo por
un sistema de sociedades libres, donde se admite hasta la atipicidad,
y que no es exactamente la contracara de la "falta de
regularidad" (16).
Evidentemente, lo que ha ocurrido es que, en este punto, al legislador
se le ha escapado por error la necesidad de modificar el texto del art.
7 de la ley 19.550 lo que omiti para adecuarlo a la nueva
concepcin que pretenda imponer por la ley 26.994.
El error es manifiesto, pues debe prestarse atencin a que en el texto
del art. 7 que no es modificado por la ley 26.994 se sigue
haciendo alusin al Registro Pblico "... de Comercio...", instituto
eliminado por la ley 26.994 al derogar el Cdigo de Comercio, y que
sera reemplazado por un "Registro Pblico" a secas de prxima
creacin.
V. Hacia un nuevo rgimen de nulidades societarias
La modificacin al texto del art. 21 de la ley 19.550 establece que la
sociedad que omita requisitos esenciales o que incumpla con las
formalidades exigidas por la ley se rige por lo dispuesto en la Seccin
IV.
De tal suerte, la omisin de requisitos o elementos tipificantes, como
de los no tipificantes, tendr salvo lo relativo a los efectos del tipo
la misma sancin: colocar a estas sociedades bajo el rgimen de la
Seccin IV, lo que relativiza en forma absoluta el principio de
tipicidad.

161

En este caso, las sociedades que omitan elementos o requisitos no

tipificantes los del art. 11, al igual que las sociedades atpicas
actual art. 17:
a) sern plenamente vlidas y eficaces, pues se les retira la sancin
de anulabilidad nuevo art. 21;
b) las clusulas del contrato social o del estatuto sern plenamente
oponibles entre socios nuevo art. 22;
c) a diferencia de lo que ocurre con las sociedades atpicas, producen
los efectos del tipo, contrario sensu nuevos arts. 17 y 21;
d) son oponibles las normas en materia de representacin frente a
terceros si se exhibe el contrato nuevo art. 23;
e) los socios, salvo pacto en contrario, no responden solidariamente
frente a terceros, sino solamente en forma mancomunada nuevo
art. 24;
f) estas sociedades pueden ser titulares de bienes registrables
nuevo art. 23; y
g) las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores
particulares de los socios, aun en caso de quiebra, se juzgarn como
si se tratara de una sociedad tpica, incluso respecto de los bienes
registrables nuevo art. 26.
Como puede advertirse, la ley 26.994 incorpora, en esta materia, un
rgimen de amplia libertad de actuacin sin contrapeso de contralor o
fiscalizacin alguno (17).
VI. Las nuevas sociedades "libres"
Como lo hemos sealado, la ley 26.994 introduce una modificacin
sustancial a la Seccin IV, del Captulo I, de la Ley 19.550 en su
redaccin actual referido a la "Sociedad no constituida
regularmente", para colocar all un rgimen especfico dedicado a "...
las sociedades no constituidas segn los tipos del Captulo II y otros
supuestos", donde convivirn: (18)
a) las sociedades que no se constituyan segn los tipos previstos en
el Captulo II es decir, sociedades que no se constituyan bajo los
tipos de sociedades colectivas, de capital e industria, en comandita
simple, de responsabilidad limitada, sociedades annimas o
sociedades en comandita por acciones;
b) las sociedades que omitan requisitos esenciales tipificantes o no
tipificantes; y

162

c) las sociedades que incumplan con las formalidades exigidas por la

ley el problema aqu ser determinar qu ha entendido el legislador
por "formalidades" (19).
Como puede verse, ello responde a los cambios que se pretenden
introducir en el rgimen de regularidad, tipicidad y nulidad en materia
societaria, lo que convierte como lo hemos adelantado a esta
Seccin en un verdadero "cajn de sastre" (20).
Del mismo modo, parecera que en esta seccin no tendran cabida
antiguos habitantes de esa seccin sociedades irregulares y
sociedades de hecho con objeto comercial y tampoco las
sociedades que se eliminan de la regulacin en el Cdigo Civil
sociedades civiles. De tal suerte entonces el "cajn de sastre",
(21) en principio, no albergar a:
a) las sociedades de hecho con objeto comercial y ahora tambin
sin objeto comercial pues desaparecen de la consideracin positiva;
b) las sociedades irregulares pues desaparece el instituto de la
"irregularidad" del rgimen legal; y
c) las sociedades civiles, que desaparecen tambin del rgimen legal
como tales por derogacin del Cdigo Civil.
Claro est que debemos preguntarnos como lo hemos hecho (22)
qu ocurrir con estas sociedades constituidas con anterioridad al 1
de enero de 2016, que es la fecha en la cual comenzar a regir el
nuevo rgimen legal impuesto por la ley 26.994.
Intentaremos dar alguna respuesta a ello en los acpites siguientes.
VII. Qu ocurre con las sociedades de hecho con objeto
comercial?
Es suficientemente conocido que la sociedad de hecho es aquella
conformada entre socios en virtud de relaciones fcticas y que no se
encuentra instrumentada en un documento o instrumento orgnico a
travs del cual se regulen los derechos, obligaciones y relaciones
entre dichos socios (23).
ste es el nico caso en que actualmente la Ley de Sociedades
determina la comercialidad de una sociedad dependiendo de su
objeto, ya que en todos los otros casos el carcter comercial de la
sociedad y la aplicacin del rgimen legal derivan de la circunstancia
de que se haya adecuado la constitucin de la sociedad a alguno de
los tipos contemplados por la ley.

163

Las sociedades de hecho con objeto comercial escapan hoy a la

regla de comercialidad establecida por el rgimen de tipicidad del
artculo 17.
Nada establece la ley 26.994 respecto de estas sociedades, y ello es
porque ha decidido directamente ignorarlas, manteniendo el requisito
del contrato escrito para que exista "sociedad", de conformidad con lo
dispuesto en el art. 4 de la ley 19.550, el cual establece que el
contrato por el que se constituya o modifique una sociedad, se
otorgar por instrumento pblico o privado.
La situacin es confusa, porque por otra parte algunas seales
parecen indicar que la intencin del legislador es la posibilidad de
incluir estas sociedades de hecho en la Seccin IV por carecer de la
"formalidad" del contrato escrito (24).
Pero ocurre que el propio rgimen previsto por la ley 26.994 para los
arts. 21 a 26 a pesar de que mencionan dentro de los supuestos
abarcados aquellas sociedades en las cuales "... se incumpla con las
formalidades previstas en esta ley" (25) pareciera referirse slo a
contratos celebrados por escrito, dado lo que los mencionados
artculos disponen expresamente, pues:
a) se admite la invocacin del contrato entre los socios, incluso las
clusulas relativas a la representacin, la administracin y dems que
dispongan sobre la organizacin y gobierno de la sociedad (26)
cmo conocer el contenido del contrato y sus clusulas sin
instrumento escrito? (nueva redaccin del art. 21, prrafo 1, y art.
23, prrafo 1);
b) se admite la oponibilidad del contrato ante terceros si los terceros
lo conocieron cul es el alcance del conocimiento por parte del
tercero del contrato en los casos en los cuales no hay instrumento
escrito? (nueva redaccin del art. 21, prrafo 2);
c) se admite la posibilidad de que los terceros invoquen el contrato
contra la sociedad, los socios y los administradores cmo sabrn
quienes son ellos, o el contenido del contrato si no hay instrumento
escrito? (nueva redaccin del art. 21, prrafo 2 in fine);
d) se dispone que en las relaciones con terceros cualquiera de los
socios representa a la sociedad exhibiendo el contrato cmo puede
exhibirse un contrato que no est instrumentado por escrito? (nueva
redaccin del art. 23, prrafo 1);
e) se establecen normas para adquirir bienes registrables, donde la
sociedad debe acreditar ante el Registro su existencia y las facultades
de su representante por un acto de reconocimiento de todos quienes
afirman ser sus socios, instrumentando tal reconocimiento por
escritura pblica o instrumento privado con firma autenticada por
164

escribano quiere decir esto que las sociedades de hecho no podrn

ser titulares de bienes registrables salvo que instrumenten por escrito
dicha sociedad dejando de ser "sociedades de hecho"? (nueva
redaccin otorgada al art. 23); y
f) se legisla un nuevo rgimen de responsabilidad para estas
sociedades de la Seccin IV, donde los socios responden simplemente
en forma mancomunada por las obligaciones sociales y en partes
iguales, salvo que la solidaridad con la sociedad o entre ellos, o una
distinta proporcin surja de una estipulacin expresa cmo podr
aplicarse este criterio si la sociedad no ha sido instrumentada por
escrito? (nueva redaccin otorgada al art. 24); entre otros
supuestos.
Como puede advertirse, no parecen quedar comprendidas en los
casos regulados en la Seccin IV las sociedades de hecho con objeto
comercial, las cuales la ley 19.550 en la actualidad no slo reconoce,
sino que adems equipara en su regulacin a las sociedades "no
constituidas regularmente" sociedades, estas ltimas, que bajo la
ley 26.994 tambin desaparecen, sin perjuicio de que se mantenga el
instituto de la "regularidad" (27).
La problemtica no es menor, porque estas sociedades de hecho son
sujetos de derecho arts. 2, 21, 22, 23, 24, y concordantes de la ley
19.550, y art. 33, parte segunda, inciso 2, del actual Cdigo Civil,
con lo que no pueden quedar remitidas al rgimen de contratos
asociativos previsto por los arts. 1442 a 1447, del Libro II, Ttulo IV,
Captulo 16, del nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, donde
se establece que dichos contratos los contratos asociativos "... no
se les aplican las normas sobre sociedad, no son, ni por medio de
ellos se constituyen personas jurdicas, sociedades, ni sujetos de
derecho...", bajo pena de considerar que se les ha suprimido o
cancelado el carcter de sujetos de derecho por imperio del nuevo
rgimen legal.
Ha sido idea del legislador que estas sociedades entonces
integren la Seccin IV? La respuesta debera ser en principio
afirmativa.
Ahora bien, tal como han quedado redactados los artculos
correspondientes a la mencionada Seccin IV es ello posible?
Este es el desafo para la doctrina y la jurisprudencia.
VIII. La eliminacin de las sociedades civiles
Otra de las disposiciones que la ley 26.994 trae es la eliminacin de
las sociedades civiles del mbito de la legislacin positiva.

165

Al disponerse la derogacin del Cdigo Civil, con la sancin del nuevo

cuerpo legal quedarn derogados a partir del 1 de enero de 2016
los arts. 1648 y siguientes de aquel cuerpo normativo que regulan
actualmente a las sociedades civiles; y nada dice el texto del nuevo
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin respecto de qu ocurrir con las
sociedades civiles existentes (28).
Uno de los autores integrante del grupo que redact la propuesta de
modificaciones que integr el Anteproyecto de Reforma original (29)
ha sostenido que justamente parte de la redaccin propuesta
para reformar el texto de los arts. 21 a 26 de la ley 19.550 tuvo como
objetivo poder incluir en los mismos a la actual sociedad civil, (30) la
que con la sancin del nuevo Cdigo y la derogacin del actual
Cdigo Civil, hubiera quedado de lo contrario sin regulacin
alguna; posicin que enfatiz en un reciente artculo de doctrina,
publicado en esta misma revista, (31) y que fuera rebatida por
nosotros en una publicacin posterior a la que remitimos en este
punto por razones de espacio (32).
Lo cierto es que, an con la mayor buena voluntad que pudiramos
poner, no resulta convincente el argumento.
Ello porque, ms all de que se haya pretendido no dudamos de la
buena intencin de los autores incorporar a la sociedad civil dentro
del articulado de la ley 19.550 mediante la propuesta de una nueva
redaccin para los arts. 21 a 26 y disponiendo como principio
general la responsabilidad mancomunada de los integrantes de las
sociedades de la Seccin IV algo similar a la responsabilidad por la
porcin viril a que alude el Cdigo Civil en la actualidad, (33) resulta
imposible comprender a la actual sociedad civil en la pretendida
nueva Ley General de Sociedades, (34) dado que la sociedad civil (35)
no encuadra dentro del concepto de "sociedad" que define el art. 1
de la ley 19.550 actualmente, ni tampoco luego de la reforma
propuesta en el Proyecto y plasmada posteriormente en la ley 26.994
(36).
En efecto: (37)
a) segn lo dispone el art. 1648 del Cdigo Civil, "habr la sociedad
civil cuando dos o ms personas se hubiesen mutuamente obligado,
cada una con una prestacin, con el fin de obtener alguna utilidad
apreciable en dinero, que dividirn entre s, del empleo que hicieren
de lo que cada uno hubiere aportado" (38);
b) por otra parte, conforme a la redaccin actual del art. 1 de la ley
19.550 que la ley 26.994 no altera salvo en lo que hace a la
inclusin de la sociedad unipersonal habr sociedad "si una o ms
personas en forma organizada conforme a uno de los tipos previstos
en la ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la produccin

166

o intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y

participando en las prdidas..." (39).
Como puede advertirse, la diferencia no es menor, dado que en el
concepto de sociedad comercial que hoy regula la ley 19.550 y en la
que pretende regular la ley 26.994 a partir del 1 de enero de 2014,
se encuentra la exigencia de que los aportes se apliquen "a la
produccin o intercambio de bienes y servicios...", mientras que en la
sociedad civil tal exigencia no existe limitndose la regulacin a
disponer que se persiga "el fin de obtener una utilidad apreciable en
dinero que dividirn entre s..." los socios. Por otra parte, la sociedad
hoy comercial regulada por la ley 19.550 requiere de una
adecuacin en su organizacin a un tipo preestablecido en la ley, lo
que no ocurre con la sociedad civil (40).
Quiere decir entonces que la ley 26.994 equivoca el enfoque de un
modo esencial, pues se detiene en lo accesorio sin haber advertido lo
principal.
Dicho de otro modo, el legislador se ha preocupado por disponer para
las sociedades comprendidas en la Seccin IV un rgimen de
responsabilidad mancomunada, (41) o el reconocimiento de que
pueda tratarse de sociedades sin plazo de duracin determinado, (42)
para intentar incluir en ellas a la actual sociedad civil, y no ha
advertido que la actual sociedad civil no encuadra en el propio
concepto de "sociedad" que la ley 26.994 ha delineado en su art. 1
para la nueva Ley General de Sociedades, manteniendo le
exigencia de que bajo la figura societaria subyazca una verdadera
empresa.
Tampoco nos dice la ley 26.994 qu ocurrir con las sociedades civiles
existentes en la actualidad (43) y el impacto que pudiera ocasionar la
reforma en ellas (44).
Si se deseaba incorporar a las sociedades civiles en la Seccin IV, no
era ms razonable hacerlo en forma expresa y regulando tal
situacin? (45). De hecho el Proyecto de 1998 contena una norma
expresa al respecto; de la cual el Poder Ejecutivo en esta
oportunidad se ha apartado.
Pero, as las cosas, nosotros sostenemos, en este punto e
interpretando la reforma introducida al rgimen por la ley 26.994
que: (46)
(i) Todo parece indicar que, sin aclararlo, el legislador ha querido
restringir el concepto de sociedad slo para aquellos casos en los
cuales dos o ms personas, o un sujeto en particular, resuelven
conformar una organizacin en la cual subyazga la existencia de una
empresa, en los trminos del art. 1 de la ley 19.550, reservando slo
para estos emprendimientos el rgimen dispuesto por la ley 19.550, y
167

el otorgamiento del carcter de sujeto de derecho en los trminos del

art. 2 del mencionado cuerpo legal, como "sociedad".
(ii) De tal suerte, quienes deseen a partir del 1 de enero de 2016
constituir lo que hoy se denomina "sociedad civil" y regulan los arts.
1648 y ss. del actual Cdigo Civil, no podrn acceder al rgimen de la
ley 19.550, sino que debern recurrir al instrumento regulado en los
arts. 1442 a 1447 del nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin de
los Contratos Asociativos. Claro est que, en este caso, debern
resignar su aspiracin de que el contrato a celebrarse pueda hacer
nacer un sujeto de derecho, como hoy lo admiten los arts. 33, inciso
2 y concordantes del actual Cdigo Civil.
Sin embargo subsiste el inconveniente respecto del futuro de todas
las sociedades civiles constituidas y a constituirse hasta el 1 de
enero de 2016 y, ms all del debate o de las cuestiones que
pudieran plantearse, todo indica que lo ms conveniente es una
interpretacin en el sentido de que dichas sociedades, a partir del 1
de enero de 2016 deberan regirse por lo establecido en los propios
contratos y, supletoriamente, por las disposiciones de la Seccin IV.
Si bien esta no es la interpretacin ms ortodoxa, puede contribuir a
superar incertidumbres y conflictos.
IX. El nuevo instituto de la "subsanacin" societaria
Debemos insistir en el hecho de que la ley 26.994, si bien mantiene la
norma relativa a la regularidad disposicin contenida en el art. 7,
carece de normas en materia de irregularidad (47).
Desapareciendo entonces el concepto de irregularidad, no habr
sociedades irregulares, y tampoco habr sociedades que deban ser
regularizadas. Consecuentemente, se elimina del texto legal el
instituto de la regularizacin.
Pero ocurre que igualmente existen las sociedades atpicas que
pasaran a constituir una suerte de sociedades de libre creacin
(48) y aquellas en las cuales los socios hubieran omitido algunos
requisitos o elementos no tipificantes, pero comunes a todo contrato
de sociedad los del art. 11, que tambin seran sociedades
incluidas en la Seccin IV.
La ley genera un nuevo texto del art. 25, mediante el cual intenta
resolver estas carencias bajo un instituto denominado "subsanacin".
Pues bien, este procedimiento subsanatorio funciona segn el art.
25 del texto reformado de la siguiente manera:
a) tanto la sociedad por s misma como los socios, sin indicacin
de tiempo y durante todo el tiempo de duracin de la sociedad, ni
168

necesidad de invocacin de causa, pueden tomar la iniciativa de

promover la subsanacin de la sociedad;
b) la ley no indica a quienes debe notificarse, ni los mecanismos de
notificacin de tal iniciativa;
c) la decisin de subsanar las omisiones o defectos, debe ser tomada
por unanimidad de socios la ley 26.994 no indica el mecanismo, es
decir, si es por reunin de socios, si es por comunicaciones de la
voluntad por otros medios, si es una mera consulta, u otras;
d) ante la falta de acuerdo unnime, la subsanacin no tendr lugar,
salvo que se solicite la misma judicialmente la ley 26.994 no lo dice,
pero imaginamos que la accin judicial deber ser promovida o por la
sociedad o por los socios que hubieren votado favorablemente la
subsanacin; tampoco indica plazo para la promocin de la demanda,
ni quin o quines son los sujetos pasivos de la accin;
e) el trmite fijado por la ley 26.994 para el procedimiento es el juicio
sumario que ya no existe ms en el Cdigo de Procedimientos Civil
y Comercial de la Nacin pues fue eliminado con la reforma de la
ley 25.488;
f) el juez podr, en su sentencia, suplir la falta de acuerdo y ordenar
la "subsanacin" de la sociedad, con la limitacin de que no puede
imponer mayor responsabilidad a los socios que no la consientan
estamos frente a una sentencia judicial de cumplimiento discrecional
por parte de los afectados?; esto la ley 26.994 no lo indica; y
finalmente
g) los socios disconformes podrn ejercer el derecho de receso dentro
de los diez das de quedar firme la decisin judicial, en los trminos
del art. 92 de la ley es decir que no se trata de un supuesto estricto
de "receso" sino de una "exclusin", instituto que difiere
sustancialmente de aqul (49).
X. Qu ocurre con el instituto de la subsanacin y el tema del
plazo de duracin de la sociedad?
La ley 26.994 no modifica el art. 11, inciso 5, de la ley 19.550 que
dispone que el instrumento constitutivo de la sociedad debe fijar un
"... plazo de duracin, que deber ser determinado..."
En esto, la ley 26.994 se aparta de la norma general que la propia ley
de aprobacin del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin incorpora en
el texto principal del Cdigo para el resto de las personas jurdicas
privadas, cuya duracin en principio es ilimitada, salvo que la ley
o el estatuto dispongan lo contrario (50).

169

Es decir que, para las sociedades esta norma general no rige, y queda
desplazada por la norma especial que dispone que toda sociedad
debe tener un plazo de duracin determinado art. 11, inc. 5, de la
ley 19.550.
Sin embargo, el nuevo texto dispuesto para el art. 25, prrafo 3, de
la ley 19.550, incluye una norma especfica para las sociedades en las
cuales la ausencia del requisito esencial no tipificante el plazo de
duracinhabilita a cualquiera de los socios para provocar la
disolucin de la sociedad, notificando fehacientemente tal decisin a
todos los socios.
Los efectos de la disolucin es decir la disolucin misma, pues la
disolucin es un "instante", se producirn de pleno derecho entre
los socios a los noventa das de la ltima notificacin.
La norma no parece tener muchos sentido; menos an cuando
tambin se propone completar el texto del artculo sealando que los
socios que deseen permanecer en la sociedad deben pagar a los
salientes su parte social.
En efecto; no se entiende cul es el propsito de esta norma, ni cmo
funciona. Otro desafo para la doctrina y la jurisprudencia.
XI. Colofn
Como puede advertirse, la reforma introducida por la ley 26.994 a la
Ley de Sociedades Comerciales 19.550 que a partir del 1 de enero
de 2016 pasar a denominarse "Ley General de Sociedades"
presenta muchos interrogantes.
Y ello deriva de la forma en la cual la reforma societaria ha sido
construida a lo largo de estos tres aos desde la sancin del decreto
191/2011.
En efecto:
i) la encomienda otorgada por el Poder Ejecutivo a la Comisin
Redactora creada por decreto 191/2011 no inclua la directiva de
reformar la Ley de Sociedades Comerciales 19.550;
ii) sin perjuicio de ello, la Comisin, auxiliada por una subcomisin de
tres juristas, incorpor al Anteproyecto una serie de propuestas de
reforma (51) que excedan con creces la necesidad de receptar en la
normativa societaria a la sociedad unipersonal, (52) y buscar una
salida a las sociedades civiles existentes, dado que las mismas seran
definitivamente eliminadas del rgimen legal;
iii) seguidamente, durante el ao posterior, un conjunto de
funcionarios del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos sin
170

mantener contacto con la subcomisin redactora de la parte atinente

al rgimen societario, procedi a corregir y modificar el texto del
Anteproyecto, y elimin muchas de las propuestas de la Comisin la
mayora de ellas, modific otras, y agreg alguna disposicin
complementaria, conformando lo que fue el Proyecto de Reforma
remitido al Congreso por el Poder Ejecutivo;
iv) posteriormente la Comisin Bicameral, en despachos de minora
(53), objet alguna de las reformas, pero no encar un anlisis
profundo de la normativa, a punto tal de mantener errores y
omisiones que la doctrina haba puesto de manifiesto suficientemente
a lo largo del ao 2013;
v) finalmente, tanto el Senado de la Nacin como la Cmara de
Diputados siguiendo las directivas del Poder Ejecutivo se cieron
al texto remitido por ste, sancionndolo como ley 26.994.
Como puede advertirse, no existi en este caso una coordinacin
general en la elaboracin del texto de reformas a la Ley de
Sociedades, ni permeabilidad a los comentarios generados por la
doctrina en este punto; y ello se nota en el texto definitivo sancionado
por la ley 26.994, el cual presenta claroscuros.
Sin embargo, es evidente que tanto el nuevo Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin, como las reformas introducidas a la legislacin
complementaria, comenzarn a regir a partir el 1 de enero de 2016,
de modo que existe ms de un ao de plazo para poder encarar los
ajustes y modificaciones al texto de reforma de la ley 19.550,
corrigiendo los desaciertos en que incurre la ley 26.994, o para al
menos otorgar ciertas precisiones que contribuyan a una mejor
interpretacin del alcance de las nuevas normas sancionadas en
materia de sociedades.
Confiamos en que esto pueda ocurrir.
GUA DE TRABAJO Y LECTURA
De cada subtema debe hacerse una apretada sntesis, en pocas
frases, para poder luego armar el cuadro que integre el conjunto de
puntos reformados.

171

i
ii
iii
iv
v
vi
vii
viii
ix
x
xi
xii
xiii
xiv
xv
xvi
xvii
xviii
xix
xx
xxi
xxii