Professional Documents
Culture Documents
1.1
Pescatore, Pierre, Aspectos judiciales del acervo comunitario, Revista de Instituciones Europeas, Madrid, 1981, p. 331 y ss., p. 336.
1.2
Pescatore, op. cit., p. 348.
1.3
Pescatore, op. cit., p. 349. Bidart Campos, Tratado elemental de derecho constitucional argentino, t. 3, Buenos Aires, Ediar, 1989, pp. 117-118, aunque menos categrico. Comparar Gutirrez
Posse, Hort ensia D. T., Los derechos humanos y las garantas, Buenos Aires, Zavala, 1988, p. 35.
1.4
Como lo hace uno de los prrs. de la opinin del Procurador General de la Nacin en la causa
E., F.E., suc., LL, 1/IX/87, p. 3, con nota de Fernando N. Barrancos y Vedia. La Corte Suprema de
III-2
derechos humanos
la supranacionalidad operativa
III-3
III-4
derechos humanos
religin (art. 120), pensamiento y expresin (art. 13), reunin pacfica (art. 15), de asociacin (art.
16), derecho a la nacionalidad (art. 200), circulacin y residencia (art. 230), etc.
3.7
O, en otras palabras; Es preciso reconocer operatividad a todas sus normas en el sentido de
que constituyen directivas de interpretacin para los jueces: Colautti, Carlos E., La proteccin del
derecho a la vida en el Pacto de San Jos de Costa Rica, separata, Buenos Aires, 1987, p. 15. An
en ausencia de prescripcin concreta, los juicios de valor de sus normas son de necesaria aplicacin
orientadora en la interpretacin por el juez de la unidad del orden jurdico. Comparar Colautti, El
Pacto de San Jos de Costa Rica. Proteccin a los derechos humanos, op. cit., p. 23.
3.8
Derecho subjetivo, inters legitimo (o derecho reflejo, debilitado, difuso) e inters simple;
derechos as llamados de primera, segunda y tercera generacin, etc.
3.9
Zaffaroni, op. cit., p. 61; Ermekdjian, Miguel Angel, La ejecutoriedad de los derechos y garantas reconocidos en el Pacto de San Jos de Costa Rica y la accin de amparo, LL, 1987-8, p.
263; en contra Barrancos y Vedia, artculo citado ms abajo, II.
3.10
Ver Hynes, Luisa Mara, La operatividad de los derechos reconocidos en la Convencin
Americana de Derechos Humanos, Revista de Derecho Pblico, 2: 89, Buenos Aires, FDA, 1987.
3.11
Corte Suprema, E.F.E., LL del 1/IX/87, con nota en igual sentido de Barrancos y Vedia, Fernando N.: La Corte Suprema de Justicia y la operatividad de las normas del Pacto de San Jos de
Costa Rica en el orden interno, revista y lugar citados. La solucin transgrede el juicio de valor del
art. 17 inc. 5, al no encontrar arbitraria ni disvaliosa la solucin contraria de la legislacin anterior.
4.1
Art. 20: Si el ejercicio de los derechos y libertades mencionados en el art. 19 no estuvieren ya
garantizados por disposiciones legislativas o de otro carcter, los Estados Partes se comprometen
a adoptar ... las medidas legislativas o de otro carcter que fueren necesarias para hacer efectivos
tales derechos y libertades.
4.2
Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial.
4.3
Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo
ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por [...] la presente Convencin.
5.1
Rabossi, Eduardo, Los derechos humanos y la poltica del gobierno nacional, R.D.P., 2: 47.
5.2
En tal sentido Popper, Karl, La lgica de la investigacin cientfica, Tecnos, Madrid, 1973.
la supranacionalidad operativa
III-5
Los jueces deben llevar a cabo esa aplicacin directa de la norma posterior de
mayor jerarqua,
1) por la obligacin que tienen los rganos de los Estados de instrumentarlos
con los mecanismos complementarios legislativos o de otro carcter que
fueren convenientes;1
2) porque los Estados signatarios se han obligado ipso jure a respetar los
derechos y libertades reconocidos en ella (art. 1 inc. 1), y a garantizar su libre
y pleno ejercicio, a lo cual mal podran nada menos que los jueces declararse
ajenos;
3) porque esa garanta de libre y pleno ejercicio requiere la indispensable
tutela jurisdiccional, por aplicacin de la garanta de acceso a la justicia que
consagran los arts. 8 inc. 12 y 25 inc. 1.3
II. LOS DERECHOS HUMANOS COMO ORDEN JURDICO SUPRANACIONAL
Y SUPRACONSTITUCIONAL
5. Carcter de normas jurdicas operativas de las normas y principios supranacionales
Se ha dicho que el pas ha decidido ser fiel a un principio bsico en materia
de derechos humanos; el de que la comunidad internacional, a travs de los
rganos jurisdiccionales creados al efecto es el rbitro final de su vigencia y
de sus violaciones, de all la firma del Tratado y el Protocolo que reconoce la
jurisdiccin obligatoria de la Corte de San Jos.1
Conforme los mismos criterios interpretativos que hemos siempre sostenido para
la Constitucin nacional como orden supremo en el derecho interno, postulamos como
hiptesis o conjetura bsica,2 como concepto fundante3 del nuevo sistema4 u orden
jurdico supranacional, la aplicacin en un grado superior de las mismas pautas
interpretativas elaboradas en el plano interno para la Constitucin nacional. En
5.3
Linares, J. F., Los sistemas dogmticos en el derecho administrativo, Buenos Aires, FDA, 1984,
pp. 51-52: de modo tal que los elementos de ese conjunto observen una correlacin tal que pueden
ser derivados por deducciones escalonadas desde un superconcepto fundante. Pero estas deducciones
no son de pura lgica formal sino de lgica compositiva.
5.4
Alchourrn y Bulygin, Introduccin a la metodologa de las ciencias jurdicas, Buenos Aires,
Astrea, 1975, cap. IV, pp. 92-93, y cap. V.
5.5
Pescatore, op. cit., p. 340 y ss., y jurisprudencia que cita.
5.6
Vasak, Karel, Las dimensiones internacionales de los derechos humanos, vol. III, Barcelona,
Serbal/UNESCO, 1984, p. 873, transcribiendo una frase del caso Austria contra Italia.
5.7
Lagrange, citado por Muoz Machado, op .cit., p. 27.
5.8
Pescatore, op. cit., p. 344.
5.9
Pescatore, op. cit., p. 340.
6.1
Como dicen Pigretti y Bellorio, Derecho ambiental, Buenos Aires, Educa, 1985, pp. 14-15.
6.2
Segn lo desarrollamos para el derecho nacional en el Tratado de Derecho Administrativo, t.
3, El acto administrativo, 8 ed., Buenos Aires, FDA, 2004, cap. XI.
6.3
Y reafirmar por esa va el carcter jurdico de tales normas, para quienes adoptan la definicin
III-6
derechos humanos
la supranacionalidad operativa
III-7
directa como estado normal del derecho2 comunitario, que no depende para
nada del derecho nacional.
Por lgica derivacin de la misma potestad, el Tribunal puede tambin fijar
astreintes hasta tanto cese la conducta lesiva, y reparaciones ejemplificadoras
cuyo objeto sea castigar la conducta daosa y prevenir su repeticin a travs
de un mensaje claro al resto de la comunidad. Entre tales reparaciones puede
incluirse la publicacin de la sentencia a costa del infractor al orden jurdico
supranacional.
Es de recordar, por lo dems, el carcter compulsivo del derecho derivado,3
donde cabe sin duda reconocer a la jurisprudencia supranacional como fuente
de derecho comunitario.
De todas maneras, es clara la tendencia hacia la definicin progresiva de los
derechos protegidos, la competencia progresiva supranacional, la progresiva operatividad del sistema,4 y ello importa el necesario desarrollo de la potestad anulatoria y reparativa, adems de interpretativa y preventiva, de la jurisprudencia
del tribunal.
8. La imperatividad y supremaca de las normas supranacionales
Tanto la coaccin interna prevista en el sistema jurdico nacional, como la
coaccin internacional por la va jurisdiccional prevista en el tratado, son los
medios por los cuales los rganos jurisdiccionales nacionales y supranacionales
debern hacer efectiva tal imperatividad. Del mismo modo, la supremaca del
orden supranacional por sobre el orden nacional preexistente no puede sino ser
supremaca jurdica, normativa, provista de fuerza coactiva, de imperatividad.
Estamos en suma ante un normativismo supranacional.1
No tiene sentido resolver el sometimiento a un orden jurdico supranacional, y
a un tribunal con competencia formal para aplicarlo y sancionar al incumplidor,
para luego pretender la supuesta supremaca del orden local por sobre el orden
internacional. Por ello dice Lord Denning que sin duda las cortes nacionales
deben seguir los mismos principios que las cortes internacionales, en la aplicacin de los tratados que contienen normas de derecho interno.2
Ninguna norma nacional o carencia de ella puede hoy en da ser argumento vlido para declararse esclarecido y honroso partidario de la esclavitud, la
tortura, el asesinato, el genocidio, la persecucin racial, y as sucesivamente.
El punto est claro por lo dems en los incisos a), b) y c) del art. 29 de la Convencin.
8.4
Tratado de derecho administrativo, op. cit., t. 1, caps. VI y VII.
8.5
Creemos haber probado el error de tales concepciones a partir de la 1 ed. de nuestra Introduccin al derecho administrativo, Buenos Aires, Perrot, 1962, que reiteramos en el Tratado de dercho
administrativo, t. 1, op. cit., cap. V; estimamos ahora oportuno formular la subsiguiente hiptesis
que estamos desarrollando en el texto.
9.1
Eissen, Marc-Andr, El Tribunal Europeo de los Derechos Humanos, Madrid, Civitas, 1985,
pp. 90-91.
10.1
Introduccin al derecho administrativo, Perrot, Buenos Aires, 1962, p. 52 y ss. Lo hemos man-
III-8
derechos humanos
la supranacionalidad operativa
III-9
III-10
derechos humanos
nuestro derecho como garanta de razonabilidad, por va del derecho norteamericano, como parte del debido proceso en sentido sustantivo,6 y es el mismo que
en el derecho ingls se incluye dentro de la justicia natural;7 tambin ha llegado
al derecho francs8 y belga,9 entre otros.
La garanta de razonabilidad, que hasta ahora tena rango constitucional,
pasa a tenerlo tambin supraconstitucional o supranacional. Ella no solamente
est presente como garanta innominada en los arts. 8, inc. 1 y 25 inc. 1 de la
Convencin, sino que tambin est explcitamente contemplada como exclusin
de arbitrariedad o garanta de razonabilidad en los arts. 4 inc. 1, 7 incs. 3 y
5, 11 inc. 2, 13 inc. 3 (abuso), 20 inc. 3.
10.3. Otros principios jurdicos supranacionales
Otras normas y principios jurdicos de la Convencin son la no discriminacin,10
proscripcin del odio y la persecucin,11 proteccin de la vida, integridad y salud
humanas frente a la contaminacin del medio ambiente,12 dignidad de la persona
humana,13 tutela de la privacidad,14 respeto a las tradiciones y costumbres,15
derecho a la tolerancia y al pluralismo,16 derecho a la participacin,17 etc.
Ellos se ven reforzados en su aplicacin concreta por el principio del debido
proceso legal tanto en sentido adjetivo (derecho a ser odo) como sustantivo
(garanta de razonabilidad), de previo nivel constitucional y hoy en da, como
propio con el convenio 111 de la OIT referido a la discriminacin en el empleo.
10.11
Art. 13, inc. 50 en igual sentido el art. 4 de la Convencin mencionada en la nota precedente.
10.12
Arts. 4 y 5. Su aplicacin en este contexto es explicada por Pigretti, Eduardo, y Bellorio,
Dino Luis, Derecho ambiental, Buenos Aires, EDUCA, 1985, p. 15.
10.13
Art. 11, inc. 1 in fine.
10.14
Art. 11, inc. 2.
10.15
Puede construrselo a partir del art. 12 (conservar, profesar y divulgar su religin y creencias); 8, inc. 2, ap. a (ser asistido por traductor o intrprete, por lo tanto usar su propio idioma),
20 (mantener la nacionalidad), 22, incs. 6 a 8 (tutela del extranjero en sus condiciones de tal, y
principio consiguiente de tolerancia y pluralismo), a contrario sensu, de la prohibicin de toda forma
de menoscabo tnico o racial que surge del art. 1.
10.16
Que, por cierto, es nota tradicional de todo rgimen que se pretenda democrtico: Vanossi,
Jorge Reinaldo, El estado de derecho en el constitucionalismo social, Buenos Aires, Eudeba, 1982,
p. 367 y ss.
10.17
Art. 23, inc. a). Nuestro libro Problemas del control de la administracin pblica en Amrica
Latina, Madrid, Civitas, 981, cap. I; Participation in Latin America, Nueva York, 1982; nuestro
art. en la Revista Internacional de Ciencias Administrativas, Bruselas, 1981, vol. XLVII, 1981, 2;
pp. 126-132.
10.18
Igual interpretacin extensiva de los derechos en la convencin europea, cuyo Tribunal ha
sealado el carcter puramente indicativo de la lista de derechos: Eissen, Marc-Andr, El Tribunal
Europeo de los Derechos Humanos, Madrid, Civitas, 1985, pp. 90-91.
1.1
Ekmekdjian, Miguel A. c/ Sofovich, Gerardo y otros, CSJN, 7/VII/92, LL, 1992-C, 543.
2.1
Comparar Alexi, quien plantea una insoslayable separacin entre reglas y principios, que
reside en que los principios son tambin normas pero que ordenan hacer algo en relacin con las
posibilidades jurdicas y fcticas, en tanto que las reglas son normas que exigen un cumplimiento
pleno, de manera que pueden ser slo o cumplidas o incumplidas: Alexi, Robert, Sistema jurdico,
principios jurdicos y razn practica, Cuadernos de Filosofa del Derecho, Doxa 5/88, Alicante, p.
la supranacionalidad operativa
III-11
139 y ss.
2.2
Conforme el art. 27 de la Convencin de Viena: ...una parte no podr invocar las disposiciones
de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado.
III-12
derechos humanos
Adelina Loianno
1. Esquema actual de la supremaca constitucional.
Uno de los temas trascendentes de la reforma constitucional de 1994 ha sido la
modificacin del esquema de supremaca constitucional tradicional, al reducir los
mrgenes interpretativos que permitieron a nuestra Corte Suprema mantenerse
hasta no hace mucho ajena al derecho pblico contemporneo, al considerar
subsistente la prelacin del derecho interno respecto del derecho internacional.
Si bien resulta normativa y axiolgicamente inaceptable que un Estado se
comprometa internacionalmente ratificando un tratado para luego sujetar su
ejecutoriedad e interpretacin a criterios de subsidiariedad, la experiencia jurisprudencial argentina se desliz por ese carril hasta poco antes de la reforma,1
de manera que la incorporacin del art. 75 inc. 22 en la Constitucin Nacional
no slo despej dudas respecto del orden del prelacin entre los tratados y las
leyes, sino que elev expresamente algunos de ellos a su mismo rango.
En su consecuencia, la inteligencia acordada a los diversos aspectos de la
supremaca y especialmente el control de constitucionalidad presentan en la
actualidad cambios significativos.
A su vez el reconocimiento que ha efectuado la Corte a la obligatoriedad de la
jurisprudencia que deriva de las sentencias y opiniones consultivas de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos e incluso de las recomendaciones e informes de la Comisin Interamericana; muestra una visin bastante aproximada
del novedoso panorama de la reforma en el tema de la prelacin normativa.
2. Algunos problemas interpretativos
La redaccin del art. 75, inc. 22 de la CN parece suficientemente explcita, sin
embargo su interpretacin provoca algunas dificultades derivadas de la incidencia
en el razonamiento del intrprete de su personal modo de reconocer la relacin
entre reglas y principios.1
2.3
Hynes, Luisa Mara, La operatividad de los derechos reconocidos en la CADH, en Revista de
Derecho Pblico, 2: 89, FDA, 1986.
2.4
Bidart Campos, Germn, Manual de la Constitucin Reformada, Ediar, 1996, t. 1, p. 346.
2.5
Bidart Campos, op. cit., t. 1, p. 312; Vigo, Rodolfo L., Interpretacin constitucional, Abeledo
Perrot, 1993, p. 83 y ss.
2.6
Sobre las dificultades que presenta reconocer la fuente material de la decisin judicial puede
verse Prieto Sanchis, Luis, Ideologa e Interpretacin Jurdica, Tecnos, 1987, p. 54 y ss.
la supranacionalidad operativa
III-13
III-14
derechos humanos
la supranacionalidad operativa
III-15
III-16
derechos humanos
la supranacionalidad operativa
III-17
III-18
derechos humanos
la supranacionalidad operativa
III-19
III-20
derechos humanos
la supranacionalidad operativa
III-21
III-22
derechos humanos
la supranacionalidad operativa
III-23
III-24
derechos humanos
la supranacionalidad operativa
III-25
III-26
derechos humanos
la supranacionalidad operativa
III-27
a) los hechos del caso, incluido el tiempo o momento histrico en que se lo resuelve,
b) las valoraciones sociales de la poca, de la persona que opina o resuelve, y del
legislador,
c) que entre las valoraciones del legislador debe tener en cuenta las contenidas en otra
legislacin que la directamente aplicable al caso,
d) que debe interpretar armnicamente el orden jurdico como una unidad sistemtica,
procurando dar un sentido razonable y coherente al conjunto,
e) que la interpretacin de las normas, sea de la Convencin, otras leyes internas dictadas u omitidas, y la Constitucin nacional, es un anlisis dinmico y no esttico, en el
cual no debe ponderarse exclusivamente el texto gramatical de la norma sino su sentido
a la luz de los hechos y las valoraciones sociales.
f) la formulacin y aplicacin al caso de distintas filosofas jurdicas que pueden.
emplearse, y que llevan a soluciones diferentes de los problemas, unidas a distintas
valoraciones y percepciones de los hechos. Esto ltimo se percibe particularmente en el
anlisis del caso siguiente.
ANEXO III
El caso de los exploradores de cavernas
Conviene analizar detalladamente el presente caso a fin de entrenarse en identificar
las similitudes y diferencias entre los distintos votos, en lo que hace a los hechos descriptos u omitidos, los juicios de valor, la interpretacin del lenguaje y las normas, y
en especial las diferentes filosofas jurdicas aplicadas. Estos criterios sern empleados
reiteradamente a lo largo de todos los casos, de modo que es fundamental diferenciarlos
y aplicarlos adecuadamente.
Bibliografa: Fuller, El caso de los exploradores de cavernas, Abeledo-Perrot.
Carri, Cmo estudiar un caso, Abeledo-Perrot.
Vilanova y otros, Introduccin al conocimiento cientfico, FDA, cap. V (lenguaje), pp.
270-289 .(Esencialismo aristotlico, empirismo, falsacionismo.)
Gordillo, El mtodo en derecho, Madrid, Civitas, 1988.
Gua de reflexin
1) Los hechos del caso
Distinga en cada uno de los votos de Fuller cules son los hechos del caso, tal como los
relata el magistrado opinante.
Identifique si existen diferencias en la descripcin o percepcin de los hechos en cada
uno de los votos sucesivos respecto del de Truepenny.
Seale qu hechos que influyen en cada voto siguiente al primero han sido omitidos
por ste u otros.
Seale qu contradiccin frontal respecto de un hecho existe entre qu votos.
Efecte un listado de las contradicciones de hecho y las omisiones de hecho que se
encuentran en los votos al compararlos entre s.
Cules son las omisiones de hecho del voto de Truepenny puntualizadas por Foster?
Cules son las omisiones de hecho de Truepenny puntualizadas por Handy?
III-28
derechos humanos