UNIVERSIDAD PRIVADA DE TACNA

FACULTAD DE CIENCIAS EMPRESARIALES

ESCUELA PROFESIONAL DE CIENCIAS CONTABLES Y FINANCIERAS

TEMA

CON LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

DE SERVICIOS SE DISCRIMINA A LOS
TRABAJADORES ESTATALES?

CURSO

DERECHO LABORAL

DOCENTE

LOURDES MAINZA

CICLO

SEXTO B

INTEGRANTES

FECHA

MARTES, 12 DE ENERO DE 2016

KARINA MAMANI ROMERO

CLAUDIA VILLANUEVA CALDERON
JOSE CARLOS FLORES DAVALOS
MAGNA CHAMBI LEON

TACNA PER
2016

NDICE
INTRODUCCIN.............................................................................................. 3
CON LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS DE SERVICIOS (CAS) SE DISCRIMINA A LOS
TRABAJADORES ESTATALES?.........................................................................4
1.

JUSTIFICACIN...................................................................................... 4

CON LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS DE SERVICIOS (CAS) SE DISCRIMINA A

LOS TRABAJADORES ESTATALES?
2.

MARCO TERICO................................................................................... 5
2.1.

ORIGEN LEGAL................................................................................ 5

2.2.

LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO..........................................5

2.3.

LEY DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS......................8

2.4.

NATURALEZA JURDICA DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO DE

SERVICIOS................................................................................................ 9

3.

4.

2.5.

CARACTERS DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS.....11

2.6.

RGIMEN LABORAL ESPECIAL, DISCRIMINATORIO Y MARGINAL.....14

2.7.

Desproteccin contra la arbitrariedad..................................................25

2.8.

Anotaciones sobre el CAS................................................................27

JURISPRUDENCIA................................................................................ 28
3.1.

EXPEDIENTE N 002-2010-PI/TC......................................................28

3.2.

EXP. N. 00876-2012-PA/TC.............................................................28

DATOS ESTADISTICOS.........................................................................29
4.1.

TRABAJADORES EN EL SECTOR PBLICO POR MESES, SEGN

RGIMEN LABORAL A NIVEL NACIONAL ( ENERO-SETIEMBRE DEL 2014 )..29

4.2.

TRABAJADORES EN EL SECTOR PBLICO POR MESES, SEGN

RGIMEN LABORAL A NIVEL REGIONAL ( ENERO-SETIEMBRE DEL 2014 ). 31

5.

CASO PRCTICO................................................................................. 34

CONCLUSIONES............................................................................................ 35
REFERENCIA BIBLIOGRFICA........................................................................36

INTRODUCCIN
A mediados del 2008, el Derecho ha prestado singular atencin a un rgimen
especial laboral llamado rgimen de la contratacin administrativa de servicios
conocido comnmente como CAS. Ello a consecuencia de la entrada en vigencia del
Decreto Legislativo N 1057, que regula el Rgimen Especial de Contratacin
Administrativa de Servicios surgiendo con la finalidad de otorgar derechos a aquellos

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LOS TRABAJADORES ESTATALES?
contratados bajo la modalidad de Servicios No Personales, quienes no tenan
derecho o beneficio alguno. No obstante, esta nueva forma de contratacin vulnera
derechos laborales
Pese a que nuestra legislacin y jurisprudencia reconoce los principios de igualdad
de oportunidades, progresividad laboral entre otros principios que resguardan el
derecho al trabajo como bien jurdico tutelado y de atencin prioritaria del Estado,
las mencionadas disposiciones legales resultan ineficaces al momento de resolver
situaciones en las que se transgrede los derechos laborales de los trabajadores tal
como se podr apreciar en el presente estudio, lo cual ha generado la afectacin a
estos principios y derechos.
Esta situacin acarrea un serio menoscabo en aquellos trabajadores del sector
pblico que son contratados bajo un rgimen limitativo y reducido de derechos,
debido a que se restringe arbitrariamente el derecho al trabajo. Sin embargo, pese a
los constantes reclamos y pedidos de derogacin de esta norma, tales propuestas
no han sido eficaces para revertir los efectos lesivos de esta forma de contratacin,
ya sea debido a la poca fuerza normativa, ineficiente motivacin de las resoluciones
judiciales, aplicacin ineficaz de los principios laborales e inaplicacin de
instrumentos internacionales que garantizan la efectividad o ejercicio de los
derechos laborales.
Por ese motivo, se ha decidido estudiar el tema discriminacin en los contratos
administrativos de servicios, debido a que el agravio originado a aquellos
trabajadores contratados bajo este rgimen menoscaba principios y derechos
laborales como el principio y el derecho de igualdad, principio de igualdad de
oportunidades, de progresividad laboral entre otros, vulnerando as el derecho al
trabajo.

CON LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS DE SERVICIOS (CAS) SE

DISCRIMINA A LOS TRABAJADORES ESTATALES?
1. JUSTIFICACIN
El contrato administrativo de servicios (CAS) como un tercer rgimen de trabajo
para las personas que prestan servicios en el sector pblico, desconoce la plena
naturaleza laboral de los servicios que prestan dichas personas, excluyndolas

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LOS TRABAJADORES ESTATALES?
del goce y disfrute de derechos laborales reconocidos en las normas
constitucionales, que son de carcter irrenunciable, afectando el fundamental
derecho a la igualdad y creando una situacin de conflicto ubicado en la
interseccin del derecho constitucional, el derecho laboral y el derecho
internacional de los derechos humanos, en perjuicio de una gran cantidad de
trabajadores que prestan servicios para diversas instituciones del Estado.
Para establecer la inconstitucionalidad del contrato administrativo de servicios, es
necesario precisar su verdadera naturaleza jurdica y consecuentemente explicar
los fines del Estado, que encuentran sustento en la persona humana, cuya
dignidad es a su vez generadora de los derechos fundamentales, los que
constituyen la base axiolgica justificante del orden poltico y jurdico; asimismo
destacar los fines del Derecho como instrumento regulador de la vida social, lo
cual nos permitir poner de manifiesto el carcter del derecho al trabajo como
una expresin del principio y derecho de dignidad humana.
Con la finalidad que el Estado en su poltica laboral para el sector pblico, sea
coherente y respetuoso de la supremaca objetiva y subjetiva de las normas
constitucionales, es indispensable que la correspondiente regulacin legal laboral
reconozca y garantice el disfrute y ejercicio de los derechos laborales en
condiciones satisfactorias y adecuadas para el respeto de la dignidad y la
promocin del desarrollo de la persona humana.
El Contrato Administrativo de Servicios conlleva un impacto negativo a nivel social
y econmico; adems, pone de manifiesto el grave incumplimiento por parte del
Estado de su obligacin constitucional de proteger el trabajo, respetar y hacer
respetar los derechos constitucionales y laborales.
Por tal razn, el trabajo de investigacin acadmica emprendido es importante.
Servir para evidenciar que en realidad el Contrato Administrativo de Servicios
constituye una modalidad contractual laboral

que afecta los derechos de los

trabajadores y constituye un abuso del Estado.

Adems esta investigacin acadmica es de suma utilidad, toda vez que con las
conclusiones se lograr evitar la continuidad de este rgimen y concientizar el
respeto de los derechos laborales.
El presente trabajo de campo es un esfuerzo positivo de los alumnos del sexto

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ciclo B de la Escuela Profesional de Ciencias Contables y Financieras de la
Universidad Privada de Tacna quienes hemos elegido este trabajo por considerarlo
como una situacin anmala en nuestro ordenamiento jurdico .
Surge, pues, la importancia y la necesidad de investigar acadmicamente para
establecer la verdadera naturaleza del CAS y determinar, frente a los derechos
laborales que afecta, su carcter inconstitucional por infraccin

a normas y

derechos laborales de carcter fundamental, que son irrenunciables, con la

finalidad de plantear alternativas y recomendaciones para una mejor regulacin y
reconocimiento de los derechos laborales de aquellas personas que prestan
servicios temporales en el sector pblico, sin afectar ni transgredir sus derechos
inherentes a la dignidad de la persona humana en el mbito laboral.
2. MARCO TERICO
2.1. ORIGEN LEGAL
El contrato administrativo de servicios tiene por antecedente la Ley de
Contrataciones del Estado Decreto Legislativo N 1017 que regula los
contratos de bienes y servicios a favor del Estado; en este marco legal se
dict el Decreto Legislativo N 1057 creando lo que ahora conocemos como el
contrato administrativo de servicios, denominacin legal que no era coherente
con el rgimen contractual de trabajo que incorporaba a un sistema de
contrataciones administrativas estrictamente para abastecer al Estado de
bienes y servicios. Las normas se dictaron en razn de la delegacin de
facultades legislativas a favor del Poder Ejecutivo para efectos del Tratado de
Libre Comercio con Estados Unidos.
2.2. LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO
Mediante el Decreto Legislativo N 1017 de fecha cuatro de junio del ao 2008
se aprueba la Ley de Contrataciones del Estado 1; norma que se sustenta en la
Ley N 29157 que delega facultades al Poder Ejecutivo para legislar por un
plazo de 180 das calendario sobre diversas materias relacionadas con la
implementacin del Acuerdo de Promocin Comercial del Per Estados
Unidos y con

el apoyo

de

la competitividad econmica

para su

aprovechamiento; entre las que se encuentran la mejora del marco

1 Por Decreto de Urgencia N 014-2009 del 31 de Enero del 2009, el Decreto Legislativo N 1017 entr
en vigencia a partir del primero de febrero del 2009.

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regulatorio, la simplificacin administrativa y la modernizacin del Estado.
Es importante resaltar que la delegacin de facultades legislativas conferidas
al Poder Ejecutivo por el Congreso de la Repblica estaban orientadas a la
emisin de normas en el marco de la implementacin del Tratado de Libre
Comercio con Estados Unidos, para mejorar el marco legal, simplificacin
administrativa y modernizacin del Estado.
Siendo as que el artculo primero del Decreto Legislativo N 1017 establece
disposiciones y lineamientos a observar por las Entidades del Sector Pblico
en los procesos de contrataciones de bienes, servicios u obras y regula las
obligaciones y derechos que se deriven de los mismos.
El objeto de la norma era establecer normas orientadas a maximizar el valor
del dinero del contribuyente en las contrataciones que realicen las Entidades
del Sector Pblico, de manera que stas se efecten en forma oportuna y bajo
las mejores condiciones de precio y calidad, a travs del cumplimiento de los
principios sealados en el artculo 4 de la presente norma; principios que
regulan todo proceso de contratacin pblica, como moralidad, libre
concurrencia y competencia de postores, imparcialidad en los acuerdos y
resoluciones en las contrataciones con criterios tcnicos y objetivos en el
tratamiento de postores y contratistas, razonabilidad, eficiencia, publicidad,
transparencia, economa, vigencia tecnolgica, trato justo e igualitario,
equidad, sostenibilidad ambiental, asimismo se contempla el principio de
promocin del desarrollo humano en el sentido que la contratacin pblica
debe coadyuvar el desarrollo humano en el mbito nacional de conformidad
con los estndares universalmente aceptados sobre la materia.
El artculo 3.3 de la norma, prescribe la inaplicacin de la misma para la
contratacin de trabajadores, empleados, servidores, funcionarios pblicos
sujetos a los regmenes de la carrera administrativa o laboral de la actividad
privada; tampoco es de aplicacin a los contratos de locacin de servicios o
de servicios no personales que celebren las entidades con personas
naturales.
Constituyendo una norma que regula las contrataciones y adquisiciones del
Estado, con mbito de aplicacin a las contrataciones de bienes, servicios,
obras brindadas por terceros y cuya contraprestacin sea pagada con fondos
pblicos artculo 1 del Reglamento de la Ley-. No era una norma destinada

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a regular la contratacin de personal con relacin laboral bajo dependencia y
subordinacin; la ley fue dictada en el marco del tratado de libre comercio con
la finalidad de mejorar la gestin pblica en tema de contrataciones del
Estado, las que originaron los denominados con propiedad Contratos
Administrativos de Servicios.
Las normas que regulan este tipo de contrataciones del Estado tienen como
premisa mayor el artculo 76 de la Constitucin Poltica, que fue materia de
interpretacin en la Sentencia del Tribunal Constitucional N 020-2003- AI/TC
que declar fundada la demanda de inconstitucionalidad e ineficacia de la Ley
N 27635 al considerar que no poda ensayar una interpretacin que permita
adecuar la norma al sistema constitucional, a consecuencia de las evidencias
de posibilidad de distorsin en la consecucin de los
transparencia, imparcialidad y trato justo e igualitario

objetivos

de

que fundamentan

toda adquisicin pblica.

En la sentencia citada el Tribunal tiene expresado que La contratacin estatal
tiene un cariz singular que lo diferencia de cualquier acuerdo de voluntades
entre particulares, ya que al estar comprometidos recursos y finalidades
pblicas, resulta necesaria una especial regulacin que permita una adecuada
transparencia en las operaciones (fundamento 11); anota que la funcin
constitucional de la norma es lograr el mayor grado de eficiencia en las
adquisiciones o enajenaciones efectuadas por el Estado para evitar la
corrupcin y malversacin de fondos pblicos, contando con un procedimiento
peculiar orientado a la transparencia en las operaciones, imparcialidad, libre
competencia y trato justo e igualitario a los potenciales proveedores, con el
objetivo de asegurar la obtencin oportuna y eficiente de bienes, servicios u
obras, con la mejor oferta econmica y tcnica.
Definitivamente este sistema de contrataciones y adquisiciones del Estado no
est previsto para la contratacin de personas que presten servicios laborales
de carcter permanente y personal, asimismo el Decreto Legislativo N 1057
que regula el contrato administrativo de servicios no se encuentra dentro del
mbito del artculo 76 de la Constitucin Poltica.
2.3. LEY DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS
Con fecha 27 de junio del 2008 el Poder Ejecutivo dicta el Decreto Legislativo
N 1057 que regula el Rgimen Especial de Contratacin, para lo cual utiliza

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las facultades delegadas mediante la Ley 29157 para legislar en el marco del
Tratado de Libre Comercio con Estados Unidos, orientada al fortalecimiento
institucional y modernizacin del Estado. El artculo primero de la norma
estableca como finalidad regular el rgimen especial de contratacin
administrativa de servicios, con objeto de garantizar los principios de mrito,
capacidad, igualdad de oportunidades y profesionalismo de la administracin
pblica.
El mbito de aplicacin de la norma previsto en el artculo 2- se establece
para toda entidad pblica sujeta al Decreto Legislativo N 276, Ley de Bases de
la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico, y a otras
normas que regulan carreras administrativas especiales, a las entidades
pblicas sujetas al rgimen laboral de la actividad privada, con excepcin de
las empresas del Estado; el artculo 2 del Reglamento del Decreto Legislativo
N 1057 prescribe que se aplica a todas las entidades de la administracin
pblica, entendiendo por ellas al Poder Ejecutivo, ministerios, organismos
pblicos,

Congreso

de

la

Repblica,

Poder

Judicial,

organismos

constitucionalmente autnomos, gobiernos regionales y locales, universidades

nacionales, dems entidades sujetas a normas comunes de derecho pblico.
Seala que las empresas del Estado no se encuentran sujetas al mbito de
aplicacin de esta normatividad.
La norma define al contrato administrativo de servicios como una modalidad
especial propia del derecho administrativo y privativa del Estado, regulado
por la norma y no sujeta a la ley de bases de la carrera administrativa, al
rgimen laboral de la actividad privada ni a otras normas que regulan carreras
administrativas especiales.
Naciendo as una nueva y polmica forma de contratacin de personas bajo
un rgimen especial para que presten servicios en el sector estatal; que
supuestamente con ello se contribuira al fortalecimiento institucional y
modernizacin del Estado, favoreciendo la ejecucin del Tratado Internacional
de Libre Comercio.
2.4. NATURALEZA

JURDICA

DEL

CONTRATO

ADMINISTRATIVO

DE

SERVICIOS

El artculo primero del Decreto Supremo N 075-2008-PCM, Reglamento del

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Decreto Legislativo N 1057, estableca originariamente que el contrato
administrativo de servicios era una modalidad contractual administrativa y
privativa del Estado que vincula a una entidad pblica con una persona
natural que presta servicios de manera no autnoma, que se rige por normas
de derecho pblico, con solo los beneficios y obligaciones del decreto
legislativo antes anotado; no estando sujeto a la ley de la carrera
administrativa, ni al rgimen de la actividad privada ni otro rgimen de carrera
especial.
Se quiso adaptar el contrato administrativo para la prestacin de servicios de
manera no autnoma, que en realidad era un contrato de trabajo bajo
subordinacin y dependencia; tambin cuidaban de excluirlo expresamente de
los otros regmenes laborales evitando que los contratados puedan acceder a
los mismos.
No era en propiedad un contrato administrativo del mbito de contrataciones y
adquisiciones del Estado, pues no se tratan de servicios prestados en forma
independiente por proveedores del Estado, ni de adquisicin de bienes para el
Estado. Era una forma de utilizar la ley para encubrir una relacin de trabajo, y
desconocer derechos laborales de los trabajadores, adems de evitar la gran
cantidad de procesos judiciales con el consecuente perjuicio econmico por
las demandas de desnaturalizacin de contrato, que se producan a
consecuencia del mal uso de contrataciones en rgimen 728 a plazo fijo y
locacin de servicios en el sector pblico.
En razn de la STC N 00002-2010-AI/TC que reconoci que se trataba de un
contrato de trabajo, el Poder Ejecutivo se vio forzado a modificar la norma
dictando el Decreto Supremo N 065-2011-PCM de fecha 27 de julio del 2011,
cambiando la naturaleza jurdica y definicin legal del contrato administrativo
de servicios, siendo el texto actual de la norma el siguiente:
El contrato administrativo de servicios es un rgimen especial de contratacin
laboral que vincula a una entidad pblica con una persona natural que presta
servicios de manera subordinada; rigindose por normas especiales y
confiriendo nicamente los beneficios y las obligaciones inherentes al rgimen
especial.
Evidentemente la norma regulaba no un contrato administrativo de servicios
comprendido en el sistema de contrataciones y adquisiciones del Estado; sino

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que encubra un contrato de trabajo a plazo fijo, con 48 horas a la semana
de

prestacin

de

servicios,

bajo

relacin

de

dependencia,

subordinacin, para realizar labores de carcter permanente.

No caba duda la naturaleza jurdica laboral del denominado contrato
administrativo de servicios, que en propiedad es -un contrato de trabajo-, por
lo que era necedad negarlo, ms cuando haban sido descubiertos
pblicamente por el Tribunal Constitucional, que impona la interpretacin en
ese sentido.
La naturaleza jurdica de este tipo de contrato impropiamente 2 denominado
contrato administrativo de servicios, no es otra que un contrato de trabajo
como tambin lo reconoci el Tribunal Constitucional en el proceso de
inconstitucionalidad Sentencia N 00002-2010-AI, estableciendo en su
fundamento 47 una regla interpretativa del artculo primero de la ley, en el
siguiente sentido: De modo que, a partir de la presente sentencia, el artculo
1 del Decreto Legislativo N 1057 debe ser interpretado de modo que toda
actividad interpretativa hecha respecto al denominado contrato administrativo
de servicios, deba entenderse que dicho contrato es propiamente un rgimen
especial de contratacin laboral para el sector pblico, el mismo que como
ya se ha expuesto, resulta compatible con el marco constitucional.
Asimismo, de acuerdo a las caractersticas de la contratacin a plazo fijo,
renovable, para labores de carcter permanente, coincidimos que es un
sistema de contratacin laboral sujeta a rgimen especial a plazo fijo.
Por otro aspecto es un contrato estrictamente formal, sujeto a reglas y plazos
desde la convocatoria, seleccin, y proclama de ganador de concurso para la
celebracin y suscripcin del contrato que debe constar por escrito.
Por lo que adicionalmente a ser un contrato de trabajo a plazo fijo, es
estrictamente un contrato formal que no puede ser celebrado

verbalmente

sino por escrito y como resultado del cumplimiento del procedimiento previo
de concurso y seleccin; en consecuencia no se presume la celebracin y
suscripcin del contrato, ni es suficiente la sola suscripcin del contrato si no
2 Como lo hemos sealado anteriormente la contratacin administrativa de servicios regulados
primigeniamente por el Decreto Legislativo N 1057 estaba previsto para los procesos y
contratos del Estado para la adquisicin de bienes y servicios de otra naturaleza, por lo que no
resulta apropiada la denominacin que se le atribuy a este contrato laboral

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es el resultado de un procedimiento previo, debiendo estar acreditado
mediante documentos que acrediten el concurso pblico, como contenga el
contrato formalizado ab solemnzate-, significando que la inobservancia de
las formalidades acarrean la nulidad del contrato.
2.5. CARACTERSTICAS DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS

Contratacin.- El Decreto Legislativo N 1057 establece como requisitos para

la contratacin administrativa de servicios por la entidad pblica, que exista
requerimiento de la entidad usuaria y disponibilidad presupuestaria, y luego
de ello el cumplimiento del procedimiento de concurso pblico.

Admisin.- El acceso a este rgimen laboral es por concurso pblico

conforme al artculo tercero del D.S. N 075-2008-PCM, el concurso tiene
varias etapas, la preparatoria que comprende el trmite y aprobacin del
requerimiento de la entidad pblica, la convocatoria que comprende la
publicacin formal incluyendo el cronograma, etapas de procedimiento de
contratacin, mecanismos de evaluacin, los requisitos mnimos del
postulante, condiciones esenciales del contrato, lugar, plazo y monto de la
remuneracin; la seleccin que comprende la evaluacin objetiva del
postulante, concluyendo con la suscripcin y registro del contrato.

Duracin del contrato.- Es un contrato a plazo fijo o determinado, con opcin

de ser renovado; el artculo quinto del Reglamento establece que el contrato
no puede ser mayor al periodo que corresponde al ao fiscal, pero que sin
embargo puede ser prorrogado o renovado a decisin y consideracin de la
entidad contratante y en funcin a sus necesidades.
Respecto de la prrroga y renovacin del contrato administrativo de
servicios, el Reglamento tambin las limita en relacin al ao fiscal,
y establece como exigencia que las mismas se formalicen por escrito
antes del vencimiento del contrato o de la prrroga o renovacin anterior.
Establece que cuando el trabajador contine laborando sin que se
hubiere formalizado la prrroga o renovacin, se entiende que el contrato
se ha ampliado automticamente por el mismo plazo anterior, sin perjuicio
de la responsabilidad del funcionario que provoc la ampliacin
automtica.
Para dar termino al contrato de trabajo por vencimiento del plazo, el

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empleador debe comunicarle por escrito sobre la no prrroga o no
renovacin, con anticipacin de cinco das hbiles previos al vencimiento
del contrato administrativo.
La norma admite que se ponga fin a la relacin laboral antes del
vencimiento del plazo del contrato, por decisin unilateral de la entidad e
incluso sin procedimiento previo; contemplando el trmino de la relacin
contractual por decisin unilateral sin mediar incumplimiento del
contratado, quien solo tendr derecho al pago de una penalidad por la
resolucin del contrato, equivalente a las remuneraciones dejadas de
percibir hasta por un mximo de dos remuneraciones, no importando si el
plazo pendiente era por un periodo mayor a los dos meses.
Los casos de suspensin del contrato con goce de haber y sin goce de
haber son similares a los de los otros regmenes laborales, contemplando
los supuestos de licencias por salud, maternidad, particular, etc.,

Jornada Mxima Laboral.- Este tipo de contratacin tiene como jornada

mxima de 48 horas de prestacin de servicios a la semana, prohibiendo que
se exceda el mximo; no contempla pago por horas extras, pero si la
posibilidad de compensacin con descanso fsico por la prestacin de
servicios en sobretiempo.

Descanso fsico.- Se contempla el descanso de veinticuatro horas continuas

por semana.

Vacaciones.- En cuanto a las vacaciones solo se les reconoce el

derecho de 15 das calendario por cada ao de servicio cumplido. Tiene
derecho al pago por el tiempo de vacaciones, y en el caso de cese solo
tiene derecho al pago de vacaciones ganadas o truncas segn el caso.

Atencin de salud.- Los trabajadores de este rgimen constituyen afiliados

regulares del rgimen contributivo de Es salud, con los mismos derechos para
la atencin mdica conforme a la Ley de Modernizacin de la Seguridad
Social en Salud, comprendiendo tambin a sus derechohabientes conforme a
ley.

Afiliacin al rgimen de pensiones.- Los trabajadores tienen derecho a

afiliarse al rgimen de pensiones pudiendo elegir entre el rgimen nacional o
el sistema privado de administracin de fondos de pensiones.

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Lactancia y licencia por paternidad.- Inicialmente las mujeres trabajadoras

no tenan derecho a permiso por lactancia; en razn de las modificaciones, se
incluy el artculo 8-A en el Reglamento para reconocer su derecho a una
hora diaria por lactancia conforme a lo previsto en la Ley de lactancia materna
N 27240; tambin se comprendi la licencia por paternidad conforme a la Ley
29409.

Sindicalizacin.- Esta tambin fue una conquista en razn de la demanda de

inconstitucionalidad, en que el Tribunal Constitucional dispuso que el Poder
Ejecutivo dicte la norma reconociendo este y otros derechos laborales,
pretendiendo as salvar la inconstitucionalidad de la norma. Reconociendo el
nuevo artculo 11-A del Reglamento el derecho a formar sindicatos, a
sindicalizarse a elegir, a participar en actividades sindicales.

Derecho de huelga.- En igual forma este derecho fue reconocido

posteriormente en razn del proceso de inconstitucionalidad, incorporando al
Reglamento el artculo 11-Al derecho a huelga conforme a la Ley de
Relaciones colectivas y normas complementarias.

Otras caractersticas.- El artculo primero del Decreto Legislativo N 1057, al

modificar el concepto y naturaleza jurdica del Contrato Administrativo de
Servicios, agreg que al trabajador sujeto al contrato administrativo de
servicios, le es aplicable la ley N 28175, la Ley Marco del Empleo Pblico N
25815, el Cdigo de tica la Funcin Pblica, Ley del Servicio Civil, los topes
de ingresos mensuales, responsabilidad administrativa funcional, principios,
deberes obligaciones, incompatibilidades, prohibiciones, infracciones y
sanciones aplicables al servicio, funcin o cargo para el que fue contratado; y
se sujeta a las estipulaciones del contrato y normas internas de la entidad
empleadora.

2.6. RGIMEN LABORAL ESPECIAL, DISCRIMINATORIO Y MARGINAL

2.6.1. Rgimen laboral especial
Conforme a las caractersticas y regulacin, el contrato administrativo
de servicios -ms conocido como CAS aunque algunos lo denominan
RECAS en referencia a Rgimen de Contratacin Administrativa de
Servicios-, constituye un contrato de trabajo de un rgimen laboral
especial, a plazo fijo, estrictamente formal y exclusivo del sector

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CON LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS DE SERVICIOS (CAS) SE DISCRIMINA A

LOS TRABAJADORES ESTATALES?
pblico.
Empero ello no es todo, pues este tipo de contratacin especial y su
implementacin no encuentra justificacin legal ni prctica, ha
provocado

muchas

situaciones

de

injusticia,

trato desigual

discriminacin, considerando que no solo es un tema de aplicacin

legal, sino de afectacin de derechos constitucionales, vulneracin de
principios y derechos fundamentales, lo que ha motivado esta
investigacin.
2.6.2. Innecesaria incorporacin de un rgimen especial
Resulta irregular que en el sector pblico existan trabajadores de ms
de un rgimen laboral, pues el nico rgimen laboral legal propio del
sector pblico regulado en el Decreto Legislativo N 276 en
concordancia con el artculo 40 de la Constitucin Poltica referido al
ingreso a la carrera pblica (la norma constitucional solo excluye de la
carrera a los funcionarios

que desempean cargos polticos o de

confianza, los trabajadores de las empresas del Estado o de

sociedades de economa mixta).
El decreto legislativo N 276 como lo hemos precisado anteriormente,
es el rgimen legal exclusivo para los trabajadores del Estado, norma
denominada Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de
Remuneraciones del Sector Pblico; norma sui generis destinada a
regular el ingreso, derechos y deberes que corresponden a los
servidores pblicos, entendiendo por servidores pblicos a los carrera
y a los contratados temporalmente.
El decreto legislativo N 728 regula el rgimen propio del sector
privado, destinado exclusivamente para el sector privado, para las
empresas y empleadores particulares. La incorporacin de esta norma
para ser aplicada a un grupo de trabajadores que tienen por empleador
al Estado no es regular, y se ha debido a decisiones polticas del
momento mas no ha consideraciones como criterios tcnicos. Por lo
que autnticamente la nica norma laboral estrictamente prevista para
los trabajadores que realizan labores en el sector pblico y que tienen
como nico empleador el Estado, es el Decreto Legislativo N 276.
Por lo que la creacin e inclusin de un tercer rgimen laboral en el

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CON LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS DE SERVICIOS (CAS) SE DISCRIMINA A

LOS TRABAJADORES ESTATALES?
sector pblico lejos de solucionar el problema creado con la
incorporacin de una norma de naturaleza laboral privativa, lo complica
ms, con el perjuicio para los trabajadores que laboran en el sector
estatal en diferentes regmenes laborales que no tienen relacin con
las calificaciones laborales, ni tareas ni niveles; rgimen que
contradicen a la norma constitucional antes citada.
2.6.3. Rgimen discriminatorio y marginal
El 10 de agosto del ao 1970 el Estado Peruano ratific el Convenio
N 111 sobre discriminacin (empleo y ocupacin), 1958 de la
Organizacin Internacional del Trabajo OIT. El convenio tena como
consideraciones que todos los seres humanos sin distincin de raza,
credo o sexo, tiene derecho a perseguir su bienestar material y
desarrollo espiritual en condiciones de libertad y dignidad, seguridad
econmica

igualdad

de

oportunidades;

considera

que

la

discriminacin constituye una violacin de los derechos enunciados

por la Declaracin Universal de los Derechos Humanos.
En el artculo 1.b del Convenio N 111 precisa, que se entiende por
discriminacin cualquier otra distincin, exclusin o preferencia que
tenga por efecto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de
trato en el empleo u ocupacin (.). Cabe resaltar que de
conformidad al artculo 2 del convenio, todo Estado miembro se obliga
a formular y llevar a cabo una poltica nacional que promueva, por
mtodos adecuados a las condiciones y a la prctica nacionales, la
igualdad de oportunidades y de trato en materia de empleo y
ocupacin, con objeto de eliminar cualquier discriminacin a este
respecto. Asimismo el artculo 3.b establece la obligacin de los
Estados Miembro de promulgar leyes que por su ndole puedan
garantizar la aceptacin y cumplimiento de esa poltica; y en el artculo
3.c de derogar

las disposiciones legislativas y modificar las

disposiciones prcticas administrativas que sean incompatibles con

dicha poltica.
El Convenio nmero 122 de la OIT Sobre Poltica de Empleo adoptado
el 9 de julio de 1964 por la Conferencia General de la Organizacin
Internacional del Trabajo en su cuadragsima octava reunin,
proclama que de acuerdo con la Declaracin de Filadelfia incumbe a

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LOS TRABAJADORES ESTATALES?
la Organizacin Internacional del Trabajo examinar y considerar los
efectos de las polticas econmicas y financieras sobre la poltica del
empleo, teniendo en cuenta el objetivo fundamental de que " todos los
seres humanos, sin distincin de raza, credo o sexo, tienen derecho a
perseguir su bienestar material y su desarrollo espiritual en
condiciones de libertad y dignidad, de seguridad econmica y en
igualdad de oportunidades. Considera que la Declaracin Universal de
Derechos Humanos dispone que "toda persona tiene derecho al
trabajo, a la libre eleccin de su trabajo, a condiciones equitativas y
satisfactorias de trabajo y a la proteccin contra el desempleo.
Condiciones de equidad, dignidad, bienestar que no se cumple con el
decreto legislativo N 1057, norma que fomenta la desigualdad,
discriminacin

arbitrariedad;

constituyendo

una

norma

inconstitucional por infraccin a los derechos fundamentales de las

personas humanas que trabajan bajo ese rgimen, al derecho a la
igualdad y no discriminacin, a la proteccin contra la arbitrariedad.
El Estado Peruano ha promulgado una norma creando un rgimen
especial de contratacin laboral que no respeta los derechos
fundamentales ni los parmetros de no discriminacin laboral del
empleado CAS.
El diferente tratamiento legal, la desigualdad en los derechos,
beneficios sociales y en la proteccin contra el despido arbitrario, no
son otra cosa que discriminacin, como lo tiene sealado la
Organizacin Internacional del Trabajo, al definir en que consiste la
discriminacin en el empleo y la ocupacin: La discriminacin en el
empleo y la ocupacin ocurre cuando un candidato recibe un trato
diferente, o menos favorable, debido a caractersticas no relacionadas
con sus mritos o los requisitos inherentes al puesto, seala este
organismo internacional que la discriminacin puede ocurrir en
diversas situaciones y reas relacionadas al trabajo, entre otras, en el
acceso al empleos, as como puede producirse respecto de los
trminos y condiciones del empleo, como contratacin, remuneracin,
horario de trabajo, descanso, vacaciones pagadas, terminacin de la
relacin laboral3. Supuestos de discriminacin en que se enmarca el
3 Interpretacin de la OIT del articulo 6to. De los Diez Principios del Pacto Mundial.

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contrato administrativo de servicios.
La discriminacin laboral es una de la forma ms grave de afectacin
de los derechos fundamentales de la persona humana, seala la OIT:
Quienes padecen la discriminacin en el trabajo se ven privados de
oportunidades y sufren la violacin de sus derechos fundamentales.
Ello afecta a la persona en cuestin, adems incide negativamente
sobre la aportacin que podra hacer a la sociedad. El centro de
trabajo es uno de los ambientes en que las personas pasan y dedican
mayor tiempo en relacin con sus otras actividades, se convive y
comparte experiencias con otras personas, se aprende conocimientos
y viven experiencias, sealando con acierto la OIT que El lugar de
trabajo es un punto estratgico para liberar a la sociedad

de las

discriminacin. Combatirla en ese entorno permite reducir las

desventajas resultantes de la desigualdad que puede haber afectado a
las personas en una etapa anterior de su vida.
2.6.4. Diferente tratamiento legal del trabajador CAS
Un trabajador del rgimen CAS est sometido a todas las obligaciones,
deberes,

responsabilidades,

prohibiciones,

incompatibilidades,

infracciones y sanciones que un trabajador del rgimen 728 o del

rgimen 276; incluso teniendo el mismo cargo, las mismas funciones,
realizando el mismo horario de trabajo, no reciben igual remuneracin
ni los mismos beneficios laborales.
Cierto, que nuestro ordenamiento jurdico admite diferentes regmenes
laborales, y que en el sector pblico coexisten ms de un rgimen
laboral, pero como se tiene sealado, ello es irregular; por otro aspecto
en este tema laboral debe propiciarse la unificacin y no a la mayor
diferenciacin que provoca la creacin de un rgimen adicional y con
tratamiento desigual; el objetivo debe ms bien encaminarse a buscar
un trato igualitario no mayores diferencias y discriminaciones.
Al emitir el Decreto Legislativo N 1057 no se ha tenido presente Los
diez Principios del Pacto Mundial de las Naciones Unidas que
contiene principios laborales que alcanzan no solo a las empresas sino
a los Estados cuando actan como empleadores, prescribiendo el
principio sexto la eliminacin de la discriminacin en materia de

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empleo y ocupacin. El Pacto fue elaborado por representantes de los
gobiernos, empleadores y trabajadores, constituyendo en la historia del
Derecho al Trabajo y en las conquistas laborales el instrumento ms
exhaustivo para la promocin de la dimensin laboral, no solo incluye
el rechazo a la discriminacin, tambin se dirige a polticas generales,
promocin y seguridad del empleo, igualdad de oportunidades y de
trato, salarios, y relaciones laborales.
2.6.5. Desigualdad en los derechos reconocidos
Debemos partir del derecho fundamental a la igualdad, teniendo
establecido la Constitucin Poltica de 1993 en el inciso 2 del artculo
segundo que Toda persona tiene derecho (...) a la igualdad ante la ley.
Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma,
religin, opinin, condicin econmica o de cualquiera otra ndole.
El derecho a la igualdad tambin se proyecta al mbito laboral
conforme al inciso primero del artculo 26 de la Constitucin que
establece en la relacin laboral el respeto al principio de Igualdad de
oportunidades sin discriminacin.
No obstante, los trabajadores sometidos al contrato administrativo de
servicios no gozan de los mismos derechos que los trabajadores del
rgimen del Decreto Legislativo N 276, ni de aquellos que se
encuentran en el rgimen del Decreto Legislativo N 728, y no es un
tema que se trate solo de regmenes legales laborales diferentes que
conviven dentro del sector pblico, sino de diferenciaciones en el
disfrute y proteccin de derechos fundamentales y laborales en
perjuicio de los que estn en el rgimen CAS.
An con las modificaciones incorporadas a raz de la STC N 000022010- AI-TC, y que han sido materializadas con el Decreto Supremo N
065-2011- PCM, el tratamiento del personal CAS es desigual,
discriminador y marginal.
Este sistema contractual laboral bajo el pretexto que es un rgimen
especial sometido a reglas especiales, en principio neg muchos
derechos laborales a los trabajadores, pero que debido a la demanda
de inconstitucionalidad y la sentencia del Tribunal Constitucional, se
tuvo que incorporar modificaciones a la ley para reconocer que era un

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contrato laboral, reconocer el derecho a la sindicalizacin, derecho a
huelga; el permiso por lactancia materna, la licencia por paternidad;
derechos laborales previstos en normas legales especficas de las que
eran excluidos los trabajadores con contrato administrativo de
servicios.
Empero an subsisten discriminacin en el reconocimiento y disfrute
de otros derechos que gozan de proteccin en normas laborales y
constitucionales; como sucede con los derechos de naturaleza laboral
que desarrollamos a continuacin.
-

Estabilidad laboral.- Un trabajador CAS puede laborar por aos

para una institucin pblica al igual que otros trabajadores a plazo
fijo, pero este nunca adquirir la estabilidad laboral ni acceder
a un rgimen a plazo indeterminado.
En el caso del contratado a plazo fijo del rgimen 276, a los tres
aos tiene derecho a ser evaluado para pasar a la carrera
administrativa y como tal a plazo indeterminado. Teniendo
sealado el artculo 15 que La contratacin de un servidor para
realizar labores administrativas de naturaleza permanente no
puede renovarse por ms de tres aos consecutivos. Vencido este
plazo, el servidor que haya venido desempeando tales labores
podr ingresar a la Carrera Administrativa, previa evaluacin
favorable y siempre que exista la plaza vacante, reconocindosele
el tiempo de servicios prestados como contratado para todos sus
efectos4.
El Decreto Supremo N 005-90-PCM, tena previsto en el artculo
40.- El servidor contratado a que se refiere el artculo puede ser
incorporado a la Carrera Administrativa mediante nombramiento,
por el primer nivel del grupo ocupacional para el cual concurs, en
caso de existir plaza vacante y de contar con evaluacin favorable
sobre su desempeo laboral, despus del primer ao de servicios

4 El Decreto Supremo N 005-90-PCM, estable en el artculo 40.- El servidor

contratado a que se refiere el artculo puede ser incorporado a la Carrera
Administrativa mediante nombramiento, por el primer nivel del grupo ocupacional para
el cual concurs, en caso de existir plaza vacante y de contar con evaluacin favorable
sobre su desempeo laboral, despus del primer ao de servicios ininterrumpidos.

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ininterrumpidos.
Normas que brindan estabilidad laboral al servidor pblico
contratado, para ser incorporado a la carrera pblica, en
consonancia con el principio de continuidad en la relacin laboral.
El contratado a plazo fijo del rgimen 728 le basta laborar un solo
da sin contrato (cuyo plazo supera el periodo de prueba), para que
este se desnaturalice y el trabajador pase a plazo indeterminado;
pues como se tiene dicho, este rgimen tambin tiene por regla
general la contratacin a plazo indeterminado, adoptando el
principio

de

continuidad

antes

referido.

Las

excepciones

constituidas por la contratacin a plazo fijo y modales, son

estrictamente formales, por lo que la falta de contrato conlleva a la
incorporacin del trabajador a la regla general preservando el
tracto sucesivo en la prestacin del servicio. Los procesos
judiciales dan cuenta de la situacin actual de los trabajadores que
pasaron del contrato de locacin de servicios al CAS, que pese a
los varios aos de servicios, no gozan de estabilidad laboral. En la
STC N 03818-2009-PA/TC de fecha 12 de octubre del 2010, en la
demanda formulada por un trabajador de COFOPRI solicitando que
se deje sin efecto el despido arbitrario, habiendo laborado bajo
contratos de

locacin de servicios, pero realizando labores de

carcter permanente, bajo subordinacin y dependencia, con ms

de nueve aos de servicios para la entidad administrativa; el
Tribunal Constitucional se sustent en la STC N 00002-2010AI/TC para declarar infundada la demanda, sealando que el CAS
es un contrato de trabajo de reglas especiales, a plazo
determinado, que el rgimen encuentra una proteccin adecuada
contra el despido arbitrario con el pago de una penalidad
equivalente de dos remuneraciones como mximo; el Tribunal no
les reconoce derecho a la reposicin va amparo brindndole un
tratamiento diferente a la del trabajador contratado a plazo fijo en el
rgimen 728 cuyas demandas sin son protegidas en la va
constitucional del amparo.
El Tribunal indica que al haber suscrito el trabajador un contrato
CAS se produjo una novacin (fundamento sexto) por lo que las

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contrataciones anteriores solo le dan derecho al reconocimiento de
beneficios sociales, mas no a la reposicin laboral; quedando el
demandante desamparado ante el despido arbitrario.
En otro caso STC N 00604-2011-AA de una trabajadora de la
Secretaria Nacional de Adopciones Ministerio de la Mujer, que
estuvo contratada por locacin de servicios y posteriormente por
contratos administrativos de servicios, el Tribunal tambin declaro
infundada la demanda, siendo ms directo al sealar que con los
contratos administrativos de servicios (.), queda demostrado que
la demandante ha mantenido una relacin laboral

a plazo

determinado, que culmin al vencer el plazo establecido en su

ltimo contrato administrativo de servicios. Por lo tanto, habindose
cumplido el plazo de duracin del referido contrato, la extincin de
la relacin laboral de la demandante se produjo en forma
automtica, conforme lo seala el literal h) del numeral 13.1 del
Decreto Supremo N 075-2008-PCM. Siendo ello as, la extincin
de la relacin laboral de la demandante no afecta derecho
constitucional alguno, por lo que no cabe estimar la demanda
(fundamento cuarto). El voto singular expresa que las limitaciones
o intervenciones en determinados derechos laborales por parte del
CAS resultan justificadas por las razones expresadas en la STC N
00002-21010-PI/TC, que ello slo resulta legitimo en el contexto
actual de trnsito hacia mejores condiciones laborales, pero si
dichos limites se mantienen indefinidamente resulta claro que se
estaran convirtiendo en discriminatorias.
En uno y otro caso discrepamos que se pueda admitir una
situacin de evidente y manifiesta discriminacin, y ms aun
existiendo

la

obligacin

de

optimizacin

de

los

derechos

fundamentales laborales, no se debi permitir una norma que

signifique un retroceso en la proteccin de los derechos laborales
-como es el derecho a la estabilidad laboral- en comparacin a los
regmenes vlidos y legales que coexistan en el sector pblico,
vale decir el 276 y el 728, el otro tipo de contratacin, como lo ha
admitido el Tribunal, era un fraude a la ley, y no se puede comparar
ni establecer progresividad en relacin con un fraude a la ley.

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-

Desproteccin contra el despido.- El trabajador contratado a

plazo fijo del sector pblico tiene sus propias normas que pese a
no ser de la carrera pblica, lo protegen contra el despido
arbitrario; como es el caso del Decreto Ley N 24041, norma que
establece en forma imperativa: Artculo 1.- Los servidores pblicos
contratados para labores de naturaleza permanente, que tengan
ms de un ao ininterrumpido de servicios, no pueden ser cesados
ni destituidos sino por las causas previstas en el Captulo V del
Decreto Legislativo N 276 y con sujecin al procedimiento
establecido en l, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 15 de
la misma ley; es manifiesto que el trabajador contratado para
laborar en el sector pblico que tenga ms de un ao de
servicios, no puede ser despedido por decisin unilateral del
funcionario pblico a cargo; independientemente del rgimen
laboral, la norma exige para el cese causas justificadas y sujecin
al procedimiento previsto en la ley.
Norma de cuya proteccin gozan indistintamente el personal del
rgimen 728 y 276, a diferencia del personal CAS en cuyo rgimen
legal del Decreto Legislativo 1057 se permite el despido
injustificado seala la norma: por decisin unilateral y sin mediar
causa justificada-, con el cual se da termino a la relacin laboral sin
que el trabajador goce de la proteccin de la ley, y an en
contravencin a la norma constitucional articulo 27 ordena que la
ley debe otorgar al trabajador adecuada proteccin contra el
despido arbitrario-.
El trabajador CAS ha sido excluido de esas consideraciones y
proteccin contra el despido, al someterlo a reglas especiales que
no le conceden proteccin contra el despido unilateral y arbitrario;
el empleador (entidad contratante) formalmente solo podra
despedir al trabajador CAS por causa justificada sustentada en el
incumplimiento de las obligaciones artculo 13.1.f-, tambin seala
la norma que debera notificarle el incumplimiento en un trmino
previo de cinco das para su descargo, sin embargo se permite que
el trabajador sea despedido an sin cumplir el procedimiento previo
y an no mediar incumplimiento del trabajador.

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Luis Castillo Crdova seala que el contenido esencial del derecho
al trabajo tiene un componente doble, por un lado el derecho de
acceso y por otro el derecho de permanencia asegurando el
mantenimiento del empleo de los que ya lo posean; indica el autor
que para determinar el contenido jurdico del derecho al trabajo, se
debe tomar en consideracin la norma constitucional articulo 27que establece la ley otorga adecuada proteccin contra el despido
arbitrario, y la segunda norma constitucional en la Cuarta
Disposicin Final y Transitoria que ordena que las normas relativa
a derechos y libertades que la Constitucin reconoce se interpretan
de conformidad con la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos, tratados y acuerdos internacionales sobre la misma
materia ratificados

por el Per; siendo uno de los tratados el

Protocolo adicional a la Convencin Americana sobre Derechos

Humanos en materia de derechos econmicos, sociales y
culturales, que reconoce la estabilidad de los trabajadores en sus
empleos de acuerdo con las caractersticas de las industrias,
profesin y causa justa de separacin, que en caso de despido
injustificado el trabajador tendr derecho a una indemnizacin o
readmisin en el empleo.
El caso del decreto legislativo materia de anlisis, no cumple con la
proteccin y reconocimiento del derecho a la estabilidad de los
trabajadores en sus puestos de trabajos; tampoco brinda una
adecuada proteccin al trabajador frente al despido arbitrario o
injustificado; la norma establece en caso de despido unilateral e
injustificado el derecho del trabajador al pago de la penalidad de
dos meses de remuneracin en el supuesto de que el plazo del
contrato sea por plazo mayor articulo 13.2 y 13.3 del Reglamento
del CAS-. Ese pago de penalidad no tiene en realidad carcter
indemnizatorio, sino que al igual de los contratos de locacin de
servicios, es el pago de las remuneraciones que el prestador del
servicio deja de percibir ante la interrupcin unilateral del contrato,
teniendo mayor ventaja en la locacin de servicios pues este
recibir el abono de todas las remuneraciones pendientes de
acuerdo a la fecha de vencimiento del contrato, mientras que el
trabajador CAS solo tiene derecho al pago de un mximo de dos

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remuneraciones sin importar que el plazo aun no cumplido sea por
tiempo mayor. Tratndose de la ejecucin de una penalidad
contractual por incumplimiento del contrato, ms no tiene carcter
ni naturaleza indemnizatoria. En el caso que no hubiere pendiente
plazo mayor, sino nicamente vencimiento del plazo, el personal
CAS no recibe ningn pago ni indemnizacin por el despido.
Por lo que el personal de este rgimen no cuenta con una
adecuada proteccin cuando se vulnera el contenido esencial del
derecho al trabajo en su dimensin prestacional de permanencia
del trabajador.
Cabe traer a colacin, que el Tribunal Constitucional ampara de
mejor forma el

derecho

la

permanencia,

continuidad,

estabilidad del trabajador del rgimen privado 728, a quien le

reconoce la proteccin contra el despido arbitrario en la va de
proceso de amparo dejndole al arbitrio de ste, si cobra la
indemnizacin o reclama la reposicin laboral; yendo ms all de
la proteccin prevista en la ley, y del mnimo exigido en los tratados
internacionales.

Circunstancia

anotada

tambin

por

Castillo

Crdova cuando desarrolla el derecho fundamental al trabajo, y por

Jorge Toyama en su libro Derechos laborales ante Empleadores
Ideolgicos5, quienes cuestionan

la postura del Supremo

Interprete Constitucional en relacin al artculo 27 con los artculos

6 y 7 del Protocolo Adicional de la Convencin Americana, que
delegan la posibilidad a cada pas para regular la proteccin legal
contra el despido arbitrario, y que el legislador nacional habra
optado por la indemnizacin a favor del trabajador despedido; que
pese a ello el Tribunal Constitucional ha brindado un contenido
nico al despido encausado con la reposicin al centro de trabajo.
Contenido que ahora desconoce en el caso del empleado pblico
del rgimen del CAS, no lo protege contra el despido arbitrario,
quien no goza de ninguna de las medidas de proteccin
indemnizacin o reposicin-, y ms aun contractualmente frente a
la locacin de servicios la desventaja es mayor porque tampoco
5 TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Derechos Laborales antes Empleadotes Ideolgicos,
Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 2009. Pagina 89

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tendr el derecho al abono de todas las remuneraciones
comprometidas y dejadas de percibir.
2.7. Desproteccin contra la arbitrariedad
La falta de proteccin contra el despido arbitrario nos lleva a un tema de
permisin de la arbitrariedad y abuso del poder que se encuentra proscrito en
todas sus formas, modos y expresiones en un Estado de Democrtico y
Derecho Constitucional.
En ninguna forma se admite la arbitrariedad de conformidad a nuestro Estado
Constitucional, sin embargo ello resulta lrico cuando se legisla por razones e
intereses diferentes a la proteccin de los derechos de las personas humanas
y en este caso del trabajador. Positivar el despido arbitrario, facultando al
empleador funcionario, a despedir sin causa justificada, sin procedimiento
previo y sin razones, es admitir y legalizar la arbitrariedad. Como est
sucediendo en muchas entidades del Estado, en que el funcionario de turno
aprovecha de esta va legal para despedir al personal que le incomoda, otras
veces por motivos subjetivos o simplemente liberar plazas para ingresar
simpatizantes o aliados de su gestin poltica; con el agravio a los servidores
pblicos que de la noche a la maana se quedan sin trabajo perdiendo la
fuente de su remuneracin que le sirve a su subsistencia personal y familiar, y
frustra su realizacin personal y bienestar; se afecta su derecho a la dignidad.
Luz Pacheco Berga expresa que en la extensin del respeto de la dignidad
humana a todas las ramas del ordenamiento jurdico, el Derecho al trabajo no
se ha quedado al margen, expresa que El ejercicio de los derechos
fundamentales en la relacin laboral, manifestacin indispensable del respeto
a su dignidad, es hoy en da una cuestin central en el Derecho del Trabajo 6.
Como indica la autora y lo reconoce la Sociologa el Derecho esencialmente
es una forma de coexistencia entre los seres humanos que sustituye la
violencia por el mutuo reconocimiento. Este reconocimiento del otro como un
igual es fundamental en el mbito jurdico, que adquiere su principal expresin
en el deber de actuar de buena fe () y en el principio de no discriminacin,
expresa la autora que La ejecucin de cualquier contrato y en particular el de
contrato de trabajo, exige una actitud de dialogo, de armonizacin de
6 Pacheco Zerga, Luz. La Dignidad Humana en el Derecho del Trabajo, Thomson,
Civitas, Primera Edicin 2007, Espaa Pagina 30.

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intereses, que solo ser viable en la medida en que se actu con veracidad y
lealtad, respetando al otro como su fuera otro yo7.
-

Remuneraciones.- El artculo stimo del Pacto Internacional de

Derechos Civiles y Polticos reconoce el derecho de toda persona
al goce de condiciones de trabajos equitativos y satisfactorios
que le aseguren en especial un salario equitativo e igual por
trabajo de igual valor, sin distinciones de ninguna especie.

Este principio laboral y derecho reconocido en el Pacto Internacional, no

se cumple con el personal CAS que realiza la misma labor, las mismas
funciones, cumple el mismo horario, est sometido a las mismas
exigencias y responsabilidades que el personal 276 y 728, sin embargo no
percibe la misma remuneracin, siendo considerado como un personal de
segunda categora.
Las diferencias remunerativas de los trabajadores no obedecen a criterios
objetivos, y solo responden a las regulaciones normativas dependiendo
del tipo de rgimen, al que ahora ha sido agregado el CAS con menos
derechos, ocasionando que en la prctica el personal realice igual labor
pero diferente remuneracin. Reiteramos que no puede encontrarse
justificacin para un tratamiento diferente en el pre existencia irregular
aplicacin del sistema laboral privativo al sector pblico, cuando ello no
obedeci a consideraciones tcnicas en armona con derechos y principios
laborales y administrativos, sino a cuestiones polticas y necesidades del
momento.
La diferencia remunerativa tambin constituye una discriminacin y provoca
tensiones laborales y sociales, como explica la OIT en referencia a la
empresa pero aplicable a las entidades administrativas empleadoras: Una
empresa que aplica prcticas discriminadoras en el empleo y la ocupacin
est privndose del talento implcito en un conjunto ms amplio de
calificaciones y competencias. El dolor y el resentimiento generados por la
discriminacin afectan el desempeo de individuos y equipos en la
empresa, agrega que las prcticas discriminatorias provocan la prdida de
oportunidades, la competitividad de la economa nacional y mundial.

7 Pacheco Zerga, Luz. Op. Cit. Pagina 54

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2.8. Anotaciones sobre el CAS
Ciertamente que se trata en propiedad de un contrato de trabajo regulado
para ser aplicado a las entidades del sector pblico, sin embargo discrepamos
que la ley y el reglamento que lo regula sea compatible con

el marco

constitucional, pues an con las modificaciones que luego se introdujeron a la

ley, por Decreto Supremo N 065-2011-TR con la finalidad de reconocer otros
derechos laborales, sin embargo subsisten diferencias, discriminacin y el
problema de inconstitucionalidad de la norma.
Como ya lo hemos mencionado, si se incorpora un nuevo rgimen laboral en
el sector pblico donde ya conviven dos regmenes diferentes como el 276 y
el 728, debe buscarse que el nuevo rgimen sea ms favorable, y no al
contrario como ha sucedido.
La ley en cuestin contraviene el principio de dignidad, al establecer un
tratamiento discriminatorio y marginal, no cumple con el deber del Estado de
mejoramiento de las condiciones de vida y de trabajo previsto en el artculo 7
de la Convenio 169 de la OIT, las que deben ser prioritarias en los planes de
desarrollo econmico global del Estado Peruano, y aun frente al Tratado de
Libre Comercio y mejoramiento de la gestin pblica.
En el Per tampoco ha cumplido lo previsto en el artculo 20 del citado
Convenio, de adoptar en la legislacin nacional medidas especiales para
garantizar a los trabajadores una proteccin eficaz en materia de contratacin
y condiciones de empleo en la medida en que no estn protegidos
eficazmente por la legislacin aplicable a los trabajadores en general;
asimismo se incumple el principio de remuneracin igual por trabajo de igual
valor.
3. JURISPRUDENCIA
3.1. EXPEDIENTE N 002-2010-PI/TC
El Expediente N 0002-2010-PI/TC el Tribunal Constitucional ha declarado
infundada la demanda de inconstitucional contra las disposiciones del Decreto
Legislativo N 1057 que regula el Rgimen Especial de Contratacin
Administrativa de Servicios (CAS). Dicho Colegiado concluye que dicho
rgimen es de naturaleza especial laboral para el sector pblico. Asimismo,
se les reconoce el derecho a sindicacin y huelga. Respecto del

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reconocimiento de beneficios sociales, el TC se abstiene de pronunciarse
sobre el particular sustentando en que su acceso y goce estn determinados
en la legislacin ordinaria, sin embargo establece que corresponde a la
autoridad administrativa dictar la regulacin necesaria, en acatamiento de la
Constitucin para la proteccin de los derechos fundamentales de los
trabajadores de dicho rgimen.
3.2. EXP. N. 00876-2012-PA/TC
El Tribunal Constitucional (TC) determin que ahora los trabajadores del
rgimen CAS, que no renueven su contrato y siguen trabajando, pasarn
automticamente a planilla, al declarar, a travs del expediente N 008762012-PA/T, referido al caso del sereno Juan Jara, ilegal la prrroga automtica
de los contratos CAS, porque atentan contra el derecho al trabajo.
El caso aborda la demanda de accin amparo que interpuso el sereno Juan
Jara Chura a la Municipalidad Provincial de Arequipa, para la que trabaj
desde octubre de 2007 hasta el 22 de enero de 2010, cuando fue despedido
de manera arbitraria. El TC orden su reposicin porque Jara tena una
relacin laboral con el municipio de plazo indeterminado.
De acuerdo al laboralista Jorge Toyama, el TC dictamin que si no se renueva
el contrato de un trabajador CAS y este sigue laborando, pasa entonces
automticamente a planilla y si en el futuro este es despedido podr solicitar
su reposicin, como sucedi con Jara.
Por su parte, el ex ministro de Trabajo Javier Naves salud lo resuelto por el
TC, pues beneficia a los trabajadores CAS, aunque alert que lo dictado
podra quedar como un caso aislado si es que no se consolida ese criterio en
la jurisprudencia nacional. Adems, ese Tribunal, que dict de manera digna,
cuenta con magistrados provisionales. No se sabe cmo dictaminarn sus
reemplazantes prximamente, expres. Consider, a su vez, que el rgimen
CAS es un sistema abusivo, como pocos en el mundo, contra el trabajador y
que se instaur para sacarle la vuelta a los derechos laborales.

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4. DATOS ESTADISTICOS
4.1. TRABAJADORES EN EL SECTOR PBLICO POR MESES, SEGN
RGIMEN LABORAL A NIVEL NACIONAL (ENERO-SETIEMBRE DEL 2014)

TRABAJADORES EN EL SECTOR PBLICO POR MESES, SEGN RGIM

RGIMEN LABORAL
PRIVADO GENERAL -DECRETO LEGISLATIVO N. 728
PBLICO GENERAL - DECRETO LEGISLATIVO N. 276
PROFESORADO - LEY N. 24029
MAGISTERIO - LEY N. 29062
DOCENTES UNIVERSITARIOS - LEY N. 23733
PROFESIONALES DE LA SALUD LEY N. 23536
TECNICOS Y AUXILIARES ASIST. DE LA SALUD - LEY N. 28561
SERUM - LEY N. 23330

ENERO
139.46
6
226.468
122.38
6
86.13
3
16.49
4
6.6
17
5.00
5
6.36
0

JUECES - CARRERA JUDICIAL - LEY N. 29277

12%
19%
10%
7%
1%
1%
0%
1%
0%

FEBRERO
134.98 12%
7
216.89 19%
1
120.33 11%
9
81.65
7%
8
14.8
1%
31
6.66
1%
4
4.72
0%
6
6.36
1%
2
0%

MARZO
143.76 12%
8
229.238 20%

FISCALES - D. LEG. N. 052

0%

SERVICIO DIPLOMTICO DE LA REPBLICA - LEY N. 28091

MILITARES
POLICIA NACIONAL DEL PER - LEY N. 27238
ESPECIAL GER. PBLICOS DECRETO LEGISLATIVO N. 1024
(2)
CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS - D.LEG. N. 1057
AGRARIO LEY 27360

1
24
3
46.87
5
110.90
2
2
55
213.23
0
1
45

EXPORTACION NO TRADICIONAL D. LEY 22342

0%
4%
9%
0%
18%
0%
0%

CONSTRUCCION CIVIL
OTROS NO PREVISTOS
NO ESPECIFICADO
TOTAL
FUENTE

3%
10%
0%
18%
0%

1%
4%
12%

1%
1%
0%
1%

1%
4%
12%

9%
7%
1%
1%
0%
1%

0%
4%
9%
0%
19%
0%

0%
4%
9%
0%
19%

8
6

0%

4%
12%

PORCENTAJE
18,95%

1%

1%

0%

1%

0%

4%

9%

0%

19%

0%

3
0%
1%
4%
12%

0%
4
16.1
63
54.41
9
138.68
1
1.202.271

: MINISTERIO DE TRABAJO Y PROMOCIN DEL EMPLEO / OGETIC / OFICINA DE ESTADSTICA

CANTIDAD
227.634

7%

0%

1%

10%

0%
1
23
5
46.62
2
109.47
3
2
61
229.323

0%

1
15.34
8
53.26
2
140.5
81
1.197.290

19%

0%

74

0%

12%

2
0%

23
5
46.73
8
110.06
6
26
2
226.249

BASE DE DATOS : PLANILLA ELECTRNICA / T-Registro y PLAME 2014

CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS - D.LEG. N. 1057
PROMEDIO

19%

MAYO
140.30
8
231.73
6
114.49
1
84.68
4
17.43
3
6.7
18
4.93
2
6.69
6

0%

0%

2
14.59
3
47.1
15
138.86
1
1.172.821

12%

3
0%

3
14.38
4
47.28
4
136.84
7
1.143.353

6%

0%
23
7
46.76
6
110.43
4
25
4
222.57
5
8
6

0%
3

0%
1
13.58
2
50.5
17
144.91
0
1.189.593

0%

10%

0%

0%
1
2
41
39.01
7
110.7
57
9
8
208.05
6
20
4

3
MINEROS

112.82
9
72.20
7
15.2
45
6.99
7
5.22
0
6.39
1

ABRIL
143.66
3
231.05
0
112.97
7
82.38
4
15.82
0
6.97
8
5.20
8
6.39
1

1%

5%

12%

4.2. TRABAJADORES EN EL SECTOR PBLICO POR MESES, SEGN RGIMEN LABORAL A NIVEL REGIONAL (ENEROSETIEMBRE DEL 2014)
REGI
N

TACNA

TRABAJADORES EN EL SECTOR PBLICO POR MESES, SEGN RGIMEN LABORAL A NIVEL PROVINCIAL
2014

UBIG
EO
2301

DISTRIT
O
TACNA

RGIMEN
LABORAL
PRIVADO
GENERAL
-DECRETO
LEGISLATIVO
N. 728
PBLICO
GENERAL DECRETO
LEGISLATIVO
N. 276

ENERO

FEBRERO

1.
700

MARZO
1

.631

ABRIL

1.
684

5.
051

CONTRATO
ADMINISTRATI
VO DE
SERVICIOS D.LEG. N.
1057

JULIO
1.
679

AGOSTO
1.
677

SEPTIEMBRE

1.
745

5.
049

5.
122

4.
945

4.
971

5.
009

5.
004

5.
308
5.143

4.3
49

PROFESIONAL
ES DE LA
SALUD LEY N.
23536
SERUM - LEY
N. 23330

JUNIO
1.
658

1.751

4.
219

4.
092

PROFESORAD
O - LEY N.
24029
MAGISTERIO LEY N. 29062
DOCENTES
UNIVERSITARI
OS - LEY N.
23733

MAYO
1.
683

1.
267

1.
257

1.
249

1.
258

1.
279
1.239

3.
215

3.
230

3.
230

3.
277

3.
224

3.255

360

362

360

495

513

516

514

529

512

32
1.
833

32
1.
987

32
2.
340

32
2.
301

57
2.
446

34
2.
537

35
2.
535

36
2.
567

36

2.662

1.
406

1.
029

CONSTRUCCI
ON CIVIL
OTROS NO
PREVISTOS
107

102

1
.135
814

1.101

1.181

77

91

89

1.
220

1
.518
1.721

93

95

182

187

NO
ESPECIFICAD
O
TOTAL
2302
CANDAR
AVE

PRIVADO
GENERAL
-DECRETO
LEGISLATIVO
N. 728
PBLICO
GENERAL DECRETO
LEGISLATIVO
N. 276
CONTRATO
ADMINISTRATI
VO DE
SERVICIOS D.LEG. N.
1057

CONSTRUCCI
ON CIVIL
OTROS NO
PREVISTOS
TOTAL
2303

JORGE
BASADR
E

PRIVADO
GENERAL
-DECRETO
LEGISLATIVO
N. 728
PBLICO
GENERAL DECRETO
LEGISLATIVO
N. 276
CONTRATO
ADMINISTRATI
VO DE
SERVICIOS D.LEG. N.
1057

CONSTRUCCI
ON CIVIL
OTROS NO
PREVISTOS
NO
ESPECIFICAD
O
TOTAL
2304

TARATA

PRIVADO
GENERAL
-DECRETO
LEGISLATIVO
N. 728
PBLICO
GENERAL DECRETO
LEGISLATIVO
N. 276

261
15.105

261
14.677

261
14.787

260
15.391

258
15.661

259
15.742

259
15.875

259
16.648

259
16.766

86

88

65

75

55

94

95

111

78

125

122

128

105

105

113

125

130

111

43

49

48

42

39

36

43

38

40

21

21

13

70

90

41

2
264

5
285

5
267

3
232

3
215

2
249

3
336

3
372

4
274

48

85

125

137

143

82

187

211

223

420

667

692

716

720

725

719

678

756

184

568

1.190

1.315

1.335

707

1.411

1.534

1.599

244

891

1.089

1.149

1.213

1.206

1.310

1.259

1.339

23
920

23
2.238

23
3.122

23
3.343

23
3.436

23
2.746

23
3.655

23
3.710

23
3.945

20

21

59

55

60

24

24

21

200

114

161

153

149

121

114

104

120

CONTRATO
ADMINISTRATI
VO DE
SERVICIOS D.LEG. N.
1057

23

21

21

22

20

14

14

27

29

48

36

46

48

44

37

29

24

11
304

11
171

11
290

11
289

11
290

11
216

11
187

11
197

11
207

CONSTRUCCI
ON CIVIL
OTROS NO
PREVISTOS
NO
ESPECIFICAD
O
TOTAL

FUENTE

: MINISTERIO DE TRABAJO Y PROMOCIN DEL EMPLEO / OGETIC / OFICINA DE ESTADSTICA

BASE DE DATOS : PLANILLA ELECTRNICA / T-Registro y PLAME 2014

CUADRO DE RESUMEN
DESTRITO

ENERO

FEBRERO

TACNA

1.833

CANDARAVE

43

2%

49

2%

JORGE
BASADRE

184

9%

568

22
%

TARATA

23

1%
100
%

21

TOTAL

88%

MARZO
76
%

2.083

1.987

2.625

1%
100
%

234000%

48

ABRIL
65
%

1%
33
%

1.190

21
3.599

1%
100
%

MAYO
63
%

2.301

42

1%
36
%

1.315

22
3.680

1%
100
%

JUNIO
64
%

2.446

39

1.335

20
3.840

JULIO
77
%

2.537

1%

36

1%

35
%

707

21
%

1%
100
%

14
3.294

0%
100
%

AGOSTO
63
%

2.535

43

1%
35
%

1.411

14
4.003

0%
100
%

SEPTIEMBRE
62
%

2.567

38

1%
37
%

1.534

27
4.166

1%
100
%

61
%

2.662

40

1%
37
%

1.599

29
4.330

1%
100
%

CANTIDAD

PROMEDIO

3.513

5. CASO PRCTICO
La base imponible mxima es del 30% de la UIT (valor de la UIT el ao 2015= S/3,850) esto equivale a una base imponible mxima de
s/1,155; esto quiere decir que el aporte mximo es de s/104.00 pero en qu le puede afectar al RECAS esto?

Carlos recibe mensualmente un importe de S/3000 sufre un accidente el 10 de noviembre del 2015 y se le da un descanso medico hasta el
30 de noviembre (Carlos ya haba contado con 20 das de descanso medico entre los meses de enero a octubre del mismo ao).
Analicemos:
A Carlos la institucin le pagar lo correspondiente a los 10 das del mes de noviembre esto corresponde a S/1000.00, el diferencial entra
a subsidio y lo tiene que compensar ESSALUD.
ESSALUD debera de pagarle a Carlos S/2000.00 pero por ser la base imponible mxima S/1,155 (de acuerdo al art. 9.3.

De la norma)

ESSALUD solo realizar el pago de s/38.50 por da abonndole a Carlos el monto total de S/770
Esto lleva que Carlos aparte de verse afectado emocionalmente por el accidente, se vea afectado econmicamente al estar percibiendo
S/1230 menos de lo que debera recordemos que el hecho de que Carlos este enfermo no reduce sus gastos mensuales econmicos, de
repente hasta aumente esos gastos mensuales, tristemente tenemos que aceptar la realidad y tenemos que tener cuidado con el refrn
NADIE ESTA LIBRE DE SUFRIR UNA ENFERMEDAD porque podemos apreciar que esto no es problema del estado.

CONCLUSIONES
1. PRIMERA CONCLUSIN (KARINA):
Los principios laborales como directrices que permiten solucionar o llegar a una mejor resolucin de un problema, no han sido tomados en
cuenta a fondo al momento de tomar decisiones sobre la legalidad o no de esta norma vulneradora y discriminatoria de derechos, como
es el cuestionado contrato administrativo de servicios. Los contratos administrativos de servicios vulneran el derecho de igualdad ante la
ley, en el sentido que se trata de manera diferenciada a dos grupos de servidores que se encuentran en iguales condiciones de trabajo.
Existe discriminacin laboral en los grupos de servidores pertenecientes al rgimen de la contratacin administrativa de servicios pues son
tratados de manera diferenciada al tomar en cuenta criterios subjetivos por pertenecer a un grupo distinto, cuando en la realidad deberan
pertenecer al mbito laboral y no administrativo.
2. SEGUNDA CONCLUSIN (CLAUDIA):
En el rgimen CAS, los derechos recortados son los siguientes: Compensacin

por tiempo de servicios, vacaciones, reconocimiento

de tiempo de servicios, gratificaciones. No tenan derecho a sindicacin y huelga. Estabilidad laboral. La limitacin en el goce de los
derechos laborales antes mencionados vulnera los principios laborales de igualdad, continuidad de la relacin laboral, rendimiento,
primaca de la realidad, proteccin contra el despido arbitrario, condicin ms beneficiosa para el trabajador, de inalterabilidad de las
remuneraciones y condiciones de trabajo en beneficio del trabajador.
3. TERCERA CONCLUSIN (JOSE CARLOS)
El Estado como principal garante de derechos tiene el deber de proteger a sus ciudadanos y como tal tiene la obligacin de hacer respetar
los derechos de cada uno; sin embargo, quien debera proteger y resguardar derechos es el primero que los vulnera al permitir la vigencia
de los contratos administrativos de servicios.

4. CUARTA CONCLUSIN (MAGNA):

Hay muchos trabajadores CAS que han entrado al Estado por favores polticos, no por mritos. Es importante que sean evaluados para
efectos de poder contar en planilla del Estado con los CAS que realmente valgan la pena. Por eso sera bueno la posibilidad de tercer izar
la evaluacin a una institucin independiente para una mayor transparencia.

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detect
6,017
casos
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trabajadores
contratados

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