PODER JUDICIAL

CHILE

Concepcin, veintisiete de febrero de dos mil quince.

Vistos:
A

fs.5

comparece

doa

Katherine

Jasmn

Gajardo

Orellana,

domiciliada en Talcahuano, calle Daniel Peine n942, Higueras, e interpone

demanda de indemnizacin de perjuicios por responsabilidad contractual
en contra de don Patricio Gabriel Stevens Moya y del Servicio de Salud de
Talcahuano, representado por Alfredo Jerez Aravena, Director del Hospital
Higueras de Talcahuano, para que sean condenados en forma solidaria, en
subsidio, subsidiaria, y an en subsidio, individual, a pagar la suma total
de $159.544.832, ms intereses y reajustes legales, si correspondieren, o
la suma mayor o menor que el tribunal se sirva fijar conforme al mrito de
autos, con costas.
Funda su demanda en los artculos 1545, 1551, 1556 y 1557 del
Cdigo Civil y en que el 24 de marzo de 2009 concurri a la consulta del
mdico Patricio Stevens Moya a consultar por tratamiento de cicatriz en
glteo derecho, oportunidad en que, adems, le seal que deseaba una
abdominoplasta y mejoramiento de busto. El 24 de abril de 2009, a
peticin del mdico, fue evaluada por Jos Steinberg Montes, especialista
en mastologa, quien certific que se encontraba en condiciones de
someterse a la operacin. El 27 de abril de 2009 compr las prtesis
mamarias solicitadas por el facultativo y el 02 de mayo de 2009, procedi
a internarse en el Hospital Higueras de Talcahuano donde se llevaran a
efecto la intervencin en el glteo derecho, liposuccin, abdominoplasta y
colocacin de implantes mamarios, lo que ocurri ese mismo da, tras lo
cual fue internada en el pensionado hasta el 04 de mayo de 2009. Desde
el primer momento present dolores, cicatrices en abdomen, ombligo
desfigurado y molestias en los senos.
Aproximadamente 7 das despus de la operacin, a peticin del
mdico, concurri a su consulta a retirar el drenaje de la abdominoplasta
y los parches de los senos, abdomen y glteo, siendo citada para dentro
de 20 das a retirar los puntos. El da del retiro de puntos, seal al doctor
que tena molestias en el implante derecho, lo senta bajo la axila y le
causaba dolor, le respondi que ello se produca por la hinchazn, que el
dolor disminuira y la prtesis se movera hacia el sector donde deba

PODER JUDICIAL
CHILE

asentarse, indicndole control dentro de 1 ao. Agrega que al cabo de

unos meses volvi a consultar por las persistentes molestias, el mdico le
seal que habra que efectuar un retoque de ombligo y reubicar las
prtesis, pero que no poda hacerse sino transcurrido un ao desde la
operacin anterior.
As, el 19 de mayo de 2010 ingres por segunda vez al Hospital
Higueras, donde permaneci hasta el 20 de mayo de 2010. En esa
operacin, por la cual el demandado cobr nuevos honorarios, le retir los
excesos de la abdominoplasta, retoc el ombligo y arregl las prtesis,
sealando que se acomodaran con el tiempo, lo que no sucedi. Agrega
que continu con dolores ese ao, el ombligo desfigurado y las cicatrices
en el abdomen, por lo que el 04 de noviembre de 2010 acudi a la oficina
del demandado, oportunidad en que ste determin que habra que
cambiar las prtesis y que, por tratarse de un nuevo procedimiento,
tendra que volver a pagar. As las cosas, en la actualidad ha quedado con
su cuerpo desfigurado, sus senos se alejan del resultado prometido, su
abdomen bajo qued con cicatrices y su ombligo sin forma de tal.
El mdico ha incurrido en incumplimiento contractual, toda vez que
la ciruga plstica corresponde a una de resultado, es decir, la bsqueda
de la perfeccin fsica del paciente; es el especialista quien debe manejar
los conocimientos para obtener el resultado sobre el cual se contrat y
evitar el perjuicio esttico que le ha causado. En suma, su actuar
negligente afect los atributos fsicos de que naturalmente gozaba antes
de la operacin.
Respecto al Servicio de Salud, expone que entre el Hospital Higueras
y ella existi un contrato para que en dependencias de esa institucin se
realizaran las cirugas, utilizando el pabelln quirrgico y el servicio de
pensionado, es decir, existi un contrato de hospitalizacin, donde se
emplearon

sus

dependencias

de

pabelln,

insumos,

enfermedad,

habitacin, alimentacin, etc.; por lo que dicha entidad tena la obligacin

de facilitar pabelln con las prestaciones adecuadas. En efecto, conforme a
las Normas Tcnico Administrativas para el Rgimen de Prestaciones de
Salud de la ley 18.469, en la modalidad de libre atencin, en su
numerando 26, letra d), el precio por derecho de pabelln incluye en su

PODER JUDICIAL
CHILE

valor el personal de pabelln, el uso de las instalaciones, unidad o sala de

recuperacin post anestsica, equipos, instrumental, elementos e insumos
que indica. La ley 18.933, en tanto, se refiere en su art. 33 bis a la
bonificacin de prestaciones y cobertura mnima por la Isapre. En este
caso, el Hospital Higueras al poner a disposicin de los mdicos el servicio
de pabelln, debe contar con tales elementos.
En cuanto a los perjuicios, consisten en: a) dao emergente que
alcanza la suma de $5.544.832 y comprende los montos que detalla por
concepto de: anestesista, honorarios mdicos y programa mdico Hospital
Higueras, en operaciones del ao 2009 y 2010; prtesis mamarias
pagados a Neumann; bonos mdicos; curaciones y medicamentos;
exmenes mdicos y la suma de $340.892 pagada a FONASA en el ao
2009; b) lucro cesante ascendente a $4.000.000 por lo que perdi en su
negocio de servicios funerarios al dejar de trabajar por dos meses despus
de cada operacin; c) dao moral, configurado por: perjuicios fsicos
consistentes en cicatrices en abdomen, ombligo deformado, marcas de la
abdominoplasta, implantes mamarios a la altura de la clavcula y cicatriz a
la altura del glteo; dolores y molestias mamarias; vergenza, complejo,
inseguridad, angustia y problemas en la intimidad con su cnyuge, con el
consiguiente deterioro de la relacin matrimonial, todo ello por su actual
apariencia fsica causada por las cirugas; depresiones por las cicatrices
permanentes de su cuerpo tras las operaciones. En resumen, daos fsicos
y psicolgicos, en su vida sexual y relacin de pareja, vida familiar, en su
nimo y seguridad personal; el que avala en la suma de $150.000.000.
Perjuicios que no existiran si las demandadas hubieren cumplido sus
obligaciones contractuales. Hay falta de diligencia del mdico, pues se
limit a realizar la operacin, sin que utilizara su experticia como
facultativo dentro de la especialidad de ciruga plstica. El hospital, en
tanto, se limit a poner a disposicin el pabelln, hotelera, tratamientos y
curaciones durante la hospitalizacin, sin prever el cuidado que deba
supervigilar en la operacin efectuada (fs.21). Las demandadas fueron
negligentes al omitir los requerimientos tcnicos necesarios para la
organizacin de una ciruga de resultado, que busca la perfeccin de la
persona a ella sometida. Ella, por el contrario, acudi a los controles,

PODER JUDICIAL
CHILE

realiz los tratamientos, se intern en tiempo y lugar oportuno y pag los

montos establecidos.
En subsidio, para el evento que se determine que no existe relacin
contractual y se desechen las pretensiones en lo principal, deduce
demanda

de

indemnizacin

de

perjuicios

por

responsabilidad

extracontractual en contra de don Patricio Gabriel Stevens Moya y del

Servicio de Salud de Talcahuano, representado por don Alfredo Jerez
Aravena, a objeto que sean condenados en solidaria, en subsidio,
subsidiara, o en subsidio de todo lo anterior, individualmente, al pago de
la suma de $159.544.832, ms intereses y reajustes legales, o la suma
mayor o menor que el tribunal determine conforme al mrito del proceso,
con costas.
Funda su demanda subsidiaria en los artculos 2314 y siguientes,
dando por reproducidos los hechos sealados en lo principal de su
presentacin. Seala que concurren en la especie los requisitos de este
tipo de responsabilidad, ambos demandados son capaces; el hecho
proviene de su culpa, pues el mdico realizada la primera debi haber
quedado en perfecto estado, sin embargo, se han efectuado dos y sigue
desfigurada, el facultativo deba conocer los procedimientos para lograr el
resultado, lo que no ocurri; mientras que el hospital que suministr el
pabelln y pensionado, debi supervigilar el desempeo del facultativo, de
acuerdo al Decreto n161 de 1982, artculo 19 que cita. De forma que los
daos sufridos -ya referidos en lo principal- son consecuencia directa y
necesaria de los actos negligentes de los demandados, toda vez que
suprimidos stos, el resultado desaparecera por completo.
A fs.75 don Jaime Cifuentes Villagrn, abogado, por el demandado
don Patricio Gabriel Stevens Moya, mdico cirujano (sic), domiciliado en
Concepcin, Pasaje Najera 2.958, casa cuatro, Valle Escondido (sic, fs.61);
solicita el rechazo de las demandas principal y subsidiaria, con costas.
Seala, en relacin a la demanda en sede contractual, que
efectivamente la demandante acudi a la consulta particular de su
representado, en su calidad de cirujano plstico con vasta experiencia y
estudios en la materia, para realizarse el procedimiento que ella describe,
pero ello ocurri el 16 de abril de 2009. Las cirugas se realizaron en el

PODER JUDICIAL
CHILE

Hospital Higueras de Talcahuano, con quien la paciente celebr contrato de

hospitalizacin.
Seala que para cumplir con la lex artis, su representado envi a la
paciente a ser evaluada por el mastlogo Dr. Steinberg, quien dio el pase
mdico. La paciente refiere ser fumadora social, madre, con esterilidad
secundaria, con problemas por el aspecto de su abdomen, mamas y
cicatriz en glteo, presenta sobrepeso, mamas de conformacin tuberosa
de difcil tratamiento, abdomen con lipodistrofia, cada de cicatriz
umbilical, excedente de piel; evaluada, el Dr. Stevens propuso implante de
ubicacin retromuscular por abordaje periareolar, con prtesis de silicona
texturizada de 300 a 325 cc, lo que es aprobado por la paciente. El plan
sugerido fue el siguiente: abdominoplasta asistida por liposuccin de
flancos y regin lumbar; mamoplasta con implante de prtesis; plasta de
cicatriz gltea; solicitud de exmenes y evaluacin mamaria.
El 29 de abril de 2009 se chequearon los exmenes y se procedi a
firmar dos consentimientos informados, por la mamoplasta de aumento y
por la abdominoplasta, explicndose all el procedimiento, riesgos y
complicaciones.
Con posterioridad a las intervenciones, la paciente cumpli con todos
los controles. En septiembre de 2009 se plante la necesidad de efectuar
un retoque en los extremos de la abdominoplasta y en las mamas, ya que
la derecha no presentaba el descenso esperado. En esa oportunidad se
plante la presencia de contractura o encapsulamiento de prtesis, posible
complicacin que haba sido informada a la paciente. El 25 de febrero de
2010 acude a control, evidencindose deformidad en la mama derecha al
contraerse el msculo. Se solicita exmenes y se propone capsulotoma
abierta y ampliacin de la logia de la prtesis, retoque de abdominoplasta,
debiendo por ello la paciente pagar slo insumos y anestesia, su
representado no cobr honorarios. Se intervino segn lo planificado, hubo
dos controles posteriores. Reaparece la paciente el 03 de noviembre de
2011 con molestias en mama derecha; se le propone retiro de ambas
prtesis, cambiar su forma, volumen, plano y cubierta; por tratarse de
nueva intervencin, se le cobran honorarios. Se le solicitan exmenes
preoperatorios, se emite orden de compra de prtesis y se solicita pabelln

PODER JUDICIAL
CHILE

para el 19 de noviembre de 2011 en pensionado de Hospital Higueras. La

ltima comunicacin con la paciente fue el 05 de noviembre, fecha en que
su representado recibe llamada telefnica de la paciente advirtindole
denuncia a los medios de prensa.
Es del caso que el demandado cumpli con la lex artis, solicit
opinin a mastlogo, dio la informacin necesaria a la paciente, la atendi
para resolver inquietudes y complicaciones. Las obligaciones de los
mdicos en Chile son de medios y no de resultado, en caso contrario se
atentara contra la responsabilidad subjetiva que rige en Chile. Adems, en
el propio consentimiento informado firmado se indica que no se me ha
dado garanta por parte de nadie en cuanto al resultado que pueda ser
obtenido. Agrega que toda intervencin deja algn grado de cicatrices;
que jams se cobro honorarios a la paciente por la segunda intervencin
de retoque; el lucro cesante y dao moral, en tanto, tendr que ser
acreditado en su procedencia, concepto y monto.
Expresa que la demanda deber rechazarse, pues su representado
cumpli con lo contratado, en especial, sus deberes de cuidado,
informacin, preparacin como cirujano plstico y tcnica, por lo que no se
encuentra en mora. No existe tampoco culpa, porque no hay modo de
prever la contractura capsular. Por ltimo, los daos alegados no dicen
relacin con la intervencin, sino que son producto de una complicacin
del tipo de ciruga.
Respecto a la demanda subsidiaria, expresa que aqulla no cumple
con los requisitos del artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil, pues
no contiene la narracin de los hechos que configuran la accin esgrimida,
no siendo suficiente lo expresado por la actora en orden a dar por
reproducidos () cada uno de los hechos sealados en el cuerpo principal,
por ser una demanda distinta para el caso de no ser aplicable en la especie
la responsabilidad contractual.
A fs.82 don Anbal Cea Henrquez, abogado, en representacin del
Servicio de Salud de Talcahuano, persona jurdica de derecho pblico,
domiciliado para estos efectos en Concepcin, calle Cochrane n690, piso
sptimo, oficina 707, edificio Centro Plaza, Torre Uno; solicita el rechazo

PODER JUDICIAL
CHILE

de la demanda, con costas.

En subsidio, rebajar prudencialmente el

monto de la indemnizacin, con costas.

Expone,

como

antecedentes

generales,

que

la

paciente

fue

intervenida el 02 de mayo de 2009, se realiz pexia y prtesis mamaria,

abdominoplasta asistida, plasta de cicatriz gltea. Al control de 18 de
mayo de 2009 (12 das de operada) no se observan complicaciones. En los
posteriores se aprecian situaciones posibles de corregir, programndose
ciruga para el 19 de mayo de 2010, en la que slo se le cobr anestesia,
se le reposicionan areolas y se reacomodan prtesis, se corrige cicatriz en
ombligo y se resecan extremos de cicatriz abdominal. En mayo y junio de
2010 se controla inflamacin y el 04 de noviembre de 2010 al revisar
prtesis, se propone cambiar prtesis en una nueva intervencin el 17 de
noviembre de 2010; sin embargo, el 05 de noviembre se termina relacin
mdico-paciente.
En cuanto a la responsabilidad del Estado, se encuentra establecida
en los artculos 38 de la Constitucin Poltica y 44 de la ley 18.575,
conforme a las cuales se exige para su procedencia una falta de servicio.
Tratndose de atenciones mdicas, siendo la obligacin del personal una
de medios, un resultado o consecuencia no deseado o daino no importa
incumplimiento de las obligaciones de stos y, por lo mismo, no constituye
una falta de servicio. Plantear la existencia de un error mdico culpable
supone que se ha seguido un mtodo distinto al aconsejado por la lex
artis. La falta de servicio implica un actuar anormal, que para su
evaluacin debe compararse con el funcionamiento normal de un
determinado

servicio;

en

efecto,

es

necesario

acreditar

el

mal

funcionamiento del servicio, o sea, que la administracin no cumpli con el

deber de prestar el servicio en la forma exigida por el legislador, no
obstante disponer de los recursos para ello, lo que en el caso de los
Servicios de Salud- est especialmente contemplado en el artculo 11 de la
ley 18.469, segn el cual deben proporcionar las prestaciones con los
recursos y medios disponibles.
En la especie, no hubo transgresin alguna a procedimientos en la
operacin, los resultados y riesgos fueron comunicados y aceptados por la
demandante. En consecuencia, la atencin prestada por su representado

PODER JUDICIAL
CHILE

no es constitutiva de falta de servicio, por el contrario, se haya conforme a

la lex artis.
Subsidiariamente, de estimarse que existe responsabilidad, solicita
se tenga presente al fijar la indemnizacin la capacidad econmica del
Servicio, el cual por ser descentralizado tiene un limitado patrimonio
propio, as como la naturaleza de los daos alegados que no se condicen
con los montos demandados, debiendo rebajarse.
A fs. 106 y su modificacin de fs.127, se recibi la causa a prueba y
a fs.216, se cit a las partes para or sentencia.
CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO.
1.- Que doa Katherine Jasmn Gajardo Orellana, interpuso demanda
de indemnizacin de perjuicios por responsabilidad contractual en contra
de don Patricio Gabriel Stevens Moya y del Servicio de Salud de
Talcahuano, representado por Alfredo Jerez Aravena, para que sean
condenados en forma solidaria, en subsidio, subsidiaria, y an en subsidio,
individual, a pagar la suma total de $159.544.832, ms intereses y
reajustes legales, o la suma mayor o menor que el tribunal se sirva fijar
conforme al mrito de autos, con costas, conforme a los fundamentos
sealados en la seccin expositiva de la sentencia.
2.- Que don Jaime Cifuentes Villagrn, abogado, por el demandado
don Patricio Gabriel Stevens Moya, solicit el rechazo de ambas demandas,
con costas y de acuerdo a los argumentos indicados en la parte anterior
del fallo.
3.- Que don Anbal Cea Henrquez, abogado, en representacin del
Servicio de Salud de Talcahuano, solicit el rechazo de la demanda, con
costas. En subsidio, la rebaja prudencial del monto de la indemnizacin,
con costas.
4.- Que son hechos aceptados por las partes: a) que el 02 de mayo
de 2009 el cirujano plstico Patricio Stevens Moya practic a la paciente
Katherine

Jasmn

Gajardo

Orellana,

plasta

de

glteo

derecho,

mamoplasta de aumento con prtesis mamarias y abdominoplasta

asistida con liposuccin, en dependencias del Hospital Las Higueras de
Talcahuano, permaneciendo internada en el pensionado hasta el 04 de
mayo de 2009; b) que el 19 de mayo de 2010 la paciente fue nuevamente

PODER JUDICIAL
CHILE

intervenida por el mencionado mdico cirujano en el Hospital Higueras,

realizndosele en esta oportunidad una capsulotoma abierta, reacomodo
de prtesis mamarias, reposicionamiento de areolas y retoque de
cicatrices

de

abdominoplasta;

permaneciendo

internada

en

dicho

establecimiento de salud hasta el 20 de mayo de 2010.

Discrepan, en cambio, si existi incumplimiento contractual por parte
de los demandados, si existi una conducta culpable o dolosa de los
mismos y tambin acerca de la existencia, causa y cuanta de los
perjuicios cuya indemnizacin se pretende.
5.- Que la parte demandante para acreditar los fundamentos de
hecho de su pretensin, ha rendido prueba instrumental, testimonial y
confesional.
Aport carta de fecha 14 de junio de 2011 dirigida a la actora por la
Unidad de Mediacin del Consejo de Defensa del Estado (fs.2) remitindole
copia de resolucin exenta n4768 de 10/01/2011 en que se declara
inadmisibilidad del reclamo interpuesto por ella para los efectos de la ley
19.966 (fs.3,4); Ord. Abr.n318 de 04 de mayo de 2012 de la
Superintendencia de Salud Zonal del Biobo, que comunica a la actora el
fracaso del procedimiento de mediacin respecto del reclamo en contra del
Dr.

Patricio

Stevens

Moya,

adjuntando

certificado

que

acredita

cumplimiento del requisito (fs.1).

A fs. 159, aport documento que contiene nueve fotografas del
estado fsico de la demandante al 23 de noviembre de 2010 constatado
visualmente segn atestado notarial estampado en su dorso; acta notarial
de 23 de noviembre de 2010 que da cuenta de mensaje de texto remitido
el 05 de noviembre de ese ao remitido a la demandante indicando
prtesis mamarias a adquirir; fotocopia autorizada de: a) comprobante de
recaudacin n1338511 de 29 de mayo de 2009 por $393.750 emitido por
el Hospital Las Higueras de Talcahuano, b) boleta n1606 de 29 de abril de
2011 y n1603 de 20 de mayo de 2011 emitidas por anestesilogo por la
suma de $120.000 y $90.000, respectivamente, c) boleta n03146 de 05
de mayo de 2011 emitida por Sociedad Doctor Patricio Stevens por
$2.400.000, d) recibo de dinero n05635 de 15 de mayo de 2009 emitido
por Cirumed Limitada por $569.000 por prtesis mamarias, e) bonos

PODER JUDICIAL
CHILE

Fonasa

de

atencin

ambulatoria

en

Laboratorio

Diagnomed

S.A.

n542737216 por $3.640 y n542737217 por $2.680 ambos de 21 de abril

de 2009; copia autorizada de certificado mdico emitido por el doctor Jos
Steinberg Montes el 24 de abril de 2009 considerando apta a la
demandante para someterse a plasta; copia autorizada de tres resultados
de exmenes mdicos practicados a la demandante el 28 de abril de 2010
en Diagnomed; copia autorizada de presupuesto efectuado por el Dr.
Patricio Stevens Moya el ao 2009, $750.000 aprox. por programas,
$600.000 prtesis y $2.400.000 adicional (custodia n2107/2014).
Acompa, asimismo, fotocopia autorizada por notario pblico de los
siguientes documentos que se encuentran en carpeta de investigacin RUC
n1010032135-7 por cuasidelito de lesiones por negligencia mdica:
pericia mdico legal n188 de 2012 de data 15 de junio de 2012
practicada a doa Katherine Gajardo Orellana por el Servicio Mdico Legal,
Unidad de Responsabilidad Mdica de Santiago (fs.178,181); ampliaciones
de pericia mdico legal n188 de 2012, de fechas 01 de agosto de 2012
(fs.182,190 vta.), 22 de noviembre de 2012 (fs.191,194 vta.), 13 de
febrero de 2013 (fs.195,195 vta.) y 04 de julio de 2013 (fs.197); solicitud
de complementacin de informe pericial, oficio n5548 de 30 de mayo de
2013 dirigido

por el fiscal adjunto de Talcahuano al mdico legista

coordinador tcnico de la unidad de responsabilidad mdica de Santiago,

Armando Valds Herrera (fs.196, 196 vta.); informe de ampliacin de
lesiones n193/11 de fecha 23 de agosto de 2012 emitido por el mdico
legista del SML de Concepcin, Felipe Cabezas Araneda con evidencia
fotogrfica (fs.198, 201). Acompa, por ltimo, informe mdico de 12 de
mayo de 2013 emitido por mdico psiquiatra Fabiola Vielma Cid en
relacin a la paciente Katherine Gajardo Orellana (fs.202).
Condujo a estrados a los testigos Carlos Moreira Daz (fs. 165),
Francisco Saldas Tapia (fs.165, 166), Marcela Ibez Garrido (fs.167) y
Alicia Ramos Daz (fs.167, 168).
El primero seala que tiene relaciones comerciales con la actora
desde 1997, por las cuales la visita dos veces al mes para facturacin y
pago; no le ha mostrado los resultados de sus operaciones, pero le ha
contado y en verano la ubicacin de los implantes es visible a travs de la

PODER JUDICIAL
CHILE

ropa, grotesca, corridos hacia los dos costados y desnivelados. Tuvo

problemas con su marido, se separaron, y su funeraria estuvo un buen
tiempo administrado slo por empleados.
El segundo, ex marido de la demandante, seala que acudi con ella
a todas las consultas con el mdico, quien les dijo que lo ms riesgoso
poda ser la anestesia. El implante derecho qued primero bajo la axila,
tras la segunda operacin, ambos implantes quedaron a la altura de la
clavcula, su ex seora cay en depresin y qued con su autoestima muy
mermada. Por la primera operacin de 2009 pag al mdico dos millones y
medio, por la segunda de 2010, un milln doscientos mil pesos, adems
debi mantener reposo de 2 a 3 meses tras cada operacin, ausentndose
de su negocio del cual era la cara visible. Producto de las condiciones en
que qued tras las dos operaciones qued con dao psicolgico, pena, se
puso agresiva, intolerante, irritable, lo que produjo deterioro en la relacin
ntima, tuvieron problemas matrimoniales y terminaron divorciados.
La tercera expresa que conoce a la demandante desde algunos aos,
porque eran apoderadas del mismo curso, en un incidente en una
peluquera en el cual la actora se puso agresiva con la peluquera,
conversaron y le mostr sus senos y su ombligo en el bao. Le coment
que estaba con depresin, por ello en la funeraria no entregaba un buen
servicio y eso repercuta en sus ingresos. A raz de esta situacin, tambin
perdi el vnculo familiar, pues est muy afectada por su condicin fsica
en lo esttico.
La ltima expone que vio a la demandante en sus dos operaciones,
vio sus mamas, sus implantes estn a la altura de la clavcula, su ombligo
y abdominoplasta, quedaron con cicatrices horribles. A consecuencia de
las operaciones dej de trabajar dos meses aproximadamente. En una
visita, le cont que tuvo que separarse por su baja autoestima y peleas
constantes con su marido. Actualmente es una mujer triste, alterada,
deprimida.
Adems, obtuvo confesin del demandado Patricio Stevens Moya
(fs.144, 145) al tenor del pliego de fs.142 a 143, quien reconoci que con
fecha 02 de mayo de 2009 procedi a efectuar la primera operacin a la
demandante

correspondiente

intervencin

en

glteo

derecho,

PODER JUDICIAL
CHILE

liposuccin, abdominoplasta y colocacin de implantes de silicona en los

senos (pregunta n1); que con fecha 19 de mayo de 2010 procedi a
operar por segunda vez a la actora (pregunta n4); que en ambas
operaciones la demandante pag los honorarios que l cobr (pregunta
n7); que el 04 de noviembre de 2010 volvi a evaluar a Katherine
Gajardo Orellana (pregunta n8), que en esa evaluacin le seal que
haba que reprogramar una nueva intervencin donde se le colocaran
nuevos implantes de 360 cc, pero como era una nueva intervencin haba
que volver a pagarla (pregunta n9); que la demandante qued con
mltiples cicatrices en su cuerpo producto de la abdominoplasta efectuada
en la primera operacin (pregunta n11); que ambas intervenciones
fueron efectuadas en forma particular en el Hospital Higueras de
Talcahuano

(pregunta

n14)

que

en

ambas

debi

mantenerse

hospitalizada en el Hospital Higueras de Talcahuano (pregunta n15).

6.- Que el demandado Patricio Stevens Moya, a su vez, produjo
prueba documental y testimonial.
As, acompa a fs.132 copia simple del artculo cientfico Reaccin
tisular a las prtesis mamarias. Contractura capsular periprotsica,
publicado en Anales del Sistema Sanitario de Navarra Vol.28, n2; copia
simple de pginas 346 a 355 del libro Tratado de Mamoplasta, Segunda
Edicin, Tomo 1, de Jhon Bostwick III; copia simple de pginas 63 a 66 del
libro Ciruga Plstica Mamaria de P. Castillo y A. Troncoso, de la Sociedad
de Cirujanos de Chile; todas stas publicaciones referentes al proceso de
encapsulamiento y contraccin capsular; copia simple de artculo cientfico
Abdominoplasta. Seleccin de una tcnica para la plasta del contorno
abdominal, Dr. Llamil Kauak Kauak, publicado en Revista Chilena de
Ciruga Vol.54, n2 de abril de 2002. Aport, adems, fotocopia autorizada
de Informe Mdico de 22 de abril de 2014 elaborado por el mdico
cirujano

Gustavo

Valenzuela

Palma

respecto

de

Katherine

Gajardo

Orellana, en el que concluye que en el anlisis de la evolucin, historial

mdico, documentacin y antecedentes tenidos a la vista, el manejo de
esta lamentable complicacin (contractura capsular) fue el adecuado y no
existe diferencia en lo que se recomienda en su manejo; certificado de
inscripcin

de

Gustavo

Valenzuela

Palma

en

Registro

Nacional

de

PODER JUDICIAL
CHILE

Prestadores

Individuales

de

Salud,

emitido

por

la

Intendencia

se

Prestadores de Salud el 20 de abril de 2014; Informe Mdico de 22 de

abril de 2014 elaborado por el mdico cirujano Jorge Jury Santibez
respecto de Katherine Gajardo Orellana, en el que concluye que en el
anlisis de la evolucin, historial mdico, documentacin y antecedentes
tenidos a la vista, el manejo de esta lamentable complicacin (contractura
capsular) fue el adecuado; certificado de inscripcin de Jorge Jury
Santibez en Registro Nacional de Prestadores Individuales de Salud,
emitido por la Intendencia se Prestadores de Salud el 20 de abril de 2014;
certificado de inscripcin de Patricio Stevens Moya en el Registro Nacional
de Prestadores Individuales de Salud, emitido por la Intendencia se
Prestadores de Salud el 30de abril de 2014; copia simple de ficha clnica
de Katherine Gajardo Orellana en Hospital Las Higueras de Talcahuano de
fecha 02 de mayo de 2009 (a la vista).
Obtuvo tambin las declaraciones de los testigos Jorge Jury
Santibez (fs. 150, 151) y Gustavo Valenzuela Palma (fs.156, 158).
El primero seala que es mdico cirujano con especialidad en ciruga
plstica, esttica y reparadora; que la abdominoplata consiste en tensar
los msculos de la pared abdominal y resecar o extirpar el exceso de piel y
grasa; que en la ficha clnica de la actora que tuvo a la vista y reconoce
como la acompaada a autos, en protocolo quirrgico de 19 de mayo de
2010 se describieron orejas de perro (ear dogs), pero que las cicatrices
de su abdomen y ombligo estn en lmites normales en este tipo de
ciruga. Agrega que la contraccin capsular se evidencia con disminucin
de movilidad de la mama, firmeza, sensacin de tensin o dolor mamario,
irregularidad y posicin anormal del implante, ante lo cual la conducta
mdica es proponer la reintervencin para corregir la cpsula y el implante
y que, lo descrito en el protocolo mdico de 19 de mayo de 2010 puede
corresponder a una contractura capsular, dado la existencia de rippling
(ondulamiento). Reconoce su autora y firma del informe mdico que se le
exhibe y que se halla a la vista; agrega que desconoce el estado clnico
actual de la paciente, pues los antecedentes conocidos se remiten al 2010.
El segundo expresa que es cirujano plstico, que conoce el caso,
revis y tuvo acceso a la ficha clnica de la paciente; que de acuerdo al

PODER JUDICIAL
CHILE

protocolo quirrgico de 19 de mayo de 2010 que se le exhibe, como

complicaciones de la abdominoplasta la paciente present ear dogs
(exceso de piel en caderas), la que se corrigi en esa operacin, tambin
se le efectu recepcin parcial de la cicatriz umbilical, segn el mismo
protocolo. Dichas complicaciones son imprevisibles, pues la forma de
cicatrizar

es

antecedentes

individual

en

revisados,

la

cada

paciente.

demandante

Seala

tuvo

que

segn

contractura

los

capsular

mamaria bilateral. Existe una clasificacin de contractura capsular en

grados, del uno al cuatro, la paciente present un grado tres a cuatro, que
es cuando la cpsula produce elevacin y deformacin visual de la mama,
incluso con dolor. Seala que el doctor Stevens actu con diligencia,
efectuando una capsulotoma; que el encapsulamiento se produjo luego de
la primera y segunda operacin y que el tratamiento luego de la
contractura seguida consiste en cambiar de plano el implante. Por ltimo,
reconoce su firma y autora en el informe mdico que se le exhibe y que se
encuentra a la vista en esta causa.
7.- Que el Servicio de Salud de Talcahuano, en tanto, obtuvo las
declaraciones de los testigos Alarico Escauriaza Gebauer (fs. 170, 172) y
Manuel Quiroz Neira (fs.173, 175).
El primero, mdico cirujano y jefe del servicio de ciruga del Hospital
Higueras, seala que todos los pacientes intervenidos en procedimientos
invasivos reciben el consentimiento informado, que debe ser firmado por el
paciente; agrega que el consentimiento de ciruga plstica hace hincapi
en ms detalles, fuera de los generales, por lo que es ms extenso; que el
mdico es quien da la informacin en el momento de la consulta y luego
en los controles de exmenes. Seala, por ltimo, que toda ciruga que
implique corte de tejidos y su reubicacin, significa que queda cicatriz,
influenciada por el tipo de intervencin y la respuesta de cada persona en
particular.
El segundo, mdico cirujano, indica que le correspondi conocer del
caso en la unidad de calidad y planificacin del Hospital Las Higueras. En la
ficha clnica vio el documento que avala que existi el procedimiento del
consentimiento informado del mdico tratante a la paciente. Con respecto
a la cicatrizacin, sostiene que es un proceso biolgico y fisiopatolgico

PODER JUDICIAL
CHILE

natural, cuyo resultado depender de muchas condiciones, ya sea del

procedimiento y especialmente de la respuesta individual de cada
paciente.
8.- Que estas pruebas, rendidas y valoradas legalmente, en especial
la Historia Clnica de la paciente de 02 de mayo de 2002 del Hospital Las
Higueras (a la vista), permiten dar por establecido los siguientes hechos
de la causa: a) que la paciente ingresa el 02/05/2009 al pensionado de
dicho

recinto

hospitalario

con

enfermedad

actual:

portadora

de

lipodistrofia abdominal + dermatochalasis asociada y ptosis mamaria

hipomasta

cicatriz

gltea

por

quemadura,

diagnstico:

ptosis

abdominal y mamaria, cicatriz quemadura; b) el 28 de abril de 2009 la

paciente firma consentimientos informados para ciruga de aumento
mamario y de abdominoplasta; c) segn Protocolo Quirrgico el 02 de
mayo

de

2009

la

paciente

es

sometida

tres

operaciones:

abdominoplasta, implante mamario y plasta de cicatriz, siendo el cirujano

Patricio Stevens y la anestesista Patricia Snchez, figurando como
lesiones: abdomen matarazo IIII, mamas ptsicas hipomsticas, cicatriz
pliegue glteo derecho; d) permanece en Pensionado hasta el da 04 de
mayo de 2009; d) el 19/05/2010 la paciente ingresa nuevamente al
pensionado del Hospital Las Higueras con enfermedad actual: sometida a
pexia y aumento mamario, asociado a abdominoplasta, result con
rippling

y,

diagnstico:

cicatriz

mamaria,

rippling

prtesis;

es

trasladada a pabelln ese mismo da con diagnstico retoque mamario,

retoque liposuccin, suscrito por el doctor Stevens; e) segn Protocolo
Quirrgico el 19 de mayo de 2010 la paciente es sometida a plasta de
cicatriz, retoque de cicatriz, siendo el cirujano Patricio Stevens y la
anestesista Patricia Snchez y figurando como lesiones: mamoplasta de
aumento por abordaje periareolar con ptosis secundaria y rippling de
prtesis derecha. Ear dogs en trazo horizontal de la abdominoplasta, se
le realiza una reseccin de los extremos de la cicatriz abdominal, reseccin
parcial de cicatriz periumbilical, reposicionamiento de areola, decolacin y
ruptura del rippling en mama derecha y reacomodacin de prtesis; f)
egresa del Hospital Las Higueras el 20/05/2010.

PODER JUDICIAL
CHILE

9.- Que la pretensin de la actora en orden a que se le indemnicen

perjuicios se fundamenta en el incumplimiento de los contratos celebrados
con cada uno de los demandados.
10.- Que, en la especie, la actora y el demandado Patricio Stevens
Moya

se

vincularon

por

un

contrato

de

prestacin

de

servicios

profesionales de ciruga plstica que la primera requiri del segundo.

Pese a los trminos utilizados por la actora en la demanda, de su
sola

lectura

aparece

que

lo

pretendido

es

una

atribucin

de

responsabilidad basada en la culpa del mdico demandado, pues refiere

que el especialista deba manejar los conocimientos para obtener la
mejora de su apariencia fsica, que es lo buscado por la ciruga plstica, y
evitar el perjuicio esttico.
En efecto, en virtud del artculo 1546 del Cdigo Civil, el deber que
rige al profesional de la medicina de actuar con seguridad, cuidado y
destreza, en ocasiones, como en el caso del contrato mdico que tiene por
objeto la ciruga plstica, se ve complementado o ampliado con el deber de
proporcionar el beneficio esttico pretendido por la parte que contrata sus
servicios,

evitando

caractersticas

de

el

resultado

dicha

opuesto,

convencin;

de

atendida
suerte

que

las
el

particulares
profesional

demandado ha debido tomar todas las medidas para superar aquellos

problemas por el aspecto de su abdomen, mamas y cicatriz en glteo de
la actora (fs.75) por los que fue consultado y recomend realizar
abdominoplasta asistida por liposuccin, mamoplasta con implante de
prtesis, plasta de cicatriz gltea (fs.76), pero al mismo tiempo debi
programar de tal manera la intervencin que asegure el mejoramiento del
aspecto fsico de la paciente, tanto por su deber de garante de la salud,
por las particulares circunstancias, la falta de premura del tratamiento,
como por la retribucin econmica que recibe.
11.- Que, en el caso sub jdice, la actora hace consistir estos
resultados indeseados en: marcas de la abdominoplasta, implantes
mamarios a la altura de la clavcula y cicatriz a la altura del glteo (fs.29,
30).
En cuanto a la cicatriz gltea, no se han rendido probanzas
tendientes a demostrar que el efecto de la plasta de dicha cicatriz no haya

PODER JUDICIAL
CHILE

sido el convenido al no mejorar su aspecto fsico, sino que desmejorarlo,

teniendo presente que la consulta mdica obedeci precisamente a cicatriz
previa en el glteo derecho de la actora secundaria a quemadura, y
considerando que la cicatrizacin es un proceso biolgico propio de cada
individuo, segn deponen los testigos Gustavo Valenzuela Palma, Alarico
Escauriaza Gebauer y Manuel Quiroz Neira, todos mdicos cirujanos. La
falta de resultados indeseados se confirma, asimismo, por el hecho de no
haberse contemplado retoques para dicha zona en la segunda operacin
efectuada a la paciente el 19 de mayo de 2010.
Respecto a la abdominoplasta y dermatochalasis de abdomen, no
obstante haber reconocido el demandado que la actora qued con
mltiples cicatrices en su cuerpo producto de la abdominoplasta efectuada
en la primera operacin (pregunta n11, fs.144), lo que corrobora el
Protocolo Quirrgico del 19 de mayo de 2010 en que aparecen ear dogs
en trazo horizontal de la abdominoplasta; no se acceder a la demanda
en este extremo atendido el mrito del documento de fs. 195 -ampliacin
de 13 de febrero de 2013 a pericia mdico legal n188-2012- en el cual,
consultado por faltas a la lex artis, el mdico legista informa que en un
caso de gran ptosis abdominal pueden quedar unos defectos como orejas
de perro, que en este caso, segn fotografas mdico legales, fueron
corregidas. La forma de cicatrizar es propia de cada persona (fs.195),
aserto que comparten los testigos Gustavo Valenzuela Palma (fs.156,158)
y Jorge Jury Santibez (fs. 150,151), mdicos cirujanos especialistas en
ciruga plstica; y Alarico Escauriaza Gebauer (fs. 170,172) y Manuel
Quiroz Neira (fs.173,175), mdicos cirujanos. De modo que no es posible
imputar al demandado la disconformidad de la actora con el resultado, ya
que aqul no obedece a una falta de pericia en su obtencin, sino que a
condiciones inherentes a la propia paciente, mostrndose llano el
demandado a efectuar las correcciones para satisfacer las expectativas de
su cliente, las que efectivamente efecto en la segunda ciruga de 19 de
mayo de 2010.
Por ltimo, en lo relativo a la deformidad mamaria resultante de la
mamoplasta con prtesis mamarias a que fue sometida, consta a los
testigos de la demandante que la operacin, aun con los posteriores

PODER JUDICIAL
CHILE

retoques, la dej con los implantes corridos hacia los dos costados y
desnivelados, visible incluso a travs de la ropa (Moreira Daz), ambos a la
altura de la clavcula (Saldas Tapia; Ramos Daz), quedando afectada por
su condicin fsica en lo esttico, con depresin (Ibez Garrido),
autoestima muy mermada, agresividad, irritabilidad, lo que le acarre
problemas conyugales y posterior separacin (Saldas Tapia), por lo que
actualmente es una mujer triste, alterada y deprimida (Ramos Daz). As
tambin

se

advierte

de

las

fotografas

autorizadas

notarialmente

acompaadas en el punto 1 del escrito de fojas 159, en que se muestra el

resultado de la operacin al 23 de noviembre de 2010 y de las fotografas
de 25 de julio de 2012 (fs.185, 186) y 23 de agosto de 2012 (fs.199, 200)
de la carpeta investigativa de la fiscala local de Talcahuano en que no se
observa mejora.
En correspondencia con estos testimonios a fojas 178 rola Pericia
mdico legal n188 de 2012 de data 15 de junio de 2012 de la Unidad de
Responsabilidad Mdica del Servicio Mdico Legal de Santiago en base a
informe n193/11 mdico legal de Concepcin de 10 de febrero de 2011
(fs.178, 181), siendo determinante al efecto su ampliacin de 22 de
noviembre de 2012 (fs.191 a 194 vta.) evacuada en virtud de nuevos
exmenes practicados a Katherine Gajardo Orellana con esa data y el 25
de julio de 2012 en el SML de Santiago (fs.182 a 190 vta.), en la cual se
seala que luego de la primera intervencin la paciente present
complicaciones en su mama derecha por desplazamiento de la prtesis,
factible de ocurrir. Al ao fue sometida a retoques de sus operaciones,
mejorando su condicin y, se concluye que con el informe de lesiones, se
comprueba franca desubicacin, especialmente de la prtesis de mama
derecha que no est en la regin mamaria sino en el polo superior del
trax. Esto concluye una falta a la Lex Artis, ya que las prtesis deben
quedar en la regin mamaria (fs.194). Conclusin que luego es reiterada
en las ampliaciones de dicha pericia de 13 de febrero de 2013 y julio de
2013, en las cuales se indica, respectivamente, que la falta a la lex artis se
habra producido en el segundo procedimiento, efectuado el 19 de mayo
de 2010, en haber dejado el cirujano tratante ambos implantes mamarios
en lugar que no corresponde (fs.195) y que la falta a la lex artis se

PODER JUDICIAL
CHILE

produjo en la segunda intervencin de 19/05/2010 realizada por el

cirujano Dr. Patricio Stevens Moya y consiste en la no correccin de la
ubicacin

fuera

de

lugar

de

las

prtesis

despus

de

la

primera

intervencin, lo cual era el objetivo de la segunda intervencin (fs.197).

Tambin se encuentra agregado a los autos, informe de mdico
psiquiatra Fabiola Vielma Cid de 12 de mayo de 2013, sealando que la
demandante de autos se encuentra en control y tratamiento por cuadro de
2 aos de evolucin, desarrollado en relacin a ciruga plstica que
presenta

complicaciones,

que

se

caracteriza

por

inseguridad,

irritabilidad, agresividad y descontrol de impulsos (fs. 202).

No obstan a ello, los informes mdicos acompaados por el
demandado en escrito de fs.132 (puntos 5 y 7), emitidos por los cirujanos
plsticos Gustavo Valenzuela Palma y Jorge Jury Santibez y reconocidos
por stos declarando como testigos, en que arriban a una conclusin
diversa, toda vez que, a ms de encontrarse desvirtuados por las
mencionadas pruebas en contrario, no fueron elaborados en virtud del
examen directo de la demandante, sino que analizando antecedentes tales
como historia clnica, fotos preoperatorias, protocolos operatorios y
evolucin postoperatoria inmediata y tarda, como consta de su literalidad;
antecedentes que segn los dichos del propio facultativo, Jorge Jury
Santibez, se remiten al ao 2010, por lo que desconoce el estado clnico
actual de la paciente (fs. 150, 151).
12.- Que, perseguido el resarcimiento en sede contractual, recibe
aplicacin la norma contenida en el artculo 1547 del Cdigo Civil,
conforme a la cual, la prueba de la diligencia y cuidado incumbe al que ha
debido emplearlo; por lo que ha de entenderse que la ley presume que la
infraccin de la obligacin convenida es imputable a culpa del deudor y,
tratndose de un contrato que cede en beneficio de ambas partes, como el
de la especie, la responsabilidad del mdico reposa en la culpa leve, es
decir, aqulla definida por la falta de diligencia o cuidado de un buen padre
de familia, en este caso, de un buen mdico especialista en ciruga
plstica, como consta de certificado de inscripcin en el Registro Nacional
de Prestadores Individuales de Salud, acompaado; el cual no es posible
que presente como un resultado esperado y realizado conforme a las leyes

PODER JUDICIAL
CHILE

de su arte, el evidenciado en las fotografas ya referidas y establecido en

el peritaje del Servicio Mdico Legal, puesto que ello importara que toda
mujer que se someta a una mamoplasta con implante de prtesis en las
condiciones de la actora y an tras someterse a una primera operacin
correctiva, podra esperar normalmente un resultado como el exhibido por
el mdico demandado. Son razones de programacin y destreza tcnica
del facultativo demandado las que llevaron a ese producido, las que no
quedan cubiertas por la lex artis, como advierte el mdico legista de la
Unidad de Responsabilidad Mdica del Servicio Mdico Legal de Santiago.
Por lo dems, en el cabo sub lite, no ha quedado demostrada una causa de
justificacin o exoneracin de responsabilidad, por el contrario, est
acreditada la imputacin del resultado, el cual se trat de mitigar con la
segunda operacin de 19 de mayo de 2010, que claramente no cumpli el
objetivo.
13.- Que as, el resultado final de la mamoplasta efectuada
corresponde a un hecho imputable al mdico y est derivado de su falta de
pericia, considerado el estndar a un buen mdico especialista en ciruga
plstica que ha sido consultado por la paciente en razn de una mejora en
su apariencia fsica. Ante tales antecedentes, el facultativo ha debido
extremar sus cuidados; sin que la informacin a la actora de los riesgos y
complicaciones propias del procedimiento y la advertencia de que no se
dan garantas por parte de nadie en cuanto al resultado que pueda ser
obtenido, contenidos en el consentimiento informado contenido en la
Historia Clnica (punto 10, fs.132) le libere, por s sola, de responsabilidad;
pues, en efecto, de la exposicin contenida en dicho documento no fluye,
fehacientemente, que las posibles consecuencias o el riesgo esttico
asociado a la ciruga se asemejara al que ha ocurrido en definitiva, esto es,
mamas en el polo superior del trax, a la altura de la clavcula; por lo que
la demanda por responsabilidad contractual enderezada en contra de
Patricio Stevens Moya ser acogida.
14.- Que, en relacin al demandado Servicio de Salud Talcahuano, la
actora

funda

su

demanda

en

el

incumplimiento

del

contrato

de

hospitalizacin que celebr con el Hospital Higueras de Talcahuano, en

virtud del cual dicho hospital tendra la obligacin de facilitar pabelln con

PODER JUDICIAL
CHILE

las prestaciones adecuadas para una ciruga de resultado y supervigilar el

cuidado en la operacin (fs.11, fs.20, 21).
Al efecto es menester sealar que un rgano pblico puede actuar en
la vida jurdica dentro de sus competencias, tanto en relaciones de
derecho pblico como de derecho privado. En el caso del Hospital Las
Higueras, entre ste y la paciente existi un contrato que genera
responsabilidad civil contractual sometida a las reglas que le son propias,
excluyendo la aplicacin de la responsabilidad extracontractual del Estado
que utiliza como factor de imputacin la falta de servicio, toda vez que ello
slo ocurrir cuando se constituya una relacin de derecho pblico entre el
Estado y el paciente en su condicin de usuario o beneficiario del
respectivo servicio pblico, debiendo al efecto invocar y acreditar la
existencia de una falla en la actividad que el rgano administrativo se
encontraba legalmente obligado a prestar, lo que no es el caso.
En la especie, la existencia de un vnculo contractual de naturaleza
privada entre las partes queda demostrada con l mrito de la Historia
Clnica de la demandante en que consta que aqulla ingres al pensionado
de dicho recinto hospitalario el 02/05/2009 y el 19/05/2010, sumado al
comprobante de recaudacin n1338511 de 29 de mayo de 2009 emitido
por el Hospital Las Higueras a nombre de la demandante por servicio
pensionado

(custodia

n2107/2014);

lo

que

cabe

agregar

el

documento de fs. 3 y 4, resolucin exenta n4768 de la Unidad de

Mediacin del Consejo de Defensa del Estado en que se declara inadmisible
el reclamo interpuesto por la demandante para los efectos de la ley 19.966
por incompetencia del Consejo, ya que de los antecedentes aportados por
ella aparece que la intervencin se le realiz en forma particular en el
pensionado del hospital y no como prestacin institucional; y la confesin
del cirujano plstico Patricio Stevens Moya, quien reconoce que ambas
intervenciones fueron efectuadas en forma particular en el Hospital
Higueras de Talcahuano (pregunta n14, fs.144). As, entre el hospital las
higueras, donde se practic la ciruga plstica, y la paciente se celebr un
contrato de hospitalizacin y asistencia sanitaria.
15.- Que, en virtud de la Historia Clnica de la paciente se
comprueba que el hospital proporcion el quirfano con el equipamiento

PODER JUDICIAL
CHILE

tcnico e instrumental necesario, cumpliendo con los requisitos exigibles a

un pabelln de operaciones y adoptando las medidas de asepsia para
practicar

intervenciones

quirrgicas,

dispuso

asimismo

del

personal

auxiliar de pabelln y, con posterioridad a cada operacin (2 de mayo de

2009 y 19 de mayo de 2010), proporcion sus dependencias para la
hospitalizacin

de

la

paciente,

quien

no

present

complicaciones

postoperatorias durante los das que permaneci en el Hospital Las

Higueras en cada oportunidad.
16.- Que, en ausencia de elementos de conviccin que obren en
sentido contrario, esta probanza tiene el mrito suficiente para dar por
acreditado el cumplimiento por parte del Servicio de Salud demandado de
sus deberes contractuales, ya que las obligaciones propias del contrato de
ciruga plstica en caso alguno competen a este demandado, que no fue
parte contratante en l, sino que al mdico que concurri a su celebracin,
esto es, Patricio Stevens Moya. De modo que los resultados estticos
indeseados de la operacin no pueden atribuirse a un incumplimiento
contractual del Hospital Las Higueras como pretende la demandante, sin
que pueda estimarse tampoco que a ste corresponde supervigilar el
cuidado en la operacin para la obtencin del resultado de mejora
esttica, por no formar ello parte del contenido del contrato de
hospitalizacin y por no actuar el cirujano plstico, en la especie, como
funcionario del referido recinto de salud, sino que como particular. De esta
forma, no existiendo -conforme a lo razonado- incumplimiento del Servicio
de Salud Talcahuano, la demanda indemnizatoria en su contra no puede
prosperar.
17.- Que, en cuanto a los perjuicios materiales cuyo resarcimiento se
pretende, la demandante la cifrado el dao emergente en la suma
$5.544.832, desglosados en la forma que indica a fs.15 y 16 de su libelo y
que se refieren a los gastos en que incurri con motivo de la ciruga
plstica y sus retoques a que se someti.
Sin embargo, revisada la prueba producida en autos, se advierte que
de tales perjuicios slo han quedado convenientemente demostrados
daos materiales por la suma de $4.779.070. As resulta de documentos
en custodia n2107/2014 consistentes en: comprobante de recaudacin

PODER JUDICIAL
CHILE

Pensionado, I.- 02/05/09. E.- 04/05/09 emitido por el Hospital Las

Higueras de Talcahuano por $393.750 por concepto de 2 das cama;
derecho pabelln; medicamentos e insumos; dos boletas emitidas por la
anestesiloga Patricia Snchez por la suma de $120.000 por concepto de
anestesia 2 de mayo de 2009 y $90.000 por anestesia retoque ciruga
plstica 19/05/2010; boleta emitida por Sociedad Doctor Patricio Stevens
por $2.400.000 por operacin 12 de mayo 2009; recibo de dinero de 15
de mayo de 2009 emitido por Cirumed Limitada por $569.000 por prtesis
mamarias;

bonos

Fonasa

de

atencin

ambulatoria

en

Laboratorio

Diagnomed S.A. por $3.640 y por $2.680. A lo que cabe agregar

$1.200.000 por concepto de honorarios del cirujano plstico demandado
por la segunda operacin de 19 de mayo de 2005, honorarios cuya
solucin se encuentra acreditada con el mrito de la confesin de Patricio
Stevens Moya en que reconoce que en ambas operaciones la demandante
los pag (pregunta n7, fs. 144) y cuyo monto es presumido judicialmente
en base a la declaracin en tal sentido del testigo, imparcial y verdico,
Francisco Saldas Tapia (fs.165,166), la que tiene, a juicio de este tribunal,
caracteres

de

gravedad

precisin

suficientes

para

formar

su

convencimiento atendido el hecho que se trata de quien, a la poca de los

hechos, era cnyuge de la demandante. En razn de lo anterior, la
demanda en este tem ser acogida por $4.779.070.
18.- Que el lucro cesante, esto es, la prdida de la utilidad esperada
de la actora, requiere una prueba fehaciente de la misma y que permita un
concepto de verosimilitud de aqul. En el caso sub jdice este no ha sido
acreditado en forma alguna por la demandante, ni en su existencia, ni en
su cuanta o bases de clculo, lo que conduce al rechazo del libelo por este
rubro indemnizatorio.
19.-

Que,

aunque

el

ordenamiento

civil

no

contempla

el

resarcimiento del dao moral en general en el mbito contractual, la

doctrina y la jurisprudencia lo han incorporado, en virtud de la preceptiva
constitucional contenida en el artculo 19 n1 y 4 y del artculo 1556 del
Cdigo Civil, que no limita la reparacin en materia contractual al dao
emergente y al lucro cesante, desde que no excluye al dao moral.
Procede, en consecuencia, en el mbito de la responsabilidad contractual

PODER JUDICIAL
CHILE

la reparacin del dao no patrimonial, pero para ello es necesario que este
perjuicio derive directamente del contrato y que no se trate slo de un
incumplimiento directo negligente, teniendo, adems, que ser previsto por
las partes (art. 1.558 Cdigo Civil); lo que ha sucedido en la especie,
porque en teora no se trata de un contrato esencialmente oneroso cuyas
prestaciones tienen un contenido puramente patrimonial, sino que de un
contrato cuyo contenido para la demandante es de mejoramiento esttico
de su aspecto fsico y cuyo incumplimiento por el demandado en la forma
indicada ha ocasionado dao esttico y psicolgico a la demandante,
perjuicio extrapatrimonial que, al faltar a su obligacin, ha podido prever,
actuando de modo diferente; de modo que el demandado debe responder
por dao moral, por lo que la demanda ser acogida en este captulo.
20.- Que los dichos de los testigos presentados por la actora en
relacin a la afectacin anmica o psquica ocasionada a la demandante,
traducida

en

la

depresin,

agresividad,

irritabilidad,

inseguridad,

menoscabo en la autoestima y molestias, los cuales ha padecido en

relacin directa con el resultado de la praxis del demandado, como
asimismo, el impacto en sus intereses extrapatrimoniales vinculados a su
integridad fsica, todo ello abonado por las fotografas acompaadas, la
pericia mdico legal n188 de 2012 y el informe de la mdico psiquiatra
Fabiola Vielma Cid, analizadas en el considerando undcimo, conducen a
fijar, prudencialmente, el monto de la indemnizacin por este concepto en
la suma de $15.000.000.21.- Que, acorde a lo solicitado y atento al principio general de
reparacin integral, corresponde, en concepto del Tribunal, que las sumas
ordenadas pagar lo sean con ms reajustes, calculados sobre la base de la
variacin que experimente el ndice de Precios al Consumidor entre el mes
anterior a esta sentencia y el mes anterior a la del pago efectivo, con ms
intereses corrientes para operaciones reajustables entre la fecha que
quede firme el fallo y su solucin.
22.- Que, tratndose de contratos diversos los celebrados con cada
demandado y con unidad de sujetos, la infraccin del contrato de ciruga
plstica por parte del demandado Patricio Stevens Moya, lo hace
responsable individual y exclusivo de los perjuicios que su incumplimiento

PODER JUDICIAL
CHILE

ha ocasionado a la actora, avaluados en el motivo decimo noveno de este

fallo.
23.- Que determinada la existencia de un vnculo jurdico de
naturaleza contractual entre las partes, no se emitir pronunciamiento en
cuanto a la demanda subsidiaria de indemnizacin de perjuicios por
responsabilidad extracontractual, habida consideracin del evento para el
cual se ha interpuesto (fs.23) y que sus fundamentos fcticos reproducen
los de la demanda enderezada en lo principal (fs.24).
Por estas consideraciones y lo dispuesto en los artculos 1545, 1546,
1547, 1556 y 1698 del Cdigo Civil y 144, 160, 170, 341, 342, 346 y 384
del Cdigo de Procedimiento Civil, se decide:
I.- Que se rechaza en todas sus partes la demanda de indemnizacin
de perjuicios por responsabilidad contractual deducida en lo principal de
fs.5 en contra del Servicio de Salud Talcahuano.
II.- Que se acoge la demanda de indemnizacin de perjuicios por
responsabilidad contractual interpuesta en lo principal de fs.5 en contra de
Patricio Gabriel Stevens Moya y, en consecuencia, se le condena
individualmente a pagar a la actora la suma de $4.779.070 a ttulo de
dao

emergente

$15.000.000

por

concepto

de

perjuicios

no

patrimoniales, con reajustes e intereses indicados en el motivo vigsimo

primero de este fallo, y se rechaza en lo dems.
III.- Que atendido lo resuelto y lo sealado, adems, en el
considerando

vigsimo

tercero

de

la

sentencia,

no

se

emite

pronunciamiento acerca de la demanda subsidiaria de indemnizacin de

perjuicios pro responsabilidad extracontractual.
IV.- Que ninguna de las partes ha resultado totalmente vencida, por
lo que cada una pagar sus costas.
Regstrese, antese y notifquese.
Rol 3.836-2012.

Dictada por don Adolfo Depolo Cabrera, juez titular; autorizada por
doa Sara Mendoza Sagredo, secretaria subrogante.

PODER JUDICIAL
CHILE

Con esta fecha se dio cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 162,

inciso final, del Cdigo de Procedimiento Civil. Concepcin, 27 de febrero
de 2015.