DOCTRINAS

Teora clsica doctrina civilista de la accin: la accin es el derecho mismo deducido

judicialmente. Para esta doctrina la accin y el derecho son equivalentes. . la accin es el
derecho dirigido a un juez reclamando por algo, quien lo hace debe ser el dueo absoluto
y exclusivo del derecho que alega.
Savigny: deca que cuando se violaba el derecho, se pona en movimiento la accin.
Teoras modernas la autonoma de la accin: en 1856 comienzan a distinguirse
separadamente los conceptos de accin y de pretensin.
Winscheid: sostena que cuando los romanos ejercan el derecho de accin procurando
de este modo la tutela jurdica, no identificaban el derecho vulnerado con el acto
cumplido; en realidad dirigan una pretensin contra el adversario; que se transformaba en
accin al hacerla valer en juicio. Esta pretensin poda reconocerse por el estado a travs
de la sentencia correspondiente, o por el mismo particular que decidiera autocomponer el
conflicto. Por eso la accin no era otra cosa que la pretensin jurdica deducida en el
proceso.
Por primera vez se menciona a la pretensin, que es algo diferente a la accin y como
tpico acto de un derecho nuevo aun sin perfilar.
Esta primera posicin fue criticada por Muther, en 1857, mediante la teora de la accin
romana y el derecho moderno de obrar. Sostenan que la accin es un derecho publico
subjetivo mediante el cual se obtiene la tutela jurdica y se dirige contra el estado para la
obtencin de una sentencia favorable y contra el demandado para el cumplimento de una
prestacin insatisfecha. La accin tiene por presupuesto la existencia de un derecho
privado y su violacin, pero aunque esta condicionada por el derecho subjetivo es
independiente de este y su regulacin corresponde al derecho publico.
Con esta posicin se genera la famosa polmica que da origen a la autonoma de la
accin.
Desde entonces no se discutir mas sobre la relacin entre derecho civil y accin
procesal. En adelante, los autores se encargaran de observar la naturaleza jurdica de la
accin.
La accin como derecho abstracto: en 1878 Degenkolb pretende demostrar que la accin
no es el derecho. La expectativa de obtener una sentencia favorable es absolutamente
contingente; tanto ejerce la accin quien resulta triunfador en el proceso como quien lo
pierde.
Por ello es un derecho abstracto, que le corresponde a cualquiera, tenga o no razn;
siendo posible pensar en una demanda infundada.
En sntesis, la accin seria una facultad que de instaurarse se plantea contra el estado y
contra la otra parte, siendo suficiente para ello creerse asistido de razn.
La teora abstracta de la accin significo la consagracin publicistica de la ciencia
procesal. El proceso encuentra su fundamento a partir de la iniciativa particular, y es el
inters el que va a determinar la naturaleza jurdica. Anos despus, esta posicin se

relacionara con el derecho constitucional, cuando el derecho de accin resulta explicado

como un derecho de peticin a las autoridades.

La accin como derecho concreto: la teora de la accin como derecho abstracto

estableci una tajante diferencia entre el derecho y la accin, lo que obligo a un ajuste de
conceptos mas conciliables con la realidad. No era tan cierto de que cualquiera con o sin
razn, tenia derecho al proceso. En los hechos, quien a el acuda crea estar en posesin
del derecho subjetivo que le era afectado.
El litigante no presta atencin a su derecho de acudir a los tribunales de justicia. Lo que
verdaderamente interesa al particular es obtener un fallo judicial a su favor y para el caso
incoa el proceso.
Partiendo de esta constatacin de la realidad Wach sostiene en 1885 el carcter concreto
de la accin.
La accin como derecho potestativo: en 1903, Chiovenda expone su famosa prolusion
sobre la accin en el sistema de derechos, en oportunidad de hacerse cargo de la ctedra
de la universidad de Bolonia (Italia).
El punto de partida para Chiovenda es que toda accin se ejercita cuando el derecho ha
sido menoscabado.
En muchos casos la actuacin del derecho es realizada por rganos pblicos. Pero estos
rganos ya proveen a la aplicacin de la ley por su iniciativa, por deber de oficio, ya
pueden hacerlo solamente a peticin de parte; en estos ltimos casos la actuacin de la
ley depende de una condicin: de la manifestacin de voluntad de un particular, el cual
decimos que tiene accin.
Para Chiovenda, la accin es el poder jurdico de dar vida a la condicin para la
actuacin de la voluntad de la ley.
Este carcter potestativo que le atribuye, le corresponde frente al adversario sin que este
pueda hacer algo para evitarlo, es decir, se sujeta a la accin pues esta desaparece con
su ejercicio.
Ello determina que tenga naturaleza publica o privada, segn lo sea la norma cuya
actuacin produce; por eso la accin es un bien y un derecho autnomo.
Con la teora de los derechos potestativos se descarta el carcter publico de la accin y
se acenta la condicin de obtener sentencia favorable.
La accin como derecho publico o privado: desde el planteo de Wach, hasta el
desenvolvimiento terico de Chiovenda, fue acentundose el carcter privado de la
accin, fundamentalmente porque se tenia en cuenta la voluntad individual del que pona
en marcha el mecanismo de tutela judicial.
La doctrina posterior, a partir si del reflejo provocado por la tesis abstracta, inicia el
camino hacia el publicismo.

Para Carnelutti, la accin se diriga contra el estado y no contra el demandando. Cuando

te interpone la demanda se produce un efecto inmediato que consiste en la providencia
que debe emanar de la jurisdiccin; por lo tanto, no seria licito hablar de sujecin a la ley
sino de sometimiento a la jurisdiccin.

De este modo, la accin conserva su carcter publico y se distingue del derecho subjetivo
porque en aquel prevalece el inters en la justa composicin del litigio, en tanto en el
derecho material prevalece el inters en litigio; en suma, el inters protegido mediante la
accin no es el inters en litigio sino el inters en cuanto a la justa composicin del litigio.
La accin como derecho cvico. El derecho a la jurisdiccin.: Posteriormente la doctrina
reelaboro sus principios, hubo numerosos planteos, principalmente por la transformacin
poltica de los estados y la conmocin creada por el incesante intervensionismo estatal.
Los juristas observaron el papel que cumpla el juez en el proceso. Por ello trataron de
explicar la naturaleza jurdica de la accin

NATURALEZA. TEORAS Teora Clsica. El origen esta en la actio romana. La actio era el
derecho subjetivo andando a la guerra con caso y espada. Esta teora no distingue

derecho subjetivo del poder jurdico de acudir ante rgano jurisdiccional. Accin y derecho
son la misma cosa. Teoras De La Autonoma. Hay separacin entre el derecho subjetivo y
el poder jurdico. Teora Del Derecho Concreto. Indica que la accin es un derecho
subjetivo pblico que le pertenece al titular del derecho subjetivo. Por lo tanto cuando ese
su derecho subjetivo ha sido vulnerado tiene una accin para acudir a rgano
jurisdiccional para solicitar la enmienda de esa violacin, buscando una sentencia
favorable. El rgano jurisdiccional esta obligado a darle una sentencia favorable. Teora
Del Derecho Potestativo. Esta en actual vigencia. La accin no es mas que el poder
jurdico de acudir ante rgano jurisdiccional y poner en movimiento el proceso para
obtener una sentencia. Teora De La Accin Como Derecho Abstracto. La accin es una
facultad que se plantea ante el Estado y del que estn investidos todos los ciudadanos en
forma abstracta. Es decir cualquiera de nosotros lo tiene y que se puede concretar cuando
existe una pretensin en concreto. La accin es un derecho que tienen todos tenga o no
razn. Teora De La Accin Como Derecho Privado O Pblico. La accin tambin es una
potestad pero que depende de la naturaleza del bien vulnerado para catalogarlo como
pblico o privado. Teora de La Accin Como Derecho Cvico. Eduardo Couture antes de
concretar su posicin sealaba que la accin es un derecho de peticin, o sea que era un
derecho cvico. Confunda con la naturaleza constitucional del derecho de peticin
consagrado en las constituciones, por el cual todos pueden acudir ante cualquier
autoridad y solicitar un amparo administrativo o uno judicial. En otras palabras sera el
derecho a la justicia.

Teoras de la Accin.
Accin y Derecho Subjetivo
Celso deca que La accin no es otra cosa que el derecho de perseguir en juicio
lo que se nos debe.
Siguiendo esta definicin romana, la escuela francesa de derecho civil sostena que
no hay diferencia alguna entra la accin y el derecho subjetivo sustancial.
Una variante de esta posicin civilista se debe a Savigny, quien considera la
accin como el aspecto particular que asume todo derecho como consecuencia de una
lesin.
La violacin de nuestro derecho dice Savigny nos hace entrar en una nueva
relacin jurdica con el violador, la cual tiene por contenido la exigencia o pretensin de la
reparacin de la lesin. Esta pretensin contra una persona determinada y a un acto
determinado, tiene la misma naturaleza que la obligacin. El ofendido y el ofensor se
encuentran en ella en la misma posicin en que estn el acreedor y el deudor en la
relacin de obligacin.
Solo puede hablarse de accin en aquel primer sentido (sustancial) de derecho de
obrar; porque en el segundo sentido (formal), o sea, el acto por el cual se hace valer el
derecho, con sus condiciones y formas, corresponde a la teora del procedimiento y se

llama demanda. De all que sean necesarias dos condiciones en cualquier accin:
derecho en si, y una lesin de l.

Un

Polmica Windscheid Muther

Al momento de surgir la polmica era dominante el Alemania la concepcin de
Savigny. Y la doctrina se debata tambin frente a una doble terminologa: La Actio
romana y la Klage germnica, entendida esta como derecho de querella
(Klagrecht). Ambos trminos se hacan coincidir en un solo concepto, dndole como
caracterstica determinante el elemento de la perseguibilidad judicial del derecho.
Windscheid reacciono contra la concepcin de Savigny en torno a la Actio romana y
sealo el peligro de introducir en el Derecho Romano una concepcin de la Actio que ms
bien corresponde a la actual conciencia jurdica.
En el derecho moderno seala Windscheid el ordenamiento jurdico es el
ordenamiento de los derechos; el derecho aparece como el prius y la accin como
el posterius, esto es, el derecho es aquello que produce y la accin aquello que es
producido. En el derecho moderno, derecho y accin coinciden en cuanto que la accin
no es ms que la sombra del derecho. La accin no tiene una existencia autnoma.
Por tanto, agrega Muther, en el Derecho Romano, lo mismo que en el derecho
moderno, el ordenamiento jurdico era el ordenamiento de los derechos y no, como
piensa Windscheid, el ordenamiento de las pretensiones perseguibles judicialmente, pues
solo los derechos subjetivos podan ser perseguidos en juicio.
La lesin del derecho, dice Muther no es mas que una colisin de el Estado de hecho
con el Estado de derecho. A causa de esto, el derecho no puede ser transformado.
La Accin como Pretensin de la Tutela Jurdica
Siguiendo la direccin sealada por Muther, la doctrina alemana llego a distinguir la
accin del derecho subjetivo.
Se puso de manifiesto que si bien en la mayora de los casos la accin presupone la
violacin de un derecho subjetivo sustancial y puede aparecer como un aspecto
secundario del originario derecho de la prestacin, esto no ocurre en todos los casos y se
dan numerosas situaciones en que el derecho del ciudadano de invocar la proteccin
jurisdiccional del Estado no tiene como presupuesto una violacin de su derecho, como
ocurre en la accin que trata de obtener una mera declaracin negativa de certeza (accin
mero declarativa).
Esta posicin la desarrolla fundamentalmente Adolfo Wach con su teora que concibe
la accin como derecho del ciudadano a obtener del Estado la tutela jurdica.
La contraparte solo ha de sufrir la tutela jurdica, pero no la presta.
En esta concepcin la accin aparece ahora dentro del campo del Derecho Pblico,
como una relacin que se da entre el ciudadano y el Estado.

Calamandrei las resume al observar que el esquema utilizado por Wach de un titular
del derecho (ciudadano) y un obligado a la tutela jurdica (el Estado), no se presta a
encuadrar la situacin en la que realmente se encuentra el ciudadano que pide justicia
frente al Estado que la administra.

La Accin como Derecho Potestativo

Chiovenda, sostiene que el contenido del llamado derecho de accin es un puro

poder jurdico y no un deber ajeno.
El lado prcticamente importante de estas figuras, dice Chiovenda es la sujecin
de las personas frente a las cuales el poder corresponde en cuanto no pueden querer que
el efecto no se produzca. De modo que no son derechos subjetivos en el sentido
tradicional de seoro de la voluntad o inters jurdicamente defendido, sino un poder
jurdico que se agota con su ejercicio.
Son ejemplos de estos poderes los derechos de impugnacin de actos jurdicos
diversos, como contratos, testamentos, reconocimiento de hijos; la revocacin de un
mandato, de una donacin, el derecho a la divisin, entre otros.
En esta categora de derechos potestativos entra segn Chiovenda, la accin, que
el concibe como el poder jurdico de determinar el nacimiento de la condicin para la
actuacin de la voluntad de la ley.
La jurisdiccin del Estado depende de una condicin:
voluntad de un particular.

La manifestacin de

Este derecho del particular, dice Chiovenda, de realizar la condicin para la

actuacin de la voluntad de la ley, es la accin. Y es un verdadero derecho
potestativo. La accin se agota con su ejercicio sin que el adversario pueda hacer nada
para impedirla ni para satisfacerla.
Por otra parte este derecho de accin es autnomo, distinto del derecho subjetivo
sustancial, aunque estn ambos conectados al mismo inters econmico.
Finalmente, esta autonoma de la accin respecto del derecho subjetivo
sustancial, se ve mas clara todava en aquellos casos en que la accin tiende a un bien
que no puede ser dado voluntariamente por ningn obligado, sino que puede conseguirse
solamente en el proceso (acciones mero declarativas y acciones constitutivas), o bien en
aquellos casos en que no hay o no se sabe si hay un derecho subjetivo en aquel que tiene
la accin (medidas preventivas, denuncia de obra nueva o dao temido, entre otros).

La Accin como Derecho Abstracto de Obrar

Esta concepcin de la accin, como derecho abstracto de obrar, fue inicialmente

expuesta por Degenkolb, quien defini la accin como un derecho subjetivo pblico
correspondiente a cualquiera que de buena fe crea tener razn para ser odo en juicio y
constreir al adversario a entrar en el.

Los aspectos ms importantes de esta teora segn Calamandrei son

bsicamente los siguientes:
a)

Cuando el actor presenta al juez su demanda, no se sabe todava si esta demanda es

fundada o no, y es precisamente para saber si la demanda es fundada o no para lo que es
necesaria la decisin del juez.

b)

Aun cuando la demanda sea infundada, el juez no puede eximirse de tomarla en

examen y debe igualmente pronunciar su sentencia; si se negare a ello, faltara al deber
de su cargo (denegacin de justicia).

c)

Al deber del juez de decidir en cuanto al merito de la demanda, cualquiera que sea su
fundamento, corresponde en la parte que ha propuesto la demanda, el derecho a obtener
una decisin sobre la misma aun cuando sea infundada.

d)

La accin puede corresponder, pues, tambin a quien no tiene razn en el merito,

haciendo abstraccin (y por ello se habla de accin en sentido abstracto) del fundamento
de la demanda.

e)

Esta accin en sentido abstracto es verdaderamente un derecho, porque

esta garantizado por la responsabilidad civil y penal en que el juez incurrira si denegase
injustamente un acto de oficio.

Accin como Forma Tpica del Derecho de Peticin

Si la accin es, a travs del proceso histrico de su formacin, dice Couture, un
modo de sustituir el ejercicio de los derechos por acto propio, mediante la tutela por acto
de la autoridad; y si esa sustitucin solo se realiza a requerimiento de la parte interesada,
no cabe admitir que ese requerimiento, o mas correctamente, ese poder de requerir
forma parte del poder jurdico de que se haya asistido todo individuo de acudir ante la
autoridad a solicitar lo que considera justo?
El derecho de peticin, aade Couture, configurado como garanta individual en la
mayora de las constituciones escritas, se ejerce indistintamente ante todas y
cualesquiera autoridades.

TEORIAS DE LA ACCION.
a) T. CLSICA O MONOLTICA: Sostenida por Celso y define a la accin como el derecho
de perseguir en juicio lo que nos pertenece o nos es debido.
b) T. MODERNA O DE LA AUTONOMA DE LA ACCIN: Sostiene que la accin es algo
diverso al derecho sustantivo, se presenta a travs de 5 teoras:
ACCIN COMO TUTELA CONCRETA: Sostenida por Winscheid y Muter Para el primero
la accin es una pretensin deducida en juicio y lo razona de la siguiente manera: Lo
que nace de la violacin de un derecho no es un derecho de accionar como lo afirmaba

Savigny sino una pretensin contra el autor de la violacin que se transforma en accin
cuando se hace valer en juicio .
ACCIN COMO DERECHO POTESTATIVO: Sostenida por Chiovenda define a la accin
como el poder jurdico de dar vida a la condicin para la actuacin de la ley por el rgano
jurisdiccional. Tambin Alsina esta en eta teora y define a la accin cono la existencia de
una manifestacin exterior de la voluntad del particular sin la cual el Estado carecera de
participacin. En esta teora las criticas que han aparecido son las siguientes:
CARNELUTTI: La accin es un derecho al medio.
LIEBMAN: La accin depender de mltiples circunstancias stas se irn dando dentro
del proceso.
ROCCO: Contradice la autonoma de la accin al hacer depender su existencia de la
violacin de un derecho.
HEINITZ: Quien hace notar que el cambio de situacin jurdica del demandado no deriva
del ejercicio de la accin sino de la sentencia del juez.
ACCIN COMO DERECHO A LA JURISDICCIN: Sostenida por Alsina y Couture definen
a la accin como un poder jurdico de acuerdo a la jurisdiccin con derecho o sin el con
pretensin o sin ella
ACCIN COMO DERECHO ABSTRACTO DE OBRAR: Sostenida por Mortara y define a
la accin dentro de esta teora como un derecho que se tiene para provocar una funcin
jurisdiccional con fundamento o sin l esto es el derecho a una resolucin favorable o
desfavorable a quien haya iniciado el proceso.
COMO INSTANCIA PROYECTIVA Y LAS DEMS FORMAS DE INSTAR: Entendemos por
instancia una conducta particular por la que un gobernado pide o solicita algo de un
gobernante.
INSTAR: Significa pedir o solicitar algo de alguien dentro de un procedimiento
Para Briseo Sierra las formas de instar son 6:

PETICION: Forma mas simple que tiene un gobernado para pedir algo de un gobernante,
es una garanta constitucional consagrada en el articulo 8 constitucional, la condicionante
que se presenta es que sea hecha por escrito de manera pacfica y respetuosa.
DENUNCIA Es la participacin de conocimiento que hace cualquier persona a un rgano
jurisdiccional sobre posibles hechos constitutivos de un delito.

QUEJA Es una instancia que se hace a un superior jerrquico para que sancione a un
inferior jerrquico por incumplimiento o falta
QUERELLA: Es la participacin de conocimiento que hace el afectado al rgano
jurisdiccional sobre posibles hechos constitutivos de un delito.
RECURSO ADMINISTRATIVO: Consiste en un examen posterior que supone la operacin
de una autoridad que determina hechos tipificados en una norma.
De acuerdo a la teora de la accin como instancia proyectiva la accin tiene una nota
distintiva que es la proyectividad y que consiste en vincular a los 3 sujetos procesales ms
importantes y que son el actor, demandado y juzgador.
El actor recibe tambin el nombre de accionante cuando demanda, prueba y alega.
El demandado recibe el nombre de reaccionante cuando contesta la demanda y de
accionante cuando prueba, alega, recurre y contrademanda.
La accin como instancia proyectiva es la nica forma de instar que se lleva a cavo
triangularmente y se desarrolla frente a un rgano de autoridad.
LA ACCION COMO EL DERECHO SUSTANTIVO MATERIAL.
Aqu se distinguen tantas acciones como ramas del derecho sustantivo o material existen
sobresaliendo por cantidad e importancia las de derecho civil que a su vez suelen
clasificarse en 4 grupos
REALES: Son aquellas que recaen sobre cosas materiales
PERSONALES: Se ejercitan para exigir el cumplimiento de una conducta determinada
positiva o negativa
MIXTAS: Consisten en una combinacin de una accin real y una personal.
DE ESTADO CIVIL: Aquellas que estn relacionadas con este atributo de la personalidad.

En virtud de la bilateralidad de la accin, el rgano jurisdiccional puede encontrarse no

solamente frente a la peticin o pretensin del demandante, sino, al mismo tiempo, frente
a la contrapuesta formulada por el demandado, que lo estimula a rechazar la pretensin
contraria. De este modo, el impulso y la colaboracin en la jurisdiccin le llegan al rgano
jurisdiccional de dos partes; el juez no debe decir, o decidir, diramos nosotros, en virtud
de una sola propuesta o pretensin, sino que debe escoger entre dos pretendientes, por
lo
general
antitticas.
De este modo, la accin, no es propia del actor; porque tambin el demandado, an
cuando se limite a pedir el rechazo de la pretensin contraria, viene, en sustancia, a

solicitar del juez que dicte una provincia diversa de la perdida por el actor, y favorable, en
lugar
de
a
ste,
a
l
como
demandado.
Al respecto, Bidart Campos, expresa: en suma, todo aquel que interviene en un proceso
ejerce su derecho a la jurisdiccin, porque aunque su peticin sean provocada por la
peticin de otro, requiere para s la administracin de justicia, en la misma forma que el
sujeto iniciador del proceso. A quien es demandado no se le podra cerrar el acceso al
rgano jurisdiccional, ni negar la participacin til en el proceso. El ejercicio de la
jurisdiccin le interesa tanto como el actor originario. Y la obligacin estatal de administrar
justicia existe por igual frente al actor tanto como al demandado. 151
Ahora bien, se hace necesario advertir que, en la terminologa procesal, a todas las
actividades que desarrolla el demandado para defenderse de la demanda, o mejor dicho,
de las afirmaciones formuladas por el actor de la demanda, se les ha dado la
denominacin genrica de excepciones: que tienen su origen en la exceptio del proceso
formulario romano, con significado amplsimo equivalente al de defensas; y frente al
accionar del actor se ha hablado de excepcionar al demandado, en el sentido estado
contradecir.
Para nosotros, sin embargo, las actividades que puede desarrollar la persona frente a
quien se ha interpuesto una pretensin, son bsicamente dos: una, la mas lgica y
normal, que es la reaccin, entendiendo por tal, la respuesta que el sujeto pasivo de la
relacin procesal da al rgano jurisdiccional respecto de la pretensin frente a la cual, el
se halla afectado mediata o inmediatamente. Esta reaccin puede manifestarse de
diferentes modos: sea contestando en sentido negativo la demanda o negando
categricamente la pretensin, sea allanndose en todo o en parte a la pretensin del
actor, sea contrademandando o reconviniendo a su demandante, sea tratando de diferir o
extinguir tambin, total o parcialmente, la pretensin que frente a l y ante el rgano
jurisdiccional se ha propuesto, siendo aqu donde, a nuestro juicio, aparecen las
excepciones, no como la manifestacin nica de la bilateralidad de la accin, sino como
una especie de una de las formas de dicha bilateralidad, que es la reaccin.
La otra opcin, que tiene el demandado frente a la pretensin formulada por el actor, es la
inaccin. As, por propia voluntad o por negligencia, el demandado puede no apersonarse
o no manifestarse respecto de la pretensin del demandante, que h sido del conocimiento
del juez mediante el ejercicio del derecho de accin de aquel, y no por ello, perder la
bilateralidad
la
accin.
La bilateralidad de la accin es algo intrnseco del concepto. Si el demandado no quiere
hacer uso del derecho de accin que le asiste por encontrarse en esa posicin jurdica, no
por ello desaparecer la bilateralidad ni mucho menos, dejara de continuarse el proceso.
Lo dicho por Guasp citado anteriormente, an y cuando no se refiri a la bilateralidad de
la accin, creemos que es vlido para reforzar lo que en este ultimo prrafo tratamos de
dejar sentado. El derecho de acudir a los tribunales, no es, evidentemente, un derecho de
naturaleza procesal, sino un supuesto del proceso, que permanece fuera de el 152.
Entonces, la inaccin del demandado no afecta la bilateralidad de la accin ni impide el
desarrollo del proceso. Hay procesos con demandado inactivo frente a la pretensin
primariamente interpuesta. Ejemplo claro es, el proceso en rebelda o contumacia.