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DESPIDO
I.
Introduccin
El presente trabajo monogrfico se origin a partir de la necesidad de informarnos
sobre un tema muy sonado y concurrente en nuestra sociedad como es el
despido, tema que perjudica en enorme escala a la mayora de empleados de
nuestro pas, de la misma forma ayudarlos desde nuestra humilde posicin de
estudiantes redactando este informe para que tengan acceso a mayor informacin
sobre estos temas.
Sin duda alguna, los estudiosos del Derecho del Trabajo, han reconocido y
reconocen que la Constitucin de 1979, que se promulg ese mismo ao, le dio
al trabajo la debida importancia, nos referimos a una regulacin ntegramente
constitucional. En efecto, esta Norma Fundamental consagr al derecho al trabajo
como uno fundamental y esencial de toda persona humana, de conformidad con
los diversos instrumentos supranacionales, entre ellos, el Protocolo Adicional a la
Convencin
Americana
sobre Derechos
interesante, que fue el generar una mayor apertura del mercado laboral, en otras
palabras, que ms personas cuenten con un empleo, aunque sea de manera
temporal, y que los empresarios tengan mayores facilidades para la contratacin
de trabajadores; no obstante, adelantndonos a nuestras conclusiones, podemos
decir que supuso un gran error, a lo que con mucho acierto importantes autores se
han referido como "desregulacin salvaje" "huida del Derecho del trabajo", ello en
gran medida a que las normas producto de esta mal llamada "flexibilizacin
laboral" lo que en realidad generaron fue la "deslaboralizacin" del Derecho del
trabajo, pues no exista forma de hacer eficaz el pleno respeto de los derechos
laborales y, en muchos casos, los derechos empresariales eran desmedidos e
ilimitados, generndose con ello un grave desbalance de las relaciones laborales,
en donde el gran perdedor era el trabajador. Ni que decir de los legisladores
peruanos, que en muchos casos seguramente por conveniencia propia
obviaban la notoria desigualdad.
En dicho contexto permisivo, se han generado de manera recurrente decisiones
arbitrarias por parte de los empleadores, quienes extinguen la relacin laboral de
manera unilateral, motivando posiciones jurisprudenciales emitidas por el Tribunal
Constitucional que han ido variando en el tiempo, segn el contexto poltico,
debilitando al Derecho Laboral que antao se caracterizaba por su rol tuitivo, en
correspondencia con sus principios y enunciados constitucionales.
En el presente trabajo analizamos una de la causas de la extincin de la relacin
laboral, ms propiamente del contrato de trabajo, que consideramos la ms
compleja y de mayor anlisis y atencin por parte de los legisladores y jueces, a
fin de evitar su uso abusivo por parte de los empleadores, nos referidos al
DESPIDO que en sus diversas modalidades, una vez producido altera el status
socioeconmico de la parte ms dbil de la relacin laboral, el Trabajador.
Los autores
II.
Antecedentes
Respecto a ese tema el Tribunal Constitucional, en el expediente n 1124 2001AA/TC, ha establecido que no debe considerarse que el artculo 27 de la
constitucin consagra una facultad de despido arbitrario hacia el empleador y que
el segundo prrafo del artculo 34 de la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral es incompatible por las siguientes razones:
- El artculo 34 segundo prrafo, al habilitar el despido incausado o arbitrario del
empleador, vaca de contenido esencial del derecho al trabajo (el derecho a
acceder a un puesto de trabajo y el derecho a no ser despedido a no ser por una
causa justa.).
- La forma de aplicacin del segundo prrafo del artculo 34 evidencia los
extremos de absoluta disparidad de la relacin empleador trabajador en la
determinacin de la culminacin de la relacin laboral. Ese desequilibrio absoluto
resulta contrario al principio tuitivo de la constitucin (irrenunciabilidad del derecho
pro operario y los contenidos en el artculo 23 de la constitucin).
- La forma de proteccin no puede ser sino retrotraer el estado de cosas al
momento de cometido el acto viciado de inconstitucionalidad, por eso la restitucin
es una restitucin complementaria o sustitutoria si as lo determina libremente el
trabajador, pero no la reparacin de un acto ab initio invlido por inconstitucional.
En esta sentencia el Tribunal Constitucional lo denomina despido ad nutum
(despido incausado), es decir, sin haber expresado causa.
2.3.- despido nulo.
Para nuestro ordenamiento laboral se pueden utilizar indistintamente ambas
denominaciones, siendo aquel que se produce por la vulneracin de un derecho
fundamental del trabajador, siendo la causal que lo motiva la vulneracin de los
derechos constitucionales protegidos en el artculo 29 del TUO del Decreto
Legislativo N 728 Ley de Productividad Y Competitividad Laboral Decreto
Supremo N 003-97-TR dentro del cual se incluyen figuras que se han incorporado
con posterioridad, as tenemos las siguientes causales de despido nulo o nulidad
de despido :
calidad
25
literal
F)
del
Decreto
Legislativo
728
Despedir
de
a
causa
un
justa
trabajador
portado
para
del
despedir.
VIH
sida
Es nulo todo despido que que tenga por mvil alguna de las causas de
discriminacin prohibidas en la Constitucin o en la ley, o bien se produzca con
violacin de derechos fundamentales y libertades pblicas del trabajador.
Ser tambin nulo el despido en los siguientes supuestos, salvo que, en todos
estos casos, se declare la procedencia del despido por motivos no relacionados
con el embarazo o con el ejercicio del derecho a los permisos y excedencias
sealados:
hasta el comienzo del perodo de suspensin del contrato por maternidad, riesgo
durante el embarazo, adopcin o acogimiento.
Readmisin
inmediata
del
trabajador
en
el
puesto
que
vena
Cuando, durante
con efectos desde la fecha del despido cotizando por ese perodo, que se
considerar de ocupacin cotizada a todos los efectos.
La Nulidad del despido slo procede cuando ste obedece a motivos cuya
naturaleza no consiente que se admita su validez como supuestos legitimadores
del acto extintivo del empleador, en l existe una causa recusada por el
ordenamiento jurdico por implicar una vulneracin de derechos fundamentales
que se reconocen al trabajador como tal, como persona y como ciudadano, dicho
en otras palabras se trata de un despido con causa ilcita. La determinacin de
estas causas se encuentra expresa y taxativamente sealados en el artculo 29
del Decreto Supremo No.003-97-TR, el cul prescribe las causas que pueden
concurrir para considerarse un despido como nulo, estas son:
a) La afiliacin a un sindicato o la participacin en actividades sindicales;
b) Ser candidato a representante de los trabajadores o actuar o haber actuado en
esa calidad;
c) Presentar una queja o participar en un proceso contra el empleador ante las
autoridades competentes, salvo que configure la falta grave contemplada en el
inciso f) del artculo 25;
d) La discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opinin o idioma;
e) El embarazo, si el despido se produce en cualquier momento del perodo de
gestacin o dentro de los 90 das posteriores al parto. Se presume que el despido
tiene por motivo el embarazo, si el empleador no acredita en este caso la
existencia de causa justa para despedir.
f) Se despide al trabajador por razones de ser portador del VIH-SIDA y
g) Se despide al trabajador por razones de discapacidad.
sobrevenida
empleador.
La
negativa
como
aceptacin
injustificada
correspondientes,
de
la
se
causa
(27.03.97)