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PIRAMIDE JURIDICA
Esta piramide jurdica es especialmente relevante al considerar la Ley 23.849,
mediante la cual se reglamenta en nuestro ordenamiento juridico la Convencion de
los Derechos del Nio. En la Ley 23.849 figura que "se entiende por nio todo ser
humano desde el momento de su concepcin". Esta "reserva" se encuentra por debajo
de los convenios y tratados internacionales (y se puede considerar que va en
contra del espiritu de la convencion, dado que considerar la vida desde la
concepcion puede afectar la salud de nias y adolescentes que necesiten abortar).
JURISPRUDENCIA
ANTECEDENTES HISTORICOS ACERCA DEL ABORTO
Artculo 87.- Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos, el que con
violenciacausare un aborto sin haber tenido el propsito de causarlo, si el
estado de lapaciente fuere notorio o le constare.
Artculo 88.- Ser reprimida con prisin de uno a cuatro aos, la mujer que
causare supropio aborto o consintiere en que otro se lo causare. La tentativa de
la mujerno es punible.
1994 Se saca la figura de infanticio., el cual tenia una escala penal atenuada
en relacin con el homicidio simple. En el Cdigo argentino se hablaba del
infanticidio como la muerte del nio durante el nacimiento bajo los efectos del
estado puerperal o para ocultar la deshonra. Eso de ocultar la deshonra es algo
pasado de moda, algo verdaderamente bochornoso que haba que eliminar. Pero de
ah a eliminar el infanticidio hay una distancia grande. Qu se hizo? Se elimin
el tipo 'privilegiado de infanticidio', con lo cual la conducta que antes tena
una pena mxima de cinco a seis aos, pasa a tener prisin o reclusin perpetua,
por ser un parricidio, homicidio del pariente, un homicidio calificado".
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------Caso LMR
Ao: 2006
Adolescente que tena 19 aos y una edad mental de 10, abusada sexualmente por un
familiar y qued embarazada.
Cuando su madre constat en el Hospital de Guernica que estaba embarazada, pidi
la interrupcin de la gestacin.
Se la negaron: la enviaron a realizar la denuncia del hecho y la derivaron al
hospital de cabecera de la provincia, el San Martn de La Plata.
La denuncia policial la hizo el 24 de junio de 2006.
Al Hospital San Martn lleg con un embarazo de 14 semanas y media
aproximadamente. El 4 de julio fue internada para realizarle los estudios
pertinentes y las autoridades hospitalarias solicitaron con carcter de urgente
la reunin del Comit de Biotica.
Dado que se trataba de un aborto no punible, encuadrado en el artculo 86 inciso
2 del Cdigo Penal, le practicaron los exmenes prequirrgicos para concretar la
intervencin.
-La jueza de Menores de La Plata: Ins Siro mand una rden que exiga la
interrupcin de todos los procedimientos mdicos sobre LMR.
Lo hizo al invocar la dudosa constitucionalidad, a su criterio, del artculo 86
inciso 2 del Cdigo Penal.
-Despus vendra una sentencia de la magistrada que prohibi el aborto y otra de
la Cmara Civil que confirmara ese fallo.
-Por ltimo, llegara el pronunciamiento del mximo tribunal bonaerense, un mes y
medio despus de denunciada la violacin y del pedido de interrupcin del
embarazo, que no solo ratific la constitucionalidad del artculos 86 del Cdigo
Penal, sino que adems dej en claro que no es necesaria en casos similares una
autorizacin judicial.
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Ana Mara fue sometida a una cesrea, cuando ya estaba en la Unidad de Terapia
Intensiva en estado premorten, es decir, con una marcada insuficiencia
respiratoria y falla de rganos. La criatura que dio a luz, de 22 o 23 semanas de
gestacin, sobrevivi 24 horas. Ana Mara muri el 17 de abril.
CONSECUENCIAS:
"La importancia de este fallo histrico reside en que sienta el principio de que
hoy, en la Argentina, no hacer un aborto legal es delito",
El gobierno de la provincia de Santa Fe reconoci su responsabilidad en la muerte
de la joven Ana Mara Acevedo. Como parte de ese reconocimiento, el fiscal de
Estado, Pablo Saccone, firm un convenio con los padres de la adolescente por el
cual se acord pagarle una indemnizacin a la familia, a modo de resarcimiento
por el accionar de los mdicos y las autoridades del hospital provincial, ubicado
en la ciudad de Santa Fe, que se negaron arbitraria e ilegalmente a realizarl eun
aborto teraputico y a brindarle al mismo tiempo el tratamiento oncolgicoque
estaba indicado para el cncer que tena en la mandbula, poniendo sus creencias
religiosas por delante del cumplimiento del derecho que tena a interrumpir ese
embarazo.
Los mdicos procesados son el ex director de ese hospital, Andrs Ellena, y los
jefes de los servicios de Oncologa yGinecologa, Csar Blajman y Ral Musacchio,
respectivamente; por los delitos de lesiones culposas e incumplimiento de los
deberes de funcionario pblico en concurso real. Con esta ltima acusacin estn
tambin imputados el radioterapeuta Jorge Venanzi y dos autoridades del Samco de
Vera: su titular, Sandra Barbieri, y Jos Manuel Garca, integrante del Consejo
de Administracin.
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Caso AG
Ao: 2010
Adolescente de 15 ao, debi llegar hasta el Superior Tribunal de Justicia de la
provincia de Chubut para poder poner fin a un embarazo que, segn denunci, era
producto de un abuso sexual cometido por su padrastro a quien ella crea su
padre, un polica que la someta desde que tena 11 aos. A.G. tuvo que ir a la
Justicia despus de que en el hospital de Comodoro Rivadavia se negaran a
realizar la prctica. Su reclamo tambin fue rechazado en primera y segunda
instancia judicial.
Ese fallo confirm que los permisos para abortar previstos en el artculo 86 del
Cdigo Penal deben interpretarse en forma amplia en el caso de violacin
alcanzan a todas las mujeres y no slo a las que tienen discapacidad mental, como
podra interpretarse el texto de la ley, por lo que no se debe exigir una venia
judicial y pidi al gobernador que implemente en la provincia una gua de
atencin de los abortos no punibles. Aunque se realiz la interrupcin del
embarazo, el expediente judicial sigui abierto. El asesor general subrogante de
Chubut recurri el fallo del Superior Tribunal, con el objetivo de que sea
revocado y no quede como antecedente, una estrategia promovida por sectores
ultraconservadores alineados con la jerarqua catlica. No lo consigui.
Chubut fue asi la primera provincia con una ley que reglament en el pas el
aborto no punible.
En ese sentido, el voto mayoritario sent tres reglas claras: la primera, que la
Constitucin y los tratados internacionales no slo no prohben la realizacin de
abortos sino que, por el contrario, impiden castigarlos respecto de toda vctima
de una violacin.
Tambin seal que los mdicos en ningn caso deben requerir autorizacin
judicial para realizar esta clase de abortos, debiendo practicarlos requiriendo
exclusivamente la declaracin juradade la vctima, o de su representante legal,
en la que manifieste que el embarazo es la consecuencia de una violacin.
Por ltimo, record que los jueces tienen la obligacin de garantizar derechos y
su intervencin no puede convertirse en un obstculo para ejercerlos, por lo que
deben abstenerse de judicializar el acceso a estas intervenciones, las que quedan
exclusivamente reservadas a lo que decidan la paciente y su mdico.
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Caso FAL
Aos: 2010
El superior tribunal de justicia fall a favor de un aborto por violacin en una
adolescente no discapacitada.
Cuando hablamos de lo legal nos encontramos con una igualdad abstracta ante la
desigualdad de las personas anormales, es decir aquellas que no responden a lo
esperable en una sociedad patriarcal donde impera la biopolitica del vivir de
normales y el dejar morir a los anormales.
El juzgado siempre preserva la familia patriarcal y la variable de ajuste son las
cuerpas de las disidentes, las ms desfavorecidas del sistema como son: mujeres,
lgtbi y nixs.
Cuando hablamos de aborto los argumentos no son legales sino son morales,
jurdicamente no habra razn para no legalizar la practica argumentando causal
salud.
De hecho, los abortos todos pueden pasar como ANP.
Pero esto no es fcil, nos encontramos con obstculos morales dentro del cuerpo
mdico hegemnico y aparece la figura de OC (Objecin de conciencia), es decir,
el incumplimiento justificado del deber jurdico. Una excepcin a la aplicacin
de la ley, es un privilegio del medico.
1. Elaboracion de politicas publicas y administrativas ademas de capacitaciones
del personal mdico, administrativo, judicial, etc.
2. Los mdicos en ningn caso deben requerir autorizacin judicial para realizar
esta clase abortos.
3. Los jueces deben abstenerse de judicializar el acceso a estas
intervenciones.
Los jueces tienen la obligacin de garantizar derechos y su intervencin no puede
convertirse en un obstculo para ejercerlos, por lo que deben abstenerse de
judicializar el acceso a estas intervenciones, las que quedan exclusivamente
reservadas a lo que decidan la paciente y su mdico.
En las pcias:
El problema es que algunas de las provincias impusieron mayores requisitos que
los que estableci el mximo tribunal. Como sucede en la Ciudad de Buenos Aires,
donde el ministro de Salud porteo, Jorge Lemus, firm una resolucin para
regular los procedimientos en los hospitales pblicos. Aunque el texto completo
todava no se conoce, trascendi que habilitara la prctica slo hasta la semana
doce de gestacin, un lmite queno est en el Cdigo Penal ni se justifica desde
el punto de vista clnico, y que podra funcionar en la prctica como un
obstculo como pretende la jerarqua catlica, dado que en el caso de las
mujeres con discapacidad mental y de las nias abusadas los embarazos suelen
detectarse cuando la gestacin est ms avanzada.
Sin embargo, entre las provincias que acataron ese mandato, varias establecieron
expresamente ms requisitos que los que marc la Corte, entre ellas Salta, Entre
Ros y La Pampa. Donde en algunos casos, como en Salta, se exige que la
declaracin jurada de la violacin sea asistida por defensor oficial, organismo
de asistencia a las vctimas del Ministerio Pblico o asesor de menores e
incapaces.
En La Pampa, uno de los problemas que tiene su protocolo es la confidencialidad
del registro de objetores de conciencia, lo que implica que las mujeres no pueden
conocer de antemano si el mdico que las atiende se declara objetor. Esta
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2012 La Corte Suprema de Justicia argentina, a travs del fallo FAL, y con el
fin de desambiguar el inciso 2 del artculo 86 del Cdigo Penal, precisa que el
aborto es un derecho para toda vctima de violacin que presente ante el personal
sanitario una declaracin jurada constatando tal situacin.
Principio de igualdad y no
discriminacin requiere que NO se haga una
distincin irrazonable /no justificada
entre vctimas de un mismo delito
Proteger el embarazo no es
incompatible con permitirsu interrupcin
Principio de inviolabilidad de la
persona requiere que se considere a
las personas como un fin en s mismas
no pueden ser usadas
utilitariamente / no se pueden imponer conductas
heroicas.
Principio de legalidad:
interpretar restrictivamente la excepcin
implica ampliar los supuestos de
punibilidad
Estoimplica:
1.NO corresponde judicializar los ANP. La judicializacin es una
prcticainstitucional.
1.
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1.
1.
1.
Innecesaria: no lo requiere el
Cdigo Penal
violencia institucional
Se descarta la posibilidad de la
persecucin penal
Contemplar:
informacin y confidencialidad
evitar procedimientos
administrativos o perodos de espera que retrasen
la intervencin y disminuyan
la seguridad de las prcticas;
eliminar
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PROTOCOLOS
Regulacion ANP 2007
En octubre de 2007, el Ministerio de Salud de la Nacin, a travs de su Programa
de salud sexual y reproductiva elabor la denominada Gua tcnica para la
atencin integral de los abortos no punibles. En los casos de violacion, se debia
presentar una denuncia judicial.
Actualizacion de la Regulacion ANP 2010 y 2015
La gua fue actualizada y considera la interrupcin legal de un embarazo como un
derecho de las mujeres, adems incorpora por primera vez la salud mental, como
causal para solicitar un aborto no punible. A partir del lanzamiento de la gua
del 2010, si no existe una denuncia, es suficiente con presentar una declaracin
jurada.
Menciona adems una serie de principios a seguir entre los que se destaca el de
favorabilidad, que dice que en caso de dudas acerca del sentido de una norma o de
su aplicacin, debe adoptarse la interpretacin o la aplicacin que mejor se
compadezca con los derechos de las mujeres.
Cuando el embarazo sea producto del atentado al pudor sobre una mujer
idiota o demente.
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Caso Tejerina
Ao: 2002
Romina Tejerina fue abusada sexualmente por un vecino, Eduardo Vargas, hermano de
un polica, como consecuencia qued embarazada y al igual que el 89% de los
casos, la violacin no fue denunciada.
Siete meses ms tardes, en febrero de 2003, en silencio, Romina se dirigi al
bao, pensando que abortaba, tuvo el beb en el bao de su casa.
En medio de un episodio, lo apual. V la caradel violador, fueron sus
palabras. El recin nacido muri luego en el hospital.
Los jueces de la Cmara Penal de San Salvador de Jujuy, la condenaron a 14 aos
de prisin por el cargo de homicidio calificado por el vnculo.
El violador de Romina jams fue condenado. Ella termino cumpliendo 9 aos de
carcel.
El hombre que fue indicado por Romina Tejerina como su presunto violador afirm
ayer que mantuvo slo "una relacin" sexual "consentida" con la joven que
condenada a 14 aos de prisin por el homicidio de su beba.
Eduardo Emilio Vargas, sealado por la familia Tejerina como abusador de Romina,
dijo que la beba asesinada por la joven "podra ser" su hija, pero lament que
nunca lo pudo comprobar con un examen de ADN.
Hay una doble moral muy fuerte. Se acusa a las vctimas de haber provocado el
acto sexual. En el caso de Romina la fiscal centr su argumento en el hecho de
que ella usaba minifalda y bailaba sobre el parlante. Denunci que el juez de la
causa no acept hacerle una prueba de ADN al sospechoso y tampocoa utoriz una
autopsia del beb, para determinar su tiempo de gestacin.
Un grupo de legisladoras impulsa que se vuelva a incorporar al Cdigo Penal la
figura del infanticidio, que atena las penas para madres condenadas por matar
asus hijos durante el nacimiento, y que haba sido derogado en 1994.
Hasta la sancin de la ley n 24.410 en el ao 1995, se encontraba el delito de
"infanticidio" (artculo 81, inciso 2) que reprima con pena de hasta tres aos
de reclusin o de seis meses a dos aos prisin, el homicidio cometido por la
madre contra su hijo "durante el nacimiento o mientras se encontrare bajo la
influencia del estado puerperal" a fin de "ocultarsu deshonra". Menos de 4 aos
es excarcelable.
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Natividad Fras
Ao: 1966
Una chica concurre a la asistencia mdica como consecuencia de las lesiones
sufridas por maniobras abortivas.
En la desesperacin la mujer refiere el hecho al profesional que la asiste
exponindose a la denuncia policial con la consiguiente condena criminal, su otra
alternativa era resignarse o morir. La circunstancia llega a los estrados
judiciales por intermedio del mdico.
Se plantean dos cuestiones:
-La obligacin del profesional de denunciar (el aborto es un delito perseguible
de oficio segn el art. 71 del cdigo penal).
-Debe el medico guardar el secreto profesional en los trminos del art 156 del
cdigo penal. Que determina que la excepcin de revelar el secreto se ampara en
la justa causa, que si existiera releva del secreto profesional. La violacin
de este secreto est prevista como delito.
Se estableci que no puede instruirse sumario criminal en contra de una mujer que
caus su propio aborto o consinti a que otro se lo cause, sobre la base de la
denuncia efectuada por un profesional de la salud que conoce la existencia de
este hecho en ejercicio des u profesin o empleo, pero s corresponde hacerlo en
todos los casos respecto de sus coautores, instigadores o cmplices.
El fallo deja en libertad a Natividad Fras.
Baldivieso
Ao: 2002
En el hospital San Bernardo, de la ciudad de Salta, se le diagnostic una
obstruccin intestinal producida por la ingesta de elementos extraos. A raz
de ello la persona fue operada y se le extrajeron las cpsulas que contenan
clorhidrato de cocana, que fueron incautadas por la Polica, previo aviso de los
mdicos.