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FILIAL PIURA
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS
TESINA
PARA OPTAR EL TTULO DE ABOGADO
PRESENTADO POR:
BACH. FELIX CHIROQUE YESQUEN
PIURA PER
2008
AGRADECIMIENTO
Un agradecimiento especial a todas las personas
que me ayudaron en la bsqueda de informacin
para la elaboracin de la presente tesina
DEDICATORIA
A la persona que ms amo en esta vida, mi hija
Luana.
NDICE
AGRADECIMIENTO.........................................................................................1
DEDICATORIA................................................................................................. 2
INDICE..............................................................................................................3
RESUMEN... 7
INTRODUCCIN.............................................................................................. 9
CAPITULO I: ASPECTOS METODOLOGICOS.
1.1. Planteamiento del problema..... 12
1.2. Formulacin del problema......... 13
1.3. Objetivos.... 13
1.3.1. Objetivo general.......... 13
1.4. Justificacin del problema13
1.5. Hiptesis....... 14
1.6. Variables de la investigacin...14
1.7. Metodologa........14
1.7.1. Tipo y nivel de investigacin.. 15
1.7.2. Mtodos.....15
1.7.2.1. Mtodo hipottico-deductivo......15
1.7.3. poblacin y muestra.....16
1.7.4. Tcnica de recopilacin de informacin.... 16
1.7.4.1. Tcnicas e instrumentos de recoleccin de datos.16
CAPITULO V: EL DAO.
5. Definicin de dao......................................................................................72
5.1. El dao emergente...................................................................................72
5.2. El lucro cesante........................................................................................73
5.3. El dao al proyecto de vida......................................................................73
CAPTULO VI: ANLISIS Y PRESENTACIN DE LOS RESULTADOS......76
CAPITULO VII: NECESIDAD DE MODIFICACION DEL ARTICULO 38 DEL
DECRETO
LEGISLATIVO
COMPETITIVIDAD
728
(LEY
DE
PRODUCTIVIDAD
LABORAL)......................................................................
83
CONCLUSIONES............................................................................................85
SUGERENCIAS........87
BIBLIOGRAFA................................................................................................88
ANEXO............................................................................................................91
RESUMEN
La investigacin MODIFICACION DEL ARTICULO 38 del TUO. DEL
DECRETO LEGISLATIVO 728 PARA ADICIONAR UN PAGO ESPECIAL POR
LOS DENOMINADOS DAOS COLATERALES EN LA INDEMNIZACIN POR
DESPIDO ARBITRARIO, 2008 en lo metodolgico es de tipo cuantitativo y de
nivel Descriptivo- Explicativo, ya que se analiza el marco legal existente sobre
el despido arbitrario, para luego explicar las repercusiones econmicas y
morales en las familias de la ciudad de Piura ao 2008
Se utiliz el Mtodo hipottico-deductivo ya que el investigador propone
la hiptesis como consecuencia de sus observaciones de la situacin
problemtica percibidos en el rgimen de las empresas privadas de la ciudad
de Piura para arribar a conclusiones particulares a partir de la hiptesis.
La poblacin del estudio est constituida por todos los obreros y
empleados que han sufrido despido arbitrario en el rgimen de las empresas
privadas de la ciudad de Piura la muestra, est dada por 30 obreros y
empleados que laboraron en el rgimen de las empresas privadas de la ciudad
de Piura.
Se utilizaron las tcnicas de recopilacin de informacin, la cual
comprende tcnicas e instrumentos de recoleccin de datos como: las
encuestas, en la cual el cuestionario fue aplicado a los obreros y empleados
que laboraron en el rgimen de las empresas privadas de la ciudad de Piura ,
anlisis documental, que fue utilizado en
de la
hiptesis
para establecer
INTRODUCCIN
Que el trabajo es un derecho y un deber, base del bienestar social y
medio de realizacin de la persona. Es por ello que la Constitucin Poltica del
Per en su artculo 27, otorga al trabajador, adecuada proteccin contra el
despido arbitrario con ello una frmula flexible. La proteccin en cuestin se
encontrar en D.S. N 003-97-TR Texto nico Ordenado del Decreto
Legislativo 728 de Productividad y Competitividad Laboral que reconoce a favor
del trabajador el pago de una indemnizacin pecuniaria como nica reparacin
por el dao sufrido (Art. 38).
Con
la
normatividad
en
mencin
el
ordenamiento
laboral
ha
la accin de
10
11
CAPITULO I
ASPECTOS METODOLGICOS
1.1 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
La intervencin del Estado se desenvuelve dentro de un cmulo de
intereses contrapuestos. Por un lado los intereses del trabajador quien
busca trabajo en un marco de escasez generalizada de empleo, conservar
su puesto de trabajo. Por otro lado el empresario, quien se sustenta en la
actividad de libre empresa arriesgando su patrimonio, busca se le revista
de poder suficiente para tener la facultad de dar trmino a la relacin
laboral por decisin unilateral. Es cometido del Estado, dentro de este
marco coyuntural, ordenar las causas y consecuencias jurdicas de la
extincin del vnculo, con el inters de proteger a ambas partes de la
relacin laboral.
En el ao 1991,se introdujeron modificaciones que tenan como objeto
flexibilizar el mercado laboral y reducir los costos de despido y
contratacin a travs del Decreto Legislativo.728(LEY DE FOMENTO DE
EMPLEO).Una de las intenciones de la reforma era abolir la estabilidad
laboral ,sin embargo la misma era un derecho establecido en la
constitucin de 1979.
En julio de 1995 dentro del marco de la constitucin de 1993 se
dict la ley 26513 del 15 de julio de 1995 que reemplazo la estabilidad
laboral absoluta por la reposicin contra el despido arbitrario eliminando
as la posibilidad de reposicin del trabajador y otorgndole el pago de una
indemnizacin en caso de despido injustificado. Dicha ley significo el
cambio de un sistema de estabilidad absoluto a una estabilidad relativa al
eliminar el derecho de reposicin en caso de despido arbitrario, bajo el
12
13
Decreto Legislativo
Competitividad Laboral)
para adicionar
1.5. HIPTESIS.
Si se disea y propone un proyecto de ley que modifique el artculo 38
del TUO. Del Decreto Legislativo 728 (Ley de Productividad y
14
1.7. METODOLOGA
1.7.1. Tipo y Nivel de investigacin
El presente estudio es de tipo cuantitativo y de nivel DescriptivoExplicativo, ya que se analizar el marco legal existente sobre el despido
arbitrario, para luego explicar las repercusiones econmicas y morales en
las familias de la ciudad de Piura.
El diseo se grafica de la siguiente manera:
M
Es decir:
M
: Muestra
: Informacin obtenida
1.7.2. Mtodos
1.7.2.1. Mtodo hipottico-deductivo
15
percibidos en el
Poblacin y muestra
16
de la
hiptesis
para establecer
17
CAPITULO II
MARCO TEORICO
2. EL DESPIDO.
2.1. NOCIONES GENERALES.
De todas las causas que llevan a la extincin del contrato de trabajo, el
despido es la que reviste mayor importancia: Por un lado, por tratarse de
las ms frecuentes de aquellas que derivan de la voluntad de los sujetos; y
por otro lado que genera el mayor nmero de controversias, en especial
por representar la manifestacin de voluntad del empleador. En esta
manifestacin es donde radica la mayor complejidad jurdica de la
extincin, por cuanto el ordenamiento no la constituye como una facultad
absolutamente libre sino fundada en supuestos causas previamente
sealadas en la Ley.
El despido es la expresin ms grfica y directa del desestimiento
empresarial en la relacin de trabajo 1 por englobar a la diversidad de
supuestos extintivos por voluntad del empresario, sin perjuicio de la
motivacin que haya tenido en cada supuesto.
Por lo expuesto, es que la figura ha tenido la mayor atencin del
ordenamiento jurdico en las diferentes legislaciones, normas que se
caracterizan, generalmente por la restriccin a la voluntad empresarial de
poner fin a la relacin de trabajo; legislaciones que intentan hallar
equilibrio en un permanente juego contradictorio de fuerzas: La del
trabajador en pro de la seguridad estabilidad en el empleo solicitando
una regulacin precisa y detallada que dificulte la extincin del contrato
1
Martn Valverde A., Rodrguez Saudo Gutirrez, F, y Garca Murcia. Derecho del trabajo. 6 editorial.
Centro de estudios tecnos, Madrid 1997, P 703.
18
sola
Prez Botija, Eugenio. Naturaleza jurdica del derecho del trabajo. Editorial instituto de estudios
polticos Madrid, 1943, p.102.
19
en el que se
reconocimiento y
20
Barassi, Luvodico. Tratado del derecho del trabajo, versin castellana del doctor Miguel Sussini, Tomo
III, Editorial Alfa, Buenos Aires, 1953. p.324.
5
Deveali, Mario. Lineamientos de derecho del trabajo. 3 edicin. Tipogrfica editorial Buenos Aires
1956. p.536.
21
empleo
pero
que,
al
no
asegurar
una
efectiva
22
remuneraciones
su
y
trabajador
todos
deber
aquellos
abonarle
beneficios
que
las
le
23
24
de
trabajo
pueden
ser
de
duracin
servicio,
se
podr
celebrar
uno
plazo
25
pues
aquellas
supone
el
acuerdo
prestaciones
bsicas,
sino
slo
aspectos
satisfactorios
de
produccin
productividad,
influir
de
manera
negativa
en
el
trabajador,
Daz Oroco, T., Derecho individual del trabajo. Editorial grfico horizonte, Lima-Per, 1997. p482.
Gerald Von Potobsky seala una legislacin poco exigente en materia de despido no ha fortalecido el
crecimiento de la productividad de trabajo, artculo publicado en la revista de derecho THEMIS,
13
28
29
sus
esencias
pretendiramos
preservar
sus
14
30
31
con un
32
de reposicin,
35
36
CAPITULO III
2. LA RUPTURA ABUSIVA DEL CONTRATO DE TRABAJO.
3.1. NOCIONES GENERALES.
Como mencionramos la institucin del despido arbitrario tiene como fin
econmico social otorgar en el rgimen de la actividad privada, cierta
libertad al empleador en materia de contratacin y despido para hacer de
la actividad empresarial una de carcter dinmico que adecue sus
37
por la
Fernndez sesarego, C., Abuso del derecho. Editorial Aestrea, Buenos Aires, 1992. p123.
42
43
45
dentro
de
una
relacin
contractual
generan
una
48
CAPITULO IV
4. DESPIDO ARBITRARIO Y PROTECCIN AL TRABAJADOR.
4.1. NOCIONES GENERALES.
En algn momento el contrato de trabajo fue regulado segn las normas
del derecho civil conforme al contrato de locacin de servicios con
posibilidad de trmino por decisin unilateral de cualquiera de las partes
sin mediar responsabilidad. Tuvo su origen estas caractersticas en el afn
de proteger al trabajador de un contrato que pudiera durar toda la vida, la
que colisiona con la idea de Libertad, no deseando volver ms a aquella
49
de
la
disolucin
arbitraria
del
contrato
laboral
en
Baylos Grau, Antonio. El despido individual. ARA editores, Lima Per, 1997. p59.
52
19
53
seguridad
social,
certeza
celeridad
de
los
polticas
de
carcter
econmicos
coyuntural
57
al
trabajador
por
concepto
indemnizatorio
una
58
21
59
ADECUADA
PROTECCIN
CONTRA
EL
DESPIDO
ARBITRARIO.
La norma preve que la indemnizacin por despido arbitrario
deber abonarse al trabajador dentro de las cuarenta y ocho
(48) horas de producido el cese en caso contrario se devengar
el inters legal laboral fijado por el Banco Central de Reserva del
Per. Sin embargo en el mayor de las veces, el empleador
60
61
del
despido
injustificado,
recibe
diversas
denominaciones:
62
Greco II contrato di lavoro, p 404, Apud. Ramrez Gronda en Mario Deveali. Tratado de derecho de
trabajo, tomo I, Editorial la Ley S.A. Buenos Aires, 1964, p573.
63
64
con
la
indemnizacin
por
despido
son
24
Caldera Rafael. Derecho de Trabajo, 2 edicin, El ateneo editorial, Argentina 1960, p 574.
66
POR
DESPIDO
ARBITRARIO:
INSTITUCIN COMPLEJA.
Un sector importante de la doctrina considera a la
indemnizacin por despido como una institucin de naturaleza
compleja. Manifiesta BARASSI que ninguna de las teoras
expuestas pueden ser tomadas de forma aislada por tratarse de
una figura hbrida compleja. La indemnizacin de antigedad
arraiga en el pasado y se proyecta hacia el porvenir. Tiene sus
races en el servicio prestado, configurndose como un premio a
su antigedad que puede perderse en caso de demrito del
trabajador.
Se proyecta hacia el porvenir en cuanto se abona por ocasin
del despido
67
de
necesaria
proteccin
econmica
al
trabajador
4.3.8.
Hernainz Mrquez. Tratado elemental de derecho de trabajo. 3 edicin, editorial instituto de estudios
polticos, Madela, 1947, p 283.
68
de
daos
perjuicios.
Se
tata
de
69
ms
al
problema
social
que
al
individual,
27
Isola, Juan Jos. La indemnizacin tarifada y la reparacin integral en el contrato de trabajo, 1978. p23.
Apud Vsquez Vilard, Antonio. Derecho del trabajo y seguridad social. Editorial Ediciones Jurdicas,
Buenos Aires, Impreso en Per, 1986, cita en nota, pp. 98-99.
70
CAPITULO V
EL DAO
5.
DEFINICION DE DAO.
Latu sensu, el trmino se refiere a toda suerte de mal material o moral.
Ms particularmente, en Derecho Civil, la palabra "dao" representa al
detrimento, perjuicio menoscabo que por accin de otro se recibe en la
persona o en los bienes.
El dao puede provenir de dolo, de culpa o de caso fortuito, segn el
grado de malicia, negligencia o casualidad de entre el autor y el efecto. En
principio, el dao doloso obliga al resarcimiento y acarrea una sancin
penal; el culposo suele llevar consigo tan solo indemnizacin, y el fortuito
71
menoscabo
destruccin
material
de
bienes,
con
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74
CAPTULO VI
6.1. ANLISIS Y PRESENTACIN DE LOS RESULTADOS
6.1.1. Encuestas a los empleados y obreros
a. Caractersticas personales
Sexo
GRFICO N 1
75
Edad
GRFICO N 2
Condicin Laboral:
GRFICO N 3
76
Segn los datos porcentuales tenemos que el 26.7% son obreros, el 33.3% son
empleados y un 40% son desempleados.
6.1.2. Aspectos investigativos
Del 100% de Las personas encuestadas el 26.7% dijeron que el despido
arbitrario es una anomala jurdica, porque no es decisin del trabajador, el
13.3% dijeron que si es una anomala jurdica, porque no se respeta la ley, el
23.3% dijeron que s, porque te sacan del trabajo, el 10% dijeron que si,
porque es injusto el despido, y el 26.7% dijeron s, porque uno trabaja mucho
tiempo para que un da te despidan. (Grfico 4)
GRFICO N 4
por decisin
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CAPITULO VII
NECESIDAD DE MODIFICACION DEL ARTCULO 38 DEL DECRETO
LEGISLATIVO 728 (LEY DE PRODUCTIVIDAD Y COMPETITIVIDAD
LABORAL)
7.1. PROYECTO DE LEY.
EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA
POR CUANTO:
Que el articulo 38 del texto nico ordenado del decreto legislativo 728-.
LEY DE PRODUCTIVIDAD Y COMPETITIVIDAD LABORAL establece el
derecho de todo trabajador despedido arbitrariamente a recibir por parte del
demandado una indemnizacin por despido arbitrario con un tope de doce
remuneraciones.
Que la indemnizacin all contemplada tiene relacin directa con el tiempo o
record laboral obtenido por el trabajador dentro de la relacin laboral. Que,
ante dicha razn, el monto solo es fijado, en funcin de la actividad laboral
82
CONCLUSIONES
1. El despido arbitrario es un acto unilateral potestativo, que disuelve el vnculo
laboral sin expresin de causa, por que no se puede probar en juicio. Su
naturaleza jurdica es compleja al configurarse como un acto jurdicamente
reprobado, con un monto indemnizatorio, con plena eficacia jurdica capaz
de disolver el vnculo laboral. Por ello se representa como ilcito respecto del
trabajador y como una facultad respecto del empleador.
2. Frente al ejercicio de la facultad de despedir por el empleador este deber
abonar al trabajador una suma indemnizatoria de doce remuneraciones
mximas simples cuya naturaleza jurdica resarcitoria tarifada no resarce los
daos ocasionados por el hecho del despido arbitrario ya que dicha
indemnizacin resulta mnima.
3. El despido arbitrario tiene como fin econmico social otorgar en el rgimen
de la actividad privada, cierta libertad al empleador en materia de
84
SUGERENCIAS
86
BIBLIOGRAFA
87
88
ANEXO
89
90