2.

MARCO TERICO
2.1 ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACION

Vargas Morales R. [TESIS] El Derecho a la identidad del hijo como

objeto de proteccin de la presuncin pater is est. Para optar el Grado
Acadmico de Magister en Derecho Civil y comercial. Arrib a las
siguientes conclusiones:

Las relaciones familiares que surgen en la sociedad merecen ser

amparadas por el Derecho de Familia y le imprimen, a su vez, un
fuerte contenido tico, moral, poltico y social, que lo convierte en
un Derecho humanista, especfico y singular. Dicho contenido
determina una regulacin y aplicacin sustantiva y procesal
diferentes al resto de las ramas del Derecho, as como la
necesidad de instrumentacin de mecanismos que como la
Mediacin contribuyan a la resolucin pacfica de los conflictos de
ndole familiar.1

En la propuesta de modificacin legislativa deben tener

posibilidad de impugnar la paternidad matrimonial: el hijo por
derecho propio-, el presunto padre biolgico y la madre en
representacin del hijo con el propsito de proteger su derecho a
la identidad-, pero tambin por derecho propio. 2

En el mbito jurisprudencial, la forma de resolucin de una

demanda de impugnacin de paternidad matrimonial no tiene una
resolucin unvoca, es casustica. A menudo se tendr que valorar
u optar entre el derecho a la identidad (verdad biolgica, nombre y

1Vargas Morales R. [Tesis]. El Derecho a la identidad del hijo como objeto

de proteccin de la presuncin pater is est., Lima - Per 2011, p.237.
2 Ibid.,ps.270-271

relacin con los padres) y la posesin de estado, todo ello

analizado desde la perspectiva del inters superior del nio. 3

Existe jurisprudencia peruana que valora el inters superior del

nio como criterio para resolver casos en los que se involucran
sus distintos derechos y se analizan instituciones del derecho de
familia. Estas sentencias sirven para sustentar los fundamentos
de nuestra propuesta de resolucin de casos.4

La casustica nos muestra al menos 4 supuestos de impugnacin

de paternidad matrimonial: a. Hijo de mujer casada que posee
ttulo de hijo matrimonial y, al mismo tiempo, posee el estado de
hijo matrimonial. b. Hijo de mujer casada que tiene el ttulo de hijo
matrimonial pero no la posesin de estado. c. El hijo tiene el ttulo
de hijo extramatrimonial, aunque naci de mujer casada y se
tendra que haber aplicado el artculo 361 que regula la
presuncin de paternidad pater ist est. d. Hijo de mujer casada
que ha sido inscrito por un tercero5

2.2.MARCO HISTRICO
2.2.1 Antecedentes del Derecho a la Identidad
2.2.2 Antecedentes de la Caducidad

2.3 BASES TERICAS

2.3.1 Derecho a la Identidad del Menor
2.3.1.1 Conceptos
3 Ibd.
4 Ibd.
5 bid.

2.3.1.1.1 Segn la Constitucin Poltica del Per

El derecho a la identidad consagrado en el inciso 1) del
artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per comprende
un doble carcter de rasgos, por un lado es objetivo
(nombre, seudnimo, registros, herencia, caractersticas
corporales, etc.) y por el otro de carcter subjetivo
(ideologa, identidad cultural, valores, reputacin, etc.),
pudiendo ser en muchos casos mucho ms relevante este
ltimo. En este sentido este derecho implica distinguir a
una persona a partir de datos tan elementales como el
nombre o las caractersticas fsicas pudiendo requerir de
referentes ms complejos tales como puede ser el caso de
costumbres, o creencias, por consiguiente este derecho se
concibe de una manera integral
2.3.1.1.2 Segnla Convencin del

Nio y

del

Adolescente
En su artculo 8 establece que: Los estads partes se
comprometen a respetar el derecho del nio a preservar si
identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las
relaciones familiares de conformidad con la ley sin
injerencias ilcitas; 2. Cuando un nio sea privado
ilegalmente de algunos de los elementos de su identidad o
de todos ellos, los estados partes debern prestar la
asistencia y proteccin apropiadas con miras a restablecer
rpidamente su identidad.6
2.3.1.1.3 Segn el Tribunal Constitucional
Caldern Puertas citando la Sentencia del Tribunal
Constitucional 4444-2005-PHC/TC y 2273-2005-PHC/TC
seala que el derecho a la identidad es uno de los
6 Convencin del Nio y del Adolescente

principales atributos esenciales que tiene la persona, que

reconoce a la persona como es y por lo que es, es decir
que la persona tiene derecho a un nombre, a conocer a
sus verdaderos padres, de gozar de una nacionalidad, ste
derecho individualiza a la persona de acuerdo a los rasgos
distintivos que tenga, que son de carcter objetivo y
tambin de acuerdo a otro tipo de rasgos que va
adquiriendo durante su desarrollo.7
2.3.1.1.4 Segn la doctrina
El derecho a la identidad por ser un derecho principal para
el ser humano es reconocido por diversos autores como
tal, en razn a ello Caldern Puertas sita a Fernandez
Sessarego C. en cuanto al concepto de derecho a la
identidad, quien indica que la identidad es un conjunto de
determinados caractersticas que posee cada persona,
distinta a la otra, la cual le permite ser identificada como tal
en la sociedad en la que se desarrolla, asimismo seala
que la identidad puede ser esttica como dinmica. 8

2.3.1.2 Componentes

2.3.1.2.1 Cariz Esttico

2.3.1.2.2 Cariz Dinmico
2.3.1.3 Identidad y Sistema Filiatorio
7 Caldern Puertas. La revocabilidad de la filiacin desde el derecho a la
identidad y el inters superior del menor. Casacin N 864-2014 Ica; p. 403.
8 Caldern Puertas. El derecho a la identidad del menor prevalece sobre la
verdad biolgica. Casacin N 3797-2012 Arequipa; p. 7.

2.3.1.3.1 Concepto de Filiacin

Fernandez Revoredo M. seala que la filiacin es aquella
relacin o vnculo entre familiares, generalmente entre
padres e hijos, que van a generar obligaciones y derechos
entre ellos, adems que se entender por filiacin que la
madre y padre son los que aportaron su material gentico
para poder concebir un nio que se le denominar hijo o
hija.9
2.3.1.3.2 Sistema Filiatorio y Derecho
Fundamental a la Identidad
2.3.1.3.3 Formas de determinacin de la Filiacin
2.3.1.3.4 Tipos de Filiacin
2.3.1.3.4.1 La Filiacin Matrimonial

a. La presuncin pater is
b. Impugnacin de paternidad
c. Impugnacin de maternidad
d. Reclamacin de la filiacin
matrimonial
2.3.1.3.4.2 La filiacin Extramatrimonial
a. El reconocimiento voluntario
b.

Declaracin

de

paternidad

extramatrimonial
c. Maternidad extramatrimonial
d.

Impugnacin

9 Fernandez Revoredo M. Manual de Derecho de familia.Fondo Editorial

PUCP. Lima - Per:2013.p.53

de

Reconocimiento voluntario
2.3.1.3.5 La prueba de ADN
2.3.1.3.5.1 Verdad biolgica
2.3.1.3.5.2 Inters superior del nio

2.3.2 La caducidad

2.3.2.1 Concepto
El autor Vidal Ramirez F sostiene que la institucin juridical de la
caducidad tuvo su origen en las leyes caducarias, para ello cita a
Bejarano y Petit quienes afirman que la ley lujia de maritandis y la
ley papia poppaea como leyes caducarias incentivaban al
matrimonio y procreacin, imponiendo as a los clibes y casados
sin familia la privacin de las liberalidades que se les dejara en un
testamento, pero que estas deban de ser cumplidas en el plazo
nico de cien das, que eran los das siguientes ala muerte de su
testador, ya que caso contrario ese derecho no poda ser ejercitado
posteriormente. 10
Asimismo refiere Vidal Ramrez F. que la caducidad tambin tuvo
en desarrollo en el Per, tal es asi que en el Cdigo de 1852 no fue
considerado, simplemente se tuvo como una acepcin de prdida
del derecho, pero no la vincul con el transcurso del tiempo, en
cambio el cdigo de 1936 si lo vinculo como tal, pero como el
actual, pero s hizo la diferencia entre caducidad y la figura jurdica
de la prescripcin.11

2 3 2 2 Caractersticas
10 Vidal Ramrez F. La prescripcin y la caducidad. Ed. Cultural Cuzco. Lima
Per : 1988.pgs 197-198.
11 Ibd. P. 201

En cuanto al concepto de la caducidad, Vidal Ramrez F. refiere que

la caducidad es una institucin jurdica que se rige por el de curso
del tiempo, es decir que si el sujeto no ejerce un determinado
derecho sealado por ley, en el plazo que ste prevea, se
extinguir la accin y el derecho.12

2.3.2.3 Diferencia entre preescripcion y caducidad

Vidal Ramrez F. advierte las siguientes diferencias entre la
caducidad y la prescripcin, la primera extingue la accin y el
derecho, la segunda en cambio slo extingue el derecho, otra
diferencia es que la caducidad puede ser de oficio o de parte, caso
contrario la prescripcin solo es de parte y la ltima diferencia, es
que el cdigo civil seala especficamente los casos de caducidad,
en cambio de la prescripcin es manera general.

13

2.3.2.4 Caducidad en la Impugnacin de paternidad

Miranda Canales M. seala que la palabra Filiacin deriva de la
acepcin latina filio filii que significa hijo, es decir que es una
relacin entre padre-madre- e hijo, donde una persona proviene o
emana de los otros, por lo tanto es el vnculo que tienen ambas
personas una como ascendente y el otro como descendiente. 14

2.3.2.4.1Fenecimiento del plazo

Para Miranda canales M., la filiacin es aquella que se da
entre ascendente y descendiente, aquel vinculo que los
12 Ibid. Pgs. 198-201
13 Op. Cit p. 203
14 Miranda Canales M. ADN como prueba de la filiciaon en el cdigo civil.
Ediciones jurdicas; Lima Per:2007. ps. 34-35

relaciona, lo une, ste puede ser filiacin biolgica como

tambin filiacin jurdica, asimismo que puede ser sentido
genrico en el cual abarca el vnculo con sus antepasados
y en sentido estricto en el cual solo est relacionado con su
padre y madre15.
2.3.2.4.2 Aplicacin estricta del artculo 400 del
Cdigo Civil
La filiacin tiene una importancia tal y como seala
Miranda Canales M., que no se puede negar un hecho
natural de la procreacin de un menor, puesto que
constituira una relacin importante en la vida de ambos,
de la misma manera sostiene que causa diversos efectos,
como en el mbito jurdico, en el caso de la sucesin, de
alimentos, patria potestad, etc.16

4.4 MARCO CONCEPTUAL

RECONOCER: Declarar una persona que tiene con otra un

parentesco y aceptar los deberes y derechos que trae consigo.

FILIACIN: Condicin de ser hijo de unos padres determinados.

Procedencia, lazo de parentesco de los hijos con sus padres.

PATERNIDAD: Condicin o circunstancia de ser padre, calidad de
padre, es decir estado del hombre que ha sido su padre, relacin

jurdica entre el padre y su hijo

EMPLAZAR: Citar a una persona en un lugar y un momento

determinados, especialmente para que acuda ante el juez.

PERJUICIO: Dao moral o material causado por una cosa en el
valor de algo o en la salud, economa, bienestar o estimacin moral

de una persona.
RECONOCIMIENTO: Accin y efecto de reconocer.

15 Ibid. p. 35
16 Ibd p. 38

VOLUNTARIO: Que nace de la voluntad, que se hace sin estar

obligado a ello, se presta voluntariamente a hacer algo.

EXIMENTE: Que exime de una carga, culpa u obligacin. Se aplica a

la circunstancia que exime de la responsabilidad de un delito.

MENOSCABO: Efecto de menoscabar o menoscabarse.
AGRAVIO: Perjuicio que se hace a una persona en sus derechos o
intereses. Dao u ofensa que se hace a una persona o cosa al

tratarla peor o de modo diferente que a otra de su misma condicin.

MATERNIDAD: Estado de la mujer que ha sido madre, estado o
calidad de madre.

4.5 MARCO LEGAL