UNIDAD 01

1.- El Derecho Penal

a) Concepto, contenido, caracteres.

Concepto:

Conjunto de leyes que describen delitos mediante la asignacin de una pena

para el autor de la conducta que los constituya, o la sustituye en ciertos casos
por una medida de seguridad, estableciendo a la vez las reglas que
condicionan la aplicacin de las mismas (Creus).

Conjunto de normas y disposiciones jurdicas que regulan el ejercicio del poder

sancionador y preventivo del Estado, estableciendo el concepto del delito como
presupuesto de la accin estatal, as como la responsabilidad del sujeto activo,
y asociando a la infraccin de la norma una pena finalista o una medida
aseguradora (Jimnez de Asa).

Conjunto de leyes que traducen normas que pretenden tutelar bienes jurdicos
y que precisan el alcance de su tutela, cuya violacin se llama delito y aspira a
que tenga como consecuencia una coercin jurdica particularmente grave, que
procura evitar la comisin de nuevos delitos por parte del autor (Zaffaroni).

- Un concepto amplio: Conjunto de normas fijadas por el Estado para penar la

conducta humana contraria al ordenamiento jurdico.

- Un concepto restringido (Soler): * Objetivo: La parte del derecho compuesta

por el conjunto de normas dotadas de sancin retributiva.

* Subjetivo: (Nuez) La rama del Derecho que regula la potestad pblica de

castigar y de aplicar medidas de seguridad a los autores de infracciones
punibles. (Punible: todo aquello que merece castigo).

Contenido:

la creacin de delitos: dicha creacin se opera por medio de la descripcin de

conductas o acciones que se determinan como prohibidas por medio de la
asignacin de una pena para el caso que se realicen,

imposicin de penas: la pena, con su carcter retributivo, en relacin con la

culpabilidad del autor, es una sancin de carcter nico en el derecho y
resulta, por consiguiente, nota distintiva fundamental de la ley penal,

determinacin de medidas de seguridad: la amplitud alcanzada en el derecho

penal moderno por las medidas de seguridad, sus relaciones con la
peligrosidad delictual de los autores de delitos, hace que ya no pueda seguirse
conceptualizando a la ley penal slo en funcin de la pena como si sta fuera la
nica consecuencia jurdica de la realizacin de la accin prohibida. La
determinacin de medidas de seguridad pertenece, pues, al campo funcional
propio de la ley penal.

Caracteres:

Es un Derecho pblico, normativo, valorativo y finalista que tiene la norma y el

bien jurdico como polos de su eje y cuya naturaleza es eminentemente
sancionadora.

Derecho pblico: porque la creacin de las figuras delictivas y la amenaza de

imponer una pena es una actividad del Estado como persona pblica; y es a
travs de ste que logra su mxima expresin de soberana interna. Adems

corresponde a un rgano pblico, los tribunales, quienes son los encargados de

resolver las causas de responsabilidad Penal.

Derecho normativo, valorativo, finalista y garantizador: Es de naturaleza

normativa, porque intenta regular la vida social, no slo conocerla; es
valorativo puesto que valora para asignar la pena a algunos de los numerosos
hechos ya valorados como ilcitos por el ordenamiento jurdico; es finalista,
porque persigue la proteccin de los individuos componentes de la sociedad,
garantizndoles (garantizador) el goce de los bienes jurdicos. Estos caracteres
corresponden a cualquier derecho.

Derecho de la pena y derecho complementario: Lo que caracteriza al derecho

penal es la pena, y como tal, se le puede asignar carcter de derecho
complementario, ya que la pena solo aparecera cuando el legislador ha
considerado insuficiente otro tipo de sanciones en vista de la importancia
social del bien jurdico protegido.
Sus normas son siempre de orden pblico: de obligatoria aplicacin por los
organismos jurisdiccionales y del ministerio fiscal, irrenunciables e
inmodificables por convenio entre las partes de la relacin.

Regulador de hechos externos: quedan excluidos el pensamiento, el deseo, la

conciencia, por lo que es necesario una manifestacin externa.

Hechos realizables judicialmente: Art. 18 CN: Ningn habitante de la Nacin

puede ser penado sin juicio previo, fundado en ley anterior al hecho del
proceso. Art. 23 CN: ...el Presidente durante el estado de sitio no podr
condenar por s, ni aplicar penas... Art. 95 CN: En ningn caso el Presidente de
la Nacin puede ejercer funciones judiciales...

b) Derecho Penal substancial, procesal y penitenciario.

Derecho Penal Substancial: Es la rama del derecho constituida por las normas
referentes al delito, es decir que tiene por objeto las normas dotadas de

sancin retributivas que constituyen el ordenamiento jurdico penal. Derecho

de fondo cuya nica fuente es el Congreso, son fundamentales para aplicar el
Derecho Penal al caso concreto.

Derecho Penal Procesal: Tiene como objeto la regulacin del procedimiento

para aplicar el Derecho penal. Estudia o regula la aplicacin de las normas
consagradas en el Derecho penal a travs de los distintos procedimientos.

Derecho Penal Penitenciario: Tiene por objeto la aplicacin de la pena o

medida de seguridad, establecida por el Derecho penal substancial o material y
que su aplicacin est regulada por el Derecho Procesal Penal. Constituye la
parte esencial del derecho de ejecucin penal. Normas que regulan el
cumplimiento de la sancin penal.

Estas tres subdivisiones del derecho penal se encuentran ntimamente

relacionadas entre s: Ej.: el delito de homicidio est sancionado por el D. P.
Substancial o Material (Cd. Penal), al Cd. Procesal Penal le corresponde todo
lo referido al enjuiciamiento del homicida y al Derecho Penitenciario lo referido
a la aplicacin de la sancin que le corresponde.

c) Derecho penal subjetivo y objetivo.

El primero consiste en la facultad de hacer o no hacer una cosa; el segundo es

ley, regla o norma que nos manda, que nos permite o que nos prohibe.
(Jimnez de Asa)

Subjetivo: (ius puniendi: potestad del Estado de castigar) es la aptitud que

tiene el Estado de dictar reglas de conducta de acuerdo a los fines que
persigue y sancionar a los infractores. Es una facultad, ya que slo el Estado
puede dictar leyes penales. Tambin es un deber, debido a que es funcin del
Estado mantener el orden social y restablecerlo cuando ha sido violado.

Objetivo: (ius poenale) es el rgimen jurdico, o conjunto de normas

mediante las cuales el Estado sistematiza, limita y precisa su facultad punitiva,
cumpliendo as con su funcin de garanta y tutela de los bienes jurdicos; fin
del Derecho Penal.

d) Derecho Penal Disciplinario, administrativo, fiscal y distinciones con el

derecho penal.

Derecho Penal Disciplinario: Es aplicado por el mismo Estado, sus leyes se

encuentran en decretos, reglamentos, etc., referidos a personas integrantes de
una estructura del orden jerrquico.

Podemos definirlo como el conjunto de normas jurdicas que establecen

sanciones jurdicas para los que violan el orden de jerarqua o sujecin. Tiene
por objeto lograr y asegurar el normal desenvolvimiento de un determinado
orden jerrquico. (Ej.: La Iglesia).

Diferencias: - Las normas del derecho disciplinario solo se aplican a aquellas

personas que dependen de una relacin jerrquica. El derecho penal se aplica
a todos los sujetos.

- El medio adecuado del derecho Penal es la pena pblica que afecta al honor,
al patrimonio, a la libertad, mientras que el D. Penal disciplinario se vale de
penas representativas para lograr dicha sujecin (apercibimientos,
exoneracin, separacin del servicio, etc.) todo el orden jerrquico.

- La pena pblica debe ser aplicada por organismos jurisdiccionales especiales

mediante normas establecidas en el D. Proc. Penal, no es discrecional. La
potestad penal disciplinaria es generalmente discrecional, puede estar
reglamentada o no, pero esa reglamentacin no es tan estricta.

- El Derecho Penal disciplinario carece de figuras legales, las que son

reemplazadas por preceptos generales.

- Las penas disciplinarias no tienen por finalidad la represin, sino la tutela de

la disciplina y el desenvolvimiento de las actividades pblicas.

Derecho Penal Administrativo: conjunto de normas y disposiciones que

garantizan, bajo amenaza de una pena dirigida contra los particulares, el
cumplimiento de un deber que tiene el particular con la Administracin Pblica.
Ej.: El derecho penal administrativo impone un recargo al particular que no
abona a tiempo una contribucin.

Diferencias: - Las causas de justificacin del D. Penal tienen solo una

importancia reducida para el D. P. Administrativo, salvo si se trata de causas de
justificacin de derecho pblico.

- En el D. P. Administrativo no cabe una diferencia entre dolo y culpa, aunque

dentro de ciertos lmites son necesarias las presunciones de culpabilidad.

Derecho Penal Fiscal: Es el grupo de normas que fijan sanciones para los actos
que violan los intereses de la hacienda pblica.

Diferencias: - La pena fiscal es una sancin retributiva y pecuniaria (multas

fijas o sujetas a escalas de porcentajes).

- No slo son reacciones penales, sino que se persigue el fin de obtener

ventajas patrimoniales para el Estado.

- La pena administrativa no supone necesariamente un dao o perjuicio, ni un

derecho lesionado, mientras que la pena fiscal s presupone un dao material
en el patrimonio fiscal.

- Responsabilidad: Para el D. P. Fiscal solo hay contribuyentes, no capaces o

incapaces.

e) Divisin del Derecho Penal en parte general y especial.

Parte general: se aplica a todas las personas y tiene su fuente principal en el

C. P. (art. 1 al 78) y leyes complementarias. Lo conforman: el D. P. Militar, el D.
P. Martimo, el D. P. Comercial. Predominan las ideas bsicas del der. Penal.
Condiciona al D. P. Especial.

Parte especial: comprende el conjunto de normas que son aplicables a

determinados grupos o categoras de personas teniendo en cuenta lo requisitos
de la persona, materia y territorio (art. 79 en adelante). Realiza un estudio en
profundidad de los distintos casos penales. Describe condiciones que sern o
no delitos.

2.- Criminologa. Concepto.

Es una ciencia casual, que tiene por objeto el estudio del delincuente, el delito,
la pena, la ley penal (el fenmeno penal, es decir por qu se cometen delitos,
por qu existen personas que los cometen, etc.); pero en oposicin al Derecho
Penal, lo hace desde el punto de vista del ser.

Garofalo: Es la ciencia que comprende el estudio del delincuente

(antropologa, pscopatologa, psicologa, criminal); el estudio del delito
(factores fsico y social); y la lucha contra el delito (penaloga).

La criminologa bien entendida estudia el hombre delincuente en su totalidad

(cuerpo y alma); lo estudia tambin en su ambiente familiar y social y por ese
estudio tambin que realiza del hombre como individuo y como fenmeno

social, es que le permite al legislador emplear medios de profilaxis (individual y

social).

El objeto de la criminologa es el estudio del delito. El Derecho Penal estudia las

normas penales, en cambio la criminologa, adems del delito como hecho,
estudia otras formas de comportamiento antijurdico. Estudia el poder efectivo
de la norma penal como determinante de la conducta de los individuos a objeto
de precisar su eficacia como instrumento de prevencin general.

Relaciones con el Derecho Penal.

Lo criminal es una ciencia que viene a ayudar al Derecho penal para una
mayor comprensin; hace contribuciones al Derecho penal, principalmente en
la determinacin y apreciacin de la pena o medida de seguridad.

Ciencias integrantes de la Criminologa.

Antropologa: va a considerar al crimen como un acontecimiento en la vida

del individuo.

Biologa: segn Von Liszt se divide en: somatologa criminal (anatoma

fisiologa) y psicologa criminal (de modo que la psicologa es parte de la
biologa criminal.

Psicologa criminal: Ferri seal que los estudios psicolgicos tienen ms

trascendencia que los estrictamente orgnicos para analizar la criminalidad.
Estudia el crimen desde el punto de vista psicolgico.

 Sociologa criminal: considera al crimen como un acontecimiento de la vida

social, que altera el orden de toda una comunidad, y lo estudia de acuerdo al
mbito social donde se desarrolla.

Penaloga: tiene por objeto el estudio de las penas o sanciones que la ley
penal impone por la violacin de sus normas.

Disciplinas auxiliares del Derecho Penal.

Medicina legal: consiste en la aplicacin de los conocimientos mdicos a los

casos del procedimiento civil y criminal que pueden ser esclarecidos por ellos.
Ej.: determinar una muerte.

Psiquiatra forense: sirve para establecer la imputabilidad o inimputabilidad de

un hecho delictivo.

Qumica legal: para anlisis de sangre, averiguar la antigedad sobre un papel

o tinta, para determinar la existencia de drogas, alcohol, etc. dentro de un
organismo.

Estadstica criminal: para establecer un ndice delictivo en una comunidad;

para determinar la eficacia de las penas en relacin a las reincidencias.

Poltica Criminal: es la lucha contra el delito en la persona del delincuente

llevada a cabo mediante la pena y medidas anlogas. (Von Liszt).

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UNIDAD 02

1.- Historia del Derecho Penal

El delito surgi cuando el hombre, viviendo en sociedad y en sus relaciones con

sus semejantes, transgredi o viol aquellos principios que en cada poca se
consideraron fundamentales, apareciendo contra estas transgresiones y
violaciones, diversas formas de pena: elemento diferencial y tpico del Derecho
Penal.

La comprensin de las instituciones penales primitivas exige la exposicin de

ciertas formas de penalidad que se presentan con gran generalidad entre los
ms distintos pueblos, ellos son:

- la venganza (Divina, Pblica y Privada)

- el sistema talional

- la expulsin de la Paz

- sistema composicional

Como ya sabemos, el Derecho Penal es un derecho ya bblico, en efecto, los

conceptos de lo permitido y lo prohibido, las concepciones acerca del mal
sobreviniente a quien realizara actividades proscriptas o no permitidas, nacen
con el hombre y viven y perduran a travs de los tiempos hasta adquirir las
formas modernas que rigen la vida actual de las comunidades jurdicamente
organizadas.

Desde las afirmaciones bblicas sobre el primer hombre y la primera mujer,

hasta las concepciones cientfico-naturales acerca del primitivo habitante de la
tierra, todas han aceptado la existencia de tales conceptos que no son otra

cosa que los primeros indicios de lo que hoy significa la estructura vertebral de
nuestro estudio.

Ya Adn y Eva podan en su paraso terrenal, lleva a cabo cualquier tipo de

actividades, menos una que les era expresamente prohibida por el Dios
creador. Esta actividad que igualmente realizaron, los hizo acreedores de una
terrible pena.

Vemos que el hombre siempre ha podido realizar algunas activaidades y que le

fueron expresamente prohibidas otras.

Podramos dividir entonces desde el punto de vista de las consecuencias que

estas actitudes prohibidas han tenido para el hombre, tres etapas, a saber:

a- La venganza divina.

Esta fue la primera, de un tinte religioso y en a cual el individuo era castigado

por sus malas acciones por un ser superior, llamado Dios. Sufrido el mal, el
individuo justificaba dicho mal sufrido e impuesto por sus dioses, en virtud de
alguna previa transgresin al tab por su parte. Si se arruinaba la cosecha o
se moran los animales de labranza, no era por el mal clima, ni por alguna
enfermedad mortal que pudieran tener los animales, ello se deba a que, el
haber violado en alguna oportunidad anterior pblica o privadamente el
tab, quien as lo hiciere se converta en acreedor a tal castigo provocado por
la ira de los Dioses.

b- La venganza privada.

Aqu se advierte que el castigo o el mal producido a quien previamente realiz

algo maligno o perjudicial, es aplicado por individuos de la misma u otra
colectividad, seres iguales al infractor no dioses-, que actuando

vengativamente, aplican la ms primitiva expresin de la pena, esto es: la

venganza privada.

Esta venganza es de carcter colectivo, pues tanto la vctima como sus

familiares o los dems integrantes de la tribu podan producir un mal al
victimario, sus familiares o allegados.

No haba, por supuesto, intervencin alguna de autoridades porque su origen

es tambin de tipo religioso.

Haba tambin una falta de proporcionalidad entre el mal causado y el castigo

a imponerse.

Limitaciones a la venganza privada:

a- La ley del Talin consiste en la retribucin de un mal por otro mal igual: OJO
POR OJO, DIENTE POR DIENTE. El Talin marc un progreso sobre las etapas
anteriores, pues en esta ley aparece un sentido de proporcionalidad de la pena.
Dao causado=castigo (proporcin): el mal inferido deba ser igual al producido
por el delito.

b- La composicin consiste en el reemplazo de la pena por el pago de una

suma de dinero. Primeramente fue voluntaria (el ofendido poda aceptar o no el
pago). Luego adquiere carcter legal, donde el victimario paga una suma de
dinero al estado, como contraprestacin de los servicios que brinda el Estado
tendientes a mantener el orden y la efectividad de las composiciones, llamada
esta suma Dinero de la Paz; y otra suma de dinero al ofendido o a su familia,
para reparar los daos causados, llamada Suma Precio del Hombre.
Generalmente se haca en bienes, pero tambin mediante una prestacin o
entrega personal.

Art. 13 C.P.: En los casos de violacin, estrupo, rapto, o abuso deshonesto de

una mujer soltera; quedara exento de pena el delincuente si se casase con la

ofendida prestando ella su consentimiento, despus de restituida a su casa o a

otro lugar seguro.

c- La expulsin de la Paz: consista en abandonar o expulsar al individuo de su

grupo o tribu, dejndolo librado a su suerte; lo que, de acuerdo al sistema de
vida de la poca, era prcticamente condenarlo a la muerte o a la esclavitud.
Este fue un torpe y rudimentario paso para la limitacin de la venganza de
sangre.

La venganza pblica.

Es desde el perodo de los reyes que comienza el principios de la vnganza

pblica, ejercida por el poder pblico con lo cual desaparece el carcter
ostensiblemente privado del Derecho Penal anterior.

Es el rey quien tena derecho a juzgar los delitos pblicos.

Esta venganza pblica se da con la intervencin del Estado y tuvo su origen en

el derecho romano. Se crea el poder judicial y el tribunal del pueblo es quien
dicta al pena.

Cdigo de Hamurabi.

Es el ms antiguo que se conoce. En esta codificacin penal abundan y

prevalecen las penas y composiciones no alcanzndose a llegar a la
individualizacin de la pena. No era un Cdigo Penal propiamente dicho sino
que tena disposiciones referentes al Derecho Civil y al Derecho Penal. Haca
una distincin entre los libres y los esclavos. Estableca una serie de penas
para los delitos previstos en dicho cdigo. Como dato relevante: Estableca la
composicin: volver las cosas al estado anterior obligando para delitos de
contenido patrimonial, la devolucin del triple de lo tomado. Las penas, en su

mayora, eran de gran crueldad y de inmediata aplicacin. No se estipulaba un

procedimiento tendiente a la aplicacin de la pena. Consagraba la ley del
Talin: la devolucin de un mal igual al sufrido. Tambin se diferenciaba entre
culpa (falta de los reglamentos) y dolo (intencin de daar). Reconoca
eximentes de responsabilidad penal: caso fortuito, estado de necesidad,
legtima defensa. Las penas eran muy severas (pena de muerte) y haba gran
variedad de penas mutilantes.

Leyes mosaicas

Leyes de Moiss. Se encuentran en el Pentateuco, (libro atribuido a Moiss)

donde el Derecho, el delito, la religin y en pecado se encuentran
entremezclados. Esta legislacin se caracteriza por una paulatina suavizacin
de las penas, para toda clase de delitos, a excepcin de aquellos contrarios a la
Divinidad, Moral y Buenas Costumbres. Toda la legislacin se encuentra
imbuida de un gran sentimiento religioso. La pena de muerte conoci distintas
formas de aplicacin tales como la sierra, horca, cruz, lapidacin, linchamiento.
Otros tipos de penas eran el asilo, establecindose especialmente las ciudades
de asilo. Para los casos de contenido patrimonial, se utilizaba la composicin,
que deba ser acompaada de un sacrificio religioso. Otros delitos punidos por
este Derecho Penal: la idolatra (adoracin a otros dioses) y la blasfemia
(insulto a Dios)

Los delitos se clasificaban en:

delitos contra sus semejantes

delitos contra la divinidad

delitos contra la honestidad

delitos contra la falsedad

El homicidio y las lesiones se sancionan con penas talionales.

Derecho Penal de los griegos.

Se origin en asuntos religiosos y de acuerdo a las antiguas leyendas, los

hombres eran utilizados por los dioses para cometer delitos. Esta posicin fue
pronto dejada de lado para ir tomando conciencia de personalidad,
responsabilidad y pena. En los crmenes comunes slo se castigaba al autor. En
los delitos pblicos o religiosos, el castigo era colectivo. Este castigo
desaparece en el siglo V a.C.

La importancia del Derecho Penal griego es relativa. Ms importante es el

pensamiento de Scrates, Platn y Aristteles, principalmente en lo que
respecta a dos temas:

la independencia del Poder Pblico del divino; el gobierno no depende de los

dioses.

individualizacin de la responsabilidad y de la pena.

El Derecho Penal griego no tena la crueldad que caracterizaba a las

legislaciones del mundo antiguo. La poltica griega no responde a una base
religiosa sino puramente civil. Cada polis se daba sus propias normas, lo que
marcaba ciertas diferencias entre los distintos derechos: el de Esparta es ms
severo que el de Atenas, por ejemplo.

Como gran legado podemos decir que introduce, en lo penal, el factor

racionalidad adems de separar ntidamente las esferas principalmente
jurdicas de las religiosas.

El Derecho Penal en Roma.

Sus orgenes tienen un marcado carcter religioso. A partir de las XII tablas, el
Derecho se encuentra laitizado, esblecindose la diferencia entre delito y
pecado. La venganza privada era admitida y adems constitua una obligacin
para los miembros de la familia. En este perodo priman El Talin y la
Composicin. Hasta aqu posee un carcter privado, pero luego toma carcter
pblico, aunque existan dos tipos de delitos:

delitos pblicos

delitos privados

Pronto fueron creciendo los delitos pblicos hasta primar sobre los privados. La
pena tom carcter pblico a travs de la ejecucin del culpable y del pago
obligatorio. Se afirm la diferencia entre delito culposo y doloso. Se daba
preeminencia a los delitos dolosos. La omisin era punida excepcionalmente.
Existe una distincin entre autor, cmplice e instigador. Los cmplices son los
partcipes principales. Causas de justificacin: legtima defensa, estado de
necesidad, cumplimiento de rdenes o deberes. El tratamiento de la pena era
discrecional por parte del gobernante.

Derecho Penal Germnico (siglo V - XI):

Predominio de la cultura germnica, la que a su vez va recibiendo influencias

de los romanos primero, y luego del cristianismo. Ms all de su concepcin
individual, el hombre germano se conceba como integrante de una unin
superior, esto es, una casa, una familia, un pueblo. El valor supremo apreciado
por el hombre germano en el marco de esa unin suprapersonal, era la paz
(expresin de Derecho y orden). De ah que el Derecho tuviese como fin
fundamental la preservacin de esa paz entendida como una imposicin divina.

El delito, por lo tanto, estaba concebido como el quebrantamiento del orden

reinante en el trupo. Por eso, el delincuente que quebrantaba la paz del grupo
era castigado a punto tal de perder toda proteccin jurdica de sus bienes y de
su persona. La comisin de un delito generaba una relacin jurdica del tipo
personal entre vctima y victimario. La vctima tena el derecho a ejercitar una
venganza de tipo particular, derecho que era extensible a su familia. Esta
venganza poda consistir en el castigo fsico del imputado y en la exigencia de
una composicin de tipo econmica. Estos acuerdos de composicin con el
transcurso del tiempo, y en miras a evitar las grandes prdidas de materiales
ocasionadas con el sistema de las venganza privada, se hicieron obligatorios,
excepto para determinados delitos, como por ejemplo el delito de traicin, el
delito contra el culto.

En los casos de ofensa pblica, el culpable a pena de muerte, poda ser matado
por cualquiera; si lo haca el poder pblico tena el carcter de expiacin
religiosa.

En los delitos privados se produca la faida (estado de enemistad), no solo

contra el ofensor, sino contra toda su familia.

Para limitar la faida impusieron con amplitud la composicin.

- Haba un especial poder punitivo por parte del jefe de familia, llegando
incluso hasta la expulsin del miembro indigno.

- Ms tarde el Estado impone limitaciones a la faida, la pena toma carcter de

venganza pblica y hasta que ste la suprime, asume por completo el rol de
punicin

- Se llega a aplicar la pena de muerte, para los delitos ms graves de violacin

a los intereses pblicos.

Se distingue tambin, entre un Derecho penal para hombres libres cuyas

caractersticas acabamos de ver, y un Derecho penal para siervos, quienes
eran susceptibles de ser castigados en funcin al Derecho interno de la casa o
familia que era creacin o generado por el Seor.

Con el transcurso del tiempo, y merced a los aportes recibidos del cristianismo,
se fue abandonando el carcter privadstico del Derecho penal, para tomar
carcter de Derecho pblico, lo que hizo que las penas se fueran humanizando
y pasibles de un trato ms racional.

En cuanto a las caractersticas de la imputacin penal, los germanos ponan

especial acento en los aspectos objetivos generados por el delito. La
responsabilidad por causacin implicaba que terceros ajenos al delito debieran
responder penalmente: el caso del padre por el hijo menor, del dueo de la
cosa por los hechos de sus dependientes (hoy ya no es as).

No se desarroll una teora de la tentativa penndose algunos actos tentsdos

como hechos independientes. En cuanto a la participacin criminal, para el
supuesto de los delitos penados con multa, se imponan para todos.

Mientras que, para los delitos pblicos se prevea igual pena para todos los
concurrentes sin efectuar ningn tipo de distincin, entre partcipes primarios,
secundarios o autores.

Derecho Penal Cannico.

El Derecho penal de la Iglesia se funda en la delegacin divina invocada por la

Iglesia para la persecucin y castigo de los delincuentes y buscando como fin
la enmienda del reo mediante la penitencia.

La influencia de la Iglesia sobre el Derecho penal se explica por la jurisdiccin

que sta ejerci sobre los laicos especialmente en la Edad Media, cobrando
especial importancia la inquisicin reglada legalmente en el ao 1215 por el
Papa Inocencio III. Tuvo vigencia general al llegar la Edad Media. Es el eslabn
entre el Derecho Romano y el Moderno.

Ms all de las crticas que pueden hacerse debito a los excesos a que di
lugar el proceso de la Inquisicin, puede decirse que la Iglesia ejerci una
influencia positiva repecto de la represin al propiciar un castigo igualitario
tendiente a excluir, las diferencias sociales como rezon de castigos iguales.

En cuanto a los delitos podemos distinguir tres tipos:

delitos eclesisticos: son aquellos que ofenden el Derecho Divino, tales como
erega, cima, apostaca. Estos delitos eran castigados con penas propias del
Derecho religioso.

delitos seculares: aquellos que lesionan el orden social y eran castigados con
penas propias del Derecho penal y la intervencin de la Iglesia tena como
objetivo lograr la enmienda del delincuente hasta su efectivo arrepentimiento.

delitos mixtos: son aquellos que lesionan tanto al orden religioso como al
social: adulterio, falso juramento.

El Derecho penal cannico hace incapi en el elemento subjetivo del delito,

distinguindose claramente entre dolo y culpa. Como consecuencia de ello es
esencial la intensin criminal que presupone conciencia del hecho y libre
voluntad para su ejecucin. Reconoce causas que excluyen la culpabilidad tales
como la ignorancia, el error de hecho sobre los elementos esenciales del delito
y la violencia moral. Asimismo admite como causas eximentes de penas a la
defensa necesaria, al estado de necesidad, a la violencia fsica y al mandato
superior. En el supuesto de tentativa, rige para casos aislados y exepcionales
solamente.

La Iglesia crea en la Edad Media la institucin del asilo, que si bien se conocen
antecedentes rudimentarios entre los derecho asirios, romano, griego e
israelita, es con el Derecho Cannico cuando se consigna con todos sus
caracteres.

El vocabe asilo, proviene del griego asylo (refugio inviolable), en el Derecho

Cannico se la conoce como La Tregua de Dios, y se la puede definir como el
privilegio de que gozaban cierto lugares sagrados para detener la accin de las
leyes humanas, protegiendo a las personas fugitivas, an sentenciadas contra
sus perseguidores. Su fin no fue combatir el derecho, sino la violencia del
castigo y la severidad de la ley.

Las siete partidas.

En la Edad Media, se opera la fusin de los tres perodos vistos, que son el
Derecho Romano, el Cannico y el Brbaro, para varios aos despus concluir
en el fenmeno que se llam recepcin (derecho romano profundamente
modificado), y que reproduce en Espaa (S. XVIII) con las Siete Partidas y en
Alemania, mucho tiempo despus, con el Cdigo de Carlos V, llamado
Constitucin criminal Carolina, conocido como La Carolina. (1532)

Las Siete Partidas es una codificacin sancionada en el S. XVIII bajo el reinado

de Alfonso X, y que se inspira en el Derecho Romano y en el Cannico.

Las disposiciones penales se encuentran en la Partida VII, tomados del Cdigo

de Justiniano.

Caractersticas:

- Le asignan a la pena una funcin retributiva e intimatoria;

- Acepta la inimputabilidad de locos y menores (10 aos y medio);

- Reconoce la legtima defensa y el estado de necesidad;

- Distingue entre dolo y culpa;

- Pena severa para el delito de hereja;

- Reconoce y acepta la pena de muerte, la mutilacin, la deportacin, la

prdida de derechos, los trabajos forzados, etc.

Las Siete Partidas adquirieron gran prestigio e importancia. Constituyeron un

notable progreso para la legislacin de la poca, y, a pesar de su publicacin
permanecieron en rigor el Fuero Jusgo y el Fuero Real.

Fueron estudiadas con mucho inters, influyeron en la prctica de los

tribunales y se caraterizaron por permanecer a travs de los siglos.

La Carolina. (Ordenanza de Carlos V)

El antecedente ilustre de sta codificacin fue la Cosntitucin Criminal de

Bambergensis, del ao 1507, escrita para el obispado de Bamberg.

Posteriormente se acoge en el Parlamento la idea de crear un Derecho Penal

comn para toda Alemania. Es as, que en 1532, bajo el reinado de Carlos V se
sanciona La Carolina.

Consta de 219 arts. Divididos en 3 partes; una se ocupa del derecho

sustantivo, la otra del derecho penal procesal y la tercera sobre la organizacin
de los tribunales.

Admite la interpretacin analgica, con expresa advertencia a los jueces y

legisladores de que en caso de duda deben pedir consejo a los juristas.

La actividad punitiva se pone definitivamente en manos del Estado. Reconoce

la tentativa. Acepta como formas de culpabilidad el dolo y la culpa.

Ordenanza Criminal de Luis XIV.

Luis XIV comienza su reinado en 1661, fue conocido como Rey Sol. Siendo el
monarca el representante de Dios, posee una autoridad absoluta: su voluntad
es fuente de ley y de toda justicia, su criterio decide la paz o al guerra y
administra todos los bienes del Estado como si fueran propios.

Su sistema de gobierno se sintetiz en su clebre frase El Estado soy yo.

Data de entonces el ordenamiento de las leyes francesas: la ordenanza civil y

pco despus la Ordenanza Penal, resumen de todas l as leyes del Reino,
sirvieron de base a la justicia hasta la llegada del Cdigo de Napolen.

Revolucin francesa y su influencia en materia penal.

La ilustracin o iluminismo entendido como la expresin filosfica empeada

en extender la gua de la razn a todos los campos del saber humano, ejerci
una profunda influencia en el mbito del Derecho penal, siendo su ms

acabado exponente Beccara con su obra De los delitos y las penas. Sienta
las bases sobre las que se edifica el Derecho penal contemporneo. Esta
corriente filosfica se plasma polticamente sobre la Revolucin francesa
cambiando el sentido del Derecho penal , el que se ir convirtiendo en un
sistema de garantas para el individuo frente al poder poltico.

A partir de la formulacin del principio de legalidad ni el delito ni su castigo

pueden ser objeto de arbitrariedad sino que deben estar previamente
sancionados por ley. Este principio traduce fielmente la funcin de garanta
individual que tiene el Derecho penal.

nullum crimen, nullum poena sine praevi lege poenali: No hay crimen ni pena,
sin una ley penal que as lo establezca.

Este principio se encuentra plasmado en el art. 18 CN que establece que:

ningun habitante de la nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en
ley anterior al hecho del proceso.

Nuestro cdigo tambin establece las bases sobre las que deben estructurarse
los ordenamientos procesales. Lo punible debe estar previamente determinado
por ley. La ley es la nica fuente formal.

La legislacin penal revolucionaria tuvo su expresin en los cdigos de 1791 y

1795 que consagraban los principios plasmados en la Declaracin de los
derechos del hombre (1789) especialmente los principios de igualdad y de
legalidad adoptando el sistema de juicio por jurado y el de penas fijas.

Procesalmente se estableci la regla de que nadie puede ser acusado,

arrestado o detenido sino en los casos previstos por la ley y en las condiciones
por ella exigidas.

Howard.

La obra de Howard refiere al aspecto penitenciario y tiene su inspiracin en el

contacto directo que tuvo el autor al ser tomado prisionero y conocer de esa
manera, los horrores de las prisiones de su poca. En 1777 public su obra
State of prisions la que haca una descamada crtica a las crceles y propona
reformas entre las que se destacan higiene y alimentacin suficiente, diferente
tratamiento para procesados y penados, educacin, trabajo y relativo
aislamiento individual.

Este libro tuvo un gran impacto en la comunidad y dio lugar a un movimiento

de mejoras en las crceles y en la legislacin penitenciaria.

2.- Derecho penal argentino histrico

Derecho penal indgena.

El Derecho penal pre-hispnico no presenta gran inters en nuestro territorio

debido a que los indgenas que lo habitaron no desarrollaron una cultura de
avanzada como por ejemplo la de los mayas o la de los incas. De ah que las
manifestaciones histricamente relevantes referidas a nuestra materia la
vamos a encontrar recin en la poca colonial. En lneas generales, el Derecho
penal aborigen se caracterizaba por su pluralidad de gerentes de produccin
por su falta de organicidad, y el consiguiente manejo discrecional en su
aplicacin. En ningn caso se encuentran vestigios acerca de la existencia de
algn cuerpo jurdico sistematizado y ordenado.

Es un poco difcil reconstruir las costumbres penales de los pueblos que ocupan
en la Amrica Precolombina el territorio argentino.

Pero una serie de caractersticas comunes a stos pueblos nos darn una idea
del desarrollo institucional que alcanzaron en materia penal.

Por ejemplo:

1- Las prohibiciones tabues: corresponden tpicamente a su mentalidad, tenan

naturaleza religiosa. Cada pueblo tena su tab; es decir prohibiciones.

Entre los Patagones, era ley inviolable quitar la vida al que pronunciara la
palabra madre, padre o hijo, despus de la muerte de stos.

Entre los Guaranes, el marido no poda fabricar instrumentos de guerra, ni

cazar durante el embarazo de su mujer, y sta, tena una serie de alimentos
vedados durante ste perodo.

2- La venganza colectiva: consista en que el ofendido y su familia se vengara

contra toda la familia del ofensor, es decir, daba lugar a una imputacin
colectiva.

3- Para limitar stas venganzas colectivas, existen detalles demostrativos de

un rudimentario sistema de composicin.

4- Tambin exista al venganza privada, que no asuman una forma talional

pues daban nacimiento a verdaderos estado de guerra.

Derecho Penal antes de nuestra independencia.

En la poca colonial propiamente dicha (1492-1810) fueron aplicadas en otros

ordenamientos el Fuero Real, las partidas, la nueva recopilacin de 1567 y la
recopilacin de leyes para los reinos de Indias de 1680. Como comn
denominador se trata en todos los casos, de de cuerpos normativos gestados
en la Metrpoli cuyo fin poltico era el mantenimiento de un orden
socioeconmico y poltico que aseguraba la relacin metrpoli-colonia, a ello

deben los bandos territoriales emitidos por reyes y gobernadores. Si bien

dichso operativos prevean la pena de muerte. Su aplicacin en Amrica fue
muy poco frecuente. En cambio fueron de aplicacin penas tales como azotes y
tromentos al igual que la pena de prisin. Por ltimo, acorde con la estructura
social propia de la poca colonial, se reconocan notables desigualdades en la
aplicacin de la ley penal de acuerdo a la condicin social del delincuente.

Derecho Penal hasta la Constitucin de 1853.

Si bien a partir de 1810 continuaron rigiendo como legislacin penal comn las
leyes espaolas, los gobiernos provinciales surgidos del movimiento
revolucionario, fueron sancionando una serie de normas limitadas al mbito
territorial de cada provincia, lo que fue conformando un variado y heterogneo
panorama normativo. El antecedente ms importante para este perodo lo
genera la Asamblea General de 1813, la que, si bien no cumpli con su
cometido previsto de dictar una CN, sancion una serie de leyes de neto corte
liberal con importancia para nuestra materia, tales como la supresin de ttulos
de nobleza, libertad de vientres, que van convirtindose en antecedentes para
la consagracin constitucional del principio de igualdad, supresin de
tormentos y azotes en las investigaciones y un reglamento general para la
administracin de justicia.

Otro antecedente legislativo es el plan general para la justicia redactado en

1819 por el jurista francs Bellemare. Por mandato del gobernador de la
provincia de Bs As Gral. Dorrego. Este cuerpo normativo abordaba las materias
civil, comercial y penal pudindose destacar en lo concerniente al Derecho
penal, lo atinente a las crceles al sostener que las mismas no son para castigo
sino para cura de los delincuentes.

Principios constitucionales en materia penal.

-Principio a la legalidad de la Represin:

Art. 18 CN: Ningn habitante de la nacin puede ser penado sin juicio previo
fundado en ley anterior al hecho del proceso.

Este principio tiene sus fines en las ideas iluministas plasmadas en la

Revolucin Francesa e implica que las conductas consideradaqs delito deben
estar previamente establecidas por la ley penal. La ley debe ser escrita de
carcter general, lo que presupone la posibilidad de la gente de conocer el
alcance de la prohibicin y motivar su conducta conforme a ella. La ley por lo
tanto, tiene que ser previa al hecho.

Del principio de legalidad se derivan tres importantes consecuencias:

la imposibilidad de delegar la funcin legislativa en materia penal por parte

del Congreso de la Nacin en favor de otros rganos estatales.

la prohibicin de la aplicacin analgica de la ley penal. Las situaciones no

previstas como delitos no pueden ser cubiertas a travs de la aplicacin de
otras normas previstas a situaciones similares.

la irretroactividad de la ley penal. Las leyes penales slo rigen para casos
futuros, por lo cual no podra ser conminado como delito un accionar que al
momento del hecho no estaba previsto, excepto cuando la ley nueva sea ms
favorable para el imputado.

-Principio de igualdad ante la ley: Igualdad de los iguales. Igualdad de texto

legal para quienes estn en iguales condiciones.

-Reparto de competencias (art. 75 inc.12 CN): compete al Congreso de la

Nacin, en forma indelegable el dictado del Cdigo Penal..

-Principio de reserva: este principio se encuentra consagrado en el art 19,

ltimo prrafo de la CN al establecer que: ningun habitante de la nacion sera
obligado a hacer lo que no manda la ley ni privado de lo que ella no prohibe.
Esto presupone que lo punible debe estar determinado exhaustivamente por
ley, y que todo lo que queda al margen de ese mbito est reservado como
esfera de impunidad.

-Abolicin de la pena de muerte por causas polticas: Si bien el art 18 establece

la abolicin para siempre de la pena de muerte por causas polticas, se
interpreta que en la actualidad, y por ser nuestro pas firmante del Pacto de
San Jos de Costa Rica, tampoco podr reimplantarse para delitos comunes, ya
que esta convencin en su art 4, dice que no se restablecer la pena de muerte
en los Estados que la haya abolido. Argentina adhiere a esta convencin por
ley 23054 y la ltima reforma constitucional en su art 75 inc 12, otorga
jerarqua constitucional a los tratados concluidos con las dems naciones y con
organismos internacionales.

-Principio sobre las crceles: Las crceles (segn el art 18 CN) sern sanas y
limpias para seguridad y no para castigo de los reos en ella detenidos, lo que
implica que queda proscripta toda medida de crueldad o de excesivo rigor
contra los presos, debiendo adecuarse a estas pautas, la legislacin
penitenciaria, sea de orden federal o provincial.

-Queda abolida para siempre del Cdigo Penal, la confiscacin de bienes (art
17 CN).

-Se prohibe por lo tanto la adjudicacin al herario pblico (Estado) de todos o

de parte de los bienes del delincuente.

-Garanta de debido proceso (art 18 CN): ningn habitante de la nacin puede

ser condenado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso.

El debido proceso, como presupuesto necesario para la aplicacin de una

pena, requiere como exigencias elementales, una acusacin concreta, el
ejercicio del Derecho de defensa y la sentencia como derivacin lgica y
razonada, es decir fundada, de los hechos debatidos y del Derecho aplicable,
dictada necesariamente en la esfera del P.J.

-Jueces naturales (art. 18 CN): establece que nadie puede ser juzgado por
comisiones especiales o sacado de los jueces designados por la ley antes del
hecho.

-Incoercibilidad del imputado (art 18 CN): establece que nadie puede ser
obligado a declarar contra s mismo.

-Art 99 CN: otorga al P.E. la facultad de dictar decretos de necesidad y urgencia

sobre materia legislativa, en circunstancias excepcionales, excluye la materia
penal.

Proyecto Tejedor (1866).

Por encargo del Poder Ejecutivo Nacional, se encomend en el ao 1864 al

profesor de la UBA Carlos Tejedor, la redaccin de un Cdigo Penal. El Cdigo
redactado por l y presentado en 1866, adoptaba una divisin tripartita de las
infracciones penales, en funcin de la gravedad de las mismas, distinguiendo
crmenes, delitos y contravenciones. Consagraba el principio nullum crimen,

nullum poena sine legem, recogiendo adems el principio procesal non bis in
idem (nadie puede ser perseguido ms de una vez por un mismo hecho
delictivo). Reconoci como eximentes de pena el error invencible de derecho,
el trastorno mental transitorio, la fuerza fsica irresistible, la coaccin y la
obediencia jerrquica.

El sistema de penas que estableca el Cdigo permita distinguir:

penas corporales tales como: muerte, destierro, presidio, confinamiento y

arresto.

penas privativas del honor: inhabilitacin, destitucin, suspencin y

retractacin..

penas pecuniarias: multa, causacin y comiso.

Este proyecto no fue sancionado como Cdigo nacional pero en virtud de la

autorizacin concedida por el art 108 CN, fue adoptado como Cdigo penal por
varias provincias argentinas entre ellas la de Bs As, sirviendo adems como
precedente del Cdigo de 1866.

Ley 49.

Esta ley del ao 1863 es el antecedente legislativo ms importante en la etapa

previa a la sancin del Cgo. Penal. Estableca los delitos cuyo juzbamiento
competa a los tribunales federales, determinando sus penas, entre ellas la
pena de muerte. Reconoca a las provincias la facultad de dictar sus propios
cdigos penales en virtud del art 108 CN, que as lo permita hasta tanto el
Congreso nacional sancionara el Cdigo, de acuerdo al mandato contenido en
el art 65 inc 11 CN.

Cdigo de 1886. Reformas posteriores.

Mediante la ley 1920 del ao 1886, el Congreso sancion sobre la base del
proyecto Tejedor, el primer cdigo de la Nacin, que entr en rigor a partir de
febrero de 1887. Cientficamente este cdigo no representaba gran avance
respecto del Cdigo Tejedor y al mismo que este, siguiendo el molde de las
legislaciones clsicas, su nica respuesta frente al delito era la pena. Preveia la
pena de muerte. Este cdigo no incluy la totalidad de la legislacin represiva
sino que dej al mrgen los crmenes y los delitos contra la Nacin que
continuaron rigindose por la ley 49. El libro primero trataba de las
disposiciones generales y contaba de 93 artculos. El libro segundo en tanto
refera a los delitos en particular y a sus penas abarcando desde el art. 94 al
299. Las penas que prevea eran muerte, penitencia (actual reclusin), presidio
(pena de prisin), arresto, destierro, inabilitacin y multa.

En el ao 1890, el Poder Ejecutivo Nacional, comision a los juristas Piedo,

Rivarola y Matienzo, para proyectar una reforma a este Cdigo. El proyecto de
Reforma presentado en 1891, legislaba sobre delitos y faltas nacionales y
declaraba el carcter supletorio del Cdigo penal respecto de las leyes
especiales. Prevea adems la libertad condicionaly las reglas referidas al
cuncurso de delitos manteniendo la pena de muerte. Este proyecto, si bien no
obtuvo en su momento sancin legislativa, fue tomado como base para la
reforma del ao 1903 por la ley 4189. En el ao 1904, el Poder Ejecutivo,
nuevamente design una comisin a la que encomend la revisin de la
legislacin penal, cuyo trabajo di como resultado el proyecto de 1906, el que
girado para su debate parlamentario, nunca obtuvo despacho favorable. Como
novedad, este proyuecto introduca la figura de la condena condicional,
consistente en los casos de primera condena privativa de libertad que no
exceda de 3 aos, el tribunal tiene la facultad de dejar en suspenso su
cumplimiento. (art 26 C.P.).

Cdigo de 1921.

Este cdigo sancionado bajo ley 11179 en el ao 1921 entr en rigor a partir de
1922, unifica en su totalidad la ley penal, concluyendo las contravenciones,

tratando nicamente los delitos. Las penas que prevee son: reclusin, prisin,
inabilitacin y multa, derogando la pena de muerte. Sin embargo, la llamada
pena de muerte volvi a estar presente en nuestro ordenamiento positivo
implantada por medio de bandos militares (1930-1956) o mediante la reforma
al cdigo (1970 y 1976). Adems de las penas mencionadas, el Cdigo recita
las medidas de seguridad tales como las del art 34 (medidas curativas) y en el
caso del art 52 (medida eliminatoria, consistente en la reclusin por tiempo
indeterminado para los casos de reincidencia mltiple.

Con respecto a la reincidencia, opta el sistema de la reincidencia real (menos

gravosa). Prevee la libertad condicional (art 13) (soltura anticipada cuando se
cumple con 2/3 de la condena) y la condena condicional (art 26).

Proyectos de Reforma.

- 1936: el P.E. encarg un proyecto de reforma el cual fue considerado en el

Congreso.

- 1941: por el Dip. Jos Peyo se elabor un proyecto que tampoco lleg a
tratarse.

- 1960: por el Dip. Soler, el cual presenta un proyecto que finalmente lo vuelca
en la ley 17.567.

Ley 17.567. (Ao 1968)

Por su amplitud y los principios adoptados modific sustancialmente alguno de

los aspectos fundamentales del Cdigo Penal.

Estuvo fundamentalmente inspirada en el proyecto redactado por Soler en

1960. Pero en 1973, la ley 20509 derog casi la totalidad del nuevo texto para
volver a las frmulas de 1921.

En 1975 y 1979 se redactaron proyectos que no trascendieron

legislativamente. Al comenzar el Proceso de Reorganizacin Nacional, en el ao
1976, la ley 21338 vuelve a poner en vigencia gran parte del texto de la ley
17567