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I.

RESUMEN
El proyec to de investiga cin pre sen te se plan teo c omo ema los fac to res de limites
de la funcin jurisdicciona l del tribunal co nstituc ional ant

la s pre tensione s

garantista s de las soc ie dades mercantiles en el Per, ten iendo en la unid

1 la intro

ducci n y en la unidad 2 el respectivo resumen .


Para su desarrollo se considera en la un ida d 3 el marco teric o y en el captulo I
tratar sobre el Tribunal Con stitucional, su de finic i n conceptual e institucional ju rdica
segn la Constitu ci n P oltic a de l Per de 1 993 vigente y su regu lacin en la Ley

Org nica del Tribunal Constituciona l sobre su co mposicin, requisitos para la e


leccin de magistrados del Trib unal Con stitucional en el Per y en la experiencia
legislativ a co mparada , los limites y derechos de los magistra dos constituc ionales, las
competenc ia s y a lc ances de la ju risdiccin co nstituc ional; el r gime n de los proce
sos donde se sustancian las gara ntas constituciona le s se gn la Con stitucin Polt
ica vigente segn el C digo Procesal Constitu cional. En el capitu lo II se abo rda
la seguridad jurd ic a y el rgime n ju rdico de la s soc iedade s mercantiles en e l Per
segn la Ley General de Sociedades vigente Ley N

26887. En la u nidad IV se trata sobre los materiales y mtodos a plica dos; en la u nidad
V
lo s resultados ob tenid os de los c uadros empleados

y de la muestra de sente

ncias constituciona le s emitida s por el tribunal constitu cional peruano de l periodo 2006
a l 2009 donde se verifica la hip tesis formulada en el p royecto, c onsiderndose viable
y nece sario este Tribunal Constitucional c on u na actuac in aun insuficiente e n la
solucin

de las garantas requeridas por las empresa s en su desempeo e n la

economa nacional; en la unidad VI la discusin; en la unidad VII la b ibliografa


usa da, en la unidad VIII el apndice con cuadros y grficos utilizad os y en la unidad
IX los an exos.

II. INTRODUCCIN
El pre sen te Proyec to de Investigacin tuvo c omo motiv a

la in dagacin sobre

los fa ctore s limita nte s de la funcin jurisdicciona l d el Tribuna l Co nstituc io nal


ante las pre tensione s garantistas de la s Sociedade s Merca ntiles en el Per , den tro del
c ontexto del auge econmic o en la econo ma social de mercado en nue ro pa s e n los a
os 2006 a 2009 dentro de l ma rco constituc ional re gido en el R gime n E o nmico
d e la Co nstituc in Polt ica vigente de 19 93.
Para ello, nos plantea mo s exa mina r el marco Constituciona l y ju rdic o del rol de l
Tribu nal Constitu cional en el Per, su natura le za jurisdiccional e specia l y sus
competencias conforme a la Con stitucin Poltica de 1993 y su Ley O gn ic a e special v
ige nte.
Tambin, era necesario evaluar los derechos y lmite s de los magistrados

constitucionales, as c omo los procesos de gara ntas co nstituc ionales previsto en e l


art. 200 de la c itada Constitu cin Polt ic a de 1993 y su rgimen en el Cdig Procesa
l constitucional - Ley N
2832
7.
Asimismo , nos plan teamos an aliza r el rgimen jurdico de las sociedades mercan tile s
en el Per conforme e l ma rco de la Constituc i n Polt ica Vigen te y la Ley
General de Sociedades v ige nte Ley N 26887 y dentro de su e jercicio de la ac
tividad econmica la in terposic i n de las garanta s constitucionales y al examen de
los pronunciamie ntos y alcances de las falla s del Trib unal Constitucional Peruano en e
l pero do 2006 a l 2009 para determinar los lmite s d e la func i n jurisdiccional a nte
las accio nes incoa das en dicha materia constituciona l que ventile la eficacia de dicho
rgano autnomo en nu stro siste ma ju rdico naciona l ante las co ntrove rsia s
generadas por las empresas en defen sa de sus derechos funda mentales vinculad os al

dinamismo de su ac tividad econmica e n e l pa s.

III. PARTE
TEORIC A C AP ITULO
I
EL TRIBUNAL CONST ITUCION AL PERUAN O Y SU
I NFLUENC IA EN LA JUSTICIA PER UAN A
1 . G E N E R A L I D AD E S :
El Tribunal Constituc io nal cu mp le una funcin de suma imp ortancia en
nuestro pas. Es innegab le que estamos an te una institucin pblica que func iona b ien
y qu e goza del reconoc imiento mayoritario de la c iu dadana . Una primera consta
tacin, en tonces, es que ms a ll de lo s discursos y de la s discrepa ncias que p oda mo s
formular en relacin con ciertos fa llos, en

trmino s gene rales, el Tribunal

Constituciona l e n nuestro pa s viene cumpliendo una funci n de defensa y proteccin


efectiva de los derechos constitu cionales de lo s ciudadano s. Esto no e s poca cosa , si te
nemos en cuen ta qu e hace menos d d iez aos salimos de una situacin de cao s poltico
despus de l h uda de Fujimo ri d e nuestro pas, y despu s de un periodo signa do por la
sistemtica violacin de los derec hos de la poblacin, sobre tod o en relac in a la
pobla cin rura l. Si re visamos lo s fallos del Tribu nal Constitu cional de un
tiempo a esta parte , adve rtiremos r pidamen te un conjunto de
1

sen te ncias que pro tegen y tu te la n derecho s con stituciona les de la p oblacin .
Ello e s significativo en un pas co mo e l nue stro, d ond

l escepticismo ciudadano

es un depo rte nac ional, sobre todo si se tra ta de institucio nes

pblicas muy

trascendentales como el Congreso, la Polic a y otra s.


Si tenemos en c uen ta que a travs de lo s procesos constituc io nales,
cualquier persona puede q uejarse y solicitar la tu te la de sus derech os fu ndame nta les
a travs de los ju eces ordinarios y, en recurso extraordinario, ante e

Tribunal

Constituciona l, po demos conclu ir que estos proce sos, en los hechos, e stn
convirtiendo a los ciudadano s en guardianes del la le y funda mental y de los
derecho s c i

anos reconocidos por la

constitucin ma terial y forma l. Si b ien e s c ie rto que sin garanta


hay

jurdica s no

S USAN A INS
ITUCIONAL,

C AST AEDA OTS U (COOR DINADORA) DE RECH O P R

TOMO I, ED IT ORIAL JU RIST A, LIMA, AO 2004.

E SAL CONST

Constitu cin propiamente dicha; po demos conc lu ir tambin que sin un tribu
nal
Constitu cional ntegro y cumplidos no hay garantas co stituc ionales que valgan.
La gran mayora de los ciudadanos no entiende mucho d

lo s tecnicismos

jurdicos del textoconstituc io nal, por ello el Trib unal Constituc ion al co

el reno

mbre que viene alcanzando y con la eficaciade sus resolucione s e s la llamada ha


hacer en te nder a a ciudadana que el respetoa la Constitucin nos diferencia de lo s
regmen es auto itario s y dicta toriales y nos protege contra la autocracia pasada o fu tura.

2. EL TR I BUN AL CO N STI TUC IO N A L P ER U AN O

2.1. CONCEP TO
El Tribun al o Corte Constitu cio nal e s a que l rgano especializado que tiene a su
cargo, princ ipa lme nte , hacer e fec tiva la primaca de la Const ucin. Tien e la
atribucin de re visar la a decuacin de las leyes, y e ventua lmen te de los proyectos de
ley y los decretos del poder ejecutivo, a la Constitucin, rea liza ndo un examen de
stituc io nalid ad de tales ac tos.
De acuerdo al modelo ke lseniano , el Tribunal Constituciona l acta como un e gisla
dor negativo, pues carece de la fac ultad de crear leyes pero, p ero e n e l caso de que
entienda que una de la s promu lga das vu lnera lo disp uesto en la

nstitucin, tie

ne poder para expu lsarla de l ordenamie nto jurdico , derogndo la total o parcialmente.
Teora s ms rec ie ntes, sostienen que la tarea de l Tribunal

titucional es ejercer

una funcin jurisdiccional, resolviendo conflictos de carcter con stitucional, que puede
incluye la rev isin de la ac tuac in de l poder le gisla tivo, la proteccin d e
lo s de rechos fun damen ta les y la distribucin de compe te ncias en tre lo s pode res
constituidos.

La Corte Suprema (Suprema Corte o Tribuna l Supremo), e algun os pa se s, provincias

y estad os, ejercen las funciones de un trib una l d e ltima in stancia, cuyas
decisiones no pueden ser imp ugnadas. Sin embargo, algun os siste mas no utilizan
el t rmino para designar a su s tribunales de ms alta jerarqua y o tros lo utilizan pa
ra no mb rar las c ortes
que no son sus tribu nales superiores, c omo el
descrito.

FER NNDEZ SEGADO, FRANC ISCO. LA JURISDICCIN CON STITUC ION AL EN LA ACT UALIDAD.

EN: IU S ET PRAXIS , N 16. LIMA: FACULT AD DE DEREC HO Y CIENCIAS POLT IC AS DE LA UN IVE


RSIDAD DE LIMA, 199 0.

Algu nos pa ses sigue n e l mode lo estad ounide nse de una Corte Suprema que interp
reta la c ons tituc in y posee el contro l de constituc io nalid ad de las leyes, mientras que
otro s siguen el modelo austra co d e un Tribunal Constituciona l sepa ado. De todos
modos, n o es in usua l, como en ciertos Estados iberoamericanos, que

co ntrol de

constitucionalidad se encuentre compartido entre el Tribuna l Constituciona l y la Corte


Suprema.

2.2. EL TRI BUN AL C ON STI TUC I ONA L EN E L


3
P E RU
En el Per el Trib unal Constituc io nal e s el rgano de control d e la con stitucion alida
d, es autno mo e in depe ndiente. (Art. 202 de la Constitucin P olt ic a de l Per,
Art. 1 Ley Orgnica de l Tribuna l Con stitucional N 28301)Lo cua l

ignifica

que al Tribu nal Constitu cional se le ha c onfia do la defensa del principio de supremo
constituciona l, contra la s ley es o actos de los rga nos del Estado que pretendiesen
socava rlo; interviene para re stablecer el re spe to a la Con stitucin en general y e los
derecho s constitu cionales en particu lar

la

misma

que ejerce funda mentalme nte

a travs de las acc iones de in constitucionalidad, pero adems, a travs de los rec
extraordina rios en proce sos de habeas corp us, a mparo, ha bea s data y acc in de c
umplim

trav s de lo s conflictos de comp etencias y de a trib ucione s.

Es autnomo e indepe ndiente porque en el ejercicio d e

atribuc io nes no depende

de ningn rgano constituc io nal. Se encuentra sometido so o a la Constitucin y a su


Ley Orgnica.
Los rgano s c onstitucionales de l pas son : El Poder Ejecutiv o, El poder Legislativo,
El Poder Jud icial , el Consejo Nacional de la Magistratura, e l JNE, el Siste ma
Electoral, el Min isterio Pb lico, la De fensora del Pueblo.
El Tribu nal se compone de siete miembros elegidos po r el Con gre so de la Re pblica
por un periodo de c inco aos.su s atribuciones estn fijadas en e l artic ulo 202
de la Constitu cin Polt ic a, segn e l cu al, el Tribuna l re su lve :
La s acc iones de inconstituc io nalid ad.
Los rec ursos ex traordinario s en ultima insta ncia, e n los proceso s de habeas co
rpus, amparo, habeas da ta y de c umplimiento.
3

0.

ORT ECHO VILL ENA, VCTOR. JURISDICCIN Y PR OCES OS CONST ITUC ION ALES . L IMA: RODH AS, 200

Los conflictos constitu cio nales de competencia, o de a ribuciones.


La Co nstitucin lo s denomina en su artcu lo 200 como

cciones de Garanta ,

sin embargo, desde un punto de vista mas estricto y cien tfico procesal, se trata de
procesos constituciona le s, que en nue stro ordenamiento procesal constituc io nal son
siete
Proce so de Ha beas Co rpus
Proce so de Ampa ro
Proce so de Ha beas Da ta
Proce so de Cu mp limie nto (acc i n de cumplimiento)
Proce so de Inconstituc ionalid ad (accin de incon
stitucionalida d) Proce so de Ac cin Popular
Proce so de Conflicto de c ompetenc ia o de atribuciones
la

rt. 202, inc. 3 de

Constitucin).

2 .2 .1 .CLAS IF I C AC I N D E L O S P R OCES O S C O N ST I TUC IO N


ALES:
En a tencin al o bje to de protecc in de cada uno de e llos, existen tres clases de
procesos constituciona le s:
Proce sos de tutela de d erecho s.- Tie nen por ob je to la tutela jurisdiccional de
los derec hos con stituciona le s y son los siguientes: proces

de habeas corpus,
4

amparo, habeas data y p roceso d e cumplimiento (a ccin de cumplimiento) .


Proce sos de control n ormativo.- Tienen p or objeto prote ger jurdicamente
la primac a de la Constitu ci n respec to a la s normas que tie nen ra ngo de

ey , en

el caso del proceso inconstitu cionalidad, y de la p rimaca de la Co nstituc in y de la


ley re specto al resto de n orma s de jerarqua inferior a la ley, en

ca so del

proceso de acc in
popular. En a mbos procesos, es el orden jerrquico de las normas principio de jera rq
ua

BLUME FORT INI, ERNESTO. EL CONTRO L DE LA CONST ITUCIO NALIDAD.LIMA: ERS A, 199 6.

de las normas) de nuestro sistema jurdic o el que cons itu ye el ob je to de protecc in


5

de esta clase de procesos .


Proce so de conflicto compe tencial.- Tie ne po r ob jeto la protecc i n de
las competencias que la Constituc in y la s leyes o rgnicas atribu yen a los pod
eres del Estado,
y

rgano s

constituciona les

lo s

gobiernos

re gionales

locales (mun ic ipalida des). Esta co mprendido por e l proceso de

n flic tos

constitucionales o de atribuc io nes .


El Tribunal Constitucio nal tie ne competencia exclusiva para c onocer lo s proceso s
de in constitucionalidad (accin de inconstitucionalidad)

el proceso de conflicto

de compe tencia y /o de atribucio nes. En los proce sos de tutela de derechos (habeas
co rpus, amparo, habe as data y de cump limie nto) conoce so la me nt

n ltima insta

ncia a trav s del deno minado recurso ex traordinario, pues la primera y s

unda

instancia se su stancian a nte el Poder Judicial a travs de sus Juzgados y Cortes


competentes.
El Poder Jud ic ial tiene co mpetenc ia exclu siva para conocer e l proceso Co nstituc io
nal de acc i n p opular y los procesos de tu te la de rechos en primera y segu nda instan cia
.

2 .2 .1 .1 .H A BE AS C OR P U S
7

Cuando se vu lnera o a menaza la libertad individual, o

derechos constitu

cionales conexos con ella , por una autoridad, funcionario o persona , sea por acc in u o
mis in . A modo de ejemplo, son derechos co nex os con la lib ertad, la libe rtad de
conc ie ncia y de
re ligin, el derecho a no se r vio le nta do para ob te ner
do o
5

MER INO

ACUA,

ROGER

eclaraciones, no ser ex ilia

ARTURO . LA TUTEL A CONST ITUCIONAL

L A AUT

ONOMA
CONT RACT UAL: EL CONT RAT O ENTRE EL P ODER P BLICO Y EL P

E R PRIVADO , EN R EVIST A

TC GUIA 2, EL DER ECHO CIVIL P ATRIMONIAL EN LA CONST IT UCIN, L IMA, 20 09 .

GACET A D EL TRIBUN AL CONSTITUCIONAL: CARLOS MES A RAMREZ: LIMIT AR FUNC ION E

DEL

TRIBUNAL

CON ST ITUC

IONAL? JUR ISPRUD ENCIA C ONST IT UCIONAL : RESUELVEN RECURSO DE ACLARACIN D E SE

NTENCIA REL ACIONADA CON AR ANCELES AL CEMENTO. EDICIN MENSU AL

2 N 15, ABR IL

DEL 2010,
PGINA 2
.

ART CUL O DE SAMUEL ABAD YUP ANQU I: LMITE S AL TRIBUNAL CONST ITUCIONAL?. D IAR IO
EL

COMERCIO, SECCIN OP ININ, LUN ES 10 DE MAYO DE L 2010, GINA A4 .

deste rrado o confinado sino por sentencia firme, no ser secuestrado , no se r detenido
por deudas, etc.
Quiene s pue den ejercer el habeas
corpus?
La persona perju dicada o cualquier otra en su nombre y el Defe nsor del P
ueblo.
Cmo y ante que Juez se prese nta e l habeas
corpus?
Por escrito en cualq uier papel o en fo rma verbal o telegrfica, a nte e l Juez Penal de l
lugar donde se encuen tre el de te nid o o e l lugar donde se hay d ictado o e jecutado la
medida. En Lima y en la prov incia c onstitucional del Callao, se p

e nta a nte e l Jue z

especializado de
Derecho P blico
.

2 .2 .1 .2 .P R O C ES O DE AM P AR O
Proced e co ntra el hecho u omisin de cualquier au toridad, func io nario o p ersona
que vulnera o a me naza derecho s constitucionales que no son prote gidos por los proce
sos de habeas corpus, habeas da ta y de c umplimiento. As a ttu lo de ejemplo, el
derecho al tra ba jo, a la con tratacin, a la sindica lizac i n y a formar sin dic atos, a la
propieda d y a la here nc ia , al d ebido proce so y a la tutela jurisdiccional efectiva. etc .
Quien puede ejercer la Acc i n de Amparo
?
El afectado , su repre sen tante , o e l rep resentan te de la en tidad afec tada. En caso
8

de ser impo sib le la pre sencia fsica del a fec ta do , puede ser ejercida por una tercera
pe rsona y, por cua lqu iera, cuando se trata de violacin o amena za de violacin
de de rechos constituciona le s de naturale za ambiental.(Ej:ruidos molestos, basural,
humos txicos, ta la in discriminada de reas verde s, entre otros.)
Ante quien se p resenta la deman da de ampa
ro?
Ante los Jueces de Primera Instancia en lo Civil del lugar don de se afec t el derecho o
se mantie ne la a menaza

INF ORMAT IVO MENSUAL T RIBUNAL CO NST ITU CIO NAL. AO 1, N 3

DICIEMBRE 2008 ENE

2009, P AG. 2: P REC EDENTES CONSIT UCIONALES . TRIBUN AL UN IF ICA P RECEDENT ES SOBRE SE
GUROS DE ACCIDENTES

DE T RABAJO

COMP A IAS ASE GURAD ORAS .

Y E NFE RMEDADES

P ROFESIONAL ES. DE

CARG O

DE

2 .2 .1 .3 . H AB E AS D A T A

Proced e c ontra e l hecho u o misin por parte de c ualquier a utorida d, fu ncionario o p


ersona que vu lnera o ame naza los siguientes de rechos:
A solic itar la informacin que requiera o a recibirla

e cualqu ier entidad

pblica, sa lvo aq uella que a fec te la intimidad personal o que tiene q ue ver con
la seguridad nac io nal.
A que los se rvicios info rmticos co mp utariza dos o no, blicos o privados, no
den informacin qu e afecte la intimidad personal y familiar.
Ante quien se p resenta la deman da de habeas
data?
Ante los Juece s de Primera Instancia e n lo Civ il d el lugar donde oc urriero n los
hecho s o del do micilio del autor de tales hec hos. En Lima y en a provincia con
stituciona l del Calla o, se p resenta an te el Jue z especializado de De re
Cua ndo procede
umplimiento?

la

accin

de

Pb lico.

Cuando una autoridad o funcionario de ad ministracin pblic a e s renuente a acatar


lo estab le cido por una norma legal o un ac to admin istrativo .

2 .2 .1 .4 . E L P R OCES O D E I N CO N STI T UC I O N A LI D AD
10

Que normas p ueden ser impugnadas a travs del proceso de incon stituciona
lidad ?
Las normas que tienen rango de ley (Le y, decretos legislativ os, de creto s d e
urgencia, tratado s, re glamentos de l Congreso, normas re gionales

e carcter general

y ordenan zas municipales).


En que

casos el Tribunal Con stitucional puede

declarar qu e

una

es in constitucional?

JAVIE R VALLE -R IESTRA OL AECHEA Y OTROS . CDIGO PROCES AL CONST ITUCIO

EDICIONES JUR DICAS, L IMA, AO 2 004.

10

SUS ANA IN S CAST A EDA OT SU (COORDIN ADORA) DERECHO P ROCESAL


CONSTITUCIONAL,

L,

no rma

TOMO II, EDITOR IAL JURIST A, L IMA, AO 2004.

Cuando contravenga o infrinja la Constitu ci n e n aspec os materia le s o de fon


do; o, Cuando no hayan sido aproba das, promulgada s o publicad s en la forma e
stablecida por la Constitu cin.
Quiene s pue den inte rponer accin de inconstitu cio nalid
ad? Estn facultados para interponer dicha accin:
-El Presidente de la Repb
lica.
-El Fiscal de la Naci
n.
-El Defe nsor del P
ueblo
-El 2 5% del n me ro lega l de Con
gresistas.
-Cinco mil
comprobadas.

ciuda

danos

con

firmas

-El 1 % de c iudada nos si la n orma es una Ordena nza


Municipal.
-Los Pre sidentes de Regione
s.
-Los Alca ld es Provinciales co n acuerdo de su
Concejo.
-Los Cole
sionales.

gios

Profe

En que plazo se puede in te rponer la accin de in constituciona


lidad ?
En el plazo de se is meses co ntados a partir de la p ublic acin de la
norma.
Que efec tos tiene la sen tencia que declara la inconstituc ionalida d de una
norma?
La norma declarada inconstituc ional po r la sentenc ia pierde efec tos a l da sigu iente de
que esta se public a.
Las sentenc ia s del Tribuna l Constitucional tiene n autoridad de cosa ju zga
da?

10
10

La norma declarada inconstituc ional po r la sentenc ia pierde efec tos a l da sigu iente de
que esta se public a.

11
11

2 .2 .1 .5 . EL R E C UR S O E X T RA O R DI NAR I O

11

Es aquel medio imp ugna tivo, q ue procede contra las sentenc ia s dene gatoria s
expedidas en segunda instanc ia en el poder Judicial, que posib ilita a las persona s
c uyos de rechos constituciona le s han sido violado s o a menazado s a acud r a l Tribu nal
Con stitucional co mo ltima instancia para obtener en el restab lecimien to d

sus

derechos. El dema ndado, es dec ir, la pe rsona que afect o v iol el derecho del de
mandante, no puede interponer el re curso extraordinario.
Que ob je to tienen el recurso de que
ja ?
Tie ne por o bje to que el Trib unal Co nstituc io nal revise

re solucin que dene g el

recurso extraord in ario para que resuelva si lo co ncede o no.


Dnde se presenta el recurso de
queja?

Ante la Sala Superior o Suprema competente, del Poder

que deneg la

concesin del recurso e xtraordinario, la misma que e le va el cuad rno de queja


al Tribu nal Constitu cional.
Sobre lo s conflic tos d e compe te ncia o de atribuc
iones
Cua ndo se gene ran los Conflic tos de
Competencia ?
Cuando alguno de los poderes del E stado o de la s entid de s pblicas toma dec ision es
que no le corresponden o rehuye ac tuaciones que son propia

de su compe te ncia,

interfiriendo en la s a trib ucione s de o tros rgano s q ue las tienen asignadas po la


Con stitucin o las Leye s Orgnicas.
Entre q uienes puede producirse estos c
onflictos? Puede producirse entre:

-Poderes de l Estado
.
-rgano s con stituciona
les.

-Poderes de l
constitucionales.

Estado

rga

nos

-El Poder Ejecutiv o y un Go biern o Re gional o


Local
11

JAVIER VAL LE -RIEST RA OLAECHE A Y OT ROS. C DIGO PROCESAL CONSTITUCIO

JUR DICAS, L IMA, AO 2 004. T OMO II

EDICIONES

-Gob iernos Regiona les


-Gob ierno Locales
-Gob iernos Regiona les y Locales.
Que estab lece el Tribunal Constituciona l en la sen ten

e n proceso s de conflicto

de compe tencia o de atribuc iones?

Determina a que P oderes o en tidades esta ta le s le corresponde la atribuci n o


competencia.
Anula las reso luc io nes o actos viciados po r falta de competenc ia en la e ntida d que
las

expidi.

2 .3 . F AC U LTAD E S D EL TR I BUN AL CO N ST ITUC I ON A L

12

De acuerd o a lo q ue prev el artcu lo 202 de la Constitu ci n Polt ica del


Estado corre sponde al Tribuna l Constituciona l:

1.

Conocer, en instanc ia n ica, la acc i n de in constitucionalidad.


La fina lidad de l proceso de in constituciona lidad e s la defen sa de la supremac

a de la Con stitucin en su condicin de Le y Suprema. Ella o enta el mximo nivel n


ormativo, por cuanto es la Carta fundamental o bra de l Poder Constitu yent

que co

ntiene las reglas bsicas de convive ncia social y polt ica dentro del pas; crea y re
gula e l proceso de pro duc cin de las de m s norma s del sistema jurdico na ional y
establece los de rechos fundamen ta les de la perso na en su parte d ogmtica. La Con
stitucin es no rma material y dinmica, po r eso es la n orma bsica en la que se fund
mentan la s d istintas ra ma s del derecho, y la n orma de u nidad a la cual se in tegran si
luga r a nin guna contra diccin; Y el Tribunal Con stituye nte e s el guard i n y cu stodio
de es supremac a materia l. Conforme a ello, e l a rtc ulo 75 de l Cdigo Procesal
Con stituciona l seala que lo s proceso s de in constitucionalidad, tienen por fina
lidad la defe nsa

e la Constitucin frente a in fracc iones contra su je rarqu a

norma tiva . Artculo q e rea liza una clara alusin al princ ipio de jera rqu a
normativ a que es el que, en lt

y de finitiva instanc ia , determina la va lide z o inva

lide z constitucional de una ley o norma con rango de le y.


De la norma aco tada ade m s se en tiende q ue la infraccin a la Constitucin puede
ser: A) En forma direc ta , cua ndo la infra ccin a la c onstitu cin por u na norma con
rango de ley es

12

GARCA BEL AUNDE , DOMINGO . DE RECH O P ROCESAL CONST IT UCIONAL.BOGOT : TE CNOS , 2001 .

por la forma o por el fondo; en de manera parcia l o to tal, y ; B) En forma in direc ta


cuando la infraccin afecta a materia orgnica , cuando indirectamente se afec ta la su pre
maca de la Constitu cin afectando u na ley de desarrollo constitucional como es una le y
orgnica.

2.
Co nocer, en ltima y defin itiv a insta ncia, las resoluciones denegatorias de
hbeas
corpus, ampa ro, hbeas da ta , y acci n de cumplimien
to.
En los procesos de mayor importanc ia y en los que radica prin cipalmente la
razn de su ju stific acin socia l en lo referido a las acciones de hbeas c orpus, a mp
aro , hbeas data, y accin de cumplimien to; e l Tribu nal Con stitucional co noce del
proce so slo en el Recu rso de agravio constitucional es decir slo en la ltima instanc ia
y, cuan do en las dos primeras instanc ia s la sentenc ia ha sid o dene gatoria d

la

demanda. El Tribunal no lle ga al conocimien to del p roceso cu ando en la e ta pa jud ic


ia l no o btiene sentencia favorab le el demandado.

3.
la

Conocer los conflictos de competencia, o de atribuc io nes asignadas por

Constitu cin, c onforme a


ley.
Los p rocesos compe te nciales que le corresponde dirimir al Trib unal Co nstituc
io nal pueden ser de dos tipos: A) PROCESO COMPETENCIAL PURO.- Cuando e l
conflic to de compe tencias se p roduce en tre diversos n ive le s de gob ierno; ent e e l
Gobierno Centra l, los Gobiernos Regiona les y los Gobiern os Loca le s. B) P ROCE
SO COMPETENCIAL DE ATRIBUCIONES.- Que se produce cuando se debe
dirimir la s c ompetenc ia

que les corre sponde a lo s Poderes del Estado frente a lo s

que les corresp onde a diferentes rganos Constitu cionales. En a mbos casos puede
tratarse bien d

contienda s activ as o p ositiva s, cuando lo que se rec lama es u na

atribucin que pretende e je rcer, a firman do que otro le viene usurpando ; o b ien de
contiendas nega tivas o pa sivas o ne gati os, c uando el rgano re cla mante pre te nde
sustrae rse de a lguna compe te ncia y a firma que otro es e l rgano el
compe tente
.

2 .4 . CO MP OS IC I N Y RE Q U IS IT O S P A R A S ER M AG IST R AD O
DE L
TRI BUN A L C ON S T I TUC I O N AL

13

13
13

De a cuerdo al artculo 8 de la Ley Orgn ica del Tribunal Constitu cional,


el
Tribunal Constituciona l esta conformado po r siete miembros designado s por el Co
ngreso
13

B LUME FORT INI, ERNESTO. E L CONT ROL DE L A CONST ITUCIONAL ID AD.LIMA: E RSA, 1996.

14
14

de la Rep blic a media nte Re solucin Legisla tiva con el v oto mnimo de dos tercios
del nmero le gal d e sus miembros, es decir con el voto de por lo meno s 80 congresistas.
Para se r Magistrado de l Tribunal Constituciona l de ac erdo al artcu lo 201 de
la Constitu cin se exige n los mismos re quisito s que para

er voca l de la Corte

Suprema. Es dec ir ser peruano de nacimiento, ser c iu dada no en ejercicio, ser mayor de
cuaren ta y cinco aos y , haber sido magistrado de la Corte Superior o Fisca l Supe rior
duran te diez aos, o haber ejerc id o la abogaca o la ctedra u niversita ria n materia
jurdica durante quince aos. Estos requisito s se repite n en el artcu lo 11 d

la

Ley Orgnica del Tribu nal Constitu cional.


El re quisito de la nac ionalida d se cumple ac red itand o q ue el po stulante ha
nac do dentro de los lm ite s te rritoria les del Per. Sin embargo de acuerdo a l artculo
52 de la Constitu cin, tambin se considera n peruanos de nacimiento a los nacid os
en el e xterior de padre o madre peruanos, inscritos en el registro corresp ondien te duran
te su minora de edad.
E l requisito de la ciuda dan a en ejercicio , se cumple alcan zan do la mayora
de edad y la in scripcin electora l que se prueba con el Docu mento Nacional de
Identidad. La ciudadana es el v nc ulo polt ic o e ntre un ser humano

el Esta do. De

acuerdo al a rtculo
53 de la constitucin el e jercicio de la ciudadan a se suspende por re soluc in judicial
de in terdiccin , por se ntencia co n pena priva tiva d e libertad y, por

sen

tencia con in habilitacin de los derechos polt ic os.


Sin e mbargo estas c ondiciones genera le s de ciuda dana o exige ncias se a
mplan en la ley Org nica del Trib unal Co nstituc io nal en su a rtic ulo 12 que estab
ece que ex isten causales de impe dime nto para ser magistrado de l Tribu nal Co nstituc
ional para :

1.

Los Magistra dos de l Poder Jud ic ia l o del M in iste rio Pblic o que haya n sido

objeto de separacin o de stitucin por medida disciplin aria;

2.
del

Lo s a bogados que han sido inhab ilitad os por sentenc ia judicial o por resolu cin

Congreso
pblica;

3.

de

la

Re

Los que han sid o condenados o que se encue ntran siend

lit o doloso ;

procesados por de

4.
Lo s que han sido dec la rad os en estado de inso lv encia
iebra ; y,
5.
Lo s que han ejerc id o cargos po ltico s o de confianza
fac to .

e qu
rnos de

Esta s causales son muy importan te s y an tes de la dac i n de la Ley Orgnica


del Tribunal constitucional exista un sentimiento de vac porque la Constituc i n no
prev ningun a causa l de impedime nto y p or ta nto exista la desconfianza en el se
ntido que personas sin las suficientes calida des morales y sin una trayectoria po ltica
de mocrtica limp ia puedan acceder a e ste cargo tan impo rtante. Ent

otros, las

personas que han servido a go bie rnos de facto en cargos polt icos o de o nfian za,
los in habilitados en proceso jud ic ia l o polt icamen te po r el Con greso Etc..
Los re quisitos d e la edad y la experiencia, no requ ieren mayor esfuerzo
de comprensi n, sino mas bien la expresi n de anlisis o critica , en el sentido de que la
edad de cuare nta y c inc o aos, es u na eda d muy adecuada para que una persona pueda
acceder a un cargo tan impo rtante como es el de ser ma gistrado d

Tribunal Co nstituc

io nal, que no slo tiene q ue ver c on el conoc imiento, sino con tod a

a trayectoria de

vida y rec ord de


dese mpe o profesio nal v is ib le qu e conv enza sobre el grado de formac in del po stula
nte.

2.5.- ELECC I ON DE
IBUNA L

LO S

M AG IS TR AD O S

D E L TR

CO N S TITUC I ON AL D E L PERU.La elecc in de los magistrados del Trib unal Constituc i nal,se pro duce por el Congreso
de la Repblic a,conforme e l art.201 de la Constituc in Poltica del Per,c onc ordante
con el art.. 8 de la ley nro .2 8340 1 Le y Orgn ica del Trib unal Co nstituc io nal,c
oncordante con el art. 93 del Regla mento de l Congreso de la Repblic a, al respecto
e l art.8 de la Ley Orgnica del Tribuna l Constitucional, en su segundo prrafo se
menciona " para ta l efecto, el plen o del congreso de signa una c omisi n e special inte
gra da por un mnimo de c inc o y un m ximo de nueve con gresistas,respetando en lo
p osible la proporcin de cada grupo parla mentario en e l congre so para enca rga rse
de recibir prop uesta y selecc ionar a los candid atos que , a su ju ic io,merecen ser
declarados ap os para ser elegidos.La c omisi n especial pblic a e n e l Dia rio Ofic ial
E l Peruano la c o

atoria para la presentac in de pro pue stas.

Asimismo ,publica la relacin de las personas propuestas a fin de que se pue dan
formular tachas ,las que deben estar acompaadas con prueba instrumental. Los
declara dos aptos uno o ms can didatos el c ongreso procede a la e le ccin median te
votac i n individua l por cdula .

Son elegidos el magistrado o los magistrados, segn e l caso, que obten ga la


mayoria prevista por el ltimo prrafo del art.201 de la Const u ci n Polt ica .si no
se obtiene la mayora requerida , se procede a una segu nda votac i n.
Si co ncluidos los c mp utos, no se logra cubrir las p la

s vacante s , la comisin

procede, en un p la zo mximo de diez das natura le s,a formu lar suce

as

propuestas ,hasta que se re alice la se leccin.


Asimismo de be concordarse c on el a rt.93 del vige nte reglame nto del co ngreso ,en la
que se menciona lite ralmente: " tratndose de procedimie nto de selecc i n de a ltos
funcionarios no congre sistas, en los que se requiere el sistema de v ot

secre ta y por

cdu la, el ac to de elecc in po dr efec tuarse,simu ltneamen te ,d ura nte e l ranscurso


de la respectiva sesin del p le no del c ongreso, de biendo establece rse, ob ligatoria
mente,l hora de l in ic io,cierre de la votac in y del co rresp ondiente escru tinio,lo
que de

efec tua rse,el mismo da sin posibilida d del receso o suspensin de la se

sin.
Durante e l proceso de votacin, el pleno podr tra tar los de ms asuntos con te nid os
en la agenda respectiv a, siempre y cua ndo no tenga por ob jet

la e leccin de los

miembros de la mesa directiva.


Los reglamentos e speciales para la design acin y ra tificaci n de lo s funcionarios del
estado que se alan la Constitucin ,forman parte de l presente reglamen to del
Congreso(a rtculo modificad o por Resolucin Legislativa del Co ngreso Nro .02 9-2 004cr, pub licada el 22 de
ju lio de 200 5)"
.

2.5.1.TIPOS

DE

E L TRIBUN AL

EL ECCI ON

DE

MAGISTR AD OS

ANT E

CONSTITUCI ON AL(CON TROL

DE
14

CONSTITUCI ON ALID AD) EN O TRO S P AISES :

14

ROLL A, GIANCARLO. E L P APEL DE L A JUST ICIA CONST ITUCIO

DEL

EN EL MARC O

CONST ITUCIONALISMO

CONTEMP ORNEO.

EN:

T RIBU NALES

JUST ICIA

CONST

ITUCIONAL. MEMORIA DEL VII CO NGRESO IBEROAMERICANO DE DERECHO CO NST ITUCIO NAL.
MXICO: U NAM,

2002.

2 .5 .1 .1 .C O LO M B I A.La Corte Constitucio nal de Co lombia,por d isposicin de

art.231 de la Con

stitucin,est in tegra da por un nu mero impar de magistrados, c uyo num

debe fija r

la Ley Esta tutaria


,la Corte Constitucional est integrada por nueve magistrados elegidos por el Senado de
la
Repblica so bra la base de ternas presentada s por el P

idente de la Repb lica pa ra

la designacin de tres magistrado s,la Corte Su pre ma de Ju

para la design acin

de tres magistrados y el Co nse jo de Esta do para la design acin de los restantes tres
magistra dos.
Los magistrados duran en sus func io nes por el period o individua l de 8a os y no pueden
ser designado s nuevamente.Se establece como requisito p ara su designacin entre otros
el de ser aboga do y haber desempeado,durate die z aos como

nimo,cargos en

la ra ma ju dic ia l o en el min iste rio p blico , o ha ber ejercido

o n buen criterio

p or el mismo tiempo,la pro fesin de abo gado la c tedra un iv ersitaria en disciplina s ju


rdicas.
Edua rdo Cifuentes, e n la Ju risdicc in Con stituciona l en Colombia,seala q ue anua
lme nte lo s miembros de la Corte eligen al Preside nte de la corporac i n quien pre side
la s sesio nes
y es el encargado de coord inar su s funciones internas
externa.

2 .5 .1 .2 .
R I C A .-

C OS T

d e lleva r su representacin

La Sala Con stitucion al de Costa Rica e st integrada por sie te Magistrados,los que
son elegidos por la Asamblea Legislativ a con dos tercios de votos del to ta l
de sus miemb ros.Lo s magistrados duran e n sus funciones oc ho a

y p ueden ser ree le

gidos.

La Sala Constitucional , en ejercicio de sus func iones ,conoce y re sue lve en nica
instanc ia lo s a suntos sometido s a su conoc imiento,lo que implica que sus decisiones
no admiten re curso lterior,excepto el recurso de ad ic in y aclarac in .La s sen tencias
dictadas por la Sala Co nstituc ional no pueden ser recurrida s,menos revisa das,sin
embargo,co mo an ota Hernndez Valle , en la p rax is ,la Sa la e n uso de su s autnticos
poderes pretorian os re voca

y anula ,con cierta frecue ncia,sus prop ia s


resolucione s.

2 .5 .1 .3 . B O LI VI
A- .
El Tribuna l Con stituciona l,co mo el organismo especia liza do encargado del co
ntrol concentrado de co nstituc ionalid ad, forma parte de la e tructura orgn ica de
l Poder Jud icial,as dispone la norma orgnica de l Poder Ju dic a l,as dispo ne la norma
prevista por el art.116 de la Constituc in .Dada la naturaleza de la func in que dese
mpea ,la norma

prevista por el art.119-I de la Constituc i n p roc la ma ,que es independien te y est


sometida slo a la Constituc in .
El Tribu nal Constituc onal est con formado por cinco magistra dos titulares que c
onforman una
razones

so la

Sa la ;para

los

casos

de

impedimento

a usencia

por

de enfermedad ,e xcusa,vacaciones o ace falia por renun cia,muerte o cesacin

,la le y ha pre visto la existenc ia de cin co magistrado s suplentes,q uenes ac

en

circustancialmente a la titula ridad para reee mpla zar a los Magistrados titu lres.
-Los magistrados titulares y suplen te s,son designados p
dos tercios de los votos pre sen tes.Son requisitos para su

el c ongreso nacional por


esign acin ser bolivia

no de orige n,ciu dadano en ejercicio,haber cumplido la edad mn ima de 35 a os,tener


ttu lo en en pro visin na cional de abogado,haber ejercido la profe sin,la

ju

dicatura o docenc ia universitaria por 10 aos.Los magistrado s tienen un pe od o de


funcio nes por 10 aos sin

derecho a REELECCIN INMEDATA sino pasados o tros 10 a


os.

2 .5 .1 .4 . CHIL E..La
Constitucin
CONSTITUCIONAL
,integrado

por

chilena,co

diez

nte

magistrados

mpla
designados

la

existencia
de

la

del

siguien te

TRIBUNAL
forma

:.tres

representates pro pue stos por el Presidente d e la Repb lica,do s por el senado,otros
dos po r el mismo Senado,pero a proposic in de la Camara de Diputado s y tres po

Corte Suprema.

2 .5 .1 .5 . F R ANC I A .El c ontro l po ltico de la c onstitu cio nalid ad de las le

ha sido encomen dad

o al deno minado CONSEJO CONSTITUCIONAL, que no es propiamente

un

rgano ju dic ia l,estab lecido ello en la reforma constitu cioal d e 1985, en el Ttu lo VII,
arts.56 al 63 de la Con stitucin, se ha instituido el Con sejo Constitucional,si bien co
mo un sistema de control poltico de co nstituc ionalida d,pero con carc t rsticas muy
prxima s al sistema de control jurisdicciona l dadas sus atribuc io nes y funcione s
establecidas por el te xto constituciona l.
Conforme la norma jurdica citada en lneas arrib a, el Consejo Con stituciona l,
est conformado por nueve miembro s e le gidos a los que se agrega los miembros na
tos..So n miemb ros nato s lo s expresid entes de la Repblica .Los j eces electiv os son

nombrados :tres miemb ros p or el P residente de la Re pblica,tres p or el Presidente de la


Asamblea Nac io nal y tres por el Presid ente del Se nado .Su pe rodo en es d
ao s, se renuevan e n un

nueve

tercio cada tres aos. El Pre siden te del Consejo Constitucional es nombrado por
el Pre sidente de la Repblica en tre lo s miembros de l Consejo,tiene derecho a voto en ca
lidad de empa te .
Por dispo sicin del art.62 de la Co nstituc in , lo s fallo s d el Consejo son in apelab
le s, es dec ir ,no a dmiten recurso ulterio r a lguno,obliga a los poderes pblico s y
a todas las
autoridades admistrativas y ju risdicc io
nales.

2.5.1.6. AU STR I A.Seg n Louis Favore u,me diante una Ley a pro bada por la A amblea Nac io nal prov ision
al en fe cha 25 de enero de 1919, se reee mp la zo al Tribu nal d l Imperio p or un alto
Tribu nal Constitu cional a l que med iante Ley de 14 de Setie mbre

e 1 919,se le

atribuy la facultad de verificar a peticin de l gob ierno federal y ante s d


publicacin,la conformidad de las le yes vo tadas por la s asambleas p rov inc ia le s.
Por disp osicin del a rt.1 47 de la Con stitucin, el Tribu nal Con stitucion al en Austria
est conformado p or un Preside nte ,u n Vicepresidente,doce ju eces titulares y seis
jueces sup lente s.La designacin de los me mbro s de l Tribuna l Constituc io nal
corresp onde al Pre sidente
FEDERAL,el

Federa l,

prop uesta

de

el

GOBIERNO

CONSEJO NACIONAL,e l CONSEJO FEDERAL .El me ncionado

tribuna l fu nciona en sala nica con lo s 14 miembros, es decir el Presidente,Vicepre


siden te y 12 jueces titula re s,de manera que
no se organiza ni divide por salas o senados co mo en otros pa
ses.

2 .5 .1 .7 . AL EM AN I
A. Los

fundamentos

jurdic os

del

TRIBUNAL

CONSTITUCIONAL

FEDERAL

estan estab le cidos en los arts.92,94,99,10 0 inc.g ; 1 15 inc s. G;H, de la Ley


Fundamental de Alemania.
La organizac i n,funcio namiento, procedimien tos, estn

orma dos po r la Ley del

Tribu nal constituciona l Federa l y su Regla mento interno.


El Tribun al Con stituciona l Federa l est in te grado por

6 miembro s deno mina dos

juece s: Se organiza en dos senados ,cada una c on 8 jueces, la eunin de 16 jueces


incluido el pre siden te y vicepresidente, constituye el p le nario .El Presidente y

Viceprersidente de la Corte Constitucional Fede ral son ju ece s de dic ha corte a sume n
la presiden cia del se nado para la cual fueron elegido s.

El art.94 de la Le y Fu ndame ntal de Ale mania seala que los jueces de ca da senado
son elegidos por mitades por los dos cu erp os legisla tivos de la Federacin, es
dec ir el Parla mento Federal y el Consejo Federa l. En e l Consejo Federa l la e le ccin es
d irecta.En el Parla mento Federal es in direc ta las elecciones a cuyo fecto se conforma
una Co misin de electores, compuesta de doce miembros e integrada de acuerdo a la
composi i n polt ic o partida ria del Pa rlamento Federa l. El voto requerido para la e
leccin es de do s tercios de lo s miembro s de ambo s c uerpos, asi lo disp one los
arts 6,7 de la Ley del Tribu nal Constitu cional Fe deral.Un a ve z e le gidos lo s
jueces con el procedimieto referid o, es el Pre sidente Fe deral qu ie n los d esigna en el
cargo.
Los jueces del Trib unal Con stitucion al Federal no

pue d n

pertenecer al

Parlamento Federa l, a l Consejo Federa l, a l Gobierno Federa l ni a los rganos de un


Estado Federa do,al ser designados ce san en sus c argos en los rganos nombrado
s.La a ctividad de juez es in compatible con otra actividad profesional,e xcepto la
docencia unive rsitaria.Finalmente se debe sea la r que lo s jueces de l Tribunal
Constitucional Federal, duran en su s funcio nes doce aos, cua ndo ms, hasta a lcanzar
el lmite d e e dad fijado en 68 a os.Queda exc lu ida
la po siblida d de su reelecci inmed iata o
mediata.

2 .5 .1 .8 . ESP AA .Por disp osicin del art.159 de la Constituc in , e l Tribu nal Constitucional est c
ompuesto por 12 miembros nombrado s p or el Rey,cuatro a propuest efectuada por el
Congreso de Dipu ta dos por votac i n mayorita ria de 3/5 de sus miemb

s,o tros

cuatro a propuesta efectuada por e l Senado p or votacin de 3/5 de sus ,miembros,


d os a propuesta del gobierno y dos a prop uesta de l ConsejoGenera l del Orga

ud ic

ia l. .
Los mie mbro s del Trib unal constituciona l son de signa dos por un perio do de nueve
aos y se renuevan por terceras partes cada tres aos.
Los mie mb ros del Tribunal Constituciona l son nombrad os entre magistrados y Fisca
les, pro fesores de Unive rsidad, func ionarios pblic os y abo dos, todo s ellos jurista s.

20
20

2.6.S

LIM I TES

D ER EC HO S

DE

L OS

M A GIS TR AD O

15

CO N S TITUC I ON AL ES EN E L P ER U .
La

Carta de 199 3 Art. 20 1. carac teriza al Tribu nal Con stituciona l como el

rgano de control de la Co nstituc i n, autnomo e inde pendie nte, ntegrado por


sie te

miembros elegidos por c in co aos, y q ue no pueden ser reelegidos. Los

magistrados go zan de la mis ma inmunidad , prerroga tivas e incompa tibilidades qu


los con gre sistas. El Co ngreso (un icameral) los d esigna c on el voto favorable de lo s
os terc ios del n mero legal de sus miemb ros.
En este sen tido, para q ue exista un efica z contro l de

o s actos de los podere s

pblicos se re quiere contar con rga nos jurisdiccionales indepen dientes, autnomos e
imparciales que pro te ja n a las persona s frente a lo s excesos del p oder
La Carta de 1993 dispu so que los siete integrantes del Tribuna l Constitu cional
seran elegidos po r el Con gre so con e l voto favorable de los d os te rcios del nmero
legal de sus miemb ros (artculo 201). Este siste ma o to rga ba le gitim d ad democrtica al
Tribuna l pues la seleccin recaera e n un rgano de eleccin pop ular; s n emba rgo, la
realidad condujo a situ acione s en la s que prim u n e spritu ma rcadame nte polt ic o.
El sistema de elecci n de los magistrados requ iere de condiciones po ltica s y
jurdicas. Polt ica, po r cuanto el Congreso es la sed e de la repr sen ta ci n popular y
en un Estado Constitu cional y Democrtic o la e leccin de los magist ados ex pre sa
ju rdicamen te el consen so democ r tico parlamentario , y si presenta dificultades para a
segurar la reno vac in de

los

ma gistrados,

la

Ley

Orgnica

del

Tribu nal

Constitucio nal ha prev isto los mecanismos para realizar fina lmen te la se leccin.
Y de no ser posible, d ebe ran estudiarse las reformas co nstitucionales y/o lega le s
que le permitan ofrecer transpa rencia y goberna bilidad al p roceso de selecc in y
elecci n de los mis mo s. Alternativa s ex isten varias, pero es una competencia
ex clusiva que la Constitu cin le recon oce al Co ngreso de la Repb lica , ciertamente
que con la op in in de
lo s especialista s podra lograrse una soluc in eficiente y
democrtica.

15

F ERNN DEZ S EGADO , FR ANCISCO. LA JU RIS DICCIN CONSTITUCIONAL EN LA ACT UALIDAD .

E N: IU S ET PRAXIS , N 16. LIMA: FACULT AD DE DEREC HO Y CIENCIAS POLT IC AS DE LA UN IVE


RSIDAD DE LIMA, 199 0.

2.7. DEREC HOS D E LOS MAGISTRAD OS C ONSTITUCIONAL ES

16

Auto noma.- Se refiere a la institucin en relacin a otro s organismos o po deres de l esta


do, autono ma significa au togobierno, c uando puede proyect

, aprobar, y concretar

cambios en su e struc tura interna .


Indepe ndencia. Consiste en la au sencia de subordinacin a o tro. Luego se concibe
la in dependencia como su jeci n exclusiv a del ma gistrado c

nstitucio nal a la

Constitucin.
Inmunid ad y prerrogativas qu e los congresista s, les alca nza las misma
incompatibilidades, no hay reeleccin in me diata.

2.7.1.
R E GL A M E N T O
IBUNA L

N OR M A T I V O

D EL

TR

CO N S TITUC I ON AL .
Artc ulo 18.- Los Magistrados del Tribuna l Constituc io nal no est n

e tos a

mandato impe ra tivo, ni reciben in struc ciones de ninguna a uto ridad . Go zan de
inv iolab ilid ad e in mu nidad. No responden por los votos u opiniones emitidos en el

ejercicio de su funcin. No pueden ser detenidos n i procesados penalme nte sin a


orizaci n del Plen o del Trib unal, salvo fla gra nte delito.
Artculo 20.- Los Ma gistrados tienen derecho de: Artculo mo dificad o por e l Artc
ulo Primero de la Resolucin Administrativa N 034-20 05-P-TC, publicada e l 23 Abril
20 05, cuyo tex to es e l siguien te:
1. Partic ip ar co n v oz y voto en las se siones del
Plen o;
2. Con tar c on lo s servicio s de personal, ase sora y ap yo lo gstico para el dese
mpeo de sus func io nes;
3. Percibir un ingre so adecuado su jeto al pago de los rib utos de Ley, que ser de l
mismo monto y por lo s mismos o anlogos crite rios que e l que

ciben los Congresistas

y que se publicar en el dia rio oficial El Peruano , al in iciar sus funciones;


4. Recib ir e l pago por gastos de insta lac i n, por una
vez; y,

5. Gozar de l derecho vacaciona l duran te treinta das al ao, segn el o rde n que, a
propuesta del Presidente, apruebe e l Pleno.

16

GARCA BEL AUNDE , DOMINGO . DE RECH O P ROCESAL CONST IT UCIONAL.BOGOT: TE CNOS , 2001 .

En forma a dic io nal a lo s servicio s de seguridad social en materia de salud a argo


del Estado , los Magistra dos tiene n derecho a los bene ficios de seguros priv ados
que se contraten en su favo r y de sus familiares de pend ie ntes (c nyu ge e hijo s me
nores); as co mo
a los gastos de sepelio y a lo s honores inh erentes a su c argo en caso de
muerte ."

2.7.2. LM IT ES D E LOS M A GI S TR AD OS C ON S TI TUC I ON AL


E S.
La func i n de l ma gistrad o constituc ional es in terpretar la Con stituciona l y la
ley, n o re formarla. No obsta nte, de all a pretender que el Tribuna l Constitu cional
tenga un rol pasiv o con la Co nstituc in , co nstituira una v iolac in a la propia Constitu
ci n.
Constitu cin slo le permite a l TC derogar aquellas norma s o sentencias q ue
sean in constitucionales, pe ro no tienen la facu ltad de su stituirlas por o tras ni e manar
otras, por que para eso no se constitu y este tribuna l.
Existe la necesidad de establecer con mayor claridad l s atribuciones del TC, no a tra vs
de una reforma, sino a tra vs de cambios en su Ley Orgnica o en el Cdigo
Procesal Constitu cional.
La interpre tacin de las leye s, una que la haga conforme a la Constitucin, habra
que dejarla sin efec to.
Porque ella d efien de un Estado democrtic o y social de Derecho , basado en la primac a
de lo s derechos fun damen ta le s, la div isi n d el po der, la d esc entra liza ci n, la
economa social de mercado , la indepen den cia judicial, en tre otros val re s y p rincipios
co nstituc ionales que el Tribu nal Co nstituc ional no pue de sosla yarlo s, sino

a sarse

en ellos, p ara ser leal a la Constitu cin y a los c iudada nos.


Estn prohibidos de afiliarse a organ izacione s
polticas.
Cuando conc urriera causa de in compatibilidad en qu ie n fuera designado como Ma
gistrado del Tribuna l, debe , antes de tomar posesin de l cargo, cesar e n e l que vena
desempeando o en la ac tividad inco mpatible, acreditando el hecho ante e l Presiden te
de l Tribunal. Si n o lo hace en el p lazo de die z da s naturales siguientes a su designa
cin, se e ntiende que no ace pta el cargo .

3. PROCE SOS - G AR ANT AS C ONSTIT UCIONAL


17
ES
17

ORT ECHO VILLENA, VCT OR. JURISDICC IN Y PROC ESOS C ONST IT UCIONALES. L IMA:

RODHAS,

2000.

La garantas co nstitucionales c onstitu yen hoy en da el tema ms importa nte de


la Jurisdicciona l constituciona l y que afirman el con trol de la Constitucin, adems
nos pro porcionan , p roteccin a los derec hos humanos, que r

ren estar d

ebidame nte garantizados para q ue lo s c iu dada nos cuenten con med ios e instru me
ntos procesales que garanticen su plena vigenc ia en la vida cotid ia na, est protecc
in est a cargo de las garantas constitucionale s.

4. AMB IT O G ARANT IAS C ONSTI TUCION


18
ALES .
La proteccin de la Constitucin.- Esta integrado por los fac tores po ltico s, econ
mico s y
sociales
.
Tcn ica Jurdica .- Canalizado por medio de normas fu ndamenta le s que tie n n el p rop
sito de limitar e l pod er y que sus titulare s se guen por l

estable c ido por la

Constitucin y las le yes, en cuanto a sus atribuc io nes y en cuanto al respe to de los
derechos humanos de los gobern ados.
"La ga ran tas c onstituc io nales, son instrumentos jurdicos de natura le za procesal,
dirigidos a la reintegracin del orden constituciona l cuando e l mismo h a sido
desconocido o violado"
La Constitu ci n de 1993 ha establecido en e l Ttulo V, De las Ga ran tas Con stituciona
les, un con jun to de normas que regulan no slo lo s procesos con stituciona le s, sino
tambin lo re lativo a la na tu raleza, composic in y co mpetenc ias del Tribuna l Cons
itucional.

5.LA JURISDI CCIN C ONSTITUC ION AL


19

Dic ha acepc i n alude al rga no o conjunto de rgano s e ta dua les encargados


de administrar justicia vinculan te, en materia constituc ional.
La jurisdiccin constituciona l es aquella parte de nue ra disciplina q ue,teniendo co
mo
pre supuesto s la supremaca jerrquica de la Con stitucin so bre cu alquier otra norma
del

18

GARCA BEL AUNDE , DOMINGO . DE RECH O P ROCESAL CONST IT UCIONAL.BOGOT : TE CNOS , 2001 .

19

F ERNN DEZ S EGADO , FR ANCISCO. LA JU RIS DICCIN CONSTITUCIONAL EN LA ACT UALIDAD .

E N: IU S ET PRAXIS , N 16. LIMA: FACULT AD DE DEREC HO Y CIENCIAS POLT IC AS DE LA UN IVE


RSIDAD DE LIMA, 199 0.

sistema ju rdico y la necesidad de some ter el ejercicio de la fuerza esta ta l a la raciona


lidad del d erecho , se ocu pa de garantizar el p le no respeto d los p rincipios, v alore s
y normas estab le cidas en e l te xto fundamental.
Dentro de la jurisdiccin constitucional e s donde se e e rce la ac tividad del co
ntrol constituciona l. Por ende , viabiliza la utilizac i n de l conjun to de procesos que
pe rmiten ase gurar la plena vige ncia y respeto del orden constituciona l, a l cual se e ncu
ntra sometido to da la normativid ad que ema ne de los podere s con stituidos y la
conducta funcional de sus apoderados polt ic os.
Dic ha tu tela necesariame nte revierte en la protecc i n
de la

o s derechos fundamenta le s

persona; ms a n , ta l ac tividad contralora implic a la culminacin de l Estado de


Derecho, en la med ida que constituye la m xima expresi n del pr ce so de
justific acin y ra cionalizacin de la vida poltica.

5.1. LOS ALC AN CES DE L A JURISDICCI N CON STITUCI ON


20
AL
La jurisdic cin constitucional so lo cobra sentido p len io en e l seno del Estado
de Derecho , ya que e ste ltimo t iene co mo ob je tivos v erifica r la consagracin de la
seguridad ju rdica en la relac in en tre gobernantes y gobernado s; el e limina r
cualquier rastro de arbitra rieda d e n el func io namiento de l Estado; e l ase gurar el
so me timie nto de este al derecho; y el velar por la afirmac i n de lo s derech os de la
persona.
La jurisdiccin constitu cional defiende y preserva la
esta

tuc ionalid ad,entend id a

como el vn culo de armona y c oncordancia plena e ntre la Constitu ci n y las d ems


normas que confo rman e l sistema jurdico que e sta disea
En e se aspecto, la jurisdiccin constituciona l supone a ima gen de un guardin de
la constituciona lidad.
El contro l q ue se o frece den tro de la jurisd ic cin c onstituc io nal imp lica ase
gurar la
integrac in
re gularida d de l o rdenamiento jurd ico , as co mo la tar paulatina de
su
mediante la in terpretacin dinmica de la Con stitucin; e n e ste ltimo ru bro
expresa la activid ad de int rprete su mo de la co nstituc ionalida d.
Esta lab or in te rpretativ a-integrativa de la con stituciona lidad es v inc ulante para todo
s los
podere s pblicos y ex pone una acc i n creadora de e fec t s genricos.

20

LUCAS MUR IL LO DE LA CU EVA, P ABLO. EL EX AMEN DE LA C ONST IT UCIONAL IDAD D E LAS

LEYES Y L A SOBERANA POP ULAR. E N: IUS ET PR AXIS, N 14 . LIMA: F ACULT AD DE DER ECHO Y
CIENC IAS POL T ICAS DE LA UNIVE RSIDAD DE L IMA, 1989 .

Entre los fun damen tos sobre los cuales se erige la noc in de jurisdic cin
constitucional, te nemos los cuatro sigu ie nte s:
a) La Constitucin es u n corpus normativo que enuncia norma s,princ ip ios y va lores
que a
elevan a la con dic i n de centro d el ordenamiento jurdico-po ltico-social d e
una colectividad y por donde transitan todos los aspec to s cen trales del derech o nacional.
En ese contex to, las normas constituc ionales no deriv an n i son con secuencia del
desarrollo de otros preceptos superio res que pud ieran orientar y/o con dic io nar su aplic
acin, sino que se trata de un co nju nto de normas de normas.
La existenc ia de las n ormas c onstitu cionales tiene una relacin inmediata y direc ta con
los hechos polt icos, histric os y cultura le s de te rminantes de su tendenc ia ,
contenido y finalidade s de su modo de ser preceptivo , hechos que son condicionante s a
su vez de todo el orden norma tivo nacio nal.
La Constitu ci n es el refere nte de vid a de todas las dem s normas positivas; por ende
no
es un mero cat lo go de ilusio nes (wish list) e n don de

e apilan y amon ton an

las asp iraciones soc ia le s, sino que es fuente de le galid ad; c uyos prec eptos ob ligan
de manera imperativa.
Al colocarse a la Constitucin en la cspide o cima del ordenamiento jurd ic o se re
quiere y exige qu e las dems n ormas del siste ma le deban fide lidad y acatamiento; de a
ll qu e estas ltimas ten gan que ser redac ta das y apro bada s de maner

con

sistente, congruente y
compa tible con sus sentidos y a lcances ax iolgico s, teleolgico s, b asilares y pre
ceptivos.
erga omnes, ya q ue e s de acatamie
b) La Constitucin tiene efectos vincu lan te
nto
s
obligatorio ta nto por los gobernantes c omo por los go
bernados.
c) La Constitucin con tiene a travs de los principios, v alore s y n ormas que dec lara
un pro yec to de vida comunitaria que se debe a segurar en s

proc la macin y goce,

teniendo los derechos funda mentales de la persona, en ese co ntexto, partic ular
importancia.
d) La relacin entre gobernante s y gobernados y todo el funcionamiento de la organizac
in
estatal se rige p or la Constituc in . Esto es, la socieda d poltica vive bajo
una Constitu cin; emp ero no debe olvidarse que la Constitucin es aq uello que sus
intrp retes oficiales dicen que es.
Alrede dor

de

la

ju risdicc i n con stituciona l se entrela an

los

sistemas o

modelos encargados de la tarea de la salva guarda de la con stitucionalida d, y los procesos

a tra vs de lo s cuales se vela por la vige ncia plena de los de rechos fundamentales d e la
persona.
La existenc ia de la jurisd icc i n constituc io nal se justifica en razn de la necesida
d de re visar la inqu ie tan te y creciente vorac id ad legislativ a de los rganos
estatales; p or la

necesidad de a segurar la vigorosa de fensa de los derechos fundamentales como


valladar
frente a l abuso y la arbitrariedad e statal; y por la n esidad de integrar la s
lagunas constituciona le s.
5.1.1 .

LOS

PRESUPUESTOS

CONSTITUCIONAL

JURDICOS

DE

LA

JURISDICCIN

21

Desde nuestro pun to de v ista lo s e le mentos e senciales

ara el e stablecimiento

de la deno minada jurisd icc i n constitucional seran lo s tres sigu ie nte s:


a) La ex istencia de una Constituc in morfolgic amente
gida
Las con stituciones rgid as son aquella s que forma lmen te so lo pueden ser
modifica das mediante un proced imiento especial d e reforma . En ese sentido, la nota
carac terizadora de un te xto de esta denomin acin radica en su su perioridad sobre los e
statu to s ord inarios.
En ese c ontexto, la rigidez e s la expre sin den otadora para percibir a la Con stitucin
co m una superley.
b) La ex istencia de un rg ano de control de la co nstit c ion alida d dotado de
competencias resolutiva s
Los rganos encargados de la defe nsa y co ntrol d e la constituc io nalid ad deben enc
ontrarse
dotado s d e co mpetenc ia s que les permitan separar, anular o ina plicar la
normatividad in fracon stitucion al con traria a los principio s, valore y n orma s de la
Constituci n. Por consiguiente, no ba sta la mera indicac in , sugestin,

adve rtenc ia ; se requiere


contar con el atributo de la vinculacin obligatoria e inape lable de sus decisione
s.
c) La existencia de un co nju nto de procesos y proce dimien tos qu epermitan or ientar
las demandas o solic itudes relativas a la defensa de l cont o l de la con stituciona
lidad ; los mismos que deben concluir con reso luc io nes o sentencias e n donde se
utilicen la s tcnicas
propias
derecho

21

del

ROLL A, GIANCARLO. E L P APEL DE L A JUST ICIA C ONST IT UCIONAL EN EL MARC O

DEL

CONST ITUCIONALISMO

CONTEMP ORNEO.

EN:

T RIBU NALES

JUST ICIA

CONST

ITUCIONAL. MEMORIA DEL VII CO NGRESO IBEROAMERICANO DE DERECHO CO N T ITUCIONAL.


MXICO: U NAM,

2002.

En ese sentid o, se deben dete rminar los tipos de acc io es, re gla s de organiza cin jud
ic ia l, marco competenc ia l, tr mite de los procesos y e jecucin de la s decisiones
relativ as al rgano con tralor. Asimismo, d eben prec isarse los instru mentos
procesales que pe rmitan re aliza r a plenitu d d ic ha ta rea.
Las decisiones que se adop te n de ben responde r al con ju o de rubros vinculados con
el quehacer jurd ic o (l xico, forma de razonamiento, tipo d

in te rpretacin, a

plicacin e
in tegra cin norma tiva,
etc.).

5.1.2.

LA

N ATUR ALE ZA

CCIN CONSTITUCI ON AL
Los rganos

DE

LA

JURISDI

22

enc argado s de l control de

la

constituciona idad

tiene n una

naturaleza funcional binaria; vale dec ir, co nstan de dos elemen tos: el jurdic o y el

poltico.
El primer elemento es jurdico en la medida en que dirimen conflic tos y con
troversias vinculadas con las cond uctas instituciona le s su je ta s a un orden
coactivo , med ia nte dec isiones qu e adqu ie ren la autorid ad de cosa juzga da y que son
factibles de ejecuc in .
El segundo elemento es poltico en la med ida que ejercita n do s de las funciones
de gobierno: la co ntralora y la gu bernativa.
As, mediante la funcin contralora e n u na sue rte de contrapoder en ta nto cautelan
que la s activ ida des legislativas y la s conductas de direccionalida d p olt ic a sean c
ompatib le s y armo nio sas c on la Con stitucin; la que c omo tal d evien

simultnea

mente en el proyecto de vida comun itaria pactado por e l pueblo, en el e statuto de


poder de las relaciones entre gobern antes y gobernado s, e n la pliza de salv aguardarla
de los derechos fundamentales de la persona y en la base y fun damen to de l orden po
ltico -jurdico.
Igualmente, ejec utan in cidentalmente una f unc in g ubernativa en la me dida que algu
nas de sus decisiones de termin an e l traza do de especificas polticas globa le s e
incen tivan la ejecuci n de acc io nes c oncretas destin ada s a su verificac in en la praxis
poltica.
El elemen to po ltico aparece ntida mente en lo que denomin a fallos inst
itucionale s.
En ese sentid o, dichos fallos ex pre san de cisione s trasc endentes y re le vantes para e l
cue rpo polt ico, y e n donde lo que se determina excede con largueza el mero in ters de
las p artes y

22

F ERNN DEZ S EGADO , FR ANCISCO. LA JU RIS DICCIN CONSTITUCIONAL EN LA ACT UALIDAD .

E N: IU S ET PRAXIS , N 16. LIMA: FACULT AD DE DEREC HO Y CIENCIAS POLT IC AS DE LA UN IVE


RSIDAD DE LIMA, 199 0.

que, por ende, se proyecta no solo hacia el presente i


hacia

ato, sino que se extiende

el futuro compro me tido de todo s los integran tes de la colectiv


ida d.
Los rga nos enca rgados del con trol d e la constituciona idad me diante los
fallos in stituciona les e jerc itan un poder polt ico, en razn

qu e participan

decisivamente en la conducc i n general de la marcha del Estado, ya que e n los


hechos de line an,

e in dic an el ru mbo de las polticas generales y hasta

orien tan a la adopcin de medidas polt icas, so cia les o econmic as co ncretas en un
espacio y un tiempo de terminado .
La funci n p oltic a de los rgan os encargado s del c ontrol d e la con stitucionalida d
q ueda patentizada, en su esfuerzo pa ra prese rva r el orden constituciona l y los
derechos y las libertades c iu dadanas. En ese contexto ope ra co mo un poder moderador
y corrector de los exceso s o inc urias func ionales de los po deres constituidos.
Es ev idente que tras la actuacin de los rgan os enca rga dos de la jurisdicc
in constituciona l

en

pro

de l

afianza mien to

de

los

mandatos, valore s

princ ipios constituciona le s, esto s por s mismos de spliegan una func in po ltica al
encauzarse la
forma y mo do de ac tu acin de los poderes pb licos y la concienc ia ciud
adana.
y la potestatum moderaru que se
En ese con te xto aparecen la p otestatum
correctionen
dirigen de un la do a c orregir, enmendar y rectificar lo defectuoso de rivado de la acc
in polt ica de lo s pode res constituid os y tamb in a moderar, reducir o hacer que esto
s acten en su justa medida establecida por la Co nstituc in .
El elemen to po ltico surge en la s cinco circ unsta ncias sigu ie
nte s:
- Al dec lararse fundada una accin de inconstituc ionali

d se abroga una le y o una

norma con rango de ley, por c onsigu ie nte , los magistra dos co stituciona le s a
parecen co mo le gisladores ne gativ os.

Cuando los rganos d e contro l jurisd icc io nal e je rcen dicha ac tividad dejan de ser
meros rgano s e ncargados de e jecutar la decisin po ltica y

co nvierten por propio d

erecho en detentadores de un poder semejan te , cuando no sup erior a los d e otros


detentad ore s del poder instituido .
- Al declara rse funda da u na accin de inconstitucio nalidad p or ocio legislativo,
por consiguiente, pu ede ordenarse entre otras opciones la expedicin inme dia ta de
una ley re gla mentaria de la Constitucin.

- Al plantearse un ca so de conflicto de competencia, se resuelve la discrepancia de

en compe tencial e ntre dos rganos u organismos c onstitucionales, a efectos qu e se


determine la

titularida d de

las misma s, as como

siciones,resoluciones u actos vicia dos de inc ompetencia .

se anu le n las dispo

En consecuenc ia , el p ronunciamiento sob re la titularidad de una c ompetencia y la


carenc ia de le gitimid ad de una de terminada decisin emitida con vic io de p oder de
actuacin de por medio,rebasa lo mera mente ju rdico y alcanza lo s fue ros de una
funcin po ltica .
- Al e mit irse una se ntencia interpretativa manipulativ a, u na ley imp ugna da
de in constitucionalidad sa le del proceso constituc io nal con un alcance y un
conten ido normativo dife ren te al q ue originalmente la ha ba a signado e l rgano le
gisferere nte ; por ende, los magistrados c onstitu cionales e jercitan una a tividad para le
gislativa .
- Al re solverse una controversia o conflicto de naturaleza constituc io nal, la decisin
surge lu ego de una pred eterminac in de las consecuencias poltica s, so ciales y econ
micas que estas ocasio nan so bre la ac tividad de l Estado y sobre la vida cotidiana de los
c iu dadanos.
Es incuestiona ble que el fenmeno de lo poltico no solo se pre senta en el mbito de
la dec isin sin o q ue abarca el referido a la refle xin.
La funcin poltic a de los rganos encargad os del contro l de la onstitu cio nalid ad se
liga
con los orgenes mismos de la institu cio nalizacin de
cional.

c i n constitu

5.1.3. LOS MBITOS DE L A JURISDICCIN CON ST ITUCI ON


23
AL
A

n uestro

criterio

cabe

d istingu ir

los

espacios

de

actuac i n

de

la

jurisdicc in constituciona l. Ellos seran los tres siguientes:


a) El mbito o espacio orgnico en don de se cau tela que la activida d legislativa de
los rgano s con funcione s le gisfera nte s sea armn ica y coh ren te con la Co nstitucin .
b) El mbito o espac io pe rsonalista en donde se cautela que las cond uctas funciona le
s o ciudadana s sean arm nicas y co herentes con la parte dogmtica y principista
de la Constitu cin; va le d ecir, resguarda la libe rtad y dems derech os fundame ntale s.
c) El mbito o espacio c ompetenc ia l de los distin tos ga nos estad uales, en donde
se cau tela que las tareas asignadas por la Constituc i n a un rgano de l cue rpo polt ico n
o sean
invad idas po r entes n o legitima dos o abandona das p r su legt imo t
itular.

5.1.4.

LOS

OBJE TIVOS

DE
30
30

LA

JURISDI CCIN

CONSTITUCI ON AL
23

24

ORT ECHO VILLENA, VCT OR. JURISDICC IN Y PROC ESOS C ONST IT UCIONALES. L IMA:

RODHAS,

2000.

31
31

La

ju risdicc i n

constituciona l

se

o rienta

afirmar

el

principio

de

soberana constituciona l, la racionalizac i n del ejercicio d el po der, la v igencia plena


de los de rechos fun damen ta les de la persona y la acc in interpre ta tiva e inte gradora de
la Constituc i n.
Al re specto,
siguiente:

veamos

lo

a) La af irmacin de l pr inc ip io de soberan a constitu


io nal
Alud e a las cualidades o propiedades ce ntrales de la C

tucin en lo re lativo a

su in contra stabilida d, incondiciona lida d, irrenunciabilid

e imperio sobre los p

oderes constituidos al in terio r del Estado.


En ese sentido e s notorio que fre nte a los mandatos de la Co nstitucin no cabe
oposicin,
re sistencia u obstculo que impid a su verificacin pr tica; los c uales n o puede n ser
objeto de transferenc ia , cesin o dele gac i n por parte de los obligados ante ell
a m n de superponerse en su jurid ic ida d y va lo r poltico sobre

a lqu ier acto o

norma emanada de lo s poderes constituid os (Ejec utivo ,Le gislativo y Judicia l).
Es de verse que el orden jurdico y poltico del Esta do, se encuentra e struc tu rad o
sobre la base del imperio de la Con stitucin que obliga simtrica y ho mlo gamen te a
gobernan tes y gobern ados.
En funci n a los alcances de la sob erana de la q ue a Con stitucin es p ortadora ,
esta se impo ne dentro de una comun idad polt ic a en dos aspec tos:En el primero, la
Co nstituc in aparece en el pice de la pirmid e jurd ica de un Estado, constituyn
dose, por lo tanto, en la fuente y fundame nto de todas la s dems n ormas resta es imp
era ntes den tro del Estado; no admitin dose formal o sustancialmente co ntradicc i n a l
una.
En el se gund o, la Constituc i n a parece en e l pice de l orden poltico al constituirse
en la fuente de le git imacin del poder polt ico, ya que como bien afirma Jos Rivera S.
(19) esta tiene implc ita to da una filoso fa que sirve de orientac i n no s

a los

gobernantes sino ta mb i n a los gobernados .


La so berana de la Constitu cin resulta de l hec ho qu e sta es la qu eesta blece y
organiza
la s compe tencias de los rganos dotado s con poderes po ticos, por lo que es superior a
las
autoridades q ue se e ncue ntran inve stidas con las competenc ia s de la natura le za
descrita.

24

ORT ECHO VILLENA, VCT OR. JURISDICC IN Y PROC ESOS C ONST IT UCIONALES. L IMA:

RODHAS,

2000.

Tras el principio de soberana de la Constitu cin ap

ece que la actuac i n de los

rganos polt icos y la conducta de los gobernantes y gobernado s debe necesariamente


operar dentro del cauce constituciona l.
En ese c ontexto, se acred ita dicha soberan a por
cuanto:
- Las no rmas d ictadas por los rganos polt ico s que sea

raria s al texto o el espritu

de la Con stitucin , se rn consideradas nu las y desprov istas de valor jurd ico .


- Los ac to s rea liza dos po r los rganos polt ic os que se

o ntrario s al texto o el

espritu de la Con stitucin , se rn declarados n ulos y sin efecto l

a lguno.

- Las de le gac iones o comisione s de competencias p rivativ as de los rganos polticos,


sern
dec laradas nulas y sin efec to lega l algun
o.
- El incumplimien to de aquellas normas y disposiciones

manadas de los rgan os

polticos que hubie ren a credita do armona y co herenc ia co n la Co

titucin, ser o

bjeto de sanc in polt ica, jud icial o a dmin istrativ a, segn sea el caso.
Es dab le consign ar que del principio de soberana constituc ional se desprenden las
reglas de su pre maca jerrquica y de contro l de la constituciona lidad .
La regla de supremaca jerrquica de la Constitu ci n hace refere ncia a la prelacin de
la
Constitu cin sobre el resto de las n orma s del o rdenamiento ju rdico del
Estado.
Tal co mo lo plan tea la d octrina, e n e l ordenamiento constituciona l de un Esta do
debe acreditarse una actividad legisferante su je ta a la regularidad constitu cional; va le d
ecir, debe existir una relacin de correspondencia y conformid ad

ntre los grados

infe riores y superiores de d ic ho ordena mien to.


En e se orden de ideas la s norma s c onstitucionales po se n supremaca je rrquica
sobre cua lesquiera otras de l siste ma , p or lo que cua ndo e stas se le oponen
formal o materialmente, se preferir ap licar la s primeras.
La regla de con trol de la constituc io nalid ad hace refe e ncia a la existenc ia de
acciones procesales concreta s destinada s a asegurar la vigen cia plena de la Constitu
ci n. E ese sen tido, consign a la necesidad de la existe ncia de mecanismos de re
solucin de los conflic tos p oltic os, sociales o ju rdicos que se manifiestan ya sea
como ac to s norma tivos pro piamente dichos; como relac io nes intersubjetivas sujetas
al derecho con stitucional; o como

comportamie nto s p olt ic o-jurdico s

constituyen a mena zas de viola cin a la Constitu cin.

que

b) La r acionalizac in d el ejercicio del


poder

Con e llo se busca o rga nizar la sujecin del ejercicio de l poder pblic o a l contro l
del derecho, as co mo armonizarlo con lo s fines y va lores

e este busca alca nzar en el

plano de la sociedad.
Es por e llo que se c rea un conjunto de rgan os y mecanismos proce sales v inc ulados
con la tarea de examinar inte gralme nte la constitucionalidad de las normas que se
dictan en el sen o de una colec tividad poltica, y que adems permit n reso lve r los
conflic to s de compe tencia que pudieran pre senta rse entre los rga nos con poder
esta tal y los dems organismos constitu cionales.
c) La v igencia plena de los derechos f und
amentales
Con ello se bu sca asegura r el respe to y proteccin de

derechos bsicos de la p

ersona humana.
Como bie n se afirma , la justicia constituciona l ha r

e senta do la principal y ms

eficaz respue sta del Estad o de mocrtico a la ex ige ncia de ase gurar

a tute la

efectiva de los derechos fu ndamenta les de la pe rsona garantizad os por

cartas co

nstituc ionales: por lo ta nto ,c onstitu cionalismo y justicia con stituciona l constituye n
hoy un binomio in div isib le . En e se co ntexto, es claro que adiciona lme nte a su rol
caute la dor de la defensa d e los derechos fu ndamentale s de la p ersona , ta mbin acta
en

de la difusin, generalizac in e implemen ta cin de lo s mis mo s.

La accin cvica y d id ctica sobre esta ma teria e s inc uestiona ble;c onsigui ndose
as n o solo el goce pleno de dic hos derechos; sino tambin in

rmacin ge neral y

fomento de una
cultura ciudadana en pro de su respeto y promoc in
.
d) La af irmacin de la acc i n interpre tativa e in tegra
Constitucin

ora de la

Con ello se busca afirmar los va lores y principio s conten ido s en el corpus
constitucional, as como ase gurar su correspondencia con la rea lidad ,

n de

preservar su vocac in de pre sencia permanen te .


Me diante la acc i n interpre ta tiva se determin an o a signan los se ntidos y alca nces
de las normas constituciona les, en re lacin con u n suce so o c njunto de suce sos
fren te a los
cua les p ueden o de ben ser aplicado s. En ese contexto,
in terpretacin
constitucional se
in totum los ele mentos que in te gra n la norma objeto
consagra cuando a l
de
percibir

determinacin, se elige aq uella facu ltad o deber co mpr

en ella , que se a decua a

los fines y valo res que cimie ntan el c orpu s con stitucional.
Sin luga r a dudas, la compe tencia y la obligacin de l oder Jud ic ial es decid ir qu es
ley. Los que a plican normas a casos partic ulare s deben por ecesidad exp oner e
interpre tar esa

norma. Si dos leyes entra n e n conflic to entre s, el tribu nal d ebe decidir ace rca de la va
lidez y aplica bilidad de cada una. De l mismo modo , cuando un ley est en conflicto
con la Constitu cin y ambas son a plic ables a u n ca so, de modo que la corte debe
de cidirlo conforme a ley desechando la Constitu ci n, o conforme

la Constitu ci n

desecha ndo la le y, la corte debe de terminar cul d e las norma s en co flic to go bierna el
caso.
Esto constituye la e sencia misma de l deber de admin ist ar justic ia . Lue go, si lo s trib
unales deben tener en cuenta la Constitucin y ella e s superior a cua lqu ie r ley
ordinaria , es la Constitu cin, y no la le y, la que debe regir el c aso a cua l ambas
normas se refie ren .
Quie nes niegan e l princ ipio de que la corte de be consi erar la Constitucin como
ley
suprema , se ven reducid os a la necesidad de sostener que los tribunales deben cerrar
los ojos a la Constituc in y mirar solo a la ley.
Esta doc trina subvertira lo s fun damentos mismos d e to a Constitu ci n
escrita .
Equivaldra a declarar que una ley tota lmen te nu la co n

e a lo s p rincipios y te

oras de nuestro gob ie rno es, en la prctica, c ompletamente obligatoria.


Sign ificara so stener que si el Congreso acta de un modo que le est expresame
nte pro hibid o la le y as sancionada sera , no obsta nte ta l prohibicin, eficaz.
Estara confiriendo p rc tica y realmente al Congre so una omnipo tencia total c on el
mismo al e nto con el cual profesa la restriccin de sus poderes dent o de lmites

estrechos. Equivaldra a estab le cer a l mismo t iempo lo s lmites y el poder de transgred


irlos a d iscrecin.
Reducir de esta mane ra a la nada lo que he mos con siderado el ms grande de los logros
en materia de in stituciones polt icas una Constitucin escrita sera por s mismo
sufic ie nte en Amrica , donde las Constitucione s escrita s han sido vistas con tanta
revere ncia, para
re chazar la te
sis.

5.2.LOS

SISTE MAS

MODEL OS

A CONSTITUCI ON ALID AD

DE

C ONTR OL

DE

25

Estos sistema s o mo delos presentan la caracterstica d ser origin arios o derivad os.

25

ROLL A, GIANCARLO. E L P APEL DE L A JUST ICIA C ONST ITUCIONAL EN EL MARC O

DEL
CONST ITUCIONALISMO

CONTEMP ORNEO.

EN:

T RIBU NALES

JUST ICIA

CONST

ITUCIONAL. MEMORIA DEL VII CO NGRESO IBEROAMERICANO DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

MXICO: UNAM,
2002.

Los sistemas o mode los de c ontrol de la constituc ionalida d originarios so n a que llos
que histricamente han surgido co mo co nsecuencia de la a ctivida d creadora de p in
cipio s, categoras y re gla s destinadas a ase gurar la supremaca de la Constitucin .
Estos son de dos clase s: con trol poltico y con trol ju risdicc ional

te ltimo t

iene dos varia ble s: concentrado y difuso).


Los sistemas de contro l de la c onstitu cionalidad derivado s son aquello s que recogie
ndo la
matriz de algn mode lo origina rio sufren la ad aptacin a una nece sidad o realid ad
poltico- constituciona l especfica . Se in sertan en estados carentes de tra dic i n jurd
ica propia; los cua les en ese c ontexto se empean en desarrollar u na t
transplante de in stituciones, como sucede c on los pa ses de l rea la tinoa mericana. En
ese ord en de ideas, son do s las adaptacione s conocidas a la fecha: el c ontrol mixto y el
co ntrol d ual.
Ahora bien , la dife renciacin de lo s siste mas o modelos se hace por el tipo de
rgano estatal que tiene a su ca rgo la respon sab ilidad del co trol de la constitucionalida
d.

5.2.1. LOS M ODE L OS ORI GINAR


IO S
De acuerdo con la d octrina se comprende como tales al c ontrol o rgnico p oltic o y
al control orgn ic o jurisdicciona l.
Al re specto,
siguiente:

veamos

lo

5.2.1.1. EL C ONTR O L
POLTICO

ORG NICO

Se trata de un mo delo que confa el con trol de la co nstituc ionalid ad al


rgano parla mentario en su co ndicin de porta voz omnicomprensivo de la soberana
popula r. La fun damen tacin de su existe ncia radica en e l principio genrico de
la au tonoma
le gislativa , que impide el c ontrol jud ic ial de la leg islac i n p ar ame ntaria. E n ese
sentid o, se
secund um lege y no co mo
sostien e que la ma gistratura n icamente puede p
m
articipar

legisvus.
En a tencin a que la magistratura no pro viene de la voluntad ciu dadana, sin o de
la designacin por un rgano estatal; por tal motiv o se encue ntra imped id o de an
ular o abrogar una ley, que es la ex pre sin suma de a que lla soberana.

Enrique lvarez Con de exp one que en este mo delo un mismo rgano el Parlamento
se
conv ierte simultn eamen te en juez y parte de sus propias decisiones.
ostar y confia r en la capac id ad in stituciona l de la a utocen s

o supone el ap
y la moderac in

corpora tiva; a s como en la presencia activ a de las minoras parla menta ia s como age
ntes de co ntrol de los exceso s le gisferan tes de la ma yora.

Este mo delo se sustenta en la p remisa que el P arlament

co mo ex pre sin direc ta

de la sobera na popular, representa un valor po ltico ab soluto que no ad mite nin guna
erosin del princ ipio de la omnipotencia de la ley; amn de preservar la renovacin le
gislativa y la acc i n reformadora que el pro pio rgano parla mentario pu diera estar lle
vando a cabo .
Como bien se afirma, este sistema deposita el contro l

sa lv aguarda de

la constituciona lidad , en un rga no enteramente poltico.


Las razo nes de su aplicacin se basan en lo sigu
iente:
a) Concentracin y unidad de las funciones de ela boracin-co ntrol d e la le gislacin en
el rgano pa rlamen tario, al que se considera como sup remo po der e statal.
Se asu me que siend o a quel rgano el p ortador de la soberan a popular, le co rresp
onde en exc lusiv id ad e l ejercic io del contro l de la con stitucionalida d. Como
consecuenc ia de lo expuesto, surge la atribucin de establecer la no rmati id ad;
verificar que su actividad le gisfe ran te sea armnica y cohe rente c on el texto
fundamen ta l; y vigila r la efe tividad de su ap licac i n.
b) Defensa del principio de exonerabilida d consiste nte en la n o posibilidad d e que los
actos parla mentarios p uedan ser objeto de observanc ia o co nt ol p or otros rganos
estata les.
La tu tela de la defensa de la c onstitu cionalidad se deposita en el propio rga no Legisla
tivo, como con secuencia de razone s histricas, ideolgicas y pra gmtic as que tie nde n
a relie var el pa pel de d icho ente; a manife star una vocaci n recelo sa de la ac tividad

jurisdiccional; as como a generar una motiv acin pre ju iciosa contra el rgano
Ejecutivo , acu sado de voraz y
abusivo. As p ues, le corresponde a l rgano parlamentario el conocer de las
infracciones constituciona le s provoca das p or las normas por l mismo expedidas, as co
mo por los actos del E jecutivo y por lo s particu lares.
Entre los proced imientos utilizados por lo s rganos d e co ntrol poltico,te nemos
el proced imiento de la cuestin previa y el p rocedimie nto p or acci n popu lar.
a) El procedimiento de la cuestin previa se manifiesta e n e l momento de deliberar
sobre una pro puesta o proyecto de ley. En este ca so, corresponde al presidente
del e nte parla mentario el declarar de oficio o a p eticin de parte que no abrir paso a la
de liberac in de fo ndo de un proyecto de ley , en ra zn de que la propuesta nor ativa
es a parenteme nte in constitucional. Por lo d ems, cua lq uier parla mentari

de

solicitar dicha d eclaracin por la ra zn ex pue sta.


En ambos caso s se apela al Pleno de l Parlamento para q e se decida prelimina rmente
sobre la c onstituc io nalid ad o in constituciona lidad de l proye to presentad o.

b) El procedimiento por acc i n popular se ma nifiesta mediante una petic in formu la da


por un mn imo determina do de ciud adanos, a fin de que se reexamine la
constitucionalidad o
in constitucionalidad de u na le y.
Como puede o bservarse, ex iste en e l primer ca so un control a pr ior i, y e n e l
segundo un control a posteriori o ree xaminador de una decisin normativa emanada de l
Parla mento.

5.2.2. EL CONT RO L ORGNIC O JURISD ICCION AL


26

Se trata de un mo delo que con fa e l con trol de la constitucionalidad de manera


directa o in direc ta en un e nte administrador de justicia . Dich o

puede ser c

la sificado en sistema americano o de jurisdiccin difusa y sistema e ropeo o d


e jurisdicc in
concentrada.

5.2.2.1. EL SISTEM A AMERIC AN O O DE JURISDICCIN


DIFUSA
En este modelo la salvaguarda de la Con stitucin se en

ntra a ca rgo de l rgano

judicial ord in ario (se le deno mina tambin de re visi n judicial Judicial Review o
de co ntralor ju dic ia l). As, la plu ralidad de los jueces ord in arios tiene la potest
de establecer la in constitucionalidad de las no rmas dentro de l marc o de una co ntrove
rsia judicial c oncreta; esto es, lo s alcances de dicha inc onstitu cionalidad so aplic ables
nica y exclusivamente a
la s parte s in tervinientes en d icho proceso jud ic
ial.
En este caso no existe un rgano con tralor especial
o

ad hoc , sino q ue son los jueces

comunes los q ue an te u na de te rminada contro versia de be

examinar si e

xiste contradiccin entre la norma inv ocada terica mente aplic able para a mparar un
su puesto derecho, y los alcances de la propia Constituc i n, por lo que de ser el caso ,
aplicarn el te xto fundamental y d ejar n de hacer uso de la ley inc nstituc ional.
En efecto , la facu ltad con tralora no se concreta en u na sola sala o tribu nal, sino
que se
disemina en la vastedad de todos lo s rganos jurisdicciona le s del en te judicial, lo s
cuales

26

ROLL A, GIANCARLO. E L P APEL DE L A JUST ICIA CONST ITUCIO

EN EL MARC O

DEL
CONST ITUCIONALISMO

CONTEMP ORNEO.

EN:

T RIBU NALES

JUST ICIA

CONST

ITUCIONAL. MEMORIA DEL VII CO NGRESO IBEROAMERICANO DE DERECHO CO N T ITUCIONAL.


MXICO: U NAM,

2002.

poseen el poder-deber de no ap lica r una ley in constituciona l en aq uell s casos so me


tidos a su co nocimie nto.
La situac in de inconstituc io nalid ad de be entenderse co mo una cue stin inc
idental re specto a la controversia concre ta ; ergo, n o puede ser plan teada como una acc
in directa. Por otra parte, la decisin judicial tien e efec tos declara tivos; consigu
ie nte mente, al decidirse la ina plica bilidad de la le y al caso co ncreto, ge nerar su
inobservanc ia , por lo que dicha ley no surte efecto alguno en el caso sometid o a
considerac in (la inaplicac in de
una ley su rge cuand o el juzgador ordinario debe decidir ineludiblemente la
litis).

5.3.EL TRIBUN AL CON STITUCIONAL DE L PER Y E L EST AD


O DEM OCR ATICO Y SOCI AL DE D EREC HO

27

Actualmente en el Pe r, no s organizamos bajo u n Estado de mocrtico y

social

de Derecho ; ello sign ific a que la Ley como norma vinculante y de ob ligatorio cu mp
limie nto para to dos ha cedido su antigua posicin jerrquica a la Constit ci n. La cual
deja de ser una mera carta declarativa para c onvertirse e n la prin

al fuen te de

proteccin de nue stros derechos, deriva do ello de la voluntad de l poder constituye nte ,
conformado por el pueblo, y tambin de organizac in del Esta do estab lecie ndo su e
struc tura po ltica y las atribucio nes y obligacione s de lo s distintos poderes e instituc io
nes de l Estad o.

La Constitucin se convierte entonces en la norma jur ica en funcin de la cual se


forma
el Estad o democrtico y ac tan los poderes pb licos. Los prin cipales efectos de aq
uella supremaca constitucional es que la actuac i n d e todo s los p ode res para que
sean vlido s, deben ser c onforme s con la Constituci n, es decir, que todas las
normas d eben despre nde rse de ella y que todo s lo s ciudad anos tiene n

obligac in de

respetar y ve la r por su vigencia.

5.3.1. LA C ONSTITUC
IN
La Constitu cin es una n orma jurdico-poltica sui gener is. El origen de dicha pecu liarid
ad, desde luego, no slo d imana del vrtice de su posic in en e l ordenamiento ju
rdico, sino tambin del signif ic ado que tiene , y de la funcin que est llamada a c
ir.

27

ORT ECHO VILLENA, VCT OR. JURISDICC IN Y PROC ESOS C ONST IT UCIONALES. L IMA:
RODHAS,

2000 .

Una de la s formas cmo se expresa esa sin gularidad tiene qu e ver con la doble natura
leza. As, por un lado, en la medida que crea jurdica mente l Estado , organiza a lo s
p oderes pblicos, les atribuye su s compe te ncias y permite la afirmacin de un roye
cto nacional, que es enca rnacin de los valores co mu nitarios, la Constitucin es, prima

facie, una norma poltica. Ella, e n efecto , es la expre sin de to do lo q ue la n cin pe rua
na fue, es y aspira a alcanzar como grupo colec tivo.

Pero, de otro lado, tambin la Constitucin es una nor a jur dica . En efecto, si expresa
la autoreprese ntacin cultura l de un pue blo, y re fleja sus aspirac iones co mo n acin, u
na vez formado el Estado de Derec ho Social de Derecho , ella pa sa a ocupar una posic
i n a nloga a la que oc upaba su creador. En buena cue nta, en el Es a do Constitu cio
nal, el status de Poder

Constituyente, es decir la representacin del pueblo p ticamente soberano, lo asumir


la
Constitu cin, que de esta forma pasar a convertirse en la norma jurd ic ament
ma .

La Co nstituc in , as, te rmina c onvirtindo se en el fun amen to de valid ez de


todo el ordena mien to instituido por e lla. De manera que una vez q ue entra en vige
ncia, cualquier pro duc cin norma tiva de los poderes pb licos e , inclusive , lo s actos y c
mp ortamientos de lo s p articulares, deben guardarle lea ltad y fidelidad. La Constituc i
n que actua lmen te rige
en el Per e s la Con stitucin Po ltica de
1993.

5.4. EL C AR CTER VINC UL AN TE D E L AS SENT ENCI


28
AS
El artculo VII del Cdigo Proce sal constitu cional est

ce: Las se ntencias de l Tribu

nal Constitu cional que adq uiere n la autoridad de cosa juzga da c onstituyen prec
ede nte vinculante cuando a s lo exprese la sentenc ia, prec isa

el extremo de

su efecto normativo ( ) . Por lo que las sente ncias del Tribuna l constituciona l
que estab lezcan precedente v inculante son de ob liga toria observancia en lo s
procesos sucesiv os. Ello encuentra su fun damen to en el carcter de mximo intr rete
de la Constituc in que tiene el Trib unal constituciona l.
Las sentenc ias del Trib unal Constitucio nal, en el proceso de inconstituciona l, tiene
efectos
por lo que el Trib unal Co nstituc ion al,med iante una sentenc ia
erg a
estimatoria,
omnes

28

JAVIER VAL LE -RIEST RA OLAECHE A Y OT ROS. C DIGO PROCESAL CONSTITUCIO

JUR DICAS, L IMA, AO 2 004. T OMO II

EDICIONES

puede, si as lo dispone, e xpulsar una norma - o parte de ella - de l ordena mien to por
ser esta inconstituciona l.

5..5. DE LO
29
ACIONALES

FUER

OS

INT

ERN

Cuando el suje to que siente que ha sido vu lnerado en s

dere cho ha a gotado la va

interna, puede acudir a los organismos internaciona les para garantizar la tu te la de sus
derechos.
As tene mos que una persona puede ac udir ante la Comisin In teramericana de De
rechos Humanos de la Organizacin de Esta dos Americanos y, po eriormente, an te
la Corte Interamericana de Derechos Human os con sede en San Jo s

de Costa Rica.

As tamb in pueden acu dir a l Comit de Derech os Humanos de las Nac io nes

as

y a quellos otros que se constitu yan en e l futuro y que sean aprobados y ratific ados med
iante tra tados por el
Per.

6.FORMAS DE JUR ISDICC ION CO NST ITUC ION AL EN E L PE RU


0
.

6.1. JURISDICCIN C ONSTI TUCION AL DE L A LIBER TAD


6.1.1. HBEAS CORPUS.
La Constitucin de 1993 ha c onsagrado e l habeas c orpus como una garanta co nstituc io
nal que procede contra e l hecho u omisin, por parte de cua lq uie r autoridad,
funciona rio o persona, que vu lnera o a menaza la libertad individua l

los derechos

constitu cionales conexos a ella (Art. 20 0-1). El mode lo del habeas corpus se in
nova en re laci n

la Constitu cin an terior, en tanto recon oce como e l ncleo

d uro a tutela r la libertad in div id ual, pero tamb in inco rpora implcita mente a los
derechos v inculado s d irectame nte con ella.
Esta a mpliac i n de la tutela de los derec hos de la lib

ad a trav s del habeas co

rpus, supone la e xistencia, de un ncleo duro de derec hos fu da mentales en to rno a la


libertad
in div id ual, directamente tute la dos por el h abeas corpu
seguridad

29

como: la libertad y

B LUME FORT INI, ERNESTO. E L CONT ROL DE L A CONST IT UCIONAL ID AD.LIMA: E RSA, 1996.

40
40

30

ORT ECHO VILLENA, VCT OR. JURISDICC IN Y PROC ESOS C ONST IT UCIONALES. L IMA:

RODHAS,

2000.

41
41

personal. la integridad personal y la libertad de trn

o -ius movendi e ius amhulandi-.

Las cua les, muchas veces, so n vu ln eradas en conexin con otros derechos fu
ndame nta les, como el derecho a la vida, el de recho de residencia, la libe rtad de co
municac in o inclusive el derecho al debido proceso sustantivo.
La experienc ia ju dicia l de los habea s corpus en el Per a un nivel prc ico antes
que te rico , ha sido asumir una interpretac in restringid a de la lib ertad individual, en
particular de la lib ertad fsica, se guridad personal y libe rtad d trn sito, bsicamente; a
pe sar que el artculo 12 de la Ley de Habeas corpus y Ampa ro , e stablece en
unciativamente los supuestos de la procedenc ia de dicha garanta , hab ien d

quedado

de sprotegida la libertad en la may oritaria ju risprude ncia nac ional en los ca sos vinc
ulados, al d erecho a la vida en la s deman das por deten ido s-desaparec ido s, a la in te
gridad fsic a, psquica y mora ; a n o ser in comunicado; y a la excarcelacin en e l ca so
del reo

o, entre otros su puestos.

Sin embargo, con la entrada en funciona mie nto del Tribuna l Con stituciona l,
la ju risprude ncia en materia de proteccin de la liberta d personal y derechos conexos a
e lla, fue may oritariamen te tutelar, aunque ha id o v ariando ostensib le me nte. En ese
sentido, no obstante

que

los hbeas

corpus

tengan

un

escaso

desarr

lo

jurisprudencial, se p uede encontrar jurisp rudencia minoritaria in nova dora, que t


a reso lver e n trminos
genera les por e l in d ubio pro lib ertatis y n o p or un in dubio pro
stato .

6.1.1.1. TIPOS DE H BEAS C ORPUS


a. Hbeas corpus reparador.- Fren te a la privac in arbitraria o ilegal de la liberta d
fsica, por orde n policial, mandato judicial comn o del fuero militar, decisin de un
particu lar o negligencia penitenciaria cuando u n p reso con tinua en la crce l a pesar de
ha ber c umplid o su condena , procedera el h beas corpus repa rad or, en cuan to busca
re poner la s cosas al estad o anterior de la violacin, e s dec ir, recuperar s

libe rtad

(art. 1 de la Ley N 2 3506). Este h bea s corpu s es la clsic a instituc in romana


del interdictum homine libero exhibendo.
b. Hbeas corpus restringido . - Ante una con tinua y pertinaz limita ci n de la
libertad personal, como las restricciones a la libe rtad de trn

o por u n particular o

autorid ad, las re iteradas citaciones po liciales infundadas o las permanentes retencio
nes por co ntrol migratorio, cabra postular un hbeas corpus restrin gido, que

busque el cese de la afectacin contina en tan to est cone xa a la vulneraci n o


amena za de la libertad individual.

c. Hbeas corp us correctiv o.- E n los casos de actos lesivo s a la in te grida d p ersonal
-fsica, sicolgica o mora l-, proce dera un h bea s corpus correctiv o, en tanto se

sca

que ce sen lo s ma ltra tos c ontra un de ten ido, re o en crcel, preso o interno de in
stituciones totales - priva das o pb licas-, co mo cen tros educativo s en calidad d
e inte rnados, e ntida des encargada s d el tratamiento de tox ic manos, enfermos me
ales, etc . Inclu so este hbeas corpus sera extensib le al caso de retenc in po r v io
lencia domstica o familiar hacia las muje re s, menores de edad, a nciano s y otros
dependientes.

d. Hbeas corpus preventivo.- Cuando se ame nace de ma nera cie rta y concreta la
libertad personal, la lib ertad de tr nsito o la integridad pe rs nal, cabe in terponer un
hbeas corpus preven tivo. La amena za re al e s un asunto de casustica que debe va lo rar
e l juez, en base al princ ipio con stituciona l de la p resunc in de inocenc ia, a la in te
rpretacin exten siva de la defensa de la liberta d y a la in terpretacin restrictiva de la
limitacin de la misma , se gn se despre nde el artculo 1 de la Constitucin, segn el
cual " la defen sa de la persona h umana y el respeto de sus d ign id ad son e l fin sup remo
de la so ciedad y de l Estad o".
e. Hbeas corpu s traslativ o. - Si se p roduje se mora e n e l proceso jud icial u otras
gra ves viola ciones a l debid o proceso y a la tutela ju dicia l efectiva, en v irtu d de lo
cual continuase detenido un reo, luego del plazo lmite prev isto en la ley para la a
udienc ia oral do nde se re suelva sobre su cu lpabilidad o inocencia , correspo nd a al
fisca l pla ntear un

habeas corpus

traslativ o,

para

q ue

sea

llevado

inmediatamente a la in stanc ia judicial corre spondiente. En e ste caso , c omo e s


ev idente, se bu

proteger la libe rtad o la cond ic in jurdica del status de la libe

rtad de los procesado s, a fec tadas por la s burocracias ju dic ia le s q ue ind ebidame nte
pu diera n e star extendiendo la restriccin o privacin de la libertad de los deten ido s
en un proceso judicial.

f. Hbeas corpus innov ativo .- A pesar de habe r cesado o haberse co nvertido en irrep a
ble la violacin de la libertad individua l, sera legtimo que se plantee un hbeas
corpus in nova tivo, sie mpre que el a fec tado de esa manera no v a restringid o a futuro
su libertad y derechos conexos. En efecto, "el hbeas corpus debe interponerse con tra la
amenaza y la viola cin de este derecho, aun cua ndo ste ya hubiese sid o consumado".
Este sera el caso de una persona que e s detenida arbitraria mente por la

olic a y exp

ulsada inmediatame nte del pas,

ser extempo

rneo podra

ser

pero que el hbeas corpus por

declarado improceden te, por su straccin de la materia ; pero,

como fue expulsa do ilega lmen te se entendera fundado su hbeas corpu s, para que
ten ga el derecho de re gre sar libre mente y

no enc ontrar una ficha po licial qu e restrinja o afe cte su liberta d persona l por haber
sido expu lsado del pa s.
g, Hbeas c orpus in struc tivo.- Ante el ca so de una persona de tenida-desapa rec ida por
una autoridad o p articular que niega la detenc in y por eso e s imposib le ub icada , se
ocasiona a la persona afectada la violacin de su s derechos a la

be rtad, a la comun

icacin, derecho de defensa y por lo gene ra l a la vida y a la integrid a

personal. Situ

acin perversa frente a la cual s lo quedara la posibilid ad de utilizar un hbeas co


rpus instruc tivo; e n v irtud de ste, el juez de l hbeas c orpus, a partir de las in
dagacione s sobre el p aradero del d etenido- desaparec id o, busca identificar a los
respon sab le s de

violacin constituciona l, para su posterior proceso y sancin

penal en la va ord inaria, en base al artculo 11 de la Ley


2350 6. Ello e s posible en base a que "e l hbeas c orpus tiene como fina lidad , no
solame nte
garantizar la liberta d y la integrid ad personales, sin

tambin preve nir la

desaparicin o in determina cin del lu gar de detencin y en ltima ins a ncia, asegu
rar e l derecho a la vida".

6.1.1.2. REQUISI TOS DE L HAB E AS C ORPUS


Es admisible interponer un habea s corpus, siempre que
supuestos:

oncurran tres

a. Se deman de la afectac in de un derecho funda mental, c omo la libertad persona


l o derechos conexo s a ella.
b. El acto lesivo se prod uce en funcin de un ac to comisivo u omisivo d e
cualquier autoridad o persona, como es el caso de una resolucin jud ic ia l o una
detenc i n po licial arbitraria.
c. No exista otro medio de defensa en el orden le gal,

lvo que por e sta v a ex

traordinaria se trate de evitar u n dao irreparable.

6.1.2. H B EAS DAT


31
A
La Constituc i n de 1993 incorpora por ve z primera, la garant co nstituc ional de l
hbeas data, tomado del de recho con stituciona l comparado, p er de manera sin gular.
Por cuanto,
la protecc in de l "derecho a la au todeterminaci n info
de

tiva" ha a parecido a finales

31

ORT ECHO VILLENA, VCT OR. JURISDICC IN Y PROC ESOS C ONST IT UCIONALES. L IMA:

RODHAS,

2000.

lo s aos sese nta e n los pa ses informatizados o co mput

s, como una man

ifestac in de la tu te la del d erecho a la intimid ad frente a la v o gine d e la


obtenc in , re gistro y procesamiento de datos persona les de lo s sistemas info

ticos

pblico s y privados.
En la Constituc i n de 19 93, se incorpor el habeas da t fundame nta lmen te como
una garanta tutelar del de recho a la informacin de lo s ciudadanos, y de la defensa del
derecho a la in timida d; motivo por e l cua l, el hbeas data poda ser invocad o en
los siguientes supuestos:
a. El derecho a so licita r informacin de las personas

a tu rales y jurd ic as a

cualquier entidad pblic a, con excepc in de informaciones rela tivas a la intimida


d, seguridad nac ional u otro s lmites q ue estab le zca la le y (Art. 2-5) .
b. El de recho de las personas naturales y ju rdicas a ue los servicios info rmtic os o
no, pblicos o privad os, n o sumin istren informaciones que

en la in timida d

persona l y fa miliar (Art. 2-6).


c. El derecho a l honor y a la buena reputac i n, a la intimida d persona l y familiar, as co
mo a la vo z y a la imagen propias (primer p rraf o del Art. 2 - 7).
d. El d erecho de rectificacin de forma gratuita, inme

a ta y proporciona l en lo s

medios de comun icacin, por afirmaciones ine xactas o agrav ia ntes contra una
persona (segundo prra fo de l Art.2 -7).
Estos derechos consagrados en el artculo 2, in cisos 5, 6 Y 7 de la Constituci n,
con caracteres d e valore s y principios co nstituc ionales, eran pasibles de proteccin
mediante el hbeas da ta , en virtud de lo dispuesto en el artculo 200-3 de la Constituc i
n.
Sin e mbargo, en 1995 la Constituc i n fue rpidame nte reformada por Ley N 26470, co
mo se exp lica a con tinuaci n, elimina ndo el inciso 7 del artcu lo 2 de la
Constitucin de la pro teccin del hbeas data, relativo al derecho a la r c
tificacin en los me dio s de comun icacin; desvinc ulando as el hbeas da ta de la t
ela d el derec ho a la intimidad cuando es afecta da por los me dios de co mu nicacin.
En efecto , en 1994 el Poder Judicial ad miti las dos p imeras acciones de hbea s
data, procesnd ola s y de sestimnd olas an te la fa lta de la le
gara ntas constituciona le s que normase ese n uevo proceso c onstit cio nal.

orgnic a de

Mediante reforma constituc io nal realizada e l 12 de abril d e 1 995, p or ey N 26470


del
Congreso Constituyente Democrtic o, se modific el artc ulo 20 0-3 de la Constitucin
que

re gula al h beas data, elimin ndose el supue sto de la protecci n del d erecho a la
intimidad y/o el derecho a la rectificacin que tiene "toda persona

fec ta da p or

afirmacio nes in exac ta s o a graviada en cualq uier medio de comunicacin soc ial e..)",
esta blecido en el artculo 2 inciso 7 de la Constituc in , cerra ndo as la p osibilidad
de que median te el artculo 2 -7, vuelvan a co lisionar c oncretamen te el de recho a
la

tificacin con el derecho a la liberta d de e xpresin , cua ndo ese fuese r c la

mado pre ven tivame nte ; hab ida c ue nta que en materia de lib ertad de e xpresin la
Constituci n proh be (Art. 2-4) cualquier tipo de censura o impedimento previo alguno.
En efecto, an te la amena za de violacin del derech o al honor p or un medio
de comun icacin soc ia l, po da interp one rse un hbea s data preventiv o para impedir
que se pro pale d ic ha

informacin;

sin embargo, esta

po stura

traba

en

confrontacin con lo establecido e n e l artculo 2 inc iso 4 de la Constituc in, que


ara ntiza e l ejerc ic io de "las libertades de informacin , o pini n, exp resi n y difusi
de l pensamie nto median te la palabra oral o escrita o la imagen, p or cualquier medio
de comu nicacin social, sin pre via autorizacin ni censura ni impedimento alguno, bajo

las responsabilidades de ley (...). Los delitos c ometido s por medio de l libro, la prensa y
d em

d ios de comun icacin social se tipifican e n e l Cdigo Penal y se juzgan en el

fuero comn (...). Es de lito toda accin que suspen de o clausura alg n rgan o de
expresin o lo imp de circ ular libre mente. Los derechos de informar y opinar
comprenden los d e fundar med ios de comun icacin" .
Pero, es de l caso me ncionar que el de recho a la intimi ad del artcu lo 2-7 n o q ueda
en in defensin , por la reforma constitucional d ic tada; sino que, a nivel d e su
protecc in constituciona l cab ra pla ntear, re sidua lmen te, una accin de amparo,
inclusiv e de carcter preven tivo, segn d ispone e l artculo 200 4 de la Const

cin,

dejando a salv o e l ejercicio de la s acc iones judiciale s ord inarias de l presunto a fe


tado, a fin de que e l ju ez determine la s respon sab ilid ades civ iles de ley; ms an , el
a gravio o la afectac in mencionada podra to rna rse en un supuesto d e responsabilida d
penal c ontra el autor y/o responsables de la in formacin del medio de comun
icacin, si se de te rmin a

judicialme nte que hubo difama cin o injuria grave ,

median te la difusi n de la informac i n denunciada .


En c onsecuencia, si la Constitucin ofrece el de recho de rectificacin y e n todo ca so
la re sponsab ilidad penal po r los delitos de prensa, es lgico entender que para la
libertad de in formacin no exista n ingn tipo de limitacin o censura previa, sin o

resp onsabilidad posterior, e n caso que el ejercicio de esa libertad vulnere derechos fun
damen ta les de las personas.

En e se sen tido, el proceso con stitucional del hbea s data se presenta slo co mo
una garanta co nstituc ional que pro te ge e l d erecho a la "autode terminacin in
formativa", compuesta del derecho al acceso a la informacin p blica y el
derecho a que la in formacin computarizada no suministre datos que afecte e l d
erecho a la intimidad personal y familiar, establecidos en el artc ulo 2, in isos 5 y 6
de la Con stitucin y los
tratado s internac io nales de los que el Per es
parte.

6.1.2.1. OBJET I VOS DEL HBE AS D AT A:


a. Acceder a la in formacin.- Se ga ran tiza el derecho de cualquier persona a conocer
los datos o registros no slo respec to de ella, que se enc e ntren en archivos estatale
s o en bancos de datos info rmatizado s pblic os o privado s, que sean factib l s de p
ublic ida d a tercero s.
b. Actualizar la in formacin.- Se permite que la person a no solamente conozca los
datos, sino q ue ponga al d a la info rmac in re gistrada, corrigien do la informa cin
caduca u obsole ta referida a e lla.
c. Rectificar la informaci n.- Se busca enmendar la informac in inexacta, errnea
o in apropiada , tan to porque afec ta directa mente e l derec o a la intimidad del
interesa do, como porque afecta e l de recho a la verdad de los ciudada nos.
d. Exc lu ir info rmac i n. - Se trata de borrar o imped ir la difusi n de informacin sen
sible que afecte el d erecho a la intimidad ; como son los da t

sobre el origen racial,

opiniones polt icas, convicc io nes religiosas, estad o de salud, v da sexual e in clu
sive conde nas penale s.

6.1.3. PROCESO DE AMP ARO

La Constituci n de 1993 ha manten ido la garanta constituc io nal de la acc in de a


mparo re conocida constituciona lmen te, por ve z primera , en la Con stitucin de 1979.
Proce de la Accin de Amparo con tra el h echo u omisin, por parte de cualquier au
toridad, funcionario o persona, que vulnera o a mena za lo s derechos fundame nta le s, d
istintos a lo s de la libertad in div id ual o c one xos a e lla, as como ta mbi n distintos
a los derech os al acceso a la in formacin pb lica y el derecho a que la in formacin
a rizada no suministre datos

que afec ten e l derech o a la in timid ad personal y fa mil a r; tampoco procede contra
normas
32

B LUME FORT INI, ERNESTO. E L CONT ROL DE L A CONST ITUCIONAL ID AD.LIMA: E RSA, 1996.

le gales ni c ontra resoluc io nes judiciales emanadas de un p rocedimi nto regu lar,
seala el in ciso 2 del a rtculo 2 00 de la Constituc i n.
El Amparo e sta destinada a prote ger los de rechos constituc io nales distin tos a la
libertad in div id ual y a aque llos tu telados por el hbeas data, vulnerad os o
amenaza dos por
cua lqu3 3 ier autoridad, func ionario o
persona .
Cuando tratamos de introducimo s en el concepto procesal del a mp aro c on frecuencia
nos encontramo s c on e l empleo de una terminologa v ariable. En efec to, si acu
dimos a la experiencia mexica na, desc ubriremos que se le atribu ye e l carc ter de
"juicio" -as lo dispone e l artculo 107 de su Con stitucin-; en Argentina y Colo mb
ia , en cambio, se prefiere la ex pre sin "accin" -artculo 43 de la Constitucin

Argentina y artculo 86 de la Carta co lombiana-; mien tras que e n Espa a se le califica


como "recu rso" -artc ulo 53 .2 de la Con stitucin de 1978- .
En el Per, tan to la Constitucin de 1979 como la de 1993 han utiliza do la vo z accin .
Por su parte, la Ley 23506, so bre h bea s corpus y amparo,

lude a la expresi n "

accio nes de garanta". Sin embargo, cabe preguntamos en realidad stamos ante una

accin, un juicio o un re curso?, se tratan, acaso, de conceptos simila res?

6.1.4. PROCESO D E CU MPLIMIENT O


34

El artculo 2 00 inciso 6 de la Constitu ci n peruana de 1993 se ala q e la acc i


n de cumplimien to procede: "c ontra cua lq uie r autoridad o fu cionario renuente a
acatar una norma legal o un acto a dmin istrativo , sin perju ic io de las resp onsabilida des
de ley".
La acc in de cu mplimiento es una garan ta constituciona l que ac ta obre la base de
dos derechos constituc io nales obje tivos : prime ro, la cons itucionalidad de lo
s actos le gislativos y se gund o, la legalida d de los ac tos admi istrativo s. Pero, no b
asta que una norma de rango legal o un acto administrativ o sean aprobados cumplie
ndo lo s req uisitos
formales de la norma y q ue, ad ems, estn conforme a l s disposicione s sustan
tivas

33

S ENTE NCIA DEL TR IBUNAL CO NST ITU CIO NAL. EXP . N 036 10 -2008-P A/TC ICA WORL D C ARS

IMPORT.

DEMANDA D E AMP ARO CONTRA MINISTERIO DE ECONOMA Y F IN ANZAS


DE TRANSPO RTES

Y COMUNIC ACIONES , SOLICIT ANDO SE DEC LARE

IVOS LEGALES QUE LE IMP IDE IMP ORT AR VEHCULOS AUTO MOTORES,

Y E L MINISTERIO

ON MOTORES DIESEL, SIN

LMITE DE ANT IGEDAD, DOND E SE RESUEL VE: DECL ARAR INFUNDADA L A DEMAND A.

34

32

Id em

E DISPOSIT

estab le cidas en la Constitucin y en la ley, sino que engan vige ncia. En este sentid
o, la acc i n de c umplimiento esencialmente b usca ase gurar, he aq

la novedad, la

eficac ia de la s normas le gales y los ac tos a dmin istrativos; c onvirtiendo e l cumplimien


to de las normas le gales y ac tos admin istrativo s por parte de la autoridad e n un derecho
35

fundamental d e los ciudadanos .


Esta nueva garanta co nstituc ional pretende que el Est

de Derec ho, c onsa grado en

la Constitucin, se gn lo s artc ulos: 38 relativo al de ber de los ciudadanos de resp


etar el ordenamiento jurdico, 51 referido a la supremaca de

Constitucin sobre la

ley, de sta sobre los dec retos, y 138 concebid o para que lo jueces puedan hacer e l con
trol judicial de la s leyes , no sean normas mera mente declarativ as que econocen la
ex iste ncia de un sistema de fuentes del de recho, sino que la misma sea

ficaz c

reando un p roceso constituciona l espec ial en ca so de incump limie nto .


No ob stante, la Ley N

26 301 Ley

de Hbea s data y

de

la

Accin

de

Cumplimiento, consagra apenas dos disposic io nes procesales para su ejec ucin
judicial,

re lativas

al re querimiento notaria l a la autorida d pertinente, para e l

cumplimiento de la norma le gal que se c onsidera de bida, e l cumplimien to de l corre


spondiente acto administrativo o h echo de la ad ministracin, con una antelac i n no
menor de quinc e d a s, an te s de interpon er la acc i n de garanta , sin perjuic io de las
responsabilida des de ley .
La acc i n de cumplimiento in corporada , por vez prime ra, en nue stro sistema co nstituc
io nal fue tomada del sistema colombiano ; pero , encu entra su s antecedentes en e l
derecho constituciona l comparado, en partic ular en el Derech o

j n, donde

segn e l viejo Derecho Ingls, el writ of mandamus, "se e xpide por las cortes (...) a
cualq uier ind iv idu o o entidad que tenga un cargo pblico , para que c umpla c o

sus

funcio nes en caso d e pasarlas por a lto".


En tal sentido, e l cumplimien to de los manda tos legale y a dmin istrativo s, si bien es
una obligacin jurdica con cre ta de las auto ridades y funcionarios estat

, se co

nvierte ahora ta mb i n en u n derecho subje tivo de los ciudadanos; con la sufic ien te
va lidez como para demandar judicialmente la expedicin de una orden o mandato
judicial de cu mplimie nto
que co mp ela, tanto a las au toridade s y func io narios p blic os como a lo s
particulares que

35

ART C ULO: TC AN ULA REDUCCIN DE ARANCEL ES P AR A EL CEMENTO. DIARIO EL

COMERCIO, SEC CIN B, VIERNES 12 DE MARZ O DEL 2010, P GINA B3 .

pre stan servicios p blico s, c uan do stas se resistan a

las norma s le gales y los

actos administrativos qu e correspon dan.


La ley orgnica q ue reglamente plena mente esta nue va garanta con stituciona l o
la ju risprude ncia q ue sobre la materia se dicte sin perjuicio de los con ten id os bsic
os del proceso de acci n de cumplimien to, podra tomar en cuenta lo sigu ien te :
a. Definir taxativa o enu nciativamente lo s tipos de n ormas legales y actos ad ministra
tivos especfico s, cuyo incumplimien to ba ste para la interp o

e esta garanta co

nstituc io nal y no slo menc ionar de manera genrica a sto s, c omo l

a hecho la le y

comen ta da.
b. No debera exigirse a los accio nan tes e l ago tamiento de la s vas pre vias, salvo
que se trate de acto s admin istrativo s, ya que en estos supue s

se cuen ta n co n

los recursos impu gnatorio s q ue confieren las normas generales sobre procedimie nto s
admin istrativo s; pero, en el caso del manifiesto incumplimiento de una norma
legal por parte de la autoridad o funcio nario podra accionarse directamen te la acc in
d e cumplimiento; es dec ir que, si bien la acc in de cumplimiento debe ser una ac
residua l, exce pciona lme nte no se debera requerir el ago tamiento de las vas prev ias.
c. Otorgar medida s cautelares provisiona le s, siempre que la demanda se haya in
terpuesto, para evita r que se cau se un dao, satisfacer u na necesidad u rge nte o evitar
perjuicios. Pero, en cualquier caso, debera insta ura rse la caute la o contracautela,
pero con fian zas patrimoniales, que disuada n los rec ursos obstruccionistas de la ju
sticia constituc ion al.
d. Si la accin de cumplimiento fuese dec la rada fundad

demostrara, en principio,

la re sponsab ilidad de la a utoridad o funcionario en el incu mp limie nto de las normas


lega le s; lo que, salvo falsa o errnea interpre tac i n o in a plicacin de la s
normas, habra re sponsab ilidad del func io nario o autoridad; es decir ue el desc onoc
imiento, el abuso o desviacin de poder, debera se r ma teria de sancin le gal e n el
procedimiento ju dicia l que corre sponda, a nivel penal, civil o ad ministra tivo.
Finalmente, es interesante vincular la acc i n de cumplimiento y la accin de amparo de
sde dos pe rspec tivas: una co mo v a s parale la s, otra, co mo v as e n conflicto. En tal
sentid o, se puede concebir la accin de cu mplimie nto como una va

aralela de la

accin de amparo; por cuanto, sta protege directamente derechos fu ndamenta le s


subjetivos y concretos de ra ngo constituciona l y, en todo caso, se in terpone para
imped ir que los efectos de una norma se apliq uen a una perso na por lesionar derech

os

n stituciona le s; en tanto que la acc i n de cu mp limie nto , pro tege e l derecho

constituc io al a la eficacia de las normas

le gales y ac tos administrativ os, que se caracteriza bsica mente por ser un de recho ob
jetivo, pero c on un c omponente subjetiv o subsidiario y no me nos imp ortante, e n
tanto que el in cumplimiento de d ichas normas y acto s afecta derechos lq uid os y
co ncretos de los ciudadanos.

Sin embargo, se podra presentar el caso de vas e n conflicto, cuan do una persona de
mande en va de la accin de amparo que no se a pliqu e una no ma legal que afecta sus
de rechos fun damen ta les, mien tras que la persona demandada podr

inte rponer

una accin de cumplimien to, para q ue la autoridad o func io nario cump la o no sea
renue nte de

umplir con dicha n orma o ac to administra tivo, q ue se guramente le

otorga o reconoce un derec ho. Por ejemplo, e n e l caso de la intervencin del go


bierno a la Unive rsida d Particular San Ma rtn de Porres mediante Ley N 262 51 del
Con gre so, la Comisin Interventora creada por ley no pudo ocu par ni cu mplir sus
func iones, por i

e nto de las autorida des destitu id as; pues, sucedi que las

autoridades plantearon u na acc i

d e amparo para que no se apliq ue la norma legal,

en ta nto violaba el derecho c onsituciona l a la au tonoma universitaria, y la


Comisin Interven tora eva lu p lant ar una acc in de cumplimiento, para que se apliq
ue la ley en mencin por los func ionarios u niversitarios.
Pues b ie n, de haberse concretado la acc in de c umplimiento, sobre e l mis mo b ie n
jurd ic o en conflicto podra n haber habido sendas sentencias es imatorias; lo cua l
lue go de las ape lacio nes corresp ondien te s, s lo hubie ran po dido ser integradas
uniformemente ante el Tribunal Constitu cional, si es que hubie sen recibido e
segun da insta ncia, sentencias desestima torias a sus respectivas de mandas. En virtud
e ello, el Trib unal Co nstituc io nal como instancia final de fallo de las resoluciones

denegat

de las acciones de amparo y de cumplimien to , entre o tras, hubiera pod ido

integrar jurispru denc ia lmen te ambas acciones llega das c on re solucione s ju dic ia le s
en contra. Lo cierto es q ue la Un ive rsida d San Martn de Porres obtuvo sentencia
favorable del Poder Judicial a su accin de amparo y la comisin gub ernamental no
pudo intervenir la me nciona d

niversida d particular.

6.2.-J URISDICCIN C ONST ITUC ION AL OR G


36
ANICA .
6.2.1. PROCESO D E ACC IN POPUL
AR.

50
50

36

B LUME FORT INI, ERNESTO. E L CONT ROL DE L A CONST IT UCIONAL ID AD.LIMA: E RSA, 1996.

51
51

La Constituci n de 1993 ha regulad o en el artcu lo 200 inciso 5, la ac cin popu la r


dentro de la s garanta s constitucionales232 . Al respec to , el

io nado artcu lo

seala que: " la acc i n popula r, procede, por infraccin de la Constitu

y de

la ley, contra los re gla mentos, normas administrativas y re soluciones y d cretos


de carcter general, cua lqu iera sea la autoridad de la que e ma nen". Si bie n las dems
garantas constitu cionales son resuelta s en ltima instancia por e l Tribu nal Constituc
ional, la Co nstituc in ha o mit id o in dic ar que e ste p roceso c onstitucio nal sea de
competencia del Tribuna l Constitucional o del Poder Judicial, c omo a e ste poder se le
otorg en la Co nstituc in de 1979.
La accin pop ular, por sus orge nes histricos que se e montan a l siglo XIX, h a
sido usualme nte entendida co mo e l recurso para formular denunc ia s contra las
autoridades que cometan infraccione s y delitos contra los deberes de

n, a

fin de que fueran procesada s y sanc ionada s; al respec to se puede ver el

tculo 157

de la Co nstituc in de
1920 y en e l artculo 231 de la Constitu ci n de 1933 , como ltimos an tecedentes; pero,
en
estos casos la acc i n p opular tena un carc ter p rocesal pe nal. Sin e mbargo, ser a
partir del a rtculo 1 33 de la Co nstituc i n d e 1933 , el artculo 295 de la Constituc in
de 1979 y el artculo 2 00-5 de la Co nstituc in de 199 3, que se regula la acc i n
r como una garanta constitucional.
La

accin popular como garan ta constitucional cabe

de in irla

como un p

roceso constitucional de tipo jurisdicciona l encargado de l con trol constituc io nal y lega
l, ontra las normas re gla mentarias o ad ministra tivas, co ntraria s a

Constitu cin y a

la ley . Es dec ir que,

una

co mo

garanta

con stitucional,

tie ne

se rie

de

aracterstica s sustantivas y procesales qu e permiten delimitar sus alcances y eficac ia no


rmativ a.
Desde e l punto de vista sustantivo, la accin popula r

estrecha mente vinculada a

la acc i n de inconstitucionalida d contra la s leyes, en la medida que su objeto


tambin es ase gurar el orden constituciona l objetiv o, ade ms del le gal; pero,
examinand o las normas in ferio res a la ley. En ese se ntido , mediante la accin popular
los juece s pue den declarar la in constitucionalidad con carcter genera l de la norma
a legal q ue sea co ntraria a la Constitucin ya las le yes. Este c ontrol abstracto de
constituc io n

d ad y legalidad, sin embargo, n o c oncluye en la expu lsi n judicial

de la n o

in fractora del ordenamie nto ju rdico, sino qu e los jueces slo pue den

declara da inaplic able parcial o totalmente, pero con efec tos generales, que casi es lo
mismo a declarada nu la.

Al re specto , cabe me ncionar que el c ontro l de lo s decretos, regla me ntos y dems


normas administrativas, debe rea liza rse no slo en re laci n a las n ormas
constitucionales y lega les, sino ta mbi n a las sentencias del Tribunal Con stituciona l que
haya n, de sde luego, estimado o tamb in dese stimado la declaracin de una ley co mo
inco nstituc io nal. Es tan necesaria la unidad jurisprudenc ia l en materia co nstitucional,
que el artculo 39 de la Ley Orgn ica del Tribunal Con stitucional establece que: " los jue
ces suspenden la tra mitacin de los procesos de acc i n p opular sustentad os en normas
respecto de la cuales se ha pla nteado de manda de incon stituciona lidad a nte e l Tribu
nal, ha sta que ste expida su resolucin".
En cuan to a lo s aspectos procesales, cabe menciona r que, siendo la p roteccin del
orden constituciona l y le gal v alore s supremos n o slo del Es a do, sin o tambin de la
socie dad , la le gitimida d procesa l ac tiva es a formal y ma terial; es decir que cualq uier
ciudadano p uede in coar

disposiciones regla mentarias

y administrativas

e el

Poder Judic ia l, por in constitucionales e ilegale s, incluso , los ciudadan os extranje


ro s residentes en e l pas, pueden ser titulares de esta accin, a s co mo tambin, e l
Poder Jud ic ial debe tute lar ese derecho a la accin de cualquier ciudadano.
El plazo para incoar la a ccin pop ular con tra las n orm s administrativas prescribe a lo
s 5 aos si se trata de norma s constituciona le s y de 3 ao si se trata de normas lega le s,
segn dispone el artcu lo 6 de la Ley N 2 4968 , eso no impide que luego de la presc
ripcin, los ju eces pueda n hace r u so del artculo 138 de la Con stitucin . Es decir
que , en caso de conflic to entre u na norma constitu cional y otra legal, as c omo de
una norma le gal y una norma ad ministrativa , los jueces prefieren la norma su
sobre toda otra norma de ra ngo inferior; es dec ir, p odra n in aplic ar n ormas
administrativas contrarias a la Constitu cin y a la ley, vencido el plazo prescriptorio,
pero en va inc idental en un p roceso ju dic ia l ordin ario, ma s ya no en u n proceso de acc
in opular.

6.2.2. ACC ION DE INC ONST ITUC IONALlDAD


37

La acc i n de inconstitucionalidad procede co ntra la s n

mas que tiene n rango de le y:

leyes, decretos le gislativo s, decre tos de urgenc ia , tra tados, reglame nto s del
Congreso de la Repblica , normas region ales de carcter genera l y ord nanzas
mun ic ipa les que contraven gan la Constitucin Polt ica en la forma o en el fondo .

Corresponde al Tribu nal Constitu cio nal, conocer en ins ancia nica , la accin
de in constitucionalidad.
37

34

Id em

La sen te ncia del Tribuna l Constitucional que declara la in constitucionalidad de una


norma se pub lica en el d ia rio oficial. Al da siguie nte de la publicac in , dicha norma
qued a sin efecto. No tiene e fec to retroa ctivo la sentencia del Tribu nal que declara
inconstitucional, en to do o en parte, de u na norma le gal .

6.2.3.CONFLIC
38
ENCIAS

TO

DE

COMPET

Es un proceso constituciona l que tiene por finalida d q e se respeten la s compe tencias


que la Constitucin y las leyes a trib uyen a los Poderes del Estado , lo s rganos constitu
cionales (Por ejemplo, el Conce jo Nac io nal d e la Magistra tura, e l Ministerio P blico ,
l Defen sora del Pueblo ), lo s go bierno s regiona les o municipa les. Se presenta
an te el tribu nal Constitu cional, qu i n lo re sue lve como in stanc ia n ic a.
El propsito de este proce so es qu e n o se vulnere la distribucin de co mpetenc ias
que el ordena mien to jurdico ha estab lecido, ya sea in vadin d

e un mb ito

competencial ajeno (c onflicto positivo) o rehuyndo se a una atribuc in pr pia


(conflicto n egativo). La sen te ncia re spectiva dete rmina el p oder, rgano o ente a la
que p erten ece la competencia o,
en su c aso ordena que sea ejercida por e l poder, rgan
renuente.

o en te

6.3.JURISDICCION C ONSTITU CI ON AL SUPR A N AC ION AL.


Para los efec tos de lo estab lecid o en e l artculo 205 de la Constituci n, los
organismos in terna cionales a los que puede recurrir cua lqu ie r per ona que se consid ere
lesio nada en los derechos reconoc idos por la Con stitucin, o los tratados sobre
derecho s hu manos ra tificad os por e l Estado Peruano, son: el comit de D

ch os

Humanos de las Nacio nes Un id as, la comisin inte ramericana de derecho s humano s
de la Organizaci n de Estados Am ricanos y aquellos otros que se c onstituyan en el
futuro y que sea aprobados por
tratado s que obligue n a l
Per.

38

AR T C ULO: LA DISP UT A POR L AS T IERRAS DE JEQUETEPEQUE -ZAA P UEDE RE GRES AR AL

TC.
DIARIO GEST IN, SECCIN GEST IN IN VEST IGA, MARTES 20 DE AB RIL DEL 2010, P AGINA 8.

C A P I T U L O II
L AS G ARANT IAS DE SEG URIDAD
JUR IDIC A
Para la pre sen te Investiga ci n resulta pertinen te el desarrollo
de la
efectuada por

el autor en nuestro traba jo

39

se guridad jurdica

LIMITES DE LA

FUNCION JURISDICCIONAL CIVIL Y COMERCIAL DEL PODER


JUDICIAL Y INVERSIONES EN EL PERU en el c aptu lo III del Ma rco Terico :
Las Inve rsion es y la
Segu ridad Jurdica. Que exp one mo s a continuac i n.

1. C ON C EP TO DE SE GU R ID
40
AD
La palabra seguridad deriva del latn se curitas, -a tis, que sign ific a cua lida d d e
seguro o certeza, as como cualida d del ordenamie nto jurdico, que implic a la
certe za de sus normas y, consiguie ntemente, la previsibilidad d e su aplicac in.
La seguridad e s e l valor funda mental de lo jurd ic o; sin ella no pue de haber derec
ho. La seguridad e s el motiv o de ser del derec ho, y su fin e s la realizacin de va lores
superiore s; por tanto, se de duce que la seguridad tambin es un valor en el se ntido
fu nciona l del
derecho.

2. C ON C EP TO
41
J U RI D I CA

DE

SE

GU R

ID

AD

Segu ridad Jurdica es la ce rteza que debe tener el gob

a do de que su persona, su

familia, sus pose siones o sus derec hos sern respetad os por la utoridad, pero si sta de
be produc ir una afec taci n en ellos, de ber aju starse a lo s procedimientos previamente
esta blecidos en la Con stitucin Po ltica de l Per y el Marco legal re gulatorio.
La seguridad ju rdic a p arte de un prin cip io de certe za en c uanto a la ap licaci
n de disposic io nes tanto constitucionales como legale s que, a un tie mpo, de finen la
forma en

39

INFORME F INAL DEL P ROYECT O DE IN VEST IGAC IN: L IMITES DE LA F UNC


ION
JURISD ICCIONA L C IVIL Y COMERCIAL DEL PODER JUD IC IA L Y LA S IN VERS ION ES N
EL PERU , A UTOR : DAN IEL DE MET RIO MORA N S ALA ZAR , IN IFC E,
C, 20 08.
40
www .iuri sper u.c o m
41

AMOR ETT I P AC HAS,MARIO. EVOLUCION Y REF ORMA DEL P ODER U DIC IAL.EDIT. COLE GIO

DE
ABOGADOS DE L IMA.RE VIST A BIBL IOT ECA. LIMA,PERU.OCTU BRE

E L 2,00 4.

que las autorida des de l Estado ha n de actuar y que la

cacin que se ha ga del

orden ju rdico a los gobe rna dos ser eficaz.


Esta clase de seguridad no solo implica un deber para as autoridades de l Estad o; si b
ien stas deben a bstenerse de interferir en el a ban ico d e derechos de lo s goberna dos,
stos no deben olvid ar que tambin se encuentra n sujetos a lo d spuesto p or la Constituc
in Po ltica y las leyes es decir, que pueden y deben eje rcer su li ertad con la id ea de
que sta podra
ser restrin gida en aras de q ue el o rden soc ial se man
ten ga

3. C ON C EP TO DE GAR A NTI A S D E S EGU R ID AD J UR ID


IC A
Las garantas de seguridad ju rdica son derechos subjetivos pblicos en favor de
los gobern ados, que pueden ser opon ib les a los rganos e stata les, a fin de exigirles
que se sujeten a un con jun to de requisitos previos a la comis n de a ctos que pu
dieran afectar la esfera jurdica de los in div id uos, para que stos no caigan en
la indefe nsin o la in certidumbre ju rdic a, lo que hace po sible la pervivenc ia de
condiciones de igua ldad y libertad para to dos los su je tos de derech os y obligaciones.
La garanta de l derecho humano de seguridad ju rdica p

te ge ese ncialmente la

dignidad humana y e l re spe to de los derechos persona les, pa trimo nia le s y c v ic os de


los particu lares en sus relac iones co n la au toridad, como compendio o resume

e las

principales gara ntas especfica s ya examin adas, e incluye un conjunto bastante e


xtenso de prevenciones constituciona le s que tienden a produc ir en lo s individuo s
la c onfia nza de que en sus relac io nes con los rganos guberna tivos, stos no proced
er

rb itraria ni c apric hosa mente, sino de acuerdo con las reglas estable cidas en la

ley

normas del e jercicio de las fa culta des de los propios rgano s, los cua le s

necesita e star creados en. Una disposic in le gislativa y sus a trib uciones necesitan
42

a su ve z esta definida s en textos legales o re gla mentarios expresos .

Las gara ntas de segu ridad jurdica qu e se enc uentran consagrada s en la


Constitucin , so n la base sobre las cua le s de scansa e l sistema jurdico peruano, po
r ta l motivo, stas no pueden ser limitad as porque en su texto no se conten gan ex pre
same nte los derechos
42

LA

CER IAJUS. RE SUME N EJEC UTIVO COMISION ESPE CIAL P ARA LA REF ORMA INT EGRAL DE

ADMINISTRACIO N DE JUST ICIA. EDIT. P J.L IMA .2,0 05.

fundame nta le s que tutelan. Por el c ontrario, las garantas de seguridad jurdica valen
por s mismas, ya que ante la imposibilida d material de qu en un artculo se con
te ngan to dos los derech os pblicos sub je tivos de l goberna do,

q ue n o se c

ontenga e n un prece pto con stitucional, debe de encon trarse e n los dems, de
tal forma, que el gob ern ado jams se encuentre e n una situacin de incertid umbre
jurdica y por lo tanto,
en estado de indefen
sin.

3.1. OBJE TIVO D E L A SEGURIDAD JURID IC


A
El objetiv o de la s garanta s de se gurida d jurd ic a es consolidar el Estado de de recho,
cuya ausenc ia en cualquier socie dad preludia la descomposicin de la s relaciones
43

humanas y, por ende, la anarqua .


En efecto, las garantas de se guridad jurdica entraan la proh ibicin para la s autorida
des de llev ar a cabo actos de afectacin en c ontra de partic ulare s y , cuando de ban
llevados a cabo, deber n cu mplir con los requisitos previa mente e stablecido s, con
el fin de no vulnerar la esfera ju rdica de los in div id uos a los que dicho acto est
dirigido. Ello p ermite que los derec hos p blico s subjetivos se mante nga n inde

es es

decir, que las pe rso nas no caigan en estado de indefensin o de inseguridad jurdica, lo
que traer por consec uenc ia que las autoridades del Estado respeten irre strictamente
los cauces que el o rde n jurd ico
pone a su alcance para que acten.

4 .SE G UR I D AD J UR ID IC A Y ES TAB IL I DA D I N STI TUC I O NA L

44

4 .1 .S EG UR ID AD J UR ID IC A E IN S EG UR ID AD J U RI DI C A:
Siempre que se hab la de Seguridad Jurd ic a es porque h y Inse guridad Jurdica.
La
Segu ridad Jurdica es una situacin de la vida , es algo qu e se siente, que se vive y que ,
si est presente.En un mu ndo inte grado por Ho mbres de Negoc io s y p or Tcnicos, ded
icados

43

USAID,GT Z
ODER

Y PNUD. POLIT IC AS DE EST ADO P ARA EL CAMBIO ESTRUCTURAL EN E L P

JUD ICIAL -EDIT.IRIS CENT ER.LIMA,P ER U.2,00 4 .


44

P AIVA ,LUIS. JUE CES,JUSTICIA Y P ODER E N E L PERU.ED.CENTRO


DE DEREC HO Y S OCIE DAD.LIMA.PE RU.1,999

E STUD IOS D E

a un negocio de Capital intensivo y largo pla zo co mo lo es la de las Industrias y se hab la


de la Se gurid ad Jurdica, es porque sta est fallando .

La Segu ridad Jurdica es un problema del De recho, que e t vincu la do no solamen te


a la Comunidad de Negocios y a las Inversio nes, sino a la v ida misma, la cual a l
faltar la Segu ridad Jurdica, se convierte en algo llen o de sobresaltos, algo imprevisib le
, peligroso, paralizador.
Es d ifc il de finir la Segurid ad Jurdica . Es ms fcil aproximarse p or medio de
una descripc i n. La Se gurida d Jurd ica se genera o n se g

ra, co mo fru to de la

complejsima re lac i n, en tre Poltica y Derecho .


La Seguridad Ju rdica, es u n derivado del "rule o f la w y si b ie n pertenece al Derec
ho, pertenece tambin a la Polt ica y a la Soc io loga . El "gob ie rno de la ley" ,
genera una dinmica inexorable en una sociedad civilizad a, dinmica q ue se prod
uce entre tres elementos:
- La norma (Derec
ho)
El
ca
(Poltica)

mbio

- La compensacin (Derecho)
Toda So ciedad tiene que cambiar. Todo c ambio implic a prdidas pa ra algu nos, en la n
ueva situ acin. El Derec ho, e l " rule of la w", manda q ue quiene s sufren po r e l
cambio, sean debida mente compensados. Si esto es as, se genera un

nte de Segu

ridad Jurdica, que se viv e en la Socieda d c omo algo real y tangible. Co ntinu ando c on
nue stra de scripcin, la Se gurid ad Jurd ic a se genera por el mo do de conducirse ta nto
del Po der Ejecutivo co mo Legislativ o y Judicial, en el sentid o de a segurar, q ue lo s
cambios son p ondera dos, que se adop tan desp us de ser esc uchados los factores
intervinie ntes y que las normas, no son in nece sariamente ca mb ia das, por ide olo ga o
p or inter s.
Pero como veremos, es supe rlativo e l ro l del Poder Jud c ial. A l y s lo a l, le en
comienda la Constitucin, la misin d e full-back, de valla infranq ueab le . Cuand o
todo fall, la Sociedad espera que los jueces paren la in justicia.

La mayora de la gente, sobre todo los ab ogados, creen

e la Se gurid ad Jurd ica, es

un fa ctor re sistente al ca mbio , un factor de quietud, de n alterab ilid ad. Nada ms le


jano de la verdad . La Socied ad ms moderna del Mundo , lo s Estado s Unid os, son la
Sociedad d onde existe ms ca mbio y al mis mo tie mpo ms Seguridad Jur

a.

Es a la inversa de lo que se ha e xpresado. La Seguridad Ju rdica, e s un agente genera dor


de cambios, puesto que la crea tividad, la valenta y la capacidad de generar
propuestas, aumen tan ge omtricamen te , en una So ciedad que sabe que el ca
mbio , n o le traer aparejado perjuicio alguno .
Por eso la le ccin americ ana es que a mayor Segu ridad Jurdica, mayor cambio soc
ial, ju rdico y econ mico en de finitiva mayor pro gre so, ma y

evolu cin, may or

crecimie nto
esp iritual y econmic
o.

4.2.
E

FACT ORES

NOT ABL ES

CAR ACT ERSTIC OS

INSE GURID AD JURDIC A.


En esta descripc in que venimos realizando , es til detene rse un mome nto , en ver
cuales son lo s factores tpicos, que gene ran Inse gurida d Jurdica en una Sociedad,
para a s
continuar recortando el c oncepto de Seguridad Jurdica .

4.2.1. "G OBIERN OS FUNDAC ION ALE S"


Cada Gobierno quiere re fundar todo . Existe una a mbic i

ilimitada de rev isar todo

Todo lo an terior, est mal, es inmora l y debe ser hecho de nuevo . Por lo genera l, estos
an uncios son a dems gen ricos, in determinados, ca si ge stuales.
La Inseguridad Jurd ica, que genera e stas actitudes es in compa rab le . P

supuesto

que despu s, normalmente al a o o a o y medio de p la zo, e stos mp etus


desmesurados, cesan. Pero el dao enorme, ya est cau sad o. La Sociedad teme, la
Comun ida d de Negocio s te me
y
el
pa raliza.

temor

4.3. DESCRIPC ION E XAC T A D E SEGURIDAD JURID IC A

A e sta a ltura, pode mos aproximar una descripc in de l Seguridad Ju rdica: es


una sen sac i n de permanencia de la s regla s; es la confianza en el c umplimiento de esa
s re gla s;

es la certe za de que los Merca dos se desenvo lvern libre mente, d entro de sus reglas b
45

sicas y que los ca mb ios sern ponderados, c onsultados y pau latinos .


Es la tra nquilida d que proporciona saber que los Contra tos sern cumplidos, por e l
Estado y por los Particu lares y que las co nsecuencias del incumplimien to son ta n
graves y fulminantes, que desaniman a los potencia le s infractor s. Y que aunque los
Gobiernos cambian lo s co mpromiso s an teriore s, ser n cump lidos, ma grado la
opinin que les mere zca a los nuevos.
Y fin alme nte , por arriba de todo, q ue cua lq uie r alteraci n de lo s derechos sub je tivos
de los
Particulares, se r intentada an te e l Poder Ju dic
ia l.

5.LA IN EFICIENCI A DE L P ODER JUDICI AL C OMO B ARRER


A
INSTITUCI ON AL D E L A INVERSION
46

Seg n ARAOZ (2006) , con siderando e l Reporte Mund ia l de Competitiv idad del
World Econ omic Forum (WEF), para evaluar la c ompetitividad r

va de los

pases co mo potenc ia les lugare s de localizac in de sus inve rsiones productivas,


refiere: La del Per no es con siderada una economa que posea un e ntorno institu cio
nal slido qu e

eva la compe titividad , en particu lar e l compo nen te se guridad

urd ic a y respeto a los contratos. Seg n la encuesta a e jecutivo s realizada por e l


WEF, entre los factores ms problem ticos para hacer ne gocios e n el Per se sea la la
ine stabilida d de polticas c omo el primer fac tor, seguido de la ineficie nte burocracia
gubernamental y la corrupcin. Slo d espus ap arecen fa ctore s macroecon mico s
como los impue stos o la s deficienc ias de infraestructura. Tambin se han iden
tificado

co mo principales barrera s instituciona le s, la indepen denc ia del Poder

Judicial y los d erechos de propieda d.


El Latin obarmetro ub ica a l Per como el pas meno s confia ble de Amrica Latina y
lo sit a co mo el tercer pa s en la regin, de spus de Ecua dor y Mx ico , respecto
de la percepcin

de

c orrupc i n

de

funcionarios.

En

la

misma

ccin,

transparenc ia
in terna cional c oloca al Per en el p uesto nmero 65 de 1 58 en el nd ice de percepcin
de la
45

VAZQUEZ VELIZ, HUGO. MAR CO LEGAL DE L A INVER SION PR IV DA.REVIS TA G ACETA


JURIDICA.ACTUALIDAD JU RIDICA .LIMA.AGOSTO 2,002.

46

ARAO Z B ERMUDEZ, Me rce des (2 006 ). C ompe titiv idad e in e gracin con la ec
ono ma mund ia l .C IES. Unive rs idad de l Pa cfico , Lima. 1ra. e dicin

corrupcin. Lo s ind icadores de c umplimiento de la ley del Ba nco Mundial ubican al


Per en el puesto 10 en Amrica Latin a, con un subnd ice de desaproba cin deba jo de
la media. El Per se encuentra en el p uesto 110 de la evaluaci n respecto a la in
dependencia del Poder Jud ic ial, e l mismo muestra un nivel de confianza del 17%, uno
de lo s m s bajos de la regin. La falta de in depende ncia y desconfia nza que genera e l
Poder Ju dic ia l se tra duce en un meno r nivel de c ompetitividad al n o existir seguridad
en la aplicacin de las normas estab le cidas.
Asimismo d icha autora refiere que e n c uanto a la s gara

de los derechos de

propiedad, nuestro pas se encuentra en e l puesto 9 8, lejos de Chile (31), Colombia (51 )
y Brasil (60). La fa lta de mecanismos adecuados que garanticen el respeto a los d
erecho s de pro piedad desin centiva la inversin e n general, pues no hay cert za de que
los derechos de pro piedad mueble e inmueble p ueda n ser usados de garanta o que a
inve rsin en investiga cin y desarrollo redite a la empresa que la realice, p ues e iste
un alto grado de in formalida d y
piratera
.

5.1.Posi cin del Colegio de Abo gados de Li ma


El

Co legio de Abo gado s de Lima, a tra vs d e las co mis on es A y B

presentaron el in forme: PROPUESTA DE REFORMA JUDICIAL (2006), planteando


que n el Pe r de hoy, alrededor del 6 3% de P BI se genera fuera de la ley en activid
ades no delictiva s. Ce rca del 62% la fuerza laboral de l pas se de sempea en iguales
co ndiciones. En genera l, un
50% de la poblacin, como prome dio , ign ora respetuosa mente las leyes nacionales
de carcter ob liga torio

47

. Esto hace

que en

nuestro

pas haya

mucho

ms

pobla dores que desobe dece n abierta y deliberada mente la s leyes de l Congreso, y las
normas de l Ejecutivo, que enfermos ca rdac os, de cncer, de sid a, o de c ler

que

personas q ue no tien en acceso a servicio s m dicos, a e ducacin gra tu ita, a agua y de


age, o a cua lqu ie r o tro servicio pblico, o que es respo nsabilidad del Esta do. Sin
e mbargo, y sorprende nte mente, esta situ acin nos parece, de a lguna manera, n orma l.
Y tod o lo s intentos serios, re spa ld ados
por ex perie ncias internaciona le s, no s parece n " que no son prc ticos". Es a esta
situac in

60
60

47

GACET A JURDIC A: DI LOGO C ON LA JUR ISPRUD ENCIA, JU RISP UDENC IA DE IMP ACT

O:
INTE RPRET AC IONES SOBR E E L RGIMEN ECON MIC O CO NST ITUCIO NAL, E N GACET A
JURDICA, LIMA, 200 4.

61
61

especfica a la que se refie re la siguien te sugerencia - propuesta que el Colegio


de Abogados de Lima, a tra vs de su Comisin d e Re forma j dic ia l, le dirige al Co
48

ngreso de la Re pblica, a la vez q ue le ofrece su asesoramiento gra tu ito al respecto .


Cuando e l 1 0% de la pob lacin de un pa s desobedece o ignora una ley, e sto es
un
pro blema de aplicac in d e la ley. P ero si el grup o que de sobedece re pre sen ta e140%
50% de la poblacin, e ntonce s se trata ya de un problema distinto, se trata de u n prob
lema de eficiencia social de la ley, que no puede ser solucionado s o con la acc in d e
la polica y la s sanc io nes de los tribu nales, sino q ue requiere un

oque distinto y

adecu ado. Esto ltimo e s la situac i n q ue re pre senta , en el umbra l de tercer milen io,
el mis grande de safo que, no slo e l sistema legal peruano, sino todos los

as

lega le s de La tinoa mrica enfre ntan y que n osotros debemos soluc ionar con el fin de
crear un ambiente favora ble para el co merc io , las inv ersiones, e l desarrollo, la
e

pansi n

de

los

mercado s,

la integracin en una economa global y una

49

democracia estable y eficaz . El gran da o que lo s gobiernos y sistemas legales au


toritarios y elitis a s han causa do en Latinoam rica, es el haber esta do alimen tado una
cu ltura de ind iferencia y e sceptic ismo sobre la ley, acerca de la cual se cree que na
da puede ser ca mbia do, excep to por e l gobierno como un regalo
paternalista , o a travs de la violencia y la fue rza f sic a. De e ste mod o, las leyes
son obedecida s forma lme nte , pero sectores imp ortantes de la p oblacin tratan y e
ncuentran modos de dejar de la do los objetivos rea le s de las leyes, rompien do su
raciona lidad monoltica, ya sea con la corrupc i n o la inercia. Est sndrome, si bien
est enraizado pro fundamen te en muchas partes de La tinoa mrica , no est de ningu na
manera limitad o a ella . Naciones e n Asia y Africa tambin estn sufrien do de los
mismos sntomas. Y la mis ma situacin se ha exten did o a much os pases de
Europa central y del e ste, en la transic in de eco nomas estatales hacia un mercado
competitivo y abierto .
En la ma yor pa rte de La tinoa mrica , as c omo e n muchas nac io nes de Asia y
frica, cuando es necesario hacer una nueva ley, la mayor difi

a d, en diec in ueve op

ortun ida des de veinte , e s q ue no hay suficie nte informac in sobre

te ma a

legislar. No hay estad sticas, no hay estu dio s, no hay anlis is pre viam

realizad os, ninguna otra in formacin. De hecho, ste es uno de los sntomas de la falta
de desarrollo . Sin e mbargo,
48

GRUPO DE TR ABAJO DE LA CO MIS IN I. Mod ernizacin del


Ministerio de

s tema de Jus tic ia del

Justic ia . La Co rte Suprema d e Justicia y la Ca rrera J udicial . Re vista de l Foro . Ao XCIII N 2,


2 007 , Li ma. p ags. 57-73
49

GAR CA, VCTOR. ASPECTOS DEL RE GIMEN ECON MICO EN LA


EN

GACET A JURD ICA, DOCTRINA, LIMA, 200 2.

ST ITUCIN DE 19 93,

lo s le gisladores, los asistentes de inve stigacin, lo s consulto res o lo s


expertos in terna cionales y na cionales tie nen una herramienta a

c ual rec urren frec uen

temente -aun cuando no hagan siempre uso de todas sus posibilidades y


recursos n i utilicen sen satamente lo me jo r que tiene para ofrecer-: el de recho
compara do. Si un le gis la dor no tiene suficien te informac i n sobre lo s hechos y no pue
e pe rc ibir la re alida d en una med ida satisfactoria, entonces, una ley extranje ra , una ley
mode lo uniforme o inclusive un tratado in terna cional, a vece s se convierten e n fuen
tes conve nientes de inspirac i n. A esto le pode mos agregar la doctrina lega l ex
tranjera con toda su sabidura y sus conocimientos. Como resulta do de esta prc tica, lo s
pase s en vas de de sarrollo tien e las me jores ley es que el dine ro puede comprar. Como
alguna vez dijo un profe

belga , refirindose a las le yes del pro ceso civil: "los

mejores cdigos procesa le s civile s del mundo e stn en Latin oamrica". Y


durante los debates en los Estados Un id os de Norteamrica sobre el Tra tado de Libre
Comercio de Amrica del Norte, a todo los que se o pusieron porque M xico no pre
staba tanta atenc i n a l medio ambiente como ellos pensaban que de bera , la re spue sta
fue que las le yes mexica nas sobre el med io ambiente era n, quiz s, aun ms
completas qu e las de los Estados Unidos, y no tena n nada que aprende r al respecto.
Aun as, en a mb os ejemplos hay a lgo que n o e st bien. Un elemento imp ortante est
faltan do. Una chispa de vid a q ue no ha sido convoc ada . Y lo mismo pa sa con los c
digos civile s y comerciales, le yes antimono plic as, constituciones, reglamentos
que re gulan el funcionamiento de restauran tes y mu chas ms.
El p ropsito de esta prop uesta que presenta el Colegio de Abogados de L ima
por in iciativa de su Comisi n de Reforma judicial a l Congr so de la Repb lica, es
exp lorar alguno s

aspec to s

de

este

fenmeno

tal

co mo

es

percibido

principalmente de sde la experiencia latin oamericana , para rea firmar la coinc idencia
de esta experiencia con otras observada s en otras pa rtes de l mu ndo. Cul, si h ay
alguno, es el comn deno minador en to das ellas, e l que no debera da rse por descon
tado ni debera se r dejado de lado por los gobiernos, los re formadores de ley es las
instituciones internaciona les, y cul es su impacto en la econ oma y en el sistema
poltico de un pa s, y en nue stro caso el Per e n el que 63% del P BI, 6 2% de la fu erza
la boral, y un promedio de 50% de la p oblacin nacional ignora y hace de liberadamente
caso omiso d e las leyes nacionales, se gn cifras oficiales del gobierno y, con
anterioridad , cifras de l In stituto Libertad y Democracia , Grupo Apoyo , y el Banc o
Mund ia l. No hace muc hos a os cerca de 70,000 perua nos murieron a causa del

terrorismo demencia l q ue c uestionaba la legit imidad de nuestro sistema le gal y


de ju sticia

Las leye s no son fines para ser a lc anzados, sino los p

tos de partida del comportamie

nto del h ombre. Ella s no son un fin en s mismas, sino un instrumen to para el o rde n, la
paz, la pro speridad , y felicidad. Ellas no so n u n aparato acadmico intelec tua l para
asombra rnos, sino un in strume nto po ltico para hacer de la so ciedad

mbiente me

jor y ms v ivo . Las le yes no son propiedad del Esta do de la autoridad o los le
gisladores sino que , como el le ngua je , pertenecen a la comun idad en su to talidad.
So la me nte en ta l contexto los ciudadanos se comportarn como componentes de u n
siste a, y las leyes, si bien no son perfectas, sern efic ientes para ayudar a todos a
lle nar

nue stras

expectativas,

lograr nuestros proy ectos y co ncretar nuestra s

ambiciones.
El Colegio de Aboga dos de Lima, a travs de su s Co misi

es "A" y "B" de

Reforma Jud icial, se po ne a d isposicin del Co ngreso de la Repblica para la


necesaria ase sora tcnica gratuita en la imp le me ntacin concreta y pr ctica de los
pun tos materia de esta
pro
sta.

pue

5.2.Posi cin del Mi nisteri o de Jus ti cia


El Min isterio de Justicia a travs del grupo de trabajo de la comisin I Mode rnizacin
del Siste ma de Justicia in tegrado por abogados ju ristas,

o centes espec ia lizad os

e n su in forme: LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA Y L A CARRERA JUDICIAL


50

(2006 ) , re fiere que Dentro de l sin n mero de problemas qu e pr

a el actual

Poder judicial adqu iere rele vancia tanto la Fu ncin que le corresponde desempear a
la Corte Suprema, as como la tem tica de la carre ra judicial.
La funcin que le c orresponde desempear a la Corte Suprema de la Rep blic a est en
el cen tro del debate de la reforma jud icial peruana. As, es recurren te or las pregun ta s:
debe ser rga no con ju risdicc i n slo limita da a las cuestiones jurdicas con exc
lusin de las cuestiones de hec ho?; debe tener el

po der de dec id ir discrec io

nalmente cules casos conoce en funcin de su ob jetiva impo rtanc ia jurdica

m s

bien debe c onocer de todos lo s c asos que rena n los requisitos estab lecidos en la ley
?; sus interpretac iones jurdicas deberan ser vinculan tes para los dems rganos ju
risdicc io nales o ms bien solo deberan ser "persuasiva s"? Y an ms: c mo debe
organ izarse?: po r salas e specializa das o co mo "corte nica" ?:

50

G RUPO DE TRABAJO D E L A CO MIS I N I. Mode rniz acin de l is te ma de J us


ticia de l
Minis te rio de J usticia. La Co rte Supre ma de Justic ia y la Carre ra J udicia l Re v is ta de l
Foro. Ao
XC III N 2 , 20 07, Lima. pags . 5 7-

73.

c) En el mbito con tencioso-ad ministra tivo, e l recurren te se puede fundar e n


las mis ma s cau sales prev ista s en el CP C (art. 33 Ley 27 584);
d ) En e l mbito pe nal, el nuevo Cdigo Procesa l Penal

ta blece que e l recurre

nte solo se pue de fu ndar e n la inobservanc ia o in debida o rrnea aplicac in de las


gara ntas constituciona le s de carcter procesa l o material; en la inobservancia de las
normas legales de carcter procesa l sanc ionada s co n nulidad; en la indebid a
aplicac in , errnea in terpretacin v falta de aplic acin de la ley penal o de otras
normas; en la fa lta o manifiesta ilogicidad

de la motiv acin, sie mp re que el

vicio resu lte del te nor de la re solucin, o, fina lme nte , en el apartamiento de la
doctrina jurispru denc ia l estab lecida por la Corte Suprema o cl Trib unal Constitu cional.
Con ello, el legislador h a circu nscrito los mo tivos de los diverso s recursos de casaci
na
lo s solos errores in iudicando "de derecho", excluyen d

c omo consecuenc ia, los

errores, ta mb i n in iudica ndo, " de hecho", (en e special, lo s

rores en la valora cin

de la p rueba) que se hubieran, a l decir, de l recurrente, co metido e la resolucin a impu


gnar En cambio, para lo s errores in procedendo tanto e n e l mbito c iv

y administrativ

o) corno en e l pe nal se tie ne una amp lia cobertura. Los vicio s in procedendo, sin e
mbargo, no pueden fun dar un re curso de ca saci n en materia laboral.
Todo ello sera instrumental a l fin buscado con los diversos recursos de Casac i n:
provocar
la "nomofilaqueia" y la unificacin de la in terpretacin judicial de l derecho p or pa rte
de la
Corte Suprema d e la Rep blic
a.
A la s objetivas limitacione s, se han a gre gado sendos con troles, por parte de
las corre spondientes Salas Supremas, de los requisitos del recurso, como filtro p
revio al re spectivo pronu nciamiento sobre el fondo del recurso.
Todo lo cual revela q ue desde la ptica de l le gis la dor ordinario el acceso a la
Corte Suprema en su calidad de "tercer jue z" es un "plus" que procede solo e n a lgunos
casos y siempre que en el concre to se renan lo s requisitos d e ley . Ello se justifica
diciendo que la Corte Sup rema no interviene para tute la r al justiciable fre nte a una dec
isin que se po stula "injusta" (e n cl sentido (le "inc orrecta" ...), sino que cl ordenamie
"

nto mismo "se sirve" de ese inter s para lograr fines (de "inters pu blico que trasc
ien den la e sfera privada de aqul, que seran la "n omofilaquia" y la unificacin en la
interpretacin del derecho. En suma,
ius

c onstitu tionis

la Corte Suprema

y n o de l ius litiga toris.

intervendra

en

tutela de l

Luego, se pue de b ien c oncluir que el acceso :a la C

e Sup rema en funcin de

tercer ju ez no con stituye un derecho c onstitucional d el justic ia ble . A la fecha e s


un derecho

le gal, en tanto y en cuan to su situaci n procesal se a u ste a las previsiones legales. Lo


es, en

ca mbio , c uando, la

Corte

Suprema

debe

intervenir

como

"segundo

juez" y, naturalme nte , cuando la propia Constituc i n le a trib uya la c mpetenc ia


origina ria para
actuar como juez de p rime ra
instancia.

6.

REST R ICC I O N E S

A S ECO N O M IC AS

IN STI TUC I O N ALE S

L AS

P O L ITIC

51

Desde la perspectiva de la Nueva Economa Institucional (NEI) considera tomar en cue


nta
que las in stitucion es dependen de ciertas n ormas econmic as, p olt ic as y ticas que
de no considerarse hacen difcil entender lo s p roc eso s de innovaci n institu cional (la
din mica del ca mbio in stitucional) y el funcionamiento de cada in stitucin (su
organ izacin y normas) y e l objetivo esenc ial d e su trabajo es aborda

porque

algunas institu ciones funcionan con eficacia, y bajo qu condicione s, p orqu otras n o,
utilizando el concepto de in stitucin econmica se gn No rth (199 0): Las instituc io
nes son las reglas del

en una soc iedad o, ms formalme nte, son la s restric

ciones ideadas que dan forma a la in teraccin hu mana , p lantend ose dos
problemas: e l p rimero es si las institu ciones econmicas son exgenas al sistema ec
onmico o no. El segundo es cmo se in te gra n los comportamientos microeconmicos
de las personas, familias o empresas, con las macroinstituciones que represe ntan a todo
un pas, reg n o sec tor social, utilizan do las te oras econmicas que in te gran la
NUEVA

ECONOMA

INSTITUCIONAL

(NEI), basada en las contribuc iones de

Coase (1937), Hirschman (1 970), Sen (1979), Williamso n (19 85, 1 986), Bromle y
(1986), Langlois (1 986), Hodgson (1988 ), Platteau (1990), Kervyn (19 89) y North
(1990), siendo el o bje tivo princ ipal de la NEI, tratar de dar un marco in terpretativo
cohe rente

del sistema

institucio nal en

con ju nto , relacionando

stituciones me rcantiles y la s no merca ntiles, su in t

las in

ccin y las normas que rigen

los
cambios instituc io nales. Existe n dos tipos de institu ciones econ mica s
a su

52

de acuerdo

creacin : 1. La s que se crean por acuerdo de un grupo socia l que tiene inters colec tivo
que
51

AB ANTO TO RRES,JA IME DAV ID. L A J USTICIA Y LA SE GU RIDAD J UR ID ICA NO


SO N CO MPATIBLES .E DIC.PUC P.L IMA .2 007 .

52

GO NZALES DE O LART E, E FRA N . REST RICC IO NES INST ITUC IO NALE S A

LAS PO L TICA S

ECO N MIC AS

EN

EL

PER .

E DITO R IAL

EST UDIOS PERUANO S . DO CUME NTO D E T RABAJO N 47, LIMA .19 93 .

INSTITUTO

re sulta sien do menos co stosa y ms eficaz su acc i n c olectiv a. Ejemplo: creac i n


de un Comit de Rega nte s. 2. Las que emanen del Esta do, por

ec isin de todo un

pas, para facilitar su fu nciona mien to y el logro de sus objetivo s, ejemplo Banco
Centra l de Reserva,
EL Ministerio de Economa y Finanzas, la Oficina de Contribu cio nes, las Aduanas,
etc.

Este a uto r de scrib e los principios de la NEI que explican la d in mic a func io
nal de d ic has instituc io nes.

El primer

principio considera qu e la s in stituciones son necesarias para

el func io namiento del mercado . El segundo p rincipio es e l relaciona do


co n el c omporta mien to individ ual de la s persona s basado e n e l bene ficio
individual, con motivacio nes racionale s que procuren eficienc ia y prote cin de
ventajas se lectiva s. Segn el tercer princ ipio, los co mportamientos e gostas, oportu
nistas o ind ividua listas crean costo s y asimetras en la obtenc in de in formacin,
sobre todo en instituc io nes no me rca ntiles. Es decir, el ac ceso a la informacin en
estos casos n o e s el mis mo p ara todo s y, al contrario dicho co mportamiento tiende
a distorsio nar u oc ultar info rmac in c on e l objeto de obtener algn beneficio,
que hace que los costos de transacc in p uedan ser

d ismile s. Seg n el

cuarto principio, la informacin incomp leta y a simtrica da lugar a la rea liza


cin de contra tos y a

existenc ia de los costos de transaccin , definid os como

todos aque llos co stos, dis intos al precio, que permiten una c ompraven ta o una
transacc i n econ mica . Por ello , se

e que son costos de las relaciones entre

persona s de una organizacin, lo q ue ncluye costo s de obtenc in de informacin,


de ne goc iacin para e stablecer y hacer cumplir contra to s, de fijac in de d erecho
s de propiedad , o para cambiar acuerdo s institucion

. El qu in to princ ip io es la

estructura institucional ptima, que se logra cuand la combinacin de instituciones


p rimarias (mercado ) y secunda rias (no mercantiles) hace compa tible la efic ie ncia
en la a signaci n de recursos con la may or equ ida d d istrib utiva posib le . Esto
hace que un p rob le ma clave sea c mo y cunto camb ia la estruc tura in stitucional
frente a cambios p roductiv os y tcnicos, y qu efectos tienen dichos cambios sobre el
p timo.

- En esta lnea de a nlisis ex pone la relac i n de la s po ltica ec onmicas y


las
institu ciones e n la regula cin del mercado, co mo instituc in econ mica primaria
las p olt ic as eco nmicas y

como instituc io nes secundaria s o ge neradas el

Ministerio de Econo ma o el Banco Central de Reserva. Asimismo describ e la re

lacin de la po ltica mon etaria con las funcione s del Ba nco Cen tral de Reser a y
la poltica tributaria con las func ion es de la Superintendencia de la Ad ministracin
Tributaria y la coordinac in interinstituciona l entre las menc ionada s po ltica s,
exp oniendo en la experienc ia

p eru ana la inestabilidad instituc io nal

de la s me ncion

polticas econ micas aplic ada s e n los ltimos


trabajo que las institu ciones
a

ser

macroeconmic as

as en tidades con las

30 ao s., conc lu y
estudiadas

no

d o e n su

han

llegado

bue nos amortigua dores de las o scilaciones polt icas; en consecuencia

han co ntribuido poco a lograr la estabilida d econmic a. El Banco Centra l de R


erva se presenta como una institu cin relativamente esta bles, en cambio, la SUNAT
a parece c omo inestable. Esto d ebido a factores de in eficiencia e ineficacia institu
al crea dos a lo largo de su e volucin, las cuales tuvieron como princ ipa l carac te
rstica en la fuerte osc ilac in de los costos de tra nsaccin en relacin a la oferta mo
netaria o a la masa tributaria, no an
min imiza do dichos costos mostrando limitac iones en su eficienc
ia .

7. IN CE N TI V O S P AR A L A S IN V ERS I ON E S Y F I N ANC I ACI ON D


E
NU E VO S P R O Y EC TOS

53

La segurida d jurd ic a y a la estabilidad instituc ional c omo marco e sencial para e l


desar rollo de esta ac tividad , se integra y complemen ta con dos fa

res decisivos pa ra el

desarrollo de esta activ id ad: el establecimie nto de una poltica de ncentivos para
las inversiones a mediano y largo pla zo y la c uestin de la estab ilid ad fiscal.

En cuan to al primero de e llos, es de cir el vincu lado a la im ortancia de la in versin y


sus in centivos, cabe sea la r en primer trmino que e n realidad se tra ta de las dos
caras de la mis ma moneda. La seguridad jurdica y la estabilidad instituc io nal
constituyen el camino que conduce a la inve rsin . Los incentivos para la inv rsin
vienen dado s por la existenc ia de una e stabilida d jurd ic a y econ mica.
Por ello en prime r lugar los gobiernos de ben garan tiza , no s lo a trav s de las
normas ju rdicas sino tambin a travs de sus propias co nduc t s, e l imp erio de la
seguridad jurdica in stituciona l si se quiere atraer a los in versores.

El proceso de inversin es e l medio ms imp ortante que tiene una organizac i

e con

mica para decidir q u, c unto y c mo producir bienes y serv c ios. Significa


utilizar bie nes

53

AL EGRE CHA NG,ADA. TRA TAMIENTO DE LA INVERSIO N EXTRANJERA EN EL MARCO DE


LOS
ORGANISMOS INTER NACIONALES R EGULADORES DEL COMER CIO Y U INCIDENCIA EN
EL DESA RROLLO ECONOMICO .REVISTA DE DERECHO THEMIS .No42.EDIT UPCP .L IMA.2,006

pro duc tivos

e scasos

con secuentemente

costosos,

entre

diferentes

usos

valiosos alterna tivos.


Este proc eso se compone de tres pa rtes, que re lac io nada s entre s, fo rman un
todo: 1) eficiencia de asignac in , 2) eficiencia de ge sti n y 3 finan ciamie nto de l
pro gra ma de inversin.
La primera bsicame nte imp lica que el valor de lo pro d c ido por la inversin
permita cubrir tod os lo s costos, es decir que se o btenga un excedente econmic o. Ello
se tra ta de obtener a travs de la evaluacin y seleccin de proye tos.
La segunda etapa refiere ya a la ejecuc i n de tales pr yec to s, sien do necesario que
las cond ic iones imperantes pe rmita n rea liza rlos al me nor costo posible.
El financiamie nto e s un punto cla ve para la inversin . Un buen financiamiento p
osibilita una mejor ejecucin y por el contrario, un fina nciamiento irregular,
puede ser verdadera mente desastroso para la eficiencia de gestin en la ejecuci n del p
royecto.
La legislac in elig i entonce s la p olt ica de incentivos para fo mentar la in
versin, estab le ciendo por u n lado reglas de juego transpa rente y e stables; y fijando
p or el otro la do me tas de calidad de servicio y obligacin de suministro en severas
condicione

a fin de que las e mp resas n o p ued an asimismo descuidar el nivel de in

versin.
Sin du da entonces, la preocupaci n p or establecer nece ario s incentivos a la inversin
es de orden poltico eco nmico y se encuentra vincula da con la nece sidad de co
nfigurar un patr n p timo de e xplotacin y de estmulo a la eficiencia e mpre saria l,
e l que debe ser compa tible con el desarrollo d e la co mpetencia y el de

cho de los u

54

suarios .
Para ello de be entonces de finirse el rgimen de inversione s a partir de la fijacin no s lo
de metas fsicas sin o tambin de metas dineraria s que aseguren
inversin, o

calida d de la

54

J URIDICA .SU PLEMENTO DE ANAL IS IS LEGAL DEL DIARIO OFICIAL EL PER UANO .No114.
LA REFO RMA DEL SISTEMA DE JUS TICIA .LIMA .PERU.03 DE OCT BRE D EL 2,006.

bien a travs de la combinacin de parmetros que in terre lacionen metas ob ligatoria s


55

rsiones obliga torias .

del servicio en cuanto a su calidad con determinac i n de i


La rea lida d indica que la empresa e st dejando la ofer

unitaria para ofrecer un conju

nto de servicios integrado s.


De lo expuesto y a modo de sntesis, pue de afirmarse q

en materia de inversin

privada la realidad ha de mostrado que salvo algunas excepciones circ unstanciales, si el


pro yec to es re ntable se lleva r a cabo p uesto que de e sta manera se cub re el c osto
de financiamie nto que se requiera. Deber ponerse el acento en qu e los p oyecto s se
ejecu te n e n e l menor plazo posible , asegurando un financia mie nto fluido y cierto en
tal e je cucin, sin descuidar el a decuado man ten imiento y operac in de las inv ersio
nes.
Hay que tener entonces en claro que la inversin s lo

e alen ta r si se dan las

siguientes cond ic iones mn ima s:


Segurida d jurd ic a, estabilidad en las n orma s y pre visib ilid ad en las po ltica s eco
nmicas.
Estab ilid ad in stituciona l: respeto por parte del Estado de los co mp romisos asumidos y
en la forma e n que ello s fueron contra d o.
Segurida d en cuanto a la in existenc ia de riesgos de a mbio s abruptos de p olt ic
as.
Inexistenc ia de riesgos de conflictos armados

8 . SE G UR I D AD J UR D IC A C OM O F ACT O R DE L D ES AR R OLL
O E CO N M IC O
8 .1 .CR EC IM IEN TO E C O N OM IC O

55

56

ED IT ORIAL ECO NOMA Y F IN ANZAS Y C ALLE F IO CCO, JOS MANUE L MANU AL SOCIET ARIO

(LEY GENE RAL DE S OCIEDADES N 26887 ), EDITORIAL ECONOMA Y


1998.

56

www.peru.gob.pe

NANZ AS S.R.L., LIMA, AGOSTO

El crecimie nto ec onmico es impo rtante, no co mo


objetivo

per se, q ue trata de c


mo

aumen tar la pro ducc i n, sino como e l medio para que los ind ividu os poda mo s e
levar nuestra calidad de vida. Porque est de mo stra do que sin crec imiento econ
mic o no es posible erradicar la pobreza. Esta es la razn simp le

la que n os

preocupa lograr crecimie nto ec onmico, y por la q ue nos preguntamos po qu algun


os pase s crecen ms que otros y estn mejor.
Hay mucho s e studios econmicos q ue se han realizado para tratar de explicar cules
son eso s factores que determin an e l crecimien to. Las teoras de crec imiento
tradicionales explicaban el crec imiento ec onmico como producto del

me nto

de la inversin pro duc tiva y la creacin de ms empleos. Sin embargo , a s nuevas


teoras toma n en cue nta que una buena parte de ste se origina por el a umento en la
produc tividad to ta l de los fa ctore s o lo que llamamos "eficienc ia e con mica ."
Esta, a su vez, depende de cond iciones como la estruct ra c ompetitiva de la econ oma y
de su apertura al c omerc io internaciona l; la esta bilidad o lt ica ; el n iv el de l capital
humano ; la eficiencia de l gobierno y de las polticas ec onmica s. Dentro de esta s
nuevas visiones te nemos algun os eco nomistas que ta mbi n ven en variab l

como

la democrac ia y la
calidad instituc ional otros determinantes funda mentales para el crecimien to ec
onmico.

8 .2. CA LID AD IN S TIT UC I O N AL


El Banco Mu ndial define a las in stituciones c omo "las
el comportamiento de o rga nizac iones e in divid uos dentro d
pueden ser formales (con stituciones,

rmas q ue configu ran


una socieda d. Estas

le yes, reglamen tos, contra tos, p rocedimie


57

ntos internos de determinadas orga nizaciones) o informa les (va lores o normas) .

La do tacin instituc io nal in ic ia l d e una nacin co mo la inclusin de los


siguientes elementos: Prime ro, las in stituciones legisla tivas y e jecutivas. Estos son
mecanismos formales para no mb rar a los leg isla dores y lo s toma dores de decisin, p
ara implementar las le yes y para de termin ar la re lacin e ntre e l Legislati o y el
Ejecutiv o. Segundo , las in stituciones judiciales. E sto incluye lo s mecanismo s
forma les para nombrar jueces y

79
79

57

www.bcrp.gob.pe

80
80

determinar la estructura interna del sistema jud icial, y para resolver d isputas entre p
artes priva das, o en tre partes privada s y el Gob ierno . Terce

la co stumbre y otras

normas in formales aceptada s, que genera lmen te se e ntien de fu n

an para limitar las

acc io nes de lo s individuos o las instituc ion es. Cua rto, el carcte

de los in

tereses soc ia les en la soc ie dad, y el balance e ntre ellos, inc lu yend o el rol

la ideologa. Finalmente, la capacidad a dmin istrativa de la nacin.


Cuando todos estos elemen to s funcionan adecuada mente las transacciones e ntre
los in div id uos se realizan de forma ms efic iente. Los individuos nece sitamo s las
reglas para vivir jun tos, por la simple razn de que sin e llas seguramen te no s
pelearamos, pues lo que un ind ividuo de sea se sera apetecido, c asi co n certeza,
por cualquier otro. La s reglas definen lo s espacios priv ados, dentro de lo s cua les ca
a uno de nosotros po demos llevar a cabo nuestras propias actividades, y esto ha ce ms
efic iente la vida en socieda d.
Por su parte , en un estud io emprico entre pa ses, demuestra q ue los pa ses que
han mantenido por m s tiempo un Estado de Derecho han regi trado crecimientos ec
onmicos ms favorables. Para Barro , el co ncepto de Estado de Derecho inc luye la
calidad de la burocracia, la corrupcin polt ica, el riesgo de expropiacin por pa rte
del go bierno y el mantenimie nto en general de lo q ue l llama la "regla de d erecho ,"
que no es ms que tener efectiv idad en la ley , el respeto a los c ontra to s y la se gurid ad
de la pro piedad privada .

Para lo relac io nado con la estructura lega l y derecho s d e prop ie dad el ndice se
mid e a trav s de la calificacin que rec iben la s siguientes variab les:
A.

Segurida d legal de los dere chos de propiedad privada (riesgo de

cin)

B. Via bilidad de los c ontratos (riesgo de tene r el c ontr o repud iado por e l gob
ierno)
C.

Estado de Derecho e instituciones lega les, inc lu yendo el acceso a la

no discriminac in judicial, que es un soporte a los principios del Estado de Derecho.


Cmo pueden med irse la seguridad de lo s de recho s de propieda d y la presencia de l
Estado de Derecho? El Rep orte del Indice de la Libe rtad (1998

utiliza la gua

Internatio nal Country Risk Guide, 1a cual le sigue la hue lla a lo polt ico, lo fin anc
iero y los riesgos

econmicos, acompaan do la s activida des empresariales

de in versin en vario s

pases desde 1982. Esas calificac io nes son publica das mensualme nte y ofrecid
as a los empresa rios, los inversion ista s y los analistas financieros.

ien tras que las

ca lificacio nes cubren diversas reas, tres de ellas- riesgo de expro piacin, riesgo de v io
laci n de contrato
y p resenc ia de un Estad o de Derecho son particu larmente pertinente s con re spe cto
a la
ind ica la probabilida d de que una pro
estructura lega l. El r ie sgo de confisc
piedad
acin
pueda ser e xpropiada . El co mponente pa ra el riesgo de

ntra to s refle ja el "riesgo de

que una modificacin en un contrato tome la forma de re pudio o se pospon ga." La


variable del Estado de Derecho "refleja e l grado sobre el cual los

iud ada nos de

un pa s estn ace ptando el e stablec imiento de institucione s para hacer e implementar


leyes y adjudicar disputas."
Los au tores o torgan u na calificac i n a lta cuando estn pre sen te s "instituc iones po
ltica s, un sistema in depe ndiente de cortes y provisione s para una ordenada suce sin de
poder." Bajas calificac iones ind ic an "una tradiciona l d epe ndencia sobre la fuerza
fsica o medidas ilega le s para colocar una demanda."

Mien tras esa s calific acione s involu cra n e valuac io nes sub e tivas por parte del
panel de expertos de l Grupo PRS, los publicadores de la Gua, e los reflejan la visi n a
l tiempo en que la s calific acione s fueron hechas. Su credib ilid ad

rea lzada por

el hecho de que quienes toman las dec isio nes empresariales estn siend pagados po
r e llo y e l servicio calificado tuvo que sobrev iv ir e n e l mercad o p or algn periodo de
tiempo. A la fec ha, ellos parece n ser el mejor ind ic ador ev aluado sobre la so lidez
de la estructura lega l y la seguridad de propiedad .
Los da tos originales pa ra los compo nentes de las variab les de "estructura le gal y de
rechos de propieda d" fueron e stablec ido s en una e sca la en tre ero y die z. Con esta
explicacin de cmo se evala el ndice, la pregun ta ahora es qu ca lificaci n rec ibe
Gua te ma la ? Y lo que encon tramos es lo sigu ien te :
Me jo rar y fortalecer las instituc iones en el mbito jurdico, n ece saria mente requ
iere el re conocimien to de que:
a) Los de rechos de propiedad son cruciales para el desempe o de una economa
de mercado y la p roteccin de la lib ertad pe rsonal. Si no estn bien definidos la segu
ridad de

lo s d erecho s de propiedad y el Estado de Derecho, la e

de los mercados y

el in centivo para prod ucir un crecimie nto e star n severa mente erosionad os. Ms
importa nte an, la a use ncia de esto s fac to res n o determina una ec noma libre . ,
b) Los altos niveles de viole ncia afectan nega tivame nte la inversi n, el emp le o
y el consumo. Las prdidas materiale s y en salud son consid rables. Las vidas humana s
que se pierden son inva luables. La ero sin que el crime n prov c a en el cap ital
socia l

e in stituciona l del pas impo sibilita que se den las co ndiciones para un

desarrollo sostenible. Adems, la in seguridad que percibe n los ciudadanos de teriora


su sa lud mental y, en defin itiv a, su b ie nestar.
c) Para que la seguridad jurdica se conv ierta en un elemento que apoye , efic iente
mente, el desarrollo econmico del pa s, debere mo s avanzar en una

mejor

definicin de los derechos de propied ad, y en b uscar mecanismos e ficient

disminuir la v ulnerabilidad de las instituciones jud iciales (ineficiencias de la s


ucio nes ju dic ia le s, el crimen organizado, la v io len cia e n reas urbana s, las
violacione s a los de rechos hu ma nos, entre
58

otros) .
Finalmente, s lo , quisiera termin ar que tenemos una gran resp onsa bilidad en e l futuro
del pas. He mos visto ya en esta breve pre sen tacin cmo las normas y las instituciones
legales determinan u na buena parte del p ote ncial en que e l pas puede desarrolla rse .
Jame s M. Buchanan , Premio Nobel de Econo ma en 1986, deca lo sigu ie nte:
... lo cruc ial aqu no es ni los motiv os del actor ni los criterio s de valoracin, sino,
de alguna manera , la d isposicin a exa mina r el proceso po tico en los mismos t
rminos en que generalme nte e xaminamos los mercado s. Lo s individuos se re lacio nan
en tre s, cada uno con su s pro pio s objetivos, bajo un conjun to de re gla s (instituc io
nes polticas), para pro mover e sos o bje tivos y para que la inte raccin sirva
fundamentalmente para estab lecer un resultado particular que sea a lgo a s como un
equilib rio. Si las capacidades de los in div id uos y los objetiv os estn dados, e l
nico modo e poder cambiar las pautas de

58

AL EGRE CHA NG,ADA. TRA TAMIENTO DE LA INVERSIO N EXTRANJERA EN EL MARCO DE


LOS ORGANISMOS INTER NACIONALES R EGULADORES DEL COMER CIO Y
U INCIDENCIA
EN EL DESA RROLLO ECONOMICO .REVISTA DE DERECHO THEMIS .No42.EDIT UPCP .L IMA.2,006

comportamiento e s me diante la altera cin de las reglas Y los ca mb io s en las reglas,


por contrapartida , alterar n los resu ltado s que surgen de cualquier sociedad de in di idu
os .
Esa "a lteracin de las reglas" de la que habla Buchanan, se encuentra en gran parte en
sus manos, por lo que un buen entend imiento de esa relacin reglas re sultados e s impo
rtante. Si el conjunto de reglas e instituc iones lega les, de las que ustedes se rn p arte del
diseo , es el mejor esque ma p ara llevar a los individuos a promov

los interese s de

los dems o al menos e vitar el causar da os a lo s dems. Si la re spuesta es positiva


ustedes, a travs de su participac i n en el diseo de la instituc io nalid ad jurdica
estarn c ontribuyend o al
desarrollo econ mico
.

9. L A AC TI VID AD A E MPRE SARI AL SE GN L A L


EY G ENE R AL D E SOC IEDAD ES EN E L PERU
59

Dive rsos autores nac ionales han comentado


la Ley Gene ra l de Socieda des Le
y N
2688 7 las modalid ade s soc ietarias
so n: Art. 1 .- La Sociedad
Quie nes constitu yen la socieda d c onvienen en aportar bienes servicios para el ejercito
en comn de activ ida des econ micas
Art. 3 .- Moda lidades de Con
stitucin
La socieda d annima se constituye simult nea mente en un solo acto por los
socios
fun dad ore s o en forma sucesiva med ia nte oferta a terc e o s conten ida en el progra
ma de fun dac in otorgado por los fu ndadores comercial de responsabilidades
limita y las soc ie dades civile s solo pueden constituirse simu ltneamen te en un solo
acto
Formas Espec iales de la Soc ie dade s Annima
Socied ad annima cer rada
La soc iedad annima cerrada puede su je tarse a l rgime n de la soc ie dad an nima
cerrada
cuando tiene no mas de veinte accion istas y no tiene accione s inscritas en el
Registro
Publico del Me rca do de Valores
Denominac i n: la deno minacin debe incluir la ind ign acin Sociedad Annimo
cerrada
o las sigla s S . A .C
Socied ad An ni ma Abier ta
Art 249 definicin
La soc ie dad annima es ab ierta cuan do se cu mpla u no o mas de las sigu ien tes cond ic
iones

1 Ha hech o oferta pblica primaria de acc iones u obligaciones convertibles en


acciones
2 tie ne ms de setecientos c in cuen ta
accionistas

59

PEDRO FLO RE S PO LO CO MENTAR IO S A L A L EY GE NERAL DE SO CIEDADES ED.


C CL
199 7; RICARDO B EAUMO NT CALLIRG O S CO MEN TARIO S A LA LEY G EN ERAL
DE SO CIEDADES ED. SM 1998 TER ESA DE JESS SE IJ AS RENG IFO DE RECHO SO
CIETARIO ED. FRS 200 5

3 mas de l treinta y cinc o por ciento de su cap ital p ertene e a ciento seten ta icinco o
mas acc io nista s cuya tendencia acc io naria individual n o alcance al d os por mil del
capital o exceda de l cinco p or ciento del cap ital
4 se constituya co mo
tal
5 todos los accionistas con derecho a vo to aprueban por unanimida la ad aptacin a
dicho r gime n
Art 25 0 denominac i n: la denominac i n d ebe incluir la
Annima
Abie rta o las siglas S . A.
A

i n socieda d

Socied ade s e n Co ma ndita


En las sociedade s en comandita los soc io s colectivos resp onden solid aria e
ilimitadame nte por las ob ligac io nes sociales en tanto que los so cios comanditarios re
sponden solo hasta la parte de l cap ital que se haya n compro me tido a aportar el ac to
constitutiv o debe in dicar quienes son los socios co le ctivo s y quienes p ued e ser imple
o por acciones
Raz
n
social
La soc ie dad en co mandita realiza su s activ ida des bajo
a razn soc ia l que se
integra con
el no mbre de todo s lo s soc ios colectiv os o de algun os alguno de e llos agre gnd ose
segn corre sponda la s expresiones Soc iedad en coman dita o oc ie dades en
comandita por acc io nes o sus re spectiva s sig la s S en C o S e n C por A el
socio comanditario que consienta q ue su n ombre figu re en la razn soc ia l
responde frente a terceros po r las obligaciones soc ia le s como si fuera co lectivo
Sociedad en co mandita
simple
A la sociedad en la co mandita simple se ap lican las disposiciones relativ as a la so
ciedad
colectiva siempre que sean co mpatib les con lo ind ica do en la presen te e
dic i n
Sociedad en co mandita por
acciones
A la soc ie dad en c omand ita por acciones se ap lican las d isposiciones re la tivas a la so
ciedad ann ima siempre que sea n compatibles con lo in dic ado en la presen te secc in
Socied ad c omerc ia l de re spo nsab ilida d li mi t ada
En la sociedad comercial de responsabilidad limitada el capital esta dividido en
participaciones iguales acumulables e invisibles que n pueden ser incorporados en
ttulos ni deno minarse acciones lo s socios no pue den exceder de veinte y no
re spo nden personalme nte por las ob ligac io nes sociales
Denominac i
n
La socied ad comercial de re sponsa bilidades limitada tiene u na deno mina cin p
udiendo utilizar ade m s un no mb re abreviado al que en todo caso debe aad ir la
indicac in soc ie dad co merc ia l de re sponsabilidad limita da
Definicin clases y re spo nsa
bilidad

L a soc ie dad c i vil


La soc iedad civil se constituye para un fin c omn de c
c ter econmic o que se
realiza mediante e l ejerc ic io person al de una profe sin o ficio pe ricia p rac tica u
o tro tip o de activid ades person ales por alguno algun os o todos los socios

La sociedad civil p uede ser ordin aria o de responsabilida des limita da en


primera
los soc io s responden personalmente y e n forma subsid iaria c on beneficio de exc usin
por las obligaciones sociales y lo hacen sa lvo pa cto distinto
proporcin a sus
aportes en la segunda cuyos socios no pueden exceder de treinta no responde n pe
ona lmen te por las deudas sociales
Raz
n
social
La soc iedad civil o rdinaria y la sociedad civil d e responsabilida d limitada desenv
uelven sus actividades ba jo una razn soc ia l que se integra con el n ombre de uno o ma
s soc io s y con la ind icacin socieda d civil o su expresin abrev iada S . civ il o
sociedad c iv il re sponsab ilidad limitada o su expresi n abreviada s civil de r. l

IV. M AT E RI ALE S Y M E TO DO
S
4.1. LAS G AR A NTI AS C ON S TIT U CI ON AL ES AN TE L A AC TI VI
D AD E M P R E S AR I A L :
MUESTRA

DE

EXPEDIENTES CON RESOLUCIONES

DEL

TRIBUNAL

CONSTITUCIONAL PERUANO EN MATERIA DE GARANTAS DE LAS


EMPRESAS CON MODALIDADES SOCIETARIAS.

1.

Exp N 00017-20 08-PI/TC: Caso s Filia les; segn el TC e s inconstituc ional


la prohibicin de crea r nuevas filia le s universitarias pues ello no c umple la fina
lidad de estimular la creac in de nuevas universidades n i me jo r
educativa. Partic ip an como promotores empresarios privado s bajo f

la ca lidad
ma soc ie

taria.

2.

Exp. N 03343-2007-PA/TC. Acc i n de amparo de Jaime Hans Busta mante Joh


nson contra las empresas Occidental Petrolera del Per, LLC Sucursal del Per,

Repsol y Pe trobrs, el T.C. con sentencia del 1 9-02-2 009 lo declara funda da
prohibie ndo la exploracin y e xplotacin en el rea de Con servac i n Re gional
Cordille ra Escalera protegien do los derecho s a

gozar de

un a mbiente

equilibrado y a decuado al desa rro llo de la vida y p romoci n de la conservac


i n d la d iversid ad biol gic a y reas naturales protegidas.

3.

Exp. N 05 427-200 9-PC/TC. Ca so co nsulta ind gena; se ac redit que e l Min


isterio de Energa y Mina s incumpli su de ber de reglamenta r el derecho a la c
onsulta y se le orde n h acerlo. Se consolida la do ctrina jurisprudencial re
specto a este derecho prev isto en el

Co nven io 169 de la OIT que tiene in

cidenc ia an te las inversiones nacionales y e xtranjeras ba jo forma s societaria s en


la Amazona con las co ncesiones de exploracin y exp lotac i n a cargo del E
jecutivo pen

tes de ejecucin.

4.
Exp. N 0 5012 -2009-PA/TC Au stra l y Cra ta con tra RBC Televisin, se
declara
fundada la accin de ampa ro aplicando una norma dero gada hace 15 a os (Art.
44
Dec . Leg. 728), con p resunc in de pre varicato (art. 41
s

C. Pen al), pasib le

de acusacin constituciona l ante el Con greso de la Re pblica, y la c

ontroversia de los propietario s d e RBC Televisin por la con tinuidad de la


autorizacin de u so de la sea l, a la libe rtad empresarial y libe rtades de expr
sin y comun icacin.

5.
Exp. N 422 7-2 005-PA-Royal Gaming S.A. (Casin os y Tra gamonedas)
contra
SUNAT y MINCE provocando se vulneran sus de rechos a la prop iedad,
iniciativa

Priv ada y libertad de empresa, no co nfiscatoriedad, c o

fe cha 02.02 .2006 se

declara infunda da con carcter vincu lante , en el mismo se ntido e n e l Exp. N


0030 1 2 008- DA/TC Anc ash, inte rpuesta por Tragamone das Barcelona
S.A.C. co n el cual el TC declara la plena co mpetenc ia de l MINCETUR en el
contro l y superv isin tcn ica y ad ministrativa de las activida des d e Casinos y
Traga monedas en nuestro pas.

6.
Exp. N 0213 8-2 009-PA/TC Lima, Messer Gases del Pe r S.A. interpone a
mparo
contra la SUNAT por aplica r Ley 284 24 que crea Impuesto Temporal a los ac
tivos ne to s que se declara in fundada .

7.
Exp. N 1993-20 08-PA/TC, Baruch Ivcher Bronste in y Compaa Latin
oamericana
de Rad io Difusin S.A. con amparo con tra la SUNAT, solicita
fecto
Resoluciones y acc iones de cobranza coac tiva , se decla
dente.

8.

deje sin e

improce

Exp. 4634-20 06-PA/TC Ica , Laboratorio J.L.U E.I.R.L. interpone amparo


contra INDECOPI al declarar caduco el Ttulo d e Inscripc in de un p roducto de
propiedad intelectual por no pago de tasas pe ridicas, declara infundada la
demanda.

9.

Exp. N 7320-2005-PA/TC, Lima, Empresa de Tra nsporte y Turismo Pullma


n Corona

Real

S.R.L.

inte rpone

a mp aro

con tra

el

Min ister o

de

Transporte

y Comun icacione s para que se declare in aplic able el D.S. N 006-

2004-MTC que viola sus derecho s a la irre troac tividad de la le y, libertad de


empresa y liberta d de contratac in y se dec lar el 2 3.02.2006 infundada la
demanda.

10.
al

En el ao 200 7 e l Tribu nal Con stitucional (TC) ha levantado e l to pe de inversin


capita l extranjero en los medios de co municacin siemp

y cuando el pa s de

este inversion ista tampoco limite la pa rtic ipacin de empre

peruanos por un

criterio de reciprocida d y se declara in constitucional el segun do prrafo del


artculo 24 d la Le y de Ra dio y Telev isin que e stablece que lo s e xtran eros
no pueden e xce der su partic ipacin del 4 0% del total de las acciones de l
medio d e c omunicaci n y que adems deben se r titu lares o tene r inv ersio nes e
n e mpresas de radiodifu sin en sus pa ses de origen. Re sponde al p rincipio de
igu aldad qu entre capita les peruano s y for neo s en el p as.

11. Un fa llo del Tribuna l Constitucional parece poner en d a e l desarrollo d el


Proyecto

Jeque tepeque Zaa y pe rmitir e l retorno al terreno de la inversin agr ria a


la familia Aspllaga An derson , al d eclarar inconstituc ional la norma Ley de
Presupuesto de l Sec to r Pblic o para 1990 (Decreto Le gisla tivo N 556
Artculo 410, a probado el 3 0.1 2.1989) se orde n tra nsferir al dominio d e las
autorida des autno mas y proyectos especiales del Inade ub icadas en la co sta, las
tie rras eria zas co mprendidas

en su mbito, e inscribirlas en los Registros Pb licos

c ultaba a o torga r

dichas tie rras en conce sin o adjudica rlas en prop ie dad a ttulo o neroso .
El 2 009 declara fundado su pe did o, para el TC las tra nsferencias de domin io a
favor
de l Ina de resulta n inconstituc ion ales y por e llo o rden
gistral de

a la Oficin a Re

Chiclayo dejarlas sin efec to


.

12.

Medida s cautelares que ha yan in aplic ado la legislac in so bre la proh ib icin
d la lib re importacin de autos usados y que ha yan posib ili
de estos vehculos al pa s, desde el pasad o 6 de noviembre de 2

o el ingreso
8 , carecen

de eficacia, de termin e l Tribuna l Co nstituc io nal (TC), tras ordenar a los


jue ces del Po der Judicial que ya no p odrn autorizar la libre imp ortacin de
estas unida des por sociedades mercantiles y de resp onsabilidad limitada p

anas.

La se ntencia recada en el Expediente N 0596 1 2009 P A/TC, como


precedente vinc ulante. En e l proceso se co mprob la e xistencia de medid as
cau telares que inap licaban las no rmas que re gulan los requisitos p ara la
importac i n de autos usado s, a pesar de que e l TC en unifo rme y re iterada jurisp
rudenc ia haba e stablec ido que dichos req uisitos lega les eran conforme c on la
Con

u ci n, por lo que no po dan ser ina plic ados.

Prefiri dec lara


ontravienen la

la

in eficacia

de

la s resoluciones

judiciale s que

un iforme ju risprudencia del TC y no su nu lidad , a fin de garantizar el deb


id o proc eso.
Po r la razn d e que no se declar la nulidad de las resoluc ion es ju dicia le s, es
que se ha ha bilita do, excepcionalmente, a l Ministerio de Transp orte y Co
municac ion es el plazo de pre scripcin para que pueda de mandar va e l proceso

de amparo la nulidad de las resoluciones jud ic iales que inap lica ron la s norma
s legale s que regulan los requ isitos para la importacin de au to s usa dos.

13. Demanda de amparo plan teada por Alfonso Leonardo Lizar so Alarcn y
Compaa
Industrial Alfisa S.R.L. Sentencia de l Tribuna l Constitucio nal Exp . 0295 3-2
008- PA/TC LIMA, declar fundada e n parte la demanda para que se rectifiq
ue las informac io nes aparecidas en la ed ic in de l diario La Rep blic a del d a
14 de octu bre de 200 6, pgina 5, bajo e l ttu lo Ministro pide informe al
Jefe del Ejrc ito, orde nand o la difu sin de un artculo periodstico e n el
qu e se precise que la Compaa Industrial Alfisa S.R.L., si b ien es cierto q e
se vio fav orecida por la co mpra directa me diante la mo dalid ad de exon

eracin por emergencia, esta no se encon traba dentro de las empresas que
proveyero n p rodu

s de fectuoso s.

14.

Trib unal Constituc io nal (TC) se declara fundada la demanda del Sindica to nico
de Traba ja dores que exige la ne gociac i n a ese nive l (por rama) co n la
Asociac i n Peruana de Agen tes Martimos (APAM), con la Asociacin

eruana

de Operadores Po rtuario s (Asppor) y con la Asoc iaci n Ma rtima del Per


(Asmarpe). El 1 de ma rzo de l 2010 e l TC aclar su sen te ncia y d ispuso q ue el
arbitraje se regule por la Ley de Relac io nes Colec tivas de Tra bajo.

15.

Expedien te N 0 5828-20 09-PA/TC. En el u so de d istintos contratos de tra


bajo a plazo fijo e xiste simulacin si sto s se justifica n en la misma causa c
ontractual temporal. Lo estab leci el Tribunal Constitucional, med ia nte sentenc
ia se concluy que la empresa min era d espidi arbitrariamen te a l dema dan te .

16. Expediente N 05924-2009-PA/TC. Caso pago horas ex tras; las e ntida des e stata
le s,
ba jo r gimen privad o deben pa gar horas ex tras a pesar

presupuesto. Si e

xiste prohibicin de au torizar ese pa go se debe vigilar el horario de salid a


de sus tra bajadores y a s imped ir que se realice el sobretiemp o.

17.
i

TC da ra zn a pescadores, la Sala Primera del Tribu nal Constituc ional (TC) emit
un fallo que declara in fundada la demanda de un grupo e ind ustriales pesq ueros
que desde 2005 pretendi descono cer los de rechos de los pe ca dores be nefic
iarios de la Le y N 28 193 y su mod ificatoria, Le y N 28320.

18.

Amparo seguid o por PERUVAL, pro pie tario del 50% de acciones de Fe
rrocarril Trasandino (FETRANS), contra e l Ministerio de Tran sportes y Comun
icacione s, mod ific acin del Reglamento Naciona l de Ferro carriles

) D.S. 0

31-2007-MTC El Tribunal Constitucional ha dado proteccin constitucional a la

seguridad jurdica, co mo lo prueb an la STC 05 503-200 7-P A/TC o la STC 0092001- AI/TC.

19.
N

TC con firma la v igencia y aplicac in de Le y General d el Sistema Conc ursal. Ley


27 809, p ublic ada el 8 de a gosto del 2002, el a rt. 133.1 de esta ley , que
con la vige ncia del Cdigo Procesa l Constituc io nal, del 1 de

e mbre del

20 04, se produ jo una dero gatoria tcita de e sta n orma , defin id as mediante la
STC N 1889-

2008 PA (caso Racier S.A.). El TC de mu estra un serio prob lema de ubicac in de


las
normas en
mpo.

el tie

80
80

20.

El lunes 14 de diciembre del 200 9, el TC de clara infunda da demanda con tra ley
de habilita ciones urb ana s, Ley 29 090, que b usca re duc ir los trmites
para

la construccin, pero en mayo de l 2008 el Co le gio de Arq uitec to s del

Per (CAP>) present dicha de manda , donde participan empre sas de diversas
formas societa rias.

81
81

21.

Expedien te N 03116-2009-PA/TC. Caso CEME X. TC a nula reducc in de a


ranceles para el cemento en la se ntencia N 03 116-2009, mediante la cua l ordena a
la SUNAT que no apliq ue la reduccin de aranceles a la importacin de ce me nto
sin pu lverizar, que Ce mentos Lima con una accin de a mparo le susten t en
que el Estad o no realiz la mo dificacin del aran cel segn lo s propios

ne

amie ntos de c omercio ex terior estab lecidos en forma gradual y b ajo el a


mparo de un tratado de libre co merc io . Se ac usa al TC que para la reda ccin de
la sen te ncia copiaron ex tractos de una sentencia co lo mb ia na sin citar a esa
Corte , generando controversia por dicha actuacin.

22.

El

Trib unal

Con stituciona l

el

11.03.2010

desestim

la

enun cia

de inco nstituc ionalida d del Decreto Le gislativo 10 84 que aprob los lmites
mximos de captura de anchoveta por e mbarcac in del sector pe sque

, que

busca tutelar el derecho de toda persona a d isfrutar de un entorno ambiental idn


eo a gara ntizar la adecuada captura y extraccin de la a nchoveta.

23.
ulo

Expedien te N 059 23-2009 -PA/TC. Caso Arbitraje; Sala Superior que declar n
un laudo arbitral que se p ronunci sobre asuntos que n
los rbitros es co mpetente

fueron sometido s a

para re solver e l fondo de la controversia. Ante

reiterados fallo s d el TC dec la ran do nulos laudos arbitrales, la Cmara de


Comercio de Lima en representacin de las emp resas agremiada s ha declara do
su preocupacin por la seguridad jurdic a de l arb itra je como medio de so
luci

de co nflicto s e ntre los inversion istas que partic ipan bajo diversas formas

socie tarias.

24.

Expedien te N 03347-2009-PA/TC. Caso PUCP; La ju nta in tegrada por


el Arzobisp ado debe a dmin istrar a perpetuidad lo s b ienes

ren tas here dado s

por la PUCP de conformid ad con la ltima y autntica v oluntad de Don Jos de


la Riva Ag ero . Contra esta decisin, la PUCP ha recurrid o a la jurisdiccin
internacional, sie ndo esta co ntrove rsia por la ad ministracin de dich

b ie nes

sign if ic ativa a nte la ge sti n econmic a de las a utorida des de la Pontificia


ive rsidad Catlica de l Per, por la se guridad jurd ic a de los con tratos en lo s
locale s en d icha propieda des de carcter co me rc ial sitos en e l Fundo Pando y
en le Centro Come rcial San Miguel e n la Av . La Marina de dich o distrito que
tiene un gran

a mismo econmico y empresaria l.

4.2. E L UN I VER SO D E N U E S TRO ES TUD I O :


De ac uerdo c on e l e squema de la investigac i n ap robada se c ontempl
realizar la in vestigac in determinando el elemen to de estudio. El
la

rso de

prese nte in vestigac in est dete rminado por los ingresos de expedientes en la

Mesa de Parte s del Tribunal Con stituciona l Peruan o de ejerc ic io de gara nt


son: Procesos de Amparo, Habeas
Inconstituc io

alid ad

Corpus,

Accin

Accin

Po pular,

Accin

como
de

de Cumplimiento, Quejas y Pro cesos de

Competencia y de lo resuelto s, du ran te lo s aos


2007 , 200 8 y 2
009

4 .2 .1 . D ETE R M IN AC I N D E LA MU EST R A:
La muestra se ca lc ul en base a la siguien te frmula:
n = ZNp q/ e (N-1)+ Zpq

Donde:
N= tama o de la mu estra
Z =Gra do de confian za:
95% N = la pobla cin: 6 0
p = probab ilidad de x ito 50%
q = probab ilidad de frac aso 50%
e = error de estimacin 5%
n = 24 elementos

Se aplic el anlis is a 24 procesos de Acc iones de Ga

susta nciados y terminados

en el Trib unal Constitu cional Peruano sito en su Se de de la ciudad de Lima.

4.3. T CN I C AS D E R E C OP I L AC I N D E D A TO S
Estand o a la naturaleza del presente proyecto de investigacin, la tcnica que habr
de emplearse , ser la re colecc i n de informac in a travs de recopilac i n de
informac in estad stica sobre ingresos de expe dientes en donde se

en in

volucrados la tutela de
derechos empresariales .

4.4 TCN IC A S EST AD ST IC AS


Tenien do en cuenta que el presente trabajo de in vestigac i n se inme rsa e n e l Area de
las Cie ncias Soc ia le s, fue procesada y analizad a con sujecin a la s tc nicas esta
dsticas del porcentaje

proporcione s,

as

como

la

del

incremento

porcentual en cuanto
corre sponda a la muestra aplica
da.

4.5. SIST EM A TI ZA CI ON D E LA IN F OR M AC I N O B TEN I D A


La recopilac i n de datos se efectu a travs de Ta la de Da tos que son:

1. CAUSAS INGRESADAS AL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PERUANO


EN EL AO 200 6.

2. CAUSAS INGRESADAS AL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PERUANO


EN EL AO 200 7.

3. CAUSAS INGRESADAS AL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PERUANO


EN EL AO 200 8.

4. CAUSAS INGRESADAS AL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PERUANO


EN EL AO 200 9.

5. RESOLUCIONE S PUBLICADAS DEL TRIBUNAL


CONSTITUCIONAL PERUANO DE LOS AOS 2007, 2008 Y 200 9.

6. DE LA MUESTRA DE RESOLUCIONES PUBLICADAS DEL TRIBUNAL


CONSTITUCIONAL PERUANO DE LOS AOS 2007 , 200 8 Y 200
9.SOBRE GARANTAS CONSTITUCIONALES INTERPUESTAS POR
DIVERSAS SOCIEDADES EMPRESARIALES.

V. RESULTADOS
5.1. RESU L T AD OS OB TEN I DO S
De tod o ello se d esprende que :

1. De los Cua dro s de Causas Ingresadas al Trib unal Constituc io nal


AO 20 06
PROCESOS DE AMPARO 7,732 (6 9%); PROCESOS DE HABE AS CORPUS
992; PROCESOS DE HABEAS DATA 77; PROCESOS DE
INCONSTITUCIONALIDAD
33, PROCESOS DE CUMPLIMIE NTO

1,978 ; P ROCE SOS DE COMPETENCIA

8; QUEJAS 330.

AO 20 07
PROCESOS DE AMPARO 4 ,6 96 (69%); PROCESOS DE HABEAS CORPUS 1,1
29; PROCESOS DE HABEAS DATA 75; PROCESOS DE
INCONSTITUCIONALIDAD
24, PROCESOS DE CUMPLIMIENTO

5 90; PROCESOS DE COMPETENCIA

7; QUEJAS 265.

AO 20 08
PROCESOS DE AMPARO 4,011 (7 3%); PROCESOS DE HABE AS CORPUS
978; PROCESOS DE HABEAS DATA 69; PROCESOS DE
INCONSTITUCIONALIDAD
15, PROCESOS DE CUMPLIMIENTO

3 85; PROCESOS DE COMPETENCIA

3; QUEJAS 282.

2. De los Cua dro s de Resolucione s publicada s por e l Tribu al Co nstituc io nal:


AO 20 06

PROCESOS DE AMPARO 6,864 (6 8%); PROCESOS DE HABEAS CORPUS 7


21; PROCESOS DE HABEAS DATA 9; PROCESOS DE INCONSTITUCIONALIDAD
36,

PROCESOS DE CUMPLIMIENTO

2,22 9; PROCESOS DE COMPETENC

5; QUEJAS 289.

AO 20 07
PROCESOS DE AMPARO 6 ,4 06 (69%); PROCESOS DE HABEAS CORPUS
1,367; PROCESOS DE HABEAS DATA 81; PROCESOS DE
INCONSTITUCIONALIDAD
38, PROCESOS DE CUMPLIMIE NTO

1,130 ; P ROCE SOS DE COMPETENCIA

8; QUEJAS 301.

AO 20 08
PROCESOS DE AMPARO 4,011 (7 0%); PROCESOS DE HABE AS CORPUS
978; PROCESOS DE HABEAS DATA 69; PROCESOS DE
INCONSTITUCIONALIDAD
15, PROCESOS DE CUMPLIMIENTO

3 85; PROCESOS DE COMPETENCIA

3; QUEJAS 282.

AO 20 09
PROCESOS DE AMPARO
283;

PROCESOS

DE

1,149 (5 4%);
HABEAS

PROCESOS DE HABE AS CORPUS


DATA

22;

PROCESOS

DE

INCONSTITUCIONALIDAD 6, PROCESOS DE CUMPLIMIENTO 100; PROCESOS


DE COMPETENCIA 1; QUEJAS
262. En estos a os la carga procesal descendi y la capacidad de atencin fue de
96%.

3. De la mue stra de Resoluciones e mit id as y p ublic ada s p o el Trib unal Constituc


io nal
Peruano, de la s garantas interpue stas por d iversas empresas soc ie tarias en el
periodo
2 006 al 2009. :

AO 20 06
PROCESOS DE AMPARO 3.

Tip os de So ciedad : Soc iedad Ann ima 2,


E.I.R.L. 1

AO 20 07
PROCESOS DE AMPARO 2.
Tip os de So ciedad : Soc iedad Ann
ima 2.

AO 20 08
PROCESOS DE AMPARO 3.
Tip os de Soc iedad : Soc iedad Ann ima 2, E.I.R.L. 1

AO 20 09
PROCESOS DE AMPARO 16 .
Tip os de So ciedad : Soc iedad Ann ima 16.

Total de Proceso s de Amparo: 100%


Total de Socieda des Annima s litiga ntes: 9
2% Otras Empresa s: 8%

4. De la mue stra de Resoluciones e mit id as y p ublic ada s p o el Trib unal Constituc


io nal
Peruano, de la s garantas interpue stas por diversas empresas soc ie tarias en el
periodo
2 006 al 2009 relaciona dos al fa llo y su imp acto:

AO 20 06
Con Resolu ciones Funda das: 0.
Con Resolu ciones Infunda das: 3.
Con grado de seguridad jurdica: 3.
Con incertidumbre y con troversia jurdica : 0.

AO 20 07
Con Resolu ciones Funda das: 1.
Con Resolu ciones Infunda das: 1.
Con grado de seguridad jurdica: 2.
Con incertidumbre y con troversia jurdica: 0.

AO 20 08

Con Resolu ciones Funda das: 1.


Con Resolu ciones Infunda das:
2.

Con grado de seguridad jurdica: 1.


Con incertidumbre y con troversia jurdica : 2.

AO 20 09
Con Resolu ciones Funda das: 11.
Con Resolu ciones Infunda das: 5.

Con grado de seguridad jurdica: 9.


Con incertidumbre y con troversia jurdica : 7.
Proporcin del total del pe riodo c
onsiderado: Con grado de seguridad jurdica:
63%
Con incertidumbre o con troversia jurdica : 37%

5.2. DE MOS TRACI O N DE HIP O TE SIS


En conc lu sin podremos afirmar que la hiptesis formu l da se ha demostrad o q ue si b
ien se atiende la carga proce sal con produc tividad aun existen defec tos e n el cu mp
limie nto de lo s p rincipios y acciones inherentes de la fu ncin ju risdicc ional de lo s
ma gistrado s del Tribunal Constitucional Peruano al momen to de resolve r las
garantas ejercidas por los re pre sen tante s le gales de las empresas pa rtic ipantes en la
activ id ad eco nmica nac ional en defensa de los derechos v inc ulados a dicha
actividad .

sto conlleva que el inversio nista an tenga du das para in vertir, querie

ndo mejor regla s de jue go y e ficac ia en la func in ju risdiccional en la tutela de


los derechos fun damen ta es inherentes a la actividad econmica d e los inversio
nistas privados en e l Per , sugirindose reformas sobre la
id oneidad
gistrados.

de

los

ma

5.3. CO NCL US IO N F INAL


Por lo tanto se ha demo strad o todas las hiptesis formu ladas en la investigac i n.

VI. DISCUSIN
Los re sultados obte nidos al trmin o d e la presente investigacin ,no p ueden ser obje
to de discusin con re sultados o btenidos po r otros investigadores .Esto se debe a que e
ste te ma de investigac in es escaso y n o ex iste n e studios especializado s sobre el
tema, s lo hay te mas accesorios.
Se tiene que afirmar que las conclusio nes obtenidas en esta inve stigacin ,se
han
encontrado por u n procedimie nto o rde nad o de investigac n ,sobre un tema qu e es
origina l.
En conc lusi n:
Se h a de mostra do la v alide z de las hiptesis enunciadas al formular el proyecto
de

investigacin.

VII. RE FE RENC IAS BIB LIOG RAFICA S


F UEN TE S B IB L I OG R AF IC AS
SUSANA

INS

CASTAEDA

OTSU

(COORDINADORA)

DERECHO

P ROCESAL CONSTITUCIONAL, TOMO I, EDITORIAL JURISTA, LIMA,


AO

2004.
JAVIER VALLE-RIESTRA OLAECHEA Y OTROS. CDIGO P ROCESAL

CONSTITUCIONAL, EDICIONES JURDICAS, LIMA, AO 2004.


SUSANA

INS

CASTAEDA

OTSU

(COORDINADORA)

DERECHO

P ROCESAL CONSTITUCIONAL, TOMO II, EDITORIAL JURISTA, LIMA,


AO

2004.
JAVIER VALLE-RIESTRA OLAECHEA Y OTROS. CDIGO P
ROCESAL CONSTITUCIONAL , EDICIONES JURDICAS, LIMA, AO 2004.

TOMO II GACETA

JURDICA:

DILOGO

JURISPRUDENCIA, JURISP RUDENCIA


INTERPRETACIONES

SOBRE

DE

CON

LA

IMPACTO:

EL RGIMEN ECONMICO

CONSTITUCIONAL, EN GACETA JURDICA,

2004.
GARCA, VCTOR. ASPECTOS DEL REGIMEN ECONMICO EN LA

CONSTITUCIN DE 1993, EN GACETA JURDICA, DOCTRINA, LIMA, 2002 .


EDITORIAL ECONOMA Y FINANZAS Y CALLE FIOCCO, JOS MANUEL,
MANUAL SOCIETARIO (LEY GENERAL DE SOCIEDADES N
26887), EDITORIAL ECONOMA Y FINANZAS S.R.L., LIMA, AGOSTO 1998 .
AMORETTI P ACHAS,MARIO. EVOLUCION Y REFORMA DEL
PODER JUDICIAL.EDIT. COLEGIO DE ABOGADOS DE LIMA.REVISTA
BIBLIOTECA. LIMA,PERU.OCTUBRE DEL 2,004.
CERIAJUS.

RESUMEN

LA REFORMA INTEGRAL

EJECUTIVO
DE LA

COMISION

ESPECIAL

ADMINISTRACION

DE

PARA

JUSTICIA.

ED T. P J.LIMA .2,005 .
USAID,GTZ
ESTRUCTURAL

Y PNUD. POLITICAS DE ESTADO PARA EL CAMBIO


EN

EL

EDIT.IRIS CENTER.LIMA,PERU.2,004.
90
90

PODER

JUDICIAL -

P AIVA,L UIS. JUECES,JUSTICIA Y PODER EN EL PERU.ED.CENTRO


DE ESTUDIOS DE DERECHO Y SOCIEDAD.LIMA.PE RU.1,999
VAZQUEZ

VEL IZ,

HUGO.

INVERSION P RIVADA.REVISTA

MARCO
GACETA

LEGAL

DE

LA

JURIDICA.ACTUALIDAD

JURIDICA

.LIMA.AGOSTO
2,002.
ARAOZ

BERMUDEZ,

E INTEGRACIN CON

ME RCE DES

(200 6).

COMPETITIVIDAD

LA ECONOMA MUNDIAL.CIES. UNIVERSIDAD

DEL P ACFICO, LIMA. 1RA. EDICIN

GRUPO DE TRABAJO DE LA COMISIN I. MODERNIZACIN DEL


SISTEMA
DE JUSTICIA DEL MINISTERIO DE JUSTICIA. LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA Y LA CARRERA JUDICIAL. REVISTA DEL FORO. AO XCIII N 2,
2 007, LIMA. PAGS. 57-7
3
GRUPO DE TRABAJO DE LA COMISIN I. MODERNIZACIN DEL
SISTEMA DE

JUSTICIA

DEL MINISTERIO DE JUSTICIA. LA CORTE

SUPREMA DE JUSTICIA Y LA CARRERA JUDICIAL. REVISTA DEL FORO.


AO XCIII N 2,
2 007, LIMA. PAGS. 57-7
3.
LUCAS

M URILLO

DE

LA CUEVA, PABLO. EL

EXAMEN DE

LA

CONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES Y LA SOBERANA POPULAR. EN:


IUS ET PRAXIS, N 14. LIMA: FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS
P OL TICAS DE LA UNIVERSIDAD DE LIMA, 1989.
BLUME
FORTINI,
ERNESTO.
CONSTITUCIONALIDAD.

LIMA:
1996.
ORTECHO

EL

CONTROL

DE

ERSA,
VILLENA,

VCTOR.

JURISDICCIN

PROCESOS

CONSTITUCIONALES. LIMA: RODHAS, 2 000.


FERNNDEZ
SEGADO,
CONSTITUCIONAL

FRANCISCO.

LA

JURISDICCIN

EN LA ACTUALIDAD. EN: IUS ET PRAXIS, N 16. LIMA: FACULTAD DE


DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS DE LA UNIVERSIDAD DE LIMA, 199 0.
ROLLA, GIANCARLO. EL PAPEL DE LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL EN EL

MARCO

DEL

TRIBUNALES

CONSTITUCIONALISMO
Y

JUSTICIA

CONTEMPORNEO.

CONSTITUCIONAL.

MEMORIA

DEL

EN:
VII

CONGRESO IBEROAMERICANO DE DERECHO CONSTITUCIONAL. MXICO:


UNAM , 20 02.

GARCA BELAUNDE, DOMINGO. DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL.


BOGOT: TECNOS, 2001.
ABANTO TORRES, JAIME DAVID. LA JUSTICIA Y LA SEGURIDAD
JURIDICA NO SON COMPATIBLES.EDIT. PUCP. LIMA .2007.
GONZALES DE OLARTE, EFRAN . RESTRICCIONES INSTITUCIONALES A
LAS POLTICAS E CONMICAS EN EL PER. EDITORIAL INSTITUTO DE
ESTUDIOS PERUANOS. DOC UMENTO DE TRABAJO N 47, LIMA.1993.
ALEGRE CHANG,ADA. TRATAMIENTO DE LA INVERSION EXTRANJERA
EN EL MARCO DE LOS ORGANISMOS INTERNACIONALES REGULADO E
S DEL

COMERCIO

SU

INCIDENCIA

EN

EL

DESARROLLO ECONOMICO .REVISTA DE DERECHO THEMIS. N 42.EDIT


UPCP.LIMA.2 ,006
JURIDICA .SUPLEMENTO DE ANALISIS LEGAL DEL DIARIO OFIC AL EL
PERUANO .No114. LA REFORMA DEL SISTEMA DE JUSTICIA.L

.PERU.03 DE OCTUBRE DEL 2 ,006.

DI A RI OS Y R E VI ST AS
INFORMATIVO MENSUAL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. AO 1, N 3
DICIEMBRE

2008

NE

2009,

PAG.

2:

PRECEDENTES

CONSITUCIONALES. TRIBUNAL

UNIFICA P RECEDENTES SOBRE SE

GUROS

TRABAJO

DE

ACCIDENTES

DE

ENFERMEDADES

PROFESIONALES. DE CARGO DE COMPAIAS ASEGURADORAS.


MERINO ACUA, ROGER ARTURO. LA TUTELA CONSTITUCIONAL
LA AUTONOMA CONTRACTUAL: EL CONTRATO ENTRE EL PODER PBL
CO Y EL PODER PRIVADO , EN REVISTA TC GUIA 2, EL DERECHO
L P ATRIMONIAL EN LA CONSTITUCIN, LIMA, 2009.
DIARIO LA REPBLICA, DOMINGO 0 9-1 2-2007 TC LEVANT LIMITE
DE
INVERSIONES A CAPITAL EXTRANJERO EN MEDIOS DE COMUNICACIN.

P AG.
8.
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. EXP. N 0361 0-2 008PA/TC ICA WORLD CARS IMPORT. DEMANDA DE AMP ARO CONTRA
MINISTERIO DE ECONOMA Y FINANZAS

Y EL MINISTE RIO DE

TRANSPORTES
DECLARE

Y COMUNICACIONES,

INAPLICABLE

SOLICITANDO

SE

DISPOSITIVOS

LEGALES

AUTOMOTORES,

QUE

CON

ANTIGEDAD, DONDE

LE

IMPIDE

MOTORES
SE

IMPORTAR

DIE SEL,

SIN

VEHCULOS
LMITE

DE

RESUELVE: DECLARAR INFUNDADA LA

DEMANDA.

ARTCULO:

TC

ANULA

CEMENTO. DIARIO

EL

REDUCCIN

COMERCIO,

DE

ARANCELES

SECCIN

B,

PARA

EL

VIERNES 12

DE

MARZO DEL 2010, P GINA B3 .


ARTCULO: LA DISPUTA POR LAS TIERRAS DE JEQUETEPEQUE-ZAA
P UE DE

REGRESAR

AL

TC .

DIARIO

GESTIN,

SECCIN

GESTIN INVESTIGA, MARTES 20 DE ABRIL DEL 2010 , PAGINA 8.


ARTCULO DE SAMUEL ABAD YUPANQUI: LMITES AL TRIBUNA
CONSTITUCIONAL?. DIARIO EL COMERCIO, SECCIN OP ININ, LUNES
10
DE MAYO DEL 2010, PGINA A4.
GACETA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL: CARLOS MESA RAMREZ:
LIMITAR

FUNCIONES

JURISP RUDENCIA

DEL

TRIBUNAL

CONSTITUCIONAL:

CONSTITUCIONAL?

RESUELVEN

RECURSO

DE ACLARACIN DE SENTENCIA REL ACIONADA CON ARANCELES


AL CEMENTO. EDICIN MENSUAL AO 2 N 15, ABRIL DEL 20 10,
. PEDRO FLORES POLO COMENTARIOS

INA 2

A LA LEY GENERAL

DE
SOCIEDADES ED. CAMARA DE COMERCIO DE LIMA. 1997
;
RICARDO BEAUMONT

CALLIRGOS

COMENTARIOS A LA LEY

GENERAL DE SOCIEDADES ED. SAN MARCOS. 1998


TERESA DE JESS SEIJAS RENGIFO DERECHO SOCIETARIO ED. FRS 2
005

P AG IN AS W EB S D E R EF ER ENC I A
www.iurisp eru .com
www.pe ru.gob .pe

VIII.AP ENDICE

94

CU ADR OS

95

Expedientes Ingresados entre los Aos 1996 - 2008 ( III Trimestre )


Aos

P.Hbeas

P.Hbeas

Corpus

Data

Quejas

Proceso de

Proceso de

Proceso

Proceso de

Inconstitucionalidad

Cumplimiento

Competencial

Amparo

Total

1996
1997
1998
1999

155
157
123
170

5
1
5
2

167
264
79
45

24
8
4
6

24
74
115
104

0
2
3
2

853
1,049
913
1,042

1,228
1,555
1,242
1,371

2000
2001
2002

188
225
536

5
2
7

48
48
93

8
18
16

115
310
201

1
3
4

1,074
979
2,237

1,439
1,585
3,094

2003
2004
2005

667
506
970

9
11
13

220
187
396

24
54
35

339
642
1,805

13
5
6

2,554
3,699
7,589

3,826
5,104
10,814

2006
2007

992
1,129

77
75

330
265

33
36

1,978
590

8
7

7,732
4,696

11,150
6,798

2008

903

36

252

24

321

3,957

5,498

Total
% Total

6,721
12.29%

248
0.45%

2,394

290

6,618

59

38,374

54,704

4.38%

0.53%

12.10%

0.11%

70.15%

100.00%

96
96

Resoluciones Publicadas entre los Aos 1996 - 2008 ( III Trimestre )


Aos

P.Hbeas

P.Hbeas

Corpus

Data

Quejas

Proceso de

Proceso de

Proceso

Proceso de

Inconstitucionalidad

Cumplimiento

Competencial

Amparo

Total

1996
1997
1998
1999

78

18

40
166
252

1
3
3

0
0
0

18
0
0

16
66
104

2
2
1

526
956
1,036

100
603
1,193
1,396

2000
2001
2002

151
168
318

4
3
4

0
0
0

4
20
18

140
45
140

1
1
4

1,508
465
688

1,808
702
1,172

2003
2004
2005

711

91

25

495
550

10
9

214
330

45
34

387
439
1,227

9
6
8

3,372
2,957
4,903

4,602
4,166
7,061

2006
2007

721
1,367

9
81

289
301

36
38

2,229
1,130

5
8

6,864
6,406

10,153
9,331

2008

978

69

282

15

385

4,011

5,743

203

1,507

256

Total
% Total

5,995
12.48%

0.42%

3.14%

0.53%

FUNETE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PERU.

6,308
13.13%

51
0.11%

33,710

48,030

70.19%

100.00%

Tribunal Constitucional
Oficina de Planeamie nto y P re supuesto

Expedientes Ingresados al Tribunal Constitucional en el Ao 2008 - 2do Trimestre


Meses

P.Hbeas

P.Hbeas

Corpus

Data

Quejas

Proceso de
Inconstitucionalidad

Proceso de
Cumplimiento

Abril
96
2
30
2
29
Mayo
81
2
20
6
37
Junio
111
3
41
3
35
Total
288
7
91 OFICINA DE11
101
FUENTE:
TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL
PLANEAMIENTO

Proceso de
Competencia
1
1
0
2

Proceso de
Amparo
452
399
419
1,270

Total
612
546
612
1,770

Expedientes Ingresados al Tribunal Constitucional en e Ao 2008 - 3er Trimestre


Meses
Julio
Agosto
Setiembre
Total

P.Hbeas
Corpus
106
100
140
346

P.Hbeas
Data
3
8
9
20

Quejas
21
29
40
90

Proceso de
Inconstitucionalidad
1
4
1
6

Proceso de
Cumplimiento
45

Proceso de
Competencia
0

26
51
122

2
0
2

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

Proceso de
Amparo
535
474
555
1,564

Total
711
643
796
2,150

Resoluciones Publicadas por el Tribunal Constitucional en el 2008 - 2do Trimestre


Meses

Abril
Mayo
Junio
Total

P.Hbeas
Corpus

Quejas

P.Hbeas
Data

81
100
115
296

14
8
7
29

Proceso de
de
Inconstitucionalidad
Amparo

43
8
61
112

1
1
2
4

Proceso de

Proceso de

Cumplimiento

Competencia

29
33
22
84

Proceso

1
0
0
1

510
502
436
1,448

Total

679
652
643
1,974

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

Tribunal Constitucional
Oficina de Planeamie nto y P re supuesto

Resoluciones Publicadas por el Tribunal Constitucional en el 2008 - 3er Trimestre


Meses

Julio
Agosto
Setiembre
Total

P.Hbeas
Corpus

70
87
129
286

P.Hbeas
Data

2
5
0
7

Quejas

1
0
25
26

Proceso de
de
Inconstitucionalidad
Amparo
2
1
4
7

Proceso de
Cumplimiento
17
37
40
94

Proceso de

Proceso

Total

Competencia
0
0
0
0

333
260
464
1,057

425
390
662
1,477

Tribunal Constitucional
Oficina de Planeamie nto y P re supuesto

Resoluciones Publicadas por el Tribunal Constitucional en el 2009 - 4to Trimestre


Meses

Octubre
Noviembre
Diciembre
Total

P.Hbeas
de

P.Hbeas

Corpus

Data

130
94
59
283

13
3
6
22

Proceso de

Proceso de

Proceso de

Inconstitucionalidad

Cumplimiento

Competencia

Proceso

Total

Quejas
101
127
34
262

0
2
4
6

35
27
38
100

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

100

1001

0
0
1
1

Amparo
556
448
440
1,444

835
701
582
2,118

1 01

1 02

De la mue stra de Re soluciones emitidas y public adas p o


empresas

ribuna l Constituciona l Peruano, de las ga rantas interpuesta s por d iversas

societa rias en e l periodo 2006 al 20 09. :

Tipo de Sociedad o de
Derechos Fundamentales
Empr
esa
litigante
vinculados a la activida
AO
d empre sar ial
S.A.
E.I.R.L./S.R.L.
3 (P. Amparo)
2
1
Propiedad, A la igu aldad
2006
A la vida, A la propie dad
,
2 (P.Amp aro )
2
2007
- .Libre co mpetenc ia,
Medio
A
la educac in , Propie dad
,
3 (P.Amp aro )
2
1
2008
a la Con tratacin, Libertad
empresarial
A la vida, a la Identidad, a
la
Salud,
al
Medio
Ambiente, a la Propieda d, a
16 (P. Amparo )
16
2009
- .l
Trabajo
,
Libertad Empresarial.
TOTAL 24 (P . Amparo)
22
2
Fuente: Elaborado por el autor. Daniel Moran Sa lazar.
Gar anta
Constitucio nal

103

1031

De la mue stra de Re soluciones emitidas y public adas p o


empresas

ribuna l Constituciona l Peruano, de las ga rantas interpuesta s por d iversas

societa rias en e l periodo 2006 al 20 09 re lacionados al fallo y su impac to :

Resolucione s
Infunda das

Con grado de
segur ida d
jurdica

2006

Re solucione
s
F undada s
- .-

Con incertidumbre
o controversia
jur dica
- .-

2007

- .-

2008

2009

11

TOTAL

13

11

15

AO

Fue nte: Elabor ado por el autor. D aniel Moran Salazar .

GRAF ICO S

1 05

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

1 06

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

1 07

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

1 08

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

1 09

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

1 10

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

1 11

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

1 12

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

1 13

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

1 14

FUENTE :TRIBUNAL CONSTITUCIONAL,OFICINA DE PLANEAMIENTO

1 15

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

1 16

1 17

1 18

1 19

1 20

1 21

1 22

1 23

1 24

1 25

1 26

IX. ANEX OS

1 27

INDICE DE NOR MAS LE G ALES

Co nsti tucin Pol ti ca del Per de 1993


Derechos Fu ndamentale s, Tribuna l Constitucional y Gara ntas Co nstituc ionales.

Ley Org nica del Tri bunal Constitucio nal


C digo Procesal Constitucio nal
Ley General de Soci edades Ley N 26887
R gime n de la s mo dalidade s soc ie tarias.

Rgimen General aplicable a la Inversin Privada


1. De cre to L e gisla tivo N 662 Aprueba r gime n de estab ilid ad ju rdica a la inve
rsin ex tranjera.

2. Dec re to L e gis la tivo N 674 Aprueb an la ley de promoc i n de la inversin


privada de las e mpre sas del estado.

3. Dec re to Le gis la t iv o N 757 Aprueban ley marco pa ra el crecimie nto de


la inversin privada .

4. Dec re to Le y N 25570 Adic io nan prra fo al Artcu lo 11 de l Decreto


Legislativ o
Le gisla tivo N 674.

5. De cre to Su pre mo N 070-92-PCM Aprueba el reglamento de la ley de promoc


in de la inversin priv ada en las e mpresas d el estado.

6. De cre to Sup re mo N 162- 92- E F- Ap rue ba el regla me nto de lo s


regmene s de ga ra nta a la inversi n privada.

7. Dec re to Supre mo N 136-97- EF Dic tan dispo sicin co mple mentaria de


las normas reglame ntarias de los regmenes de garan ta a l inversin privada .

8. Dec re to Supre mo N 04 8-98-E F Precisa a lc ance de r gime n d e pro te ccin a


favor de inversio nistas con qu ie nes se ha suscrito convenio de estabilidad jurdica
.
128

1281

9. Dec re to Supre mo N 084 -98-E F Incluye prrafo en literal b ) del a rticu lo 23


del reglamen to de los regmene s de garanta a la inve rsin privada .
1 0. Dec re to Sup re mo N 030-200 0-P C M - Autoriza el o torgamiento de la e
stabilidad tributaria e n los convenios de estabilidad jurdica para las c oncesione s
de transporte y distribuci n de gas n atura l de Camise a.
1 1. Dec re to Supre mo N 0 33- 2000 -E F- Precisan rgimen de garanta a la inve
rsin privada en e l caso de inve rsiones destinadas a adquirir sa ld os de
acciones remanentes del esta do en empresas en proceso de pro mocin de la
inversin privada .
1 2. Dec re to Le y N 26120 Mod ifica la le y de pro mocin de la inve rsin priv
ada en las empresas de l Estado.
1 3. Dec re to Supre mo N 094-92 -PC M Aprueban el reglamen to de las
disposiciones sobre seguridad jurdica en materia admin istrativa contenidas en la
ley marc o para el crecimie nto de la inversin privada .
1 4. Le y N 26438 Modifica la ley de promoc in de la inversin priva da

las empresas de l estado.


1 5. Dec re to Supre mo N 011-99-PE Dispone n admin istracin in te grada de
recursos de l FOPRI y FONCEPRI a cargo de la d irecc i n e jecutiva del Fondo
de Promoc in de la Inversin Privada.
1 6. Ley N 27342 Ley que regula los co nven io s de estab ilid ad ju rdica al
amparo de los Decretos Le gislativo s N 662
1 7. Ley N 27391 Ley q ue modifica las leye s N 2734 2 y 2 7343 .
1 8. Le y N 275 14 Mod ifica el rgimen de su scrip cin de lo s co nve nio
s de estabilidad jurdica .
1 9. Ley N 27783 - Ley de Base s de la De scentralizac in.
2 0. Ley N 27867 - Ley Orgn ica de Gobiernos Regio nales.

2 1. Ley N 27972 - Ley Orgnica de Municipalidade s.


2 2. Ley N 28059 - Ley Marco de Pro mocin de la Inversi n Descentralizad a.

130

1301