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Da Sucesso em Geral
(arts. 1.784 a 1.790 )
Aula 1
1. Introduo
Sucesso, na acepo da palavra, em sentido amplo, indica a passagem, a transferncia de um
direito de uma pessoa (fsica ou jurdica) para outra. A relao jurdica inicialmente formada por
determinados titulares passa, pela sucesso, a outros. Ocorre a troca de titulares de um direito,
afastando-se uma pessoa da relao jurdica e, em seu lugar, ingressando outra, que assume todas as
obrigaes e direitos de seu antecessor.
A sucesso pode ocorrer por determinao legal (a sucesso na locao pela esposa do locatrio
quando permanece no imvel locado aps a separao, divrcio ou dissoluo da unio estvel, art. 12,
da Lei 8.245/91) ou vontade dos titulares (doao, compra e venda, cesso de crdito, assuno de
dbito).
Pode se verificar a sucesso inter vivos ou causa mortis, operando-se, nesta ltima, sempre a
sucesso a ttulo universal, porque abrange todo o patrimnio da pessoa falecida.
O Direito das Sucesses trata exclusivamente da sucesso decorrente do falecimento da pessoa.
Tambm chamado de direito hereditrio, apresentando-se como o conjunto de regras e complexo de
princpios jurdicos pertinentes passagem da titularidade do patrimnio de algum que deixa de
existir aos seus sucessores.
Francisco Cahali. Direito das Sucesses, p. 22
O direito sucessrio ser analisado de acordo com a poltica legislativa de cada Nao.
Prestigiada a propriedade privada, observada a funo social da propriedade, na grande maioria dos
pases, o direito sucessrio est estribado exatamente no direito de propriedade, sendo a transmisso
causa mortis decorrncia lgica da propriedade, caracterizada pela sua perpetuidade. Caso contrrio,
estar-se-ia diante de usufruto e no de propriedade.
No Brasil, a funo social da propriedade considerada direito fundamental, vide art. 5, XXIII,
da CF/88, e na esfera cvel, art. 421 e pargrafo nico, do art. 2.035, do CC, onde a funo social tida
por preceito de ordem pblica.
E no h como se negar a relevante funo social desempenhada pela possibilidade de
transmisso causa mortis, pois valoriza a propriedade e o interesse individual na formao e avano
patrimonial, estimulando a poupana e o desempenho pessoal no progresso econmico, fatos que,
direta ou indiretamente, propulsionam o desenvolvimento da prpria sociedade.
Francisco Cahali, op. cit., p. 24/25
5. A herana
O contedo da herana, atualmente, tem carter eminentemente patrimonial ou econmico,
sendo a universalidade das relaes jurdicas do finado, com essa natureza, transmitida aos seus
herdeiros. So excludas da herana as relaes jurdicas no patrimoniais e as personalssimas (o
poder familiar, a tutela e a curatela, eventualmente exercidas pelo de cujus, o usufruto, o direito real
de habitao, as rendas vitalcias, a penso previdenciria, o contrato de trabalho etc.), porque o
sucessor no a continuao da pessoa do finado.
Com relao ao patrimnio, com exceo do acima mencionado, abrange a integralidade no s
dos bens, como dos direitos e obrigaes pertencentes pessoa no momento do falecimento, tais
como bens imveis, mveis, aes, quotas sociais, direitos possessrios (art. 1.206, CC/02), crditos
perante terceiros, entre outros.
Se a pessoa falecida for casada, sua meao decorrente do regime de bens adotado no
matrimnio tambm integra a herana, mesmo que algumas coisas estejam tituladas em nome do
outro cnjuge (veculos, telefones, quotas sociais).
Por outro lado, as dvidas de qualquer natureza e obrigaes do falecido, no sendo
personalssimas, integram o monte (financiamentos, cheques, ttulos de crdito, responsabilidade civil
por atos praticados). Os encargos deixados pelo falecido, entretanto, no se transmitem aos herdeiros
se superiores s foras da herana, nos termos do art. 1.792:
Art. 1.792. O herdeiro no responde por encargos superiores s foras da herana; incumbe-lhe,
porm, a prova do excesso, salvo se houver inventrio que a escuse, demonstrando o valor dos bens
herdados.
Para efeitos legais, conforme art. 80, II, do Cdigo Civil, o conjunto de bens e direitos objeto da
herana considerado bem imvel. Ainda, apresentando-se como uma universalidade, considera-se o
patrimnio nico e indivisvel como um condomnio, at que ocorra a partilha e adjudicao dos bens.
Processualmente, a universalidade de bens que compe a herana denominada de esplio, o
qual, no obstante ser ente despersonalizado, tem legitimidade ad causam (art. 12, V, do CPC),
representado por seu inventariante (art. 991, I, do CPC).
6. Direito Intertemporal
A data do falecimento o indicativo para se saber qual a legislao a ser aplicada. Ocorrido o
bito na vigncia do Cdigo e legislao revogada, a sucesso ter curso pelas regras ali ditadas.
Art. 1.784. Aberta a sucesso, a herana transmite-se, desde logo, aos herdeiros legtimos e
testamentrios.
Art. 1.787. Regula a sucesso e a legitimao para suceder a lei vigente ao tempo da abertura
daquela.
Por isso, o Cdigo Civil de 2002 tem aplicao apenas s sucesses abertas aps a sua
vigncia.
Aula 2
1. Momento da transmisso da herana Da abertura da sucesso
Art. 6. A existncia da pessoa natural termina com a morte; presume-se esta, quanto aos
ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura da sucesso definitiva.
Art. 1.784. Aberta a sucesso, a herana transmite-se, desde logo, aos herdeiros legtimos e
testamentrios.
A existncia da pessoa humana termina com a sua morte, momento exato da abertura da
sucesso. Como as relaes jurdicas no podem ficar privadas de um titular, opera-se com o
falecimento, a transmisso da herana, sem qualquer outra formalidade, ainda que no plano ftico, os
sucessores ignorem o falecimento.
Esta fico jurdica conhecida pelo nome de droit de saisine, princpio originrio da Frana, da
regra le mort saisit le vif. Independentemente de qualquer formalidade, logo que se abre a sucesso,
em decorrncia da morte, investe-se o herdeiro no domnio e posse dos bens constantes do acervo
hereditrio.
Aludido princpio foi consagrado no art. 1.784 acima transcrito e em consonncia com ele, o
Cdigo Civil estabelece no art. 1.207 que: O sucessor universal continua de direito a posse de seu
antecessor; e ao sucessor singular facultado unir sua posse do antecessor, para os efeitos legais.,
enquanto o Cdigo de Processo Civil estabelece a posse e administrao da herana pelo inventariante,
ou at a sua nomeao, ao administrador provisrio (arts. 990, 985 e 986).
Com a definitiva partilha ou adjudicao da herana aos herdeiros, quando se desfaz a
comunho forada, consolidando-se em seu patrimnio quinho herdado, a titularidade do acervo
opera-se retroativamente, desde a data do falecimento.
No que tange posse, aos herdeiros, com o falecimento, transmitida a posse indireta, j que o
inventariante exerce a posse direta, at a partilha. Por isso, os herdeiros, como possuidores indiretos,
podem exercer a defesa possessria em caso de esbulho (art. 1.210), valendo salientar que o sucessor
se sub-roga na posse exercida pelo falecido, ou seja, continua na posse mantendo as mesmas
caractersticas do antecessor, conforme artigo 1.206: A posse transmite-se aos herdeiros ou legatrios
do possuidor com os mesmos caracteres.. Se a posse do falecido era violenta, clandestina, precria ou
de m-f, assim ser transmitida ao herdeiro.
Francisco Cahali et al., op. cit., p. 39
Importante questo relacionada ao momento da sucesso diz respeito identificao dos
herdeiros no momento do falecimento, ressalvado o direito dos j concebidos, se posteriormente
nascidos com vida. Identificado o herdeiro, como decorrncia da abertura da sucesso, ele investido
da situao jurdica transitria que lhe permite aceitar ou repudiar a herana.
Outro aspecto relevante o falecimento imediatamente aps a morte do autor da herana,
ainda que dela no tenha sequer tido conhecimento, tem direito a receber seu quinho hereditrio, e o
transmite aos seus sucessores.
Arts. 2, 542, 1.799 e 1.798, do Cdigo Civil; arts. 877 e 878, do Cdigo de Processo Civil
Ainda, com a abertura da
discriminado, passa a integrar o
podendo, assim, ser transmitido,
hereditrios ou at mesmo ser
herdeiro.
Nunca demais lembrar que No pode ser objeto de contrato a herana de pessoa viva (art.
426), mas o prprio titular pode dispor dos bens para aps a sua morte por testamento, vedado,
todavia, ao herdeiro potencial dispor da expectativa de direito sucessrio, j que o titular pode dispor
do patrimnio em grande parte em vida.
2. Comorincia
Art. 8. Se dois ou mais indivduos falecerem na mesma ocasio, no se podendo averiguar se
algum dos comorientes precedeu aos outros, presumir-se-o simultaneamente mortos.
Referido instituto, conforme demonstra o artigo supra, se d quando da morte, ao mesmo
tempo, de duas ou mais pessoas, sem que se possa afirmar quem morreu primeiro.
A comorincia, no direito das sucesses, se mostra de grande interesse, quando entre os
comorientes existir vnculo sucessrio potencial. Se o herdeiro falece posteriormente ao autor da
herana, em virtude do droit de saisine, ser chamado sucesso, recebendo imediatamente seu
quinho hereditrio, transmitindo-o aos seus sucessores.
A prioridade do bito decisiva tambm nas doaes com clusula de reverso (art. 547, CC),
determinando o doador que os bens doados retornem ao seu patrimnio se sobreviver ao donatrio. Se
o doador falecer antes do donatrio, haver a transmisso da herana e este falecendo depois, os bens
doados transmitem-se aos herdeiros do donatrio. Caso contrrio, os herdeiros do donatrio nada
recebero.
Se no for possvel identificar a ordem cronolgica exata, sero considerados simultaneamente
mortos, tratando-se um comoriente em relao ao outro como se jamais tivesse existido.
Como escreve Itabaiana de Oliveira: Nenhum direito, fundado na precedncia da morte, pode
ser transferido de uma para outra pessoa, sendo, ento, chamado, sucesso aquele que tem de
herdar, na falta dos que falecerem no desastre comum. Da a importncia de averiguao por todos os
meios de prova, especialmente, tcnicas utilizadas pela medicina legal com a produo de laudo
pericial. Apenas uma concluso muito slida e segura sobre a premorincia afasta a comorincia, caso
contrrio, o direito reconhece a dvida (RT 639/62).
Apud Francisco Jos Cahali et al. Curso Avanado de Direito Civil, p. 43
ESPCIES DE SUCESSO
Art. 1.786. A sucesso d-se por lei ou por disposio de ltima vontade.
A sucesso classifica-se em legtima e testamentria, de acordo com a sua origem.
A sucesso legtima decorre da lei. O legislador traz a ordem de vocao hereditria, atravs da
qual designa aqueles que sero chamados para suceder, uns na falta dos outros, ou em concorrncia. A
lei indica os herdeiros do falecido. Inexistindo manifestao de ltima vontade do falecido, ou ainda,
quando o testamento caducar ou for julgado nulo, o direito material indica as pessoas que, pelo grau
de parentesco ou pelo casamento e unio estvel, sero consideradas titulares da herana.
A sucesso testamentria, por sua vez, deriva de ato de ltima vontade, representado por
testamento promovido pelo autor a herana, na forma e condies estabelecidas na lei. A pessoa
quem elege seus sucessores, no a lei.
Art. 1.788. Morrendo a pessoa sem testamento, transmite a herana aos herdeiros
legtimos; o mesmo ocorrer quanto aos bens que no forem compreendidos no
testamento; e subsiste a sucesso legtima se o testamento caducar, ou for julgado nulo.
Promover-se- tambm a sucesso legtima, mesmo existindo testamento, se a disposio vlida
no contemplar a destinao voluntria de toda a herana, mas apenas de alguns bens, assim como na
existncia de herdeiros necessrios que no podem ser excludos por disposio de ltima vontade.
Art. 1.789. Havendo herdeiros necessrios, o testador s poder dispor da metade da
herana.
E, ainda, ocorrer a sucesso legtima se as quotas hereditrias no absorverem a totalidade do
acervo, nos termos do art. 1.906:
Art. 1.906. Se forem determinadas as quotas de cada herdeiro, e no absorverem
toda a herana, o remanescente pertencer aos herdeiros legtimos, segundo a ordem da
vocao hereditria.
Como se v, nas situaes acima, sucesso legtima e testamentria convivem no mesmo
processo, operando-se simultaneamente na mesma transmisso causa mortis.
Com relao sucesso testamentria, o legislador impe restries liberdade do testador, na
existncia de herdeiros necessrios (descendentes, ascendentes e cnjuge), os quais no podem ser
excludos de parte da herana, correspondente metade do patrimnio (art. 1.789), parcela que
corresponde legtima do herdeiro necessrio.
Na falta de herdeiros necessrios, haver plena liberdade para testar, permitindo a sucesso
exclusivamente testamentria, com a excluso dos colaterais.
ESPCIES DE SUCESSORES
Com relao aos sucessores, classificam-se em herdeiros e legatrios. Os herdeiros podem ser
testamentrios ou legtimos. Os herdeiros legtimos podem ser ainda classificados em necessrios e
facultativos.
Herdeiros
podem ser: Legtimos
Legatrios
Herdeiros legtimos so aqueles sucessores eleitos pela ordem da vocao hereditria ou por
regra especial, como ocorre na sucesso entre companheiros decorrente da unio estvel.
Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte:
I aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este
com o falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (art. 1.640,
pargrafo nico); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens
particulares;
II aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge;
III ao cnjuge sobrevivente;
IV aos colaterais.
Como se verificar nas aulas seguintes, a substancial modificao do Cdigo Civil de 2002, no
direito sucessrio, foi a ampliao das pessoas indicadas como herdeiros necessrios para contemplar
nesta qualidade o cnjuge sobrevivente que era considerado herdeiro facultativo, na terceira classe de
preferncia.
Art. 1.790. A companheira ou o companheiro participar da sucesso do outro, quanto aos bens
adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel, nas condies seguintes:
I se concorrer com filhos comuns, ter direito a uma quota equivalente que por lei for
atribuda ao filho;
II se concorrer com descendentes s do autor da herana, tocar-lhe- metade do que
couber a cada um daqueles;
III se concorrer com outros parentes sucessveis, ter direito a um tero da herana;
IV no havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da herana.
Enunciado 266 do CEJ: Aplica-se o inciso I do art. 1.790 tambm na hiptese de concorrncia
do companheiro sobrevivente com outros descendentes comuns, e no apenas na concorrncia com
filhos comuns.
Os herdeiros legtimos sero necessrios quando existente parente com direito a uma parcela
mnima de 50% do acervo, da qual no pode ser privado por disposio de ltima vontade,
representando a sua existncia uma limitao liberdade de testar. Esta classe composta pelo
cnjuge, descendente e ascendentes do de cujus (art. 1.845), sem limitao de grau quanto aos dois
ltimos (filhos, netos, bisnetos, pais, avs, bisavs). So os sucessores que no podem ser excludos da
herana por vontade do testador, salvo em casos especficos de deserdao. A parte da herana que
reservada exclusivamente aos herdeiros necessrios parte indisponvel equivale metade do
acervo, deduzindo as dvidas e as despesas do funeral (art. 1.847). Esta parte denomina-se legtima ou
reserva.
Os herdeiros legtimos sero facultativos quando no compuserem a categoria de herdeiros
necessrios. Assim os colaterais podem ser privados da herana, bastando ao testador no os
contemplar nas disposies de ltima vontade (art. 1.850).
Os herdeiros podem ser testamentrios que correspondem queles indicados como beneficirios
da herana por disposio de ltima vontade, podendo, inclusive, ser tambm, herdeiros legtimos,
quando se quer favorec-los mais do que aos outros na mesma classe de preferncia, com quem
eventualmente estejam concorrendo.
Os sucessores sero legatrios quando institudos por testamento para receber determinado
bem, certo e individualizado, seja o prprio herdeiro legtimo ou testamentrio.
Existe ainda o herdeiro universal, sucessor nico de toda a herana, sem concorrncia com
outra pessoa. Neste caso, a herana lhe transmitida por adjudicao.
Aula 3
TRANSMISSO DA HERANA
Consideraes Iniciais
Como j falado na aula anterior, o momento da transmisso da herana o exato instante do
falecimento, da morte do autor da herana. nesse momento que se d a abertura da sucesso.
Importante: a abertura da sucesso (que ocorre com a morte) no se confunde com a
abertura do inventrio (que ocorre aps a morte e por provocao judicial ou extrajudicial), pois esta
representa a oportunidade em que os interessados provocam o Judicirio ou o Cartrio de Notas (via
administrativa) para, atravs do respectivo processo judicial ou escritura de inventrio, buscar a efetiva
transferncia dos direitos hereditrios.
O processo de inventrio o instrumento prprio para a transferncia dos bens aos herdeiros,
fazendo-se a identificao dos sucessores, do acervo hereditrio, dvidas e obrigaes que existirem,
para que se proceda a partilha ou adjudicao.
A transferncia de titularidade sobre o patrimnio ocorre atravs de processo judicial de
inventrio ou arrolamento dos bens e direitos deixados pelo falecido, ou por escritura pblica de
inventrio e partilha de bens (Lei n 11.441/2007).
Havendo menores no emancipados e/ou incapazes (CC, arts. 3 e 4), o inventrio dever ser
feito judicialmente.
A escritura do inventrio no depende de homologao judicial.
Para a transferncia dos bens, a escritura dever ser apresentada perante o Cartrio de Registro
de Imveis, DETRAN e demais locais, se o caso.
E, ainda, nada obsta a desistncia do inventrio judicial em andamento para optar pela escritura
de inventrio extrajudicial.
No caso de existir apenas pequenos valores depositados em contas correntes e/ou aplicaes
financeiras, restituio de IR, outros tributos ou eventual saldo de FGTS ou PIS-PASEP a ser levantado, o
cnjuge sobrevivente/companheiro e/ou herdeiros (dependentes do falecido nos termos da previdncia
social), o respectivo levantamento de tais recursos poder ser requerido atravs de pedido de alvar.
Na hiptese de inexistir patrimnio, ou ainda, no caso de o autor da herana ter deixado apenas
credores, nada impede a instaurao de inventrio negativo, pois seria uma forma de salvaguardar
os herdeiros com relao ao seu patrimnio pessoal (art. 1.792).
Pode ser necessrio ainda para cumprimento de obrigaes do esplio, como outorga de
escritura de imveis vendidos em vida pelo autor da herana, atravs de instrumento particular, ou
objetivando a satisfao a afastar a restrio prevista para o casamento do vivo enquanto no fizer o
inventrio dos bens do casal e der partilha aos herdeiros, considerada a situao como causa
suspensiva ao matrimnio (art. 1.523, I), ensejando a imposio do regime da separao obrigatria de
bens (art. 1.641, I).
Em que pese no haver previso legal, o inventrio negativo tambm poder ser feito pela via
administrativa, pois de acordo com o art. 28 da Resoluo 35 do Conselho Nacional de Justia:
Art. 28. admissvel inventrio negativo por escritura pblica.
Domicli
o
Domicilia
do no exterior
Se
m bens no
Brasil
Domicilia
do no Brasil
Co
m bens no
Brasil
Domicilia
do aqui ou no
exterior
Co
m bens
Domicilia
do
no
Brasil
ou
e
no
exterior
falecido
no Brasil
Indivisibilidade da herana
A herana, por expressa disposio de lei (CC, art. 80, II), imvel, independentemente dos
bens que a compe. H outra caracterstica: a indivisibilidade, mesmo se existirem dois ou mais
herdeiros, at a adio do respectivo quinho em favor de cada um, atravs da partilha.
A indivisibilidade da herana cria um regime de condomnio forado entre os herdeiros, cada
qual sendo titular de uma parte ideal do todo. E, os direitos dos coerdeiros, quanto propriedade e
posse deste todo unitrio, sero regidos pelas normas relativas ao condomnio (CC, art. 1.791,
pargrafo nico).
Importante saber: decorre da indivisibilidade imposta por lei a prerrogativa, para cada herdeiro,
de reclamar qualquer dos bens que compe a herana de quem injustamente os possua. E assim
agindo, mesmo sendo titular apenas de parte ideal do acervo, o herdeiro que teve a iniciativa
beneficiar a todos os demais, no lhe sendo exclusivo o resultado.
Silvio Rodrigues explica que tal soluo legal, alm de conveniente, se estriba em boa razo
lgica. O herdeiro, dada sua condio de condmino, titular apenas de uma parte ideal do esplio,
pois seu quinho s se individuar por ocasio da partilha. Entretanto, como no possvel deferir-lhe
a defesa de um quinho ainda no individuado, a lei define como indivisvel seu direito e lhe concede a
prerrogativa de reclamar a universalidade da herana.
Rodrigues, Silvio. Direito Civil Direito das Sucesses. 21 ed. So Paulo: Saraica1997, p. 27.
Importante lembrar, porm, que este direito do coerdeiro no exclui, mas convive com a
legitimidade do prprio esplio, representada pela inventariante, para propor qualquer ao na defesa
dos interesses do acervo hereditrio, inclusive e especialmente, de preservao do acervo patrimonial,
em face de quem indevidamente se aventure a les-lo.
A indivisibilidade da herana no se refere somente ao domnio, mas tambm posse. A posse,
na fase provisria do processo de inventrio, transmitida aos herdeiros de maneira indireta (posse
indireta) e, ao inventariante, de maneira direta (posse direta). Assim, se algum dos herdeiros exercer a
posse direta exclusiva de um determinado bem, o inventariante pode reclamar em favor da massa, pois
exerce a administrao do esplio, ou ainda, como qualquer herdeiro preterido.
Finalizando, por ter carter de indivisibilidade, a cada coerdeiro ser permitida cesso de sua
quota-parte (frao ideal e abstrata) da herana, impossibilitando a negociao isolada, por um, da
integralidade de um bem ou direito.
O estado de indivisibilidade cessar somente com a partilha, que segue o inventrio. Ento, o
inventrio e a partilha so partes do mesmo processo judicial, que tem o objetivo de formar a
transmisso da herana.
At que se efetive a atribuio da herana aos sucessores (aos herdeiros seu respectivo quinho
e ao legatrio o bem legado), que ser promovida aps o processamento do inventrio, atravs da
partilha, com efeito retroativo, o acervo continua com as caractersticas de universalidade e
indivisibilidade.
Apesar da universalidade e indivisibilidade, j incorporado ao patrimnio do sucessor
(herdeiro), desde o falecimento.
Salvo restries impostas ao autor da herana (exemplo: clusula de inalienabilidade), com a
abertura da sucesso j nasce para o herdeiro a possibilidade de promover a transferncia de seus
direitos a terceiros, atravs de cesso de direitos hereditrios.
Essa transmisso ser por ato inter vivos, podendo ser gratuita ou onerosa, de todo o quinho
ou parte, da integralidade do legado ou parte dele.
Art. 1793. O direito sucesso aberta, bem como o quinho de que disponha o coerdeiro, pode
ser objeto de cesso por escritura pblica.
1. Os direitos, conferidos ao herdeiro em consequncia de substituio ou de direito de
acrescer, presumem-se no abrangidos pela cesso feita anteriormente.
2. ineficaz a cesso, pelo coerdeiro, de seu direito hereditrio sobre qualquer bem da
herana, considerado singularmente.
3. Ineficaz a disposio, sem prvia autorizao do juiz da sucesso, por qualquer herdeiro,
de bem componente do acervo hereditrio, pendente a indivisibilidade.
Feita a cesso, novos direitos conferidos ao herdeiro, em consequncia de substituio ou de
direitos de acrescer, presumem-se no abrangidos pela transmisso anterior.
Quanto forma: por ser a herana imvel (CC, art. 80, II), necessria a escritura pblica, como
faz o art. 1.793 e, mesmo na falta de regra expressa, necessria a venia conjugal.
Salvo se casados pelo regime da separao absoluta, eis que, nesse caso, o cnjuge pode dispor
de bens imveis particulares (CC, art. 1.647)
Quanto indivisibilidade da herana: o herdeiro (legtimo ou testamentrio) pode apenas ceder
sua parte indivisa e abstrata, ou seja, frao ideal da herana, porque foi herdeiro de apenas parte de
um todo. At que se efetive a partilha, o bem permanece em condomnio (CC, art. 1.793, pargrafo 2.
e 3.)
Quanto ao direito de preferncia para aquisio do quinho do outro herdeiro, o Cdigo Civil de
2002 expresso em determinar que se apliquem as regras do condomnio entre os coerdeiros (CC, art.
1.791, pargrafo nico). O Cdigo antigo (1916) era omisso e muita controvrsia gerou. Agora a
questo foi superada pelo art. 1.794:
Art. 1.794. O coerdeiro no poder ceder a sua quota hereditria a pessoa estranha sucesso,
se outro coerdeiro a quiser, tanto por tanto.
Art. 1.795. O coerdeiro, a quem no se der conhecimento da cesso, poder, depositando o
preo, haver para si a quota cedida a estranho, se o requerer ate cento e oitenta dias aps a
transmisso.
Aula 4
1. Aceitao da Herana
Como falado na aula anterior, com a sucesso, o herdeiro sub-roga-se na integralidade dos bens
deixados pelo falecido, assumindo, ento, a titularidade daqueles (dos bens) e direitos inventariados.
Conforme artigo 1.792, do Cdigo Civil, o herdeiro no responde pelas dvidas do de cujus alm
das foras da herana. Entretanto, a ele facultado aceitar ou no a herana, uma vez que ningum
obrigado a aceit-la contra sua vontade, assumindo as obrigaes, encargos, administrao do
patrimnio e outros, se no tiver interesse.
O mesmo se d em relao ao legado, pois pode ocorrer o autor da herana tenha estipulado
encargo(s) ao legatrio, sendo, portanto, importante a sua manifestao em aceitar ou no o legado.
2. Conceito de aceitao da herana
A aceitao da herana ato jurdico unilateral e necessrio pelo qual o herdeiro confirma sua
inteno de receber o acervo que lhe foi transmitido.
Caso haja necessidade de tutela ou curatela, cabe ao tutor ou curador a representao do pupilo
ou curatelado para aceitar a herana, mediante prvia autorizao judicial (CC, art. 1.748, II).
admitida, tambm, a aceitao por mandatrio ou gestor de negcios.
Pelo Cdigo Civil de 2002, a aceitao passou a ser irrevogvel (a renncia sempre foi). Assim, a
aceitao tem muita importncia, pois, uma vez ocorrida, todos os atos posteriores de disposio, pelo
sucessor, de sua quota hereditria tero natureza de cesso de direitos hereditrios.
3. Espcies de Aceitao
3.1. Quanto forma: a aceitao poder ser expressa, tcita ou presumida.
a) expressa: quando feita por declarao escrita (CC, art. 1.805), por termo nos autos, por
escritura pblica ou, ainda, escrito particular. Contudo, a legislao brasileira veda a aceitao
verbal feita, por exemplo, perante terceiros.
b) tcita: a aceitao ser tcita quando resultar da prtica de atos prprios da qualidade de
herdeiro (CC, art. 1.805, 2 parte). Exemplos: atos privativos do herdeiro que assume esta
qualidade, incompatveis com a postura de quem recusa ou repudia a herana: 1) nomeao de
advogado para intervir no inventrio na defesa de seus direitos hereditrios; 2) concordncia
manifestada com as primeiras declaraes, avaliaes e outros atos do processo; 3) promessa
de alienao de imveis do esplio, ou cesso, onerosa ou gratuita, de direitos hereditrios a
terceiros; 4) posse efetiva de bens do acervo transmitido com a respectiva administrao
continuada.
CC, art. 1.805, 1: a prpria lei restringe a interpretao dos atos promovidos pelo herdeiro,
evitando que sejam considerados como representativos de aceitao, quando, na verdade,
revelam simplesmente o dever moral e familiar de quem os pratica, inspirados por sentimentos
altrusticos e humanitrios, de solidariedade e colaborao. Da decorre exemplos de no
expresso de aceitao: atos oficiosos (como o funeral); atos meramente conservatrios de
bens para lhes garantir a segurana, evitar runa ou perecimento; atos de administrao e
guarda interina de bens em funo de necessidade urgente. Tambm no configura aceitao a
cesso gratuita, pura e simples da herana aos demais coerdeiros (art. 1.805, 2, CC).
c) presumida: conforme art. 1.807, a aceitao ser presumida quando provocada por algum
interessado. A lei autoriza a quem tenha interesse em saber se o herdeiro ir aceitar ou no a
herana: o credor, os coerdeiros ou eventual sucessor na falta de algum herdeiro. No se
manifestando em prazo no superior a 30 (trinta) dias, ter-se- como aceita a qualidade de
sucessor.
3.2. Quanto ao titular do direito de manifestao: a aceitao pode ser direta ou indireta.
a) direta: ser direta quando o direito pertence ao prprio herdeiro.
b) indireta: ser indireta quando outro, que no o herdeiro, tenha a legitimidade para declar-la no
lugar do sucessor. Exemplo: se o sucessor falecer antes de aceitar a herana, a titularidade deste
direito ser transmitida aos seus herdeiros, considerando-se o pronunciamento destes como se fosse
daquele. a chamada sucesso hereditria do direito de aceitar herana. Transferem-se no
somente os bens, mas tambm, os direitos do exerccio que o herdeiro possua.
Importante: imprescindvel que estes novos herdeiros (sucessores do falecido antes de
manifestar sua aceitao daquela herana) tenham concordado em receber a herana em nome
daquele outro (herdeiro que faleceu). A herana ser transmitida apenas se estes confirmarem a
transmisso em seu favor da herana daquele falecido. a chamada herana por estirpe, uma vez
que, estaro adquirindo a herana no do autor dela, mas deste outro herdeiro ps-morto, que no
teve tempo de aceit-la, tendo falecido antes.
Exemplo:
Joo av
Mrio e Mrcio filhos de Joo
Daniel e Fbio filhos de Mrcio. Logo, netos de Joo
Joo falece deixando dois filhos: Mrio e Mrcio como seus herdeiros. Mrcio falece
posteriormente, sem ter aceito a herana de seu pai Joo. Ento, Daniel e Fbio transmitido o
direito de aceitar a herana de seu av Joo. Daniel e Fbio herdaro no por direito de representao,
mas por direito de transmisso, estirpe, j que seu pai Mrcio no pr-morreu a seu av Joo, mas
faleceu depois dele, sem aceitar a herana.
Porm, h limites para a aceitao indireta:
Conforme o artigo 1.809, do C.Civil, os sucessores do herdeiro falecido no podero aceitar, por
ele, a herana, se ela estiver atrelada a uma condio suspensiva, estipulada pelo testador. Isto
porque, conforme artigo 125, do C.Civil, o no implemento da condio suspensiva pelo herdeiro
impede a aquisio do direito sucessrio, ou seja, se o herdeiro testamentrio cuja qualidade estava
suspensa at a verificao da condio no a houver implementado em vida, caduca o benefcio,
perdendo ele o direito e, em consequncia, seus herdeiros tambm no tero a transferncia da
herana daquele.
Outro exemplo de aceitao indireta d-se quando o herdeiro repudiar a herana em prejuzo de
seus credores.
Conforme artigo 1.813, do C.Civil, os credores podem, mediante autorizao judicial, promover a
aceitao da herana. A eles transfere-se excepcionalmente a titularidade do direito de aceitao.
Porm, sero beneficiados at o limite de seu crdito. Saldada a dvida com parte do quinho, o
remanescente devolve-se massa para destino aos demais sucessores e no mais ao renunciante, que
perdeu a qualidade de herdeiro em razo da renncia manifestada.
4. Caractersticas da aceitao
Alm de ser ato unilateral da manifestao de vontade de receber a herana que se aperfeioa
com o pronunciamento do titular, a aceitao possui as seguintes caractersticas:
4.1. Salvo as excees indicadas de aceitao indireta, ela ato exclusivo do herdeiro, uma vez
que a qualidade hereditria subjetiva e personalssima.
4.2. ato de natureza no receptcia, tendo em vista no depender de ser comunicada a outrem
para que produza efeitos.
4.3. indivisvel, no se admitindo a aceitao parcial da herana (C.Civil, art. 1.808). A
aceitao total ou nada, evitando que o herdeiro, por exemplo, aceite somente os crditos do de
cujus, esquivando-se das dvidas. Exemplo: se no acervo consta um imvel quitado e outro com
compromisso de compra e venda com saldo a pagar, no se pode aceitar somente o quitado e repudiar
o outro que ainda tem pendncia.
Ateno a esta situao:
autorizado, porm, o exerccio em separado do direito de
aceitao pelo sucessor quando possui concomitantemente dupla qualidade: uma como herdeiro
(legtimo ou testamentrio) e outra como legatrio. Ele recebe por dois ttulos, sendo duas situaes
distintas, a da herana e a do legado, embora tenha o mesmo titular. Nestas condies, poder o
sucessor aceitar a herana e repudiar o legado, ou, ao contrrio (C.Civil, 1.808, 1).
J na hiptese de o herdeiro ser chamado sucesso de mais de um quinho (p.ex., ser, ao
mesmo tempo, herdeiro legtimo e herdeiro institudo), poder escolher livremente apontando quantos
e quais quinhes aceita ou renuncia (CC, art. 1.808, 2).
4.4. A aceitao s pode ser incondicional, ou seja, no pode ficar submetida a condio ou
termo (C.Civil, art. 1.808). chamada de aceitao pura e simples.
4.5. ato jurdico irretratvel, ou seja, aps aceita, no admite a reconsiderao pelo herdeiro.
uma inovao trazida com o Cdigo Civil de 2002 (no Cdigo de 1916, a aceitao podia ser
revogvel). Caso o herdeiro fique descontente com a aceitao, no ficar definitivamente obrigado a
recolher o acervo, podendo promover a cesso gratuita dos direitos hereditrios aos demais coerdeiros,
salvo a existncia de clusulas restritivas impostas pelo falecido (ex: clusula de inalienabilidade).
4.6. Pode ser ineficaz se o direito hereditrio caducar ou for verificada a incapacidade sucessria
do herdeiro. Exemplo: se for constatado que o aceitante no o legtimo sucessor ou; se foi excludo da
sucesso ou; se houve reduo das disposies testamentrias comprometendo o seu quinho ou; o
bem legado no existe ou; o testamento nulo, todas as situaes que comprometem o prprio direito
hereditrio, o pronunciamento ser considerado ineficaz.
5. Renncia de Herana
Renncia o contrrio de aceitao, pois, atravs dela o sucessor manifesta seu repdio, seu
desinteresse ao direito hereditrio.
A renncia um ato jurdico unilateral e formal, pois necessrio o expresso e explcito
pronunciamento da no aceitao da herana, atravs de instrumento pblico ou termo judicial a ser
juntado nos autos do inventrio (C.Civil, art. 1.806).
Ao contrrio da aceitao, a renncia um ato solene, no se admitindo que seja tcita,
presumida ou verbal. Do contrrio, importar nulidade absoluta do ato (art. 166, IV e V, do CC).
O mandatrio somente pode renunciar herana em nome do herdeiro, se expressamente
munido de poderes especiais para tanto (C.Civil, art. 661, 1).
A renncia somente aceita aps a abertura do inventrio, oportunidade em que nasce o direito
hereditrio. Assim, o repdio prematuro herana, ou promessa de renncia, ainda que formal,
promovidos antes do falecimento, no tm qualquer validade jurdica. Eis que, conforme assinala
Carlos Roberto Gonalves: no se admite renncia tcita ou presumida, porque constitui abdicao de
direitos, nem promessa de renncia, porque implicaria ilegal pacto sucessrio.
Gonalves, Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas Direito das Sucesses. So Paulo: Saraiva. 1997,
vol. 4, p.9.
Da mesma forma que a aceitao, a renncia indivisvel, no podendo ser parcial, salvo a
verificao de dupla qualidade hereditria, como j visto na aceitao (herdeiro e legatrio), conforme
o que dispe o art. 1.808 e , do Cdigo Civil.
A posio do renunciante permanece como se no existisse, como se jamais tivesse herdado.
Sua quota hereditria retorna ao montante partvel, segundo o destino dos bens a ser dado massa
quando promovida por herdeiro legtimo (C.Civil, art. 1.810).
6. Espcies de renncia
H duas espcies de renncia:
I - abdicativa - atravs da qual o herdeiro manifesta o repdio de forma pura e simples e antes
de praticar qualquer ato que possa ser considerado como aceitao (expressa, tcita ou presumida) e;
II - translativa (ou translatcia) - quando o herdeiro indica determinada pessoa (sucessora ou
no) em favor de quem renuncia herana (in favorem) ou quando manifestada aps a aceitao, em
qualquer de sua modalidade.
Segundo Jos Fernando Simo, a diferena entre elas fica evidente quanto formao do ato
jurdico. A renncia propriamente dita que chamada de abdicativa nasce de uma nica vontade: a do
renunciante. Logo, pela teoria de Pontes de Miranda, ato jurdico em sentido estrito (tanto verdade
que no se admite renncia a termo ou condio - vide art. 1.808 do CC). J a chamada renncia
translativa um acordo pelo qual se transferem direitos hereditrios. um negcio jurdico bilateral
que pode ser oneroso ou gratuito. Seus efeitos decorrem da vontade das partes e no da lei.
http://www.ibdfam.org.br/noticias/5072/Direito+Sucess%C3%B3rio%3A+Jos
%C3%A9+Fernando+Sim%C3%A3o+comenta+decis
%C3%A3o+do+STJ+que+negou+recurso+que+prejudicaria+credores
STJ, REsp n 1.252.353-SP, 4 Turma. Rel. MIn. Luis Felipe Salomo, v.u.,j.21.05.2013
8. Efeitos da renncia
Art. 1.809. Falecendo o herdeiro antes de declarar se aceita a herana, o poder de aceitar passa-lhe aos
herdeiros, a menos que se trate de vocao adstrita a uma condio suspensiva, ainda no verificada.
Pargrafo nico. Os chamados sucesso do herdeiro falecido antes da aceitao, desde que
concordem em receber a segunda herana, podero aceitar ou renunciar a primeira.
Art. 1.810. Na sucesso legtima, a parte do renunciante acresce dos outros herdeiros da mesma
classe e, sendo ele o nico desta, devolve-se aos da subseqente.
Art. 1.811. Ningum pode suceder, representando herdeiro renunciante. Se, porm, ele for o nico
legtimo da sua classe, ou se todos os outros da mesma classe renunciarem a herana, podero os
filhos vir sucesso, por direito prprio, e por cabea.
O renunciante, abdicando da qualidade de herdeiro, ser tratado como se jamais houvesse
integrado o rol de sucessores, retroagindo o repdio data da abertura da sucesso.
Disso, decorrem os seguintes efeitos:
a) seu quinho passa a integrar o acervo comum, seguindo seu destino como se inexistisse o
herdeiro renunciante.
b) na sucesso legtima, havendo coerdeiros da mesma classe, a estes ser acrescida a parte do
renunciante. Sendo ele o nico herdeiro da classe, ou se todos os outros tambm renunciarem, sero
chamados sucesso os sucessores da classe seguinte (CC, art. 1.811), recebendo por direito prprio e
por cabea, dividindo-se a herana em tantas partes quantos eles sejam.
c) no haver direito de representao do herdeiro renunciante pelos seus descendentes.
As situaes a, b e c, sero mais fceis de entender, exemplificando. Vejamos:
O autor da herana solteiro, mas tem dois filhos. Um dos filhos renuncia. Ento, sua parcela
acresce ao outro. Se era pr-morto, ou seja, faleceu antes de seu pai, seus filhos (netos do autor da
herana) herdam seu quinho, por representao, o que no ocorre na renncia.
Se ambos os filhos renunciarem, devolve-se a herana aos netos, por direito prprio e no por
representao e ento, o monte ser dividido pela quantidade de netos. Sendo cinco netos, o quinho
de cada um ser 1/5.
Na sucesso testamentria, as consequncias da renncia variam de acordo com cada situao
e de acordo com as disposies de ltima vontade. Se o testador indica um substituto ao herdeiro
nomeado para o caso de renncia (CC, art. 1.943), estes sero os beneficiados com a parcela do
renunciante. Caso contrrio, ocorrer a caducidade e o quinho retorna ao montante, seguindo a
destinao aos herdeiros legtimos, podendo, at, pela inexistncia de pessoas sucessveis, ser
destinado ao Poder Pblico. Mas o Poder Pblico sempre o ltimo indicado na ordem de vocao
hereditria.
Por fim, importante saber que o renunciante no ser privado da administrao e usufruto dos
bens que em razo da renncia venham a tocar a seus filhos menores, diferentemente do que ocorre
na excluso por indignidade.
Aula 5
Da Herana Jacente e da Vacncia
1. Conceito e caractersticas
A partir da morte do autor da herana ocorre a transmisso dos bens aos herdeiros. Todavia,
pode ser que no haja herdeiros conhecidos. Se tal ocorrer, no haver para quem transmiti-la e a
herana jaz sem dono, da: herana jacente. Ou ainda, como bem definiu Clvis Bevilqua, herana
jacente aquela cujos herdeiros no so ainda conhecidos.
Tambm ocorre a jacncia se os sucessores conhecidos repudiarem (renunciarem) a herana,
sendo ignorada a existncia de outros herdeiros.
A herana jacente representa uma fase transitria do patrimnio do falecido, na qual sero
adotadas as providncias para a guarda e administrao dos bens deixados. Aps, investiga-se a
localizao e habilitao dos herdeiros (legtimos ou testamentrios).
Se aparecer algum herdeiro, termina a jacncia e prossegue-se com a sucesso normal com a
habilitao dos herdeiros que surgirem.
Mas, se aps as diligncias necessrias no aparecer qualquer herdeiro, a herana que, at
ento era jacente, ser declarada vacante, com o objetivo de transferir o patrimnio ao Poder Pblico,
que o sucessor final na falta de outros (CC, art. 1.819).
Resumindo: a herana jacente um estado provisrio do patrimnio inventariado enquanto no
aparece qualquer herdeiro que a reclame, no qual ser promovida a preservao dos bens
acompanhada de investigao sobre a existncia de outros sucessores. Na falta destes, os bens sero
transferidos para o Poder Pblico.
2. Casos de jacncia
H uma questo bastante polmica envolvendo a jacncia e a situao da companheira na
sucesso, particularmente sobre as disposies do art. 1.790, do CC.
Referido artigo, em seu caput, dispe que a companheira participar da sucesso quanto aos
bens adquiridos onerosamente na constncia da unio estvel. Ou seja, d a entender se tratar apenas
sobre a totalidade dos bens onerosamente adquiridos, sugerindo que quanto aos demais bens, no
havendo herdeiros ou disposio testamentria que a favorea, ficariam jacentes. Esse o
entendimento, p.ex., de Francisco Jos Cahali.
Cahali, Francisco Jos. Direito das Sucesses 5 ed. rev. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2014., p;103
Entendimento diverso, porm, o de Maria Helena Diniz:
Se o Municpio, o Distrito Federal ou a Unio s sucessor irregular de pessoa que falece sem
deixar herdeiro, como se poderia admitir que receba parte do acervo hereditrio concorrendo com
herdeiro sui generis (sucessor regular), que, no artigo sub examine, seria o companheiro? Na herana
vacante configura-se uma situao de fato em que ocorre a abertura da sucesso, porm no existem
quem se intitule herdeiro. Por no existir herdeiro ou sucessor regular que o Poder Pblico entra como
sucessor irregular. Se houver herdeiro ou sucessor regular, afasta-se o Poder Pblico da condio de
beneficirio dos bens do de cujus, na qualidade de sucessor irregular. Da o nosso entendimento de
que, no havendo parentes sucessveis ou tendo havido renncia destes, o companheiro
Ainda na fase de arrecadao dos bens, o juiz ouvir os moradores da casa e vizinhos sobre a
existncia ou no de herdeiros (CPC, art. 1.150). Se houver herdeiro ou testamenteiro em lugar certo,
ser feita a citao para que venha ao processo demonstrar sua qualidade (CPC, art. 1.152, 1).
Terminada a arrecadao, ser expedido edital para convocao de eventuais sucessores do
falecido. O edital ser publicado por 3 (trs) vezes, com intervalo de 30 (trinta) dias, em rgo oficial e
na imprensa local. O prazo para que venham requerer sua habilitao de 6 (seis) meses da 1
publicao. Se o de cujus for estrangeiro, ser comunicada autoridade consular de seu pas de origem
(CPC, art. 1.152, 2).
momento
Com relao primeira condio, estar viva, o atual Cdigo faz uma exceo ao nascituro
(princpio da coexistncia). Entretanto, esse direito do nascituro encontra-se em estado potencial, sob
condio suspensiva.
Segundo Caio Mrio, h uma exceo ao princpio da coexistncia: a hiptese de a me falecer
no trabalho de parto. Retirado o filho de suas entranhas, ele dispe de capacidade para suceder,
embora no tenha coexistido com a me.
Caio Mario da Silva Pereira, Instituies de direito civil, v.6, 31 (citado na obra de Maria Berenice
Dias, Manual das Sucesses, 2 Ed. rev. atual. e ampl. So Paulo. Editora Revista dos Tribunais. 2011,
p. 119/120.
Relativamente capacidade, no importa se na data do testamento, o herdeiro institudo no
era capaz de suceder, se quando da abertura da sucesso j havia adquirido essa condio (condio
de reclamar seu quinho ou legado).
Do mesmo modo, se institudo enquanto legitimado, mas privado dessa qualidade no momento
da morte, a ele ser subtrado o benefcio, caducando a disposio de ltima vontade.
A alterao que a lei sofreu posterior ao bito, no afeta o poder que o herdeiro tem de adquirir,
existente ou ausente naquele momento.
Essa a importncia de se verificar, de acordo com a legislao vigente na data da abertura da
sucesso, se o vivo possua ou no a qualidade de herdeiro.
Afirma-se isso considerando o atual Cdigo, no qual o cnjuge foi includo na ordem de vocao
hereditria, e em certas hipteses, poder concorrer com os descendentes na primeira classe de
preferncia (CC, art. 1.829).
J na unio estvel (companheiros1 ou conviventes homoafetivos2), e de acordo com o art.
1.790, do CC, o sobrevivente deixa de recolher a herana (no confundir com meao) com
exclusividade na falta de parentes em linha reta, passando a concorrer com os colaterais.
1 - O companheiro pode ser meeiro e herdeiro, vide artigo. 1.725, do CC.
2 - Informativo n. 625, do STF.
Por outro lado, as modificaes normativas ou restries legais introduzidas aps o testamento,
incidem imediatamente na abertura da sucesso, podendo vulnerar a aptido sucessria do herdeiro
que institudo legitimamente na poca da elaborao das disposies de ltima vontade.
Exemplo: pela nossa legislao, as coisas inanimadas e os animais, no sendo sujeitos de
direitos, no tm condies de serem herdeiros. Ento, as coisas e os animais no podero receber
herana.
E mais:
a herana tem de ter um destinatrio. Assim, o chamado a suceder deve existir no
momento da abertura da sucesso, no podendo se destinar ao vazio.
Para o ser humano poder receber a herana, precisa estar vivo no momento do bito do de
cujus. Se j estiver falecido, a herana ser transferida aos outros herdeiros da mesma classe ou da
classe subsequente, ressalvando o direito de representao dos descendentes do pr-morto.
Situaes especiais:
a) direito do nascituro (CC, arts. 2 e 1.798): verifica-se a capacidade de receber a herana, uma
vez que, se encontra biologicamente vivo, mas, juridicamente, ainda desprovido de sua personalidade.
Se j tiver sido concebido quando da abertura da sucesso, embora ainda sem personalidade, tem sua
titularidade de direitos preservada, condicionado ao nascimento com vida.
b) prole eventual (CC, art. 1.799, I): neste caso o direito sucessrio condicional, subordinandose a evento futuro e incerto.
Por prole, entende-se s o filho imediato da pessoa viva, ou seja, o descendente direto, no sendo
permitido o benefcio da eventualidade excepcional aos netos e demais descendentes. Embora
posies em contrrio, este favor legal tambm pode beneficiar filhos adotivos, no podendo ficar
adstrita somente aos filhos biolgicos ou naturais. O Cdigo Civil de 2002 (art. 1.800, 4), superando
anterior omisso, estabelece em 02 anos da abertura da sucesso o chamado prazo de espera, aps o
que, se no concebido o herdeiro desejado, caducar a disposio, devendo ser os bens destinados aos
sucessores legtimos ou testamentrios.
Obviamente, o testador poder determinar prazo de espera inferior ao legal. O CC indica o prazo de
espera mximo, para evitar que a herana fique sem destinatrio.
Os 1, 2 e 3 do mesmo artigo ainda introduzem regras procedimentais a serem adotadas neste
perodo de espera, com indicao de curador.
Art. 1.799. Na sucesso testamentria podem ainda ser chamados a suceder:
I - os filhos, ainda no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde que vivas estas ao abrirse a sucesso;
(....)
Art. 1.800. No caso do inciso I do artigo antecedente, os bens da herana sero confiados, aps a
liquidao ou partilha, a curador nomeado pelo juiz.
1o Salvo disposio testamentria em contrrio, a curatela caber pessoa cujo filho o testador
esperava ter por herdeiro, e, sucessivamente, s pessoas indicadas no art. 1.775.
2o Os poderes, deveres e responsabilidades do curador, assim nomeado, regem-se pelas disposies
concernentes curatela dos incapazes, no que couber.
3o Nascendo com vida o herdeiro esperado, ser-lhe- deferida a sucesso, com os frutos e
rendimentos relativos deixa, a partir da morte do testador.
4o Se, decorridos dois anos aps a abertura da sucesso, no for concebido o herdeiro esperado, os
bens reservados, salvo disposio em contrrio do testador, cabero aos herdeiros legtimos.
c) post mortem: tema muito polmico a ser enfrentado pela doutrina e jurisdio a legitimao
para suceder da pessoa havida por procriao assistida post mortem, ou seja, aquela ainda no
nascida nem concebida no tero materno no momento da abertura da sucesso. Ainda que tal
possibilidade se mostre tormentoso problema, diante da aleatoriedade, o artigo 1.597, III a IV do
Cdigo Civil *.
*Art. 1597. Presumem-se concebidos na constncia do casamento os filhos: (...) III havidos por
fecundao artificial homloga, mesmo que falecido o morto; IV havidos, a qualquer tempo, quando
se tratar de embries excedentrios, decorrentes de concepo artificial homloga.
H quem entenda possvel atribuir os efeitos sucessrios queles concebidos post mortem, buscando
uma harmonia entre o art. 1.798, do CC com os artigos 227, 6 e 226, 7, da Constituio Federal e,
desde que, o cnjuge sobrevivente esteja na condio de viva, alm de que haja o consentimento
prvio do casal envolvido no projeto parental.
ENUNCIADO 106, do CEJ Para que seja presumida a paternidade do marido falecido, obrigatrio que
a mulher, ao se submeter a uma das tcnicas de reproduo assistida com o material gentico do
falecido, esteja na condio de viva, sendo obrigatrio, ainda, que haja autorizao escrita do marido
para que se utilize seu material gentico aps a morte.
E a respeito do art. 1.798, foi editado o enunciado 267 do CEJ que diz:
A regra do art. 1.798 do Cdigo Civil deve ser estendida aos embries formados mediante o
uso de tcnicas de reproduo assistida, abrangendo, assim, a vocao hereditria da pessoa humana
a nascer cujos efeitos patrimoniais se submetem s regras previstas para a petio de herana.
Maria Helena Diniz se posiciona da seguinte forma:
preciso evitar tais prticas, pois a criana, embora possa ser filha gentica, por exemplo, do marido
de sua me, ser, juridicamente, extramatrimonial, pois no ter pai, nem poder ser registrada como
filha matrimonial em nome do doador, j que nasceu depois de 300 dias da cessao do vnculo
conjugal em razo da morte de um dos consortes. E, alm disso, o morto no mais exerce direitos, nem
deveres a cumprir. No h como aplicar a presuno de paternidade, uma vez que o matrimnio se
extingue com a morte, nem conferir direitos sucessrios ao que nascer por tcnica conceptiva post
mortem, pois no estava gerado por ocasio da morte de seu pai gentico [...]. Por isso, necessrio
ser que se proba legalmente a reproduo assistida post mortem, e, se, porventura, houver
permisso legal, dever se a prescrever quais sero os direitos do filho, inclusive sucessrios.
Diniz, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro 6. Direito das Sucesses. 22 ed.So
Paulo: Saraiva, 2008, p. 91
J para Cahali, herdeiros seriam apenas os filhos nascidos e nascituros existentes no momento da
abertura da sucesso, excluindo-se, aqueles descendentes que vierem a ser gerados aps a morte de
seu ascendente, atravs da utilizao de embries excedentrios at ento crio-conservados em
laboratrios.
Cahali, Francisco Jos. Direito das sucesses. 5 Ed. rev.,So Paulo. Editora Revista dos Tribunais.
2014, pg. 123.
Pode ser interessante a leitura da ADI n 3.510/DF, do STF que dentre os temas ali reportados
(constitucionalidade do artigo 5, da Lei n 11.105/05 - Lei da Biossegurana questo das clulas
tronco), discorre sobre planejamento familiar.
Para finalizar, podemos ainda citar um caso que gerou muitas discusses em diversos pases. Ele se
deu na Frana em 1984 e que ficou conhecido como o caso Affair Parpalaix: o casal Corine Richard e
Alain Parpalaix se relacionavam h algumas semanas, quando Alain descobriu que possua um cncer
nos testculos, incurvel e que o levaria a infertilidade, por conta da quimioterapia. Por isso Alain
procurou um banco de smen e deixou depositado neste, seu esperma, para uso futuro. Com o avano
da doena o casal decide se casar, e, dois dias aps o casamento Alain falece. Corine procurou o banco
de smen para se submeter inseminao artificial, o que foi negado pelo banco de smen, com a
alegao de falta de previso legal, da ento se iniciou uma disputa judicial. O Tribunal francs
condenou o banco de smen a realizar a inseminao, no entanto, devido demora na soluo da
causa, os espermatozides no estavam mais potencializados para concluir a fecundao.
d) pessoa jurdica: Para a pessoa jurdica de direito pblico ou privado, ter direito herana,
necessrio verificar sua existncia legal, representada pela inscrio de seu ato constitutivo no
respectivo registro, no momento do falecimento do autor da herana.
Vale lembrar que a herana destinada pessoa jurdica no ocorre na sucesso ab intestato, mas
somente em razo de disposies testamentrias, com exceo do Poder Pblico, que o titular da
herana jacente.
e) pessoa jurdica ainda no constituda no momento do falecimento (CC, art. 1.799, III e 62):
esta hiptese representada pela destinao do patrimnio fundao projetada no prprio
testamento, a ser regularizada aps a morte do testador. A herana permanece imobilizada at a
formalizao da entidade, momento no qual receber personalidade jurdica.
O legislador criou uma pena civil ao sucessor que consiste na perda da herana por este ter
praticado uma conduta ofensiva pessoa ou a honra do de cujus, ou atentatria contra sua liberdade
de testar. Este comportamento do sucessor representa a indignidade. O CC de 2002 ampliou a excluso
por indignidade tambm ao cnjuge, tendo este sido elevado condio de herdeiro necessrio.
Privado o sobrevivente da herana por indignidade, o quinho que seria dele, retorna para o
monte partvel, pois no existe direito de representao na sucesso do cnjuge, como ocorre na
sucesso dos descendentes.
O rol das causas que autorizam a excluso por indignidade de herdeiros ou legatrios da
sucesso est previsto no artigo 1.814, do CC. Este rol taxativo. Ento, o rol rigoroso, no podendo
ter aplicao analgica ou interpretao extensiva a outros casos por falta de previso.
Casos de excluso:
a) CC, art. 1.814, I: so indignos de suceder os que houverem sido autores, coautores ou partcipes de
homicdio doloso ou tentativa contra o de cujus, seu cnjuge, companheiro, ascendente ou
descendente.
b) CC, art. 1.814, II: so indignos de suceder ou de receber legado os que houverem acusado
caluniosamente em juzo o de cujus ou incorreram em crime contra sua honra (calnia, injria ou
difamao) ou de seu cnjuge ou companheiro.
c) CC, art. 1.814, III: so indignos de suceder os que, por violncia ou meios fraudulentos, inibirem ou
obstarem o autor da herana de dispor livremente de seus bens por ato de ltima vontade.
Prazo para ao de excluso de herdeiro por indignidade: a partir do falecimento, com prazo
prescricional de 04 anos (CC, art. 1.815, pargrafo nico).
a) a sentena declaratria da indignidade produz efeitos ex tunc, ou seja, retroage data da abertura
da sucesso, retirando do sucessor sua condio adquirida quando do falecimento do de cujus;
b) os efeitos da excluso so pessoais. Lembrando que a indignidade uma pena civil que atinge
somente o indigno e no afeta os sucessores daquele. Visa a substituio do indigno pelos seus
descendentes (CC, art. 1.816), como se ele morto fosse. Assim, a herana que o indigno deixa de
recolher, devolvida aos seus descendentes, que sucedem por direito de representao. Se no houver
sucessores do indigno na linha reta descendente (filhos, netos, bisneto), seu quinho retorna ao monte,
seguindo a destinao legtima ou testamentria, como se o herdeiro excludo no existisse;
c) o excludo da herana, mesmo conservando o poder familiar, fica privado do direito ao usufruto e
administrao dos bens que aos seus filhos menores ou incapazes forem destinados. Perde, tambm, o
direito sucessrio sobre o patrimnio devolvido aos descendentes (CC, art. 1.816, pargrafo nico);
d) embora tenha efeito retroativo (ex tunc), a excluso somente se opera aps o trnsito em julgado da
sentena declaratria. At ento o indigno conserva a condio de sucessor e como tal, a ele so
legitimamente transmitidas a posse e a propriedade do acervo. Ele ser titular de patrimnio sob
condio resolutiva, pois verificada a excluso perde direito de propriedade e posse sobre os bens
recebidos, obrigado a restituir os frutos e rendimentos percebidos (art. 1.817, pargrafo nico). Caso o
patrimnio tenha sido alienado sero vlidas as alienaes onerosas dos bens hereditrios a terceiros
de boa-f, e os atos de administrao legalmente praticados pelo herdeiro, antes da sentena de
excluso; mas aos herdeiros subsiste, quando prejudicados, o direito de demandar-lhe perdas e
danos. (art. 1.817).
e) a excluso do indigno limitada herana do ofendido. Assim, no poder ser privado de reclamar,
por direito prprio ou mesmo por representao, a sucesso de outros parentes que vierem a falecer
aps a morte do ofendido.
Exemplo:
Alberto = av
Antonio = pai
Joo = neto
Joo foi excludo da sucesso de seu pai Antonio, nada tendo recebido de herana. Seu av Alberto
continuou vivo. Mais tarde, o av Alberto faleceu e Joo (neto) teve direito herana, mesmo que
tenha sido excludo da sucesso de seu pai, Antonio.
Deserdao
Deserdao o ato pelo qual algum, apontando como causa uma das razes permitidas em lei,
afasta da sucesso, e por meio de testamento, um herdeiro necessrio.
Art. 1961. Os herdeiros necessrios podem ser privados de sua legtima, ou deserdados, em
todos os casos em que podem ser excludos da sucesso. (vide artigo 1814)
Art. 1964. Somente com expressa declarao de causa pode a deserdao ser ordenada em
testamento.
A prova da veracidade da causa alegada pelo testador caber quele a quem a deserdao
aproveita ou ao herdeiro institudo (artigo 1965, CC).
Hipteses de deserdao
Ofensas fsicas;
Injuria grave;
Efeitos da deserdao
A pena de deserdao, da mesma forma que na indignidade, s alcana o deserdado, que ser
representado por seus sucessores como se morto fosse, no tendo, porm, o usufruto dos bens
recebidos pelos filhos menores.
Mesmo no caso de deserdao no ser comprovada, o testamento ainda poder ser cumprido
no que no impedir o restabelecimento da legtima do herdeiro necessrio.
A deserdao tambm poder ser considerada ineficaz caso exista outra disposio
testamentria em contrrio.