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COMENTARIOS DE TEXTO
HISTORA DEL D ESPAOL
TEMARIO COMPLETO
EL CONTROL DEL OFICIO PBLICO
Otros, como ocurre que a veces el Rey recibe querella de un oficial de su Oficio, c
uando ste no usa bien del Oficio, porque es notorio que hace muchos perjuicios en
ciertas cosas, puede el Rey mandar saber la verdad. Pero si alguno se querella
al Rey de su Oficial de que hizo un perjuicio determinado, entonces el Oficial d
ebe ser emplazado el Rey, y odo en forma de Juicio: y si lo niega, debe probado e
l querelloso (Leyes del Estilo, ley 55).
COMENTARIO EXTERNO
Las Leyes del Estilo no son propiamente leyes sino una coleccin privada de senten
cias procedentes del Tribunal de la Corte del siglo XIV, que ofrecan una aclaracin
sobre la aplicacin del Fuero Real en el tribunal regio (recordemos la polmica sob
re pleitos foreros y pleitos del rey, que se comentan ms abajo, y la disposicin qu
e posterg la aplicacin del Fuero Real al Tribunal de la Corte).
COMENTARIO INTERNO
El oficio pblico es objeto de este comentario, y ms en concreto la posibilidad del
rey de controle a sus oficiales.
Segn la definicin que se da en las Partidas, oficio es:
servicio sealado en que ame es puesto para servir al Rey, o al comn de alguna ciuda
d o villa. E de oficiales son de dos maneras. Los vnos que sirven en casa del re
y. E los otros de fuera asi como se muestra en las leyes deste ttulo. (Partidas, 2
, 9, 1).
El servicio a los dems es, pues, lo que caracteriz al oficio, en el que vemos como
aparecen ntidamente distinguidos los oficiales del rey de los del concejo y, aun
que no se mencionen, tambin existieron oficiales del seor).
El oficial era, pues, un servidor real que tena que poseer una serie de requisitos
determinados y que acceda la desempeo del oficio mediante un juramento de fidelid
ad al monarca, de respeto al orden y de justo cumplimiento de su misin. Por ello,
a veces, deba prestar algn tipo de fianza a modo de caucin, para garantizar el resa
rcimiento econmico en caso de lesin
De ah deriva el que fuese responsable de su actuacin ante el rey y ante terceros, e
stablecindose diversos mecanismos de control. Algunos se iniciaban durante el dese
mpeo del oficio (pesquisa, visita) y otros a su finalizacin (juicio de residencia)
.
La pesquisa era un procedimiento puntual de indagacin sobre la actuacin de un ofic
ial cuando existan indicios de una desviacin en la normalidad de la misma, bien po
r que el monarca decidiera directamente intervenir bien porque se actuara a inst
ancia de parte.
La visita era ms un procedimiento de control ocasional de la actuacin, por lo que
se realizaba slo cuando se detectaba la existencia de alguna anomala.
Por ltimo el juicio de residencia, era el procedimiento de revisin ordinario de la
actuacin de los oficiales reales al trmino del oficio.
En el supuesto contemplado por las Leyes del Estilo, es evidente que se est conte
mplando la figura jurdica de la pesquisa, en cuanto orden del monarca de averigua
cin de la actividad del oficial de oficio cuando existe notoriedad en la irregulari
dad de la actuacin o a instancia de parte cuando ciertos hechos o actitudes eran den
unciados por un particular mediante una querella. En este ltimo supuesto se produ
ca un procedimiento contradictorio en el que el oficial deba declarar sobre los ca
rgos que se le imputaban y el querellante deba probar los mismos, en el caso de q
ue fueren negados por el oficial.
EXPLICACIN ADICIONAL
Parece ser que son las Leyes del Estilo el texto donde por primera vez aparece r
eflejada la pesquisa, institucin que fue tan equiparable con la visita que pueden
confundirse fcilmente. De hecho existi durante mucho tiempo una equiparacin entre a
mbas, quizs porque la averiguacin de los acontecimientos (<<hacer pesquisa) fue con
Durante la Alta Edad Media cada reino tuvo una forma distinta de conceb sucesin a
la Corona, siendo la tnica general el paso desde una forma electiva: designacin ha
sta la consagracin de los principios hereditarios y, dentro de los mismos, la pri
mogenitura. En el caso de Castilla, que es el que ahora nos ocupa, prevaleca la v
oluntad del rey sobre el Derecho hereditario, pudiendo desheredar: un hijo. En u
n principio rigi el sistema sucesorio leons consistente en atribuir el reino a tod
os los hijos que lo ejerca ntegramente. No obstante llegado un momento, el rgimen s
ucesorio navarro, por el que el reino pasa ntegramente al primognito, es el que ac
aba imponindose frente al leons. En la Baja Edad Me las Partidas consagraron la pr
imogenitura, estableciendo que en primer lugar redan los hijos; en su defecto lo
s hermanos del rey muerto o sus descendiente en la misma lnea se prefiere al varn
sobre la hembra y la mayor a la menor edad. Tambin consagran las Partidas el dere
cho de representacin o derecho del los descendientes del hijo mayor premuerto a h
eredar la corona en representacin del padre. En el texto que estamos analizando v
emos reflejado lo antes mencionado por cuanto se da preferencia al hijo mayor de
l rey anterior sobre el resto de los rientes.
La eleccin de un nuevo monarca, fue una prctica habitual del reino as leons antes d
el siglo x, pero en Castilla no tuvo arraigo y vemos cmo sl< contemplada en ausenc
ia total de parientes.
En tercer lugar se contempla la adquisicin de la condicin de rey por e miento. Ell
o est relacionado con la concepcin navarra de que las mujeres redan el reino, pero
son los maridos los que ejercen el poder real.
Propia de concepciones medievales es la atribucin al papa y al emperador la facul
tad de poder atribuir tierras a reyes. Se hace referencia con ello a la jurisdic
cin del papa sobre las tierras de los infieles. Recordemos que este fue une los tt
ulos alegados por los castellanos como justificacin a su presencia y e quista en
las Indias y que en virtud de este principio medieval los Reyes Catlicos se apres
uraron tras la vuelta de Coln a la solicitud de bulas que consolidara situacin, al
considerarse que el papa era el mximo poder existente en la tierra, debajo del c
ual se coloca el del emperador.
Por ltimo, destaca especialmente la preocupacin por la legitimidad e adquisicin de
la corona.
EXPLICACIN ADICIONAL
El sistema inicial astur-leons fue la eleccin del monarca por el Palatium, pero al
consagrarse la prctica de elegir entre los miembros de una misma familia (Pelayo)
, la tendencia al sistema hereditario fue constante. Pronto se pasa a la designac
in por el rey de uno de sus hijos, sistema que es sustituido por la prctica de asi
gnar el reino a todos los herederos que reinan ntegramente, uno tras otro (pasando
a la muerte de un hermano al siguiente) o bien, reinan todos ntegramente si bien
cada uno en una parte del reino (cuando uno muere acrece con su terreno al sigu
iente), pasando el reino a los hijos del ltimo en morir. Desde el siglo X la Coro
na fue hereditaria.
En Navarra y Aragn antiguamente el reino se transmita por herencia dentro de una f
amilia (Iiguez). La ascensin al trono de Sancho Garcs supuso que el reino pasase nte
gramente al primognito o al mayor de los hijos vivos.
En Catalua, el comitatus se transmita por herencia, pero se consideraba como un pa
trimonio familiar que ejerca el titular y a su muerte pasaba a sus sucesores que,
o bien lo dividan, o gobernaban conjuntamente (el territorio de los que moran pas
aba a los hermanos, y slo a la muerte de stos pasaba a los hijos). Aunque la titul
aridad poda recaer en una mujer, era el marido el que gobernaba.
LAS CORTES
Porque los dichos prelados y ricos hombres y procuradores de las ciudades y villa
s y lugares que estaban aqu en el dicho ayuntamiento (en el sentido de reunin) nos
otorgaron la alcabala por seis aos, entendiendo que esto era lo que nos podan serv
ir para la costa que tenemos que hacer y mantener en Algeciras, y a los otros ca
stillos fronteras y para las otras cosas que cumplen a nuestro servicio, y que l
a mandsemos coger segn se cogiera hasta aqu. Y Nos por les hacer merced tenemos por
bien de mandar que no se coja alcabala ninguna de los caballos ni de las armas
EL DERECHO NAVARRO
Nos Carlos( ... ) considerando que a la Real Alteza que continuadamente vela por e
l provecho de sus sbditos( ... ) pertenesce ordenar y facer fueros y ordenanzas ju
stas y claras para discisin de las causas et dudas que acaecen, y a veces es nece
sario facer de nuevo, a veces menguar, enmendar, mudar et corregir a lo que ante
s estaba ordenado, segunt la variedad de los tiempos et casos: Et Nos( ... ) ...
En el primero dia del mes de febrero de mil cuatrocientos y diez y ocho ainos, h
emos establecido algunos fueros, mejoramientos, declaraciones et ordenanzas, con
voluntad, otorgamiento et consentimiento de los tres estados( ... ). Los cuales
as ordenamos y establecemos et confirmamos por fueros en todo nuestro regno, como
por eillos es contenido mandamiento, que aquellos sean puestos por mano del dic
ho nuestro procurador fiscal en nuestra Cambra de comptos y en el Fuero de la cam
bra de la librera de la Santa Iglesia de Pamplona, et en nuestro palacio principa
l que tenemos, y que as bien cada una de las buenas villas aya de haber sus buena
s copias en forma devida, et sean puestos en los Fueros de nuestro regno, luego
empus al mejoramiento del dicho Rey D. Felipe nuestro agelo. AMEJORAMIENTO DE LOS F
UEROS DE NAVARRA POR EL REY CARLOS III (Ao 1418). (Ed. Zuaznavar. Ensayo histticocritico sobre la legislacin de Navarra. Vol. III, 1. San Sebastin 1827-29, pp. 344
-345).
ELEMENTOS DE INTERPRETACIN
1. El Texto. Se trata de una ley promulgada por el rey de Navarra con el asentimie
nto de las Cortes. Constituye una fuente directa de conocimiento del Derecho nav
arro en la etapa de la recepcin del Derecho comn.
2. Las cuestiones suscitadas. Con ocasin del segundo amejoramiento del Fuero Gener
al de Navarra promulgado, con el asentimiento de las Cortes, por el rey Carlos I
II (de Navarra), se define en qu consiste un amejoramiento y con qu objetivo se reali
za, confiriendo a todo el precepto un marcado carcter coercitivo general que afec
ta a todas las instancias e ins-tituciones y ordenando que sea aadido al cuerpo d
el Fuero General al igual que lo haba sido con anterioridad el amejoramiento real
izado por Felipe III.
COMENTARIO SOBRE LAS CUESTIONES SUSCITADAS
Los Amejoramientos son colecciones de disposiciones legales dictadas por los mon
arcas del reino de Navarra que tratan de modernizar y de homogeneizar, segn los cri
terios de la corte, un derecho particularmente diverso, local y consuetudinario
como era el derecho territorial navarro recogido en el Fuero General de Navarra.
Las operaciones de amejorarniento ms trascendentes, aunque no las nicas, fueron las
realizadas por Felipe III (en 1330) y Carlos III (en 1418) y estuvieron ambas di
rigidas a suplir las deficiencias de los preceptos recogidos en el Fuero General
de Navarra. Pero tuvieron, ante todo, estos amejoramientos, un carcter reformado
r y de revisin al implicar -el primero de ellos sobre todo- numerosas modificacio
nes de unos llamados fueros antiguos no recogidos, en su mayora, en el derecho terr
itorial navarro. El segundo amejorarniento contena an mayor intensidad reformadora
, aunque probablemente sus efectos resultasen de menor alcance.
Pese a que, con el paso del tiempo, la influencia posterior de estos amejoramien
tos elevara a ambos a la categora de fuentes legales para el Derecho navarro fue ms
importante el primero en la medida en que fue agregado al cuerpo Fuero General,
mientras que el segundo no lo fue.
ADDENDA
En relacin con el tema comentado conviene recordar algunas de las particularidades
que giran en torno al derecho navarro en la etapa anterior a su incorporacin adm
inistrativa a Castilla en 1512, y que le caracterizan como un espacio jurdico sin
gular dotado de una identidad propia que an en nuestros das no ha desaparecido. La
primera de esas particularidades es la confusa formulacin de derecho territorial
elaborado exclusivamente sobre la base del derecho local y recogido en un texto
cuajado de simbolismo: el Fuero General de Navarra. La segunda, seala una fuerte
resistencia frente a la recepcin del Derecho comn por parte del derecho navarro r
eflejada en la determinacin de un orden de prelacin de fuentes que dispone todava en
el ao 1417 que los usos y costumbres Navarra sean preferidos a todo derecho roma
no-cannico.
Los abusos en la utilizacin del Derecho comn motivaron las ordenes de Pedro II y Pe
dro IV de prohibir en 1283 y 1358, respectivamente, cualquier alegacin en juicio
del Derecho romano-cannico, interpretndose la remisin a la razn natural en el sentid
o no de posibilidad de que los juristas interpreten, sino de que lo haga un cons
ejo de jurados de la ciudad, en el caso de la primera orden, o de prohombres del
consell de la ciudad, en el caso de la segunda.
En definitiva, se trataba de consolidar y garantizar la efectiva aplicacin de los
Furs, indicando el profesor A. Iglesia Ferreirs como las disposiciones no iban d
irigidas contra este Derecho, que de por s ya se encontraba en la esencial del cu
erpo de los Furs, sino contra la dilacin en los pleitos motivada por las intermina
bles alegaciones de los abogados, basados en el Derecho romano-cannico.
Entre medias de ambas disposiciones (las de 1283 y 1358), se produjo una orden de
Jaime II de aplicar el Derecho comn, pero slo en los casos verdaderamente supletor
io s, utilizando exclusivamente los Furs cuando fuesen suficiente e interpretndol
os de acuerdo con el propio texto. Los Furs deban pues ser utilizados de forma pre
ferente y casi exclusivamente, pero se poda acudir al Derecho comn cuando ello fues
e necesario, consolidndose as la recepcin del Derecho comn en Valencia.
libros de las Partidas sobredi-chas, o en este nuestro libro ( ... ), fuere men
ester interpretacin, o declaracion, o emendar, o annadir, o tirar, o mudar, que N
os lo hagamos (Ordenamiento de Alcal de 1348,28, 1).
Comente el texto, respondiendo en especial a las siguientes preguntas:
1.
Qu requisitos deben tener los fueros para poder ser alegados en juicio y q
u supone dicha medida para el rgimen foral?
2.
Qu importancia tiene a inclusin de Las Partidas en esta disposicin?
3.
Quin se reserva en ltima instancia la facultad legislativa y qu trascendenci
a tiene esta medida?
COMENTARIO EXTERNO
En Castilla reciban el nombre de Ordenamiento de Cortes las leyes dadas e Cortes
(eran promulgadas por el rey). Uno de los ordenamientos ms importantes de la Baja
Edad Media fue el Ordenamiento de las Cortes de Alcal de Henares , 1348. En el m
ismo se adoptaron importantes medidas tales como realizar mejor: en la administr
acin de justicia o implantar el principio espiritualista de las obligaciones (por
el que las partes se obligan por el mero consentimiento). Pero por lo que ms des
taca este Ordenamiento es por establecer un orden de prelacin de fuentes para el
Derecho castellano que lleg hasta el Cdigo civil de 1889.
COMENTARIO INTERNO
El texto establece el orden de prelacin de fuentes para el Derecho castellano.
De acuerdo con lo establecido en la ley primera del ttulo veintiocho exista una c
onfusin general debido a la variedad de derechos a aplicar en los litigios: de un
lado estaba la coexistencia entre derechos territoriales y locales, y , de otro
, la distincin realizada a raz de las Cortes de Zamora de 1274 entre pleitos forer
os y pleitos del rey que supuso la aplicacin en la Corte del Fuero Real, mientras
que en cada villa se aplicaba el fuero de la localidad.
De ah proviene la necesidad de indicar qu normas deben aplicarse y cual orden de p
referencia. Dicho orden fue el siguiente:
1.
El Ordenamiento de Alcal (lo que en el futuro se entender como legislacin r
eal y de Cortes).
2.
En defecto de norma aplicable al supuesto fctico se deba acudir a los Fuer
os Municipales.
3.
Si segua sin encontrarse regulacin se deba acudir a Las Partidas, que alcan
zan con ello vigencia supletoria de segundo grado.
4.
Si tampoco en Las Partidas exista disposicin, o exista duda sobre e norma a
plicar, o contradiccin entre varias normas que supuestamente deban aplicarse, se e
stablece que se acuda al rey en consulta para que regule la nueva situacin con un
a ley nueva que corrija, interprete o resuelva contradicciones.
Respuestas:
l.
Los fueros que se alegasen deban usarse en la localidad no bastando la si
mple alegacin de la existencia de un fuero si el mismo estaba en desuso. Adems, lo
s fueros alegados no deban ir contra las leyes de Dios, la razn o las leyes reales
. Ello supuso indirectamente un triunfo del Derecho territorial pues slo los fuero
s ms relevantes fueron los que se aplicaron y pervivieron al ser los que seguiran u
tilizndose por esas fechas.
2.
Tradicionalmente se haba dudado acerca de s Las Partidas tuvieron vi-genci
a real y si fueron promulgadas oficialmente. El reconocimiento oficial de Las Pa
rtidas se realiz por Alfonso XI en esta ley que se comenta concediendo a las misma
s valor supletorio de segundo grado .
2.
El reyes quien se reservaba el derecho absoluto para promulgar leyes, rev
isadas y modificadas con lo que se reafirmaba su autoridad como fuente creadora
del derecho, suponiendo una prohibicin de los juicios de albedro. (Vase el comentari
o de texto anterior sobre fazaas).
COMENTARIO EXTERNO
Carda de Valdeavel1ano es un historiador que se ocup de forma especial de la Hist
oria de las Instituciones haciendo especial hincapi en las instituciones poltico-ad
ministrativas de Espaa en la Alta Edad Media.
COMENTARIO INTERNO
El feudalismo es el tema del comentario, en el que se seala la dificultad para de
terminar qu es el feudalismo.
El mayor problema que plantea el feudalismo es el de su conceptualizacin dado que
con el trmino feudal se est haciendo referencia a realidades distintas. Es un gran
inconveniente el que se utilice sin especificar qu se quiere decir, dado que pued
e generar una gran confusin entre interlocutores que a dicho trmino le dan un sign
ificado distinto. Tradicionalmente se suele producir una confusin entre los trmino
s feudal y seorial, siendo bastante frecuente que a prestaciones de carcter seorial s
on los Consulados del Mar, cuya actuacin judicial, en cuanto tribunales martimos, c
ontribuye a la formacin de un derecho martimo cuya formulacin escrita cristaliza en
textos como el que tratamos. Estaban formados por mercaderes que elegan a los cns
ules o jueces que se encargaban de sentenciar, en primera instancia, los litigio
s mercantiles originados entre sus miembros, siendo sus sentencias apelables ante
la jurisdiccin ordinaria.
El texto pone de manifiesto la autorizacin real para entender, sumarsimamente y sin
necesidad de la realizacin de juicio alguno, de las cuestiones que se 50metiesen
a los cnsules, estando stos capacitados para dictaminar atendiendo tan slo a los h
echos siendo sta es la caracterstica esencial del procedimiento mercantil en la poc
a: un procedimiento rpido, breve, oral y sin figura de juicio (es decir, sin form
alismos).
Los Consulados de comercio se configuraron tambin en Castilla como agrupaciones gr
emiales a las que se atribuy jurisdiccin y capacidad normativa.
EXPLICACIN ADICIONAL
El Derecho mercantil supone un conjunto de normas relativamente independientes qu
e le proporcionan una especificidad propia. El comercio, la industria y las acti
vidades financieras sufrieron un amplio despliegue en la Baja Edad Media. surgie
ndo este derecho para la regulacin de las nuevas situaciones, como una esfera ind
ependiente al control real, pudiendo encontrar el factor principal de su nacimie
nto en el desarrollo del comercio martimo.
El primer Consulado del Mar fue establecido por Pedro III en 1283 en Valencia. Lo
s jueces de los Consulados eran los cnsules, cuyo nmero sola ser de dos, o tres ele
gidos entre sus miembros. No eran especialistas en Derecho, aunque conocan perfect
amente los problemas a los que se enfrentaban y cual era el uso aplicable, actuand
o en muchas ocasiones segn su arbitrio.
La existencia de unos usus mercatorum o derecho consuetudinario entre los mercader
es, fue el germen de un conjunto de normas reunidas y aplicadas por los Consulad
os en cuanto corporaciones de mercaderes para la defensa de los intereses de sus
miembros, configurndose como tribunales para dirimir los litigios de los mismos.
Surgieron as las Costums de la mar, redactadas por marinos catalanes, como conju
nto de costumbres martimas comunes al entorno mediterrneo, admitidas de forma unnime
en el mismo.
A su vez ,el crecimiento de las normas mercantiles fue potenciado por la activida
d de los Consulados hasta llegar a una primera elaboracin que, segn A. Garca Sanz,
realiz en torno a 1345 un notario del Consulado de Mallorca llamado Huguet Borrs. E
ste texto fue reelaborado en Barcelona aproximadamente en 1370 ya con el nombre
de Llibre del Consolat del mar. Con ello se lograba un li-bro que pudiesen utili
zar todos los consulados.
COMENTARIOS DE TEXTO PROPUESTOS PARA 8 TUTORIA
LAS FAZAAS
Otros, dezimos que non debe valer ningn juizio que fuesse dado por fazaas de otro, f
uera ende si tomassen aquella fazaa de juizio que el rey oviesse dado. Ca entonce
s bien pueden judgar por ella, porque la del rey ha fuera e debe valer como ley e
n aquel pleito sobre que es dado e en los otros que fueren semejantes (Partidas 3
, 22, 14).
ORDEN DE PRELACIN DE FUENTES PARA EL DERECHO CASTELLANO
Nuestra entencion, e nuestra voluntad es, que los nuestros naturales, moradores de
los nuestros Regnos sean mantenidos en paz e en justicia: et como para esto sea
menester dar Leyes ciertas por do se libren los pleytos, e las contiendas, que
acaescieren entrellos, e mager que en la nuestra Corte usan del fuero de las ley
es, e algunas Villas de nuestro Sennorio lo han por fuero, otras Cibdades, Villas
han otros fueros departidos ( ... ); por ende queriendo poner remedio convenible
a esto establescemos, e mandamos que los dichos fueros sean guardados en aquell
as cosas que se usaron, salvo en aquellas que Nos fallaremos que se deben mejora
r, e emendar, e en las que son contra Dios, e contra ra;:on, e contra leyes que e
n este nuestro libro se contienen, por las quales leyes en este nuestro libro ma
ndamos que se libren primeramente todos los pleytos ( ... ); e los pleytos, e co
ntiendas que no se pudieren librar por las Leyes deste nuestro libro, e por los d
ichos fueros, mandamos que se libren por las Leyes contenidas en los Libros de la
s siete Partidas, que el Rey Don Alfonso nuestro Visabuelo mando ordenar, como q
uiera que hasta ahora no se han sido publicadas por mandado del Rey, ( ... ) dam
oslas por nuestras Leyes ( ... ); et tenemos por bien que sean guardadas, e valed
eras de aqui adelante en los pleytos, e en los Juicios, e en todas las cosas, qu
e en ellas se contienen, en aquello que non fueren contrarias a las Leyes deste
nuestro libro, e a los fueros sobredichos: ( ... ) Et porque al Rey pertenesce, e
ha poder de fazer fueros, e Leyes, e de las interpretar, e declarar, e emendar
donde viere que cumple, tenemos por bien que si en los dichos fueros, en los lib
ros de las Partidas sobredichas, o en este nuestro libro ( ... ), fuere menester
interpretacin, o declaracion, o emendar, o annadir, o tirar, o mudar, que Nos lo
hagamos (Ordenamiento de Alcal de 1348,28, 1).
CUESTIONES
Sin entrar a valorar las instituciones reflejadas en ambos textos, limtese a comp
arar y relacionar ambos textos partiendo de dos hiptesis:
a)
la tesis de la territorialidad del derecho en la monarqua visigoda es ace
rtada.
b)
la tesis de la nacionalidad del derecho es acertada. A que conclusiones s
e llega?
SOLUCIN
La tesis tradicional de la territorialidad del derecho considera que todos los t
extos legales vigentes fueron de aplicacin para godos y romanos indistintamente y
se fueron derogando unos a otros como sigue:
Derecho romano (Cdigo Teodosiano) Cdigo de Eurico (ao 480)
Breviario de Alarico 11 (ao 506) Cdigo de Leovigildo (ao 580)
Contrariamente, la tesis de lacionalidad del derecho opina que hubo un diferente
tratamiento jurdico:
Para romanos: Para visigodos:
Cdigo Teodosiano
Cdigo de Eurico (ao 480)
Brevario de Alarico (ao 506)
Codex Revisus (ao 580)
Unificacin bajo el Liber Iudiciorum (ao 654)
Hiptesis a) Si considersemos acertada la tesis territorialista tradicional tendramos
la siguiente desconcertante evolucin del caso: se permite la venta de .os propio
s hijos (C.Th. 3,3,1; 5,10,1 Y Nov. Yal. 33) hasta la promulgacin de CE en el ao 4
80, en que se prohibe tal acto (299), para luego admitirse nuevamente en el ao 50
6 (BA 3,3,1; 5,8,1 Y Nov. Yal. 11) hasta su definitiva prohibicin en el ao 580 por
el Codex Revisus (= Liber Iudiciorum 5,4,12). Esta posibilidad no paece razonable, dado que el legislador poda fcilmente haber evitado tales contradicc
iones con solo adecuar el derecho visigodo al romano o viceversa. Si el Cdigo de
Eurico 299 entraba en colisin con el rgimen permisivo de C. Th. no se entiende que
el Breviario de Alarico recogiera el derecho romano tericamente derogado por CE p
ocos aos antes. Y si prefiri la regulacin romana de BA frente a la de CE, es sorpre
ndente que aos despus CR no recoja esta sino la primitiva de CR.
Hiptesis b) Si considersemos acertada la teora de la nacionalidad del derecho, tales
contradicciones no existiran dado que la legislacin romana se aplicaba slo a roman
os y la poblacin visigoda se regira por su legislacin propia, distinta de la romana
.
Conclusin: Todo parece indicar que estamos ante dos tradiciones u ordenamiento s j
urdicos distintos que convivieron al mismo tiempo. Ello apoya la tesis de la naci
onalidad del derecho, pero an caben ms posibilidades.
ADDENDA
Hay que contemplar la posibilidad de que CE y CR fueran un derecho especial resp
ecto al derecho general o subsidiario contenido en el Codex Theodosianus o en el
Breviario de Alarico. Pero en tal caso extraa que si en CE (ao 480) ya se prohiba
la venta de los propios hijos, los redactores de BA, pocos aos ms tarde (ao 506), i
ncluyeran un precepto de signo contrario en el texto. Que razn hay para que en el
ao 506 el BA recoja un precepto tan opuesto a CE que poda considerarse derogado?
Caben tres hiptesis: o BA fue redactado de manera precipitada y cerrado en falso d
e modo que la inclusin de las constituciones y la Novella fueron un error, o bien
BA no recoge el derecho de la prctica, o el derecho visigodo no era territorial.
La precipitacin en la redaccin de BA es evidente, pero no en este caso, dado que l
a regulacin de la venta de los propios hijos aparece no en una solitaria disposicin
, sino en varias (BA 3,3,1; 5,8,1 Y Nov. Val 11), lo que hace presuponer un deli
berado inters de la comisin recopiladora del Breviario por mantener tal supuesto.
Tambin puede afirmarse que la venta de los hijos propios era una actividad frecuen
te y contemplada por el derecho vigente tal y como lo avala el amplio marco cron
olgico de las citadas disposiciones imperiales (aos 329,391 Y 451) as como la exist
encia de sendas interpretationes, es decir, comentarios pensados para la prctica d
el derecho. Si tales interpretationes contienen el derecho realmente vivido o, a
l menos, el derecho pensado para ser aplicado, la nica posibilidad que nos queda e
s dubitar la territorialidad de la legislacin visigoda, lo cual no significa nega
r la territorialidad del derecho romano.
Efectivamente, las contradicciones normativas mencionadas desaparecen si admitim
os la tesis de la nacionalidad del derecho, pero an queda otra hiptesis:
La legislacin visigoda pudo ser personal, esto es, aplicable slo a esa poblacin, y
adems tener carcter de derecho especial respecto de otro ordenamiento general o sub
sidiario que sera el romano. El derecho romano, pues, pudo tener valor territoria
l al ser aplicable a los romanos, como su ordenamiento especfico, y tambin a los v
isigodos, como derecho general o subsidiario. Esto salvara las contradicciones an
tes indicadas. CE poda regular en sentido contrario una institucin contemplada en C
.Th. porque afectaba slo a los visigodos y no a los romanos. Parejamente, en un m
omento posterior BA poda mantener tal contradiccin respecto a CE porque obligaba ex
clusivamente a los romanos y no a los visigodos, dado que estos se regan por su l
ey especial.
Otro ejemplo de contradicciones internas entre CE y BA lo proporciona CE 285 (=L
I 5,5,8) al fijar el inters de los prstamos en 1 solidus anual por cada 8 (lo que
equivale al 12,50 %) pues mientras C.Th. 2,33,2 (=BA con interpr.) del ao 386 cas
tiga al prestamista usurero con el pago del cudruplo de los intereses excesivos, C
E (=LI) slo le sanciona con la prdida de todos los intereses. La tesis territorial
ista tradicional implicara el siguiente tratamiento del prstamo con inters usurario:
pago del cudruplo de los intereses excesivos desde el ao 386 (C.Th. 2,33,2), prdid
a de todos los intereses a partir del ao 480 (CE 285), vuelta al pago del cudruplo
a partir del 508 (BA 2,33,2), Y derogacin de lo anterior para volver en el ao 580
a la prdida de todos los intereses pactados (CR=LI 5,5,8). Parece evidente que l
as leyes del mercado y del comercio no podran tolerar semejantes vacilaciones en
apenas cien aos pero, sobre todo, cuando ello _ odria haberse evitado fcilmente. B
astaba con no haber legislado en CE un tra:amiento diferente del romano o, tambin,
llegado el momento de promulga:
CR, modificar la euriciana de acuerdo al derecho del C.Th. Teniendo en cuenta ~a
trascendencia de la materia regulada, la sancin al prstamo usurario, no cabe ?ens
ar en un error u olvido, sino en una actuacin deliberada de11egis1ador por ::1ant
ener ambas regulaciones de la usura.
Otra contradiccin ms trascendente se encuentra en la antiqua 11,2,1, netamente euri
ciana con interpo1acin de Leovigildo, que castiga al violador de sepulcros con una
indemnizacin a los herederos, pero agravando la pena con 200 azotes si 10 cometi
un siervo. Leovigildo alter el precepto castigando la profanacin con 100 azotes a11
ibre y vivicombustin al siervo, precedida de 200 azotes. En cualquier caso, la le
gislacin visigoda nunca aplicaba la pena capital al violador de sepulcros si tena
condicin ingenua.
Contrariamente, la legislacin romana siempre fue ms severa con el hombre libre, es
pecialmente con los humiliores, a quienes castiga con la muerte (C.Th. 9,17,2 de
l ao 349 y PS 5,19a que sanciona a los honestiores solo con la deportacin). Esta no
rmativa es confirmada en el ao 447 mediante una disposicin de Va1entiniano De sepu
lcris violatoribus (Nov. Val. 23=BA 5) en la que se castiga con la pena capital
al plebeyo, y con prdida de la mitad de sus bienes adems de infamia a los splendidi
ores. En definitiva, el derecho romano castigaba con la muerte al hombre libre d
e condicin humilde reo de violacin de sepulcros.
del Estado que recaa sobre las provincias del Imperio, eran directos e indirectos.
Los principales impuestos directos fueron el stipendium, tambin llamado tributum
soli que se pagaba por la posesin del suelo, y el tributum capiti (o impuesto pe
rsonal).
La tributacin sobre los bienes inmueble s era regulada y modificada peridicamente p
or los gobernadores de las provincias segn los resultados de los censos.
Entre los impuestos indirectos hay que mencionar el portorium, que gravaba el trf
ico de mercancas en puntos determinados y que vena a ser una especie ~ impuesto de
aduanas que se cobraba tanto en las fronteras provinciales como - las imperiale
s; la vicesima libertatis o gravamen del 5% sobre las manumisiones; la vicesima
hereditatis que gravaba con el mismo porcentaje el valor de las he:E1cias. Al pag
o de estos dos ltimos tributos, establecidos ambos en tiempo de Augusto, slo estab
an obligados los ciudadanos romanos que empezaron as a verse involucrados en las
cargas tributarias ordinarias. Adems, tambin entre los impuestos indirectos, se co
ntaba la centsima rerum venalium, que gravaban el 1% las ventas en pblica subasta;
la quinta et vicesima venalium mancipiorum, que gravaba todas las cosas que se
vendan; y el aurum coronarium que pagaban los curiales de los municipios cada vez
que era nombrado un nuevo emperador.
En tiempos de Diocleciano (finales del siglo m) el antiguo stipendium o tributo
territorial fue denominado capitatio terrena, humana et animalia (en referencia
a unidades de tierra, de esclavos y de animales que posea un sujeto), probablemen
te porque a los propietarios se les sumaban todo, esos elementos contributivos pa
ra calcular la cantidad que haban de pagar al Estado. Al mismo tiempo, muchos de
los impuestos indirectos de la etapa anterior fueron desapareciendo debido a una
acusada tendencia a la simplificacin por parte el Estado.
El Estado romano contaba tambin con algunos ingresos extraordinarios como los pr
ocedentes de las confiscaciones de bienes anejas determinadas sanciones penales,
o de los bienes sin dueo que se atribua: el Fisco.
Las ciudades indgenas conservaron su primitiva organizacin financiera hasta conver
tirse en municipios latinos y romanos. Las ciudades con organizacin romana gozaban
de autonoma, tenan su propio tesoro o arca, recaudaban impuestos y sometan a sus ha
bitantes a prestaciones personales y patrimoniales denominadas. munera, que comen
zaron a ser exigidos por el Estado al margen de los dems impuestos cuando la cris
is econmica requiri la aportacin de las ciudades.
Los llamados munera sordida (prestaciones vulgares o serviles) no afectaban a lo
s curiales ni a los miembros de los estratos sociales urbanos elevados. stos, sin
embargo, s se vean afectados por los munera non sordida. Existan adems los munera p
atrimonii, los munera personales y los munera mixta. Estaban excluidos de contri
buir a estas prestaciones los menores de edad y los ancianos, pero en las provin
cias el arco temporal en el que un sujeto se vea afectado por la obligacin de paga
r o de realizar munera tendi a ampliarse, en aplicacin del criterio de que los his
panii deban proporcionar los mximos beneficios durante el mayor tiempo posible al
Estado romano.
LABOR LEGISLATIVA DE LEOVIGILDO
35. Bajo el rey Eurico los godos empezaron a tener por escrito las instituciones
jurdicas, porque anteriormente se regan por mores y costumbres ... Corrigi (Leovigi
ldo) tambin aquellas leyes que aparecan confusamente establecidas por Eurico, aadie
ndo muchas otras preteridas y suprimiendo algunas superfluas (S. Isidoro, Histori
a de los Godos, ed. C. Rodrguez Alonso, Len, 1975).
DESCRIPCIN DE LA FUENTE (comentario externo)
Texto de poca visigoda. Su autor, Isidoro de Sevilla, obispo de origen hispano-rom
ano ms conocido por haber escrito las Etimologas, vivi entre los aos 570 al 636. Esc
ribi tambin las Historias de los Godos, Vndalos y Suevos, que nos han transmitido i
mportantes noticias para el conocimiento de la Espaa visigoda y, concretamente, r
elativas a la labor legisladora de algunos monarcas godos.
ANLISIS DEL CONTENIDO (comentario interno)
Idea principal: Gracias a este texto de S. Isidoro de Sevilla, los historiadores
han conocido que Eurico fue el primer en legislar por escrito (en el sentido de
redactar un cdigo). Pero sobre todo se menciona que Leovigildo efectu una importa
nte labor legislativa. Se ha supuesto que promulg un Cdigo, denominado por los espe
cialistas un tanto descriptivamente Codex Revisus, que debi consistir, a su vez,
en una reforma del Cdigo de Eurico.
Seguramente la expresin lex antiqua enmendata que precede a algunas leyes visigod
as del Liber Iudiciorum haga referencia a las leyes de Eurico, mientras que la e
xpresin lex enmendata se refiera a las revisadas por Leovigildo.
Sabemos que la reforma de Leovigildo discurri por tres cauces que el propio S. Is
idoro distingue:
1)
Corrigi las leyes anteriores confusas: Es decir, que a la hora de aplicar
la normativa anterior, se haban detectado leyes mal redactadas, contradictorias,
incompletas, etc. que hacan difcil su correcta aplicacin.
2) Suprimi leyes superfluas: Aunque carecemos de datos concretos sobre el particu
lar, podemos suponer que la supresin de algunas leyes, por superfluas, obedeci bien
a que su contenido ya estaba directa o indirectamente tratado en otras leyes, b
ien porque haban cado en desuso por falta de aplicacin, bien porque no eran propiame
nte disposiciones normativas sino morales o filosficas o, incluso, porque ya esta
ban parcialmente derogadas por otras normas posteriores, etc.
3) Aadi lo preterido por monarcas posteriores: Esto significa que ciertas normas,
aunque haban sido abandonadas por anteriores monarcas, sin embargo debieron toda
va de permanecer en la mente de los juristas o de la poblacin de modo que Leovigil
do consider oportuno su inclusin como verdaderas leyes. El derecho preterido pudo
ser tanto el consuetudinario (fundamentalmente germnico, aunque tambin romano) como
el derecho romano.
ADDENDA
A pesar de la dificultad que entraa, tenemos una idea aproximada de la labor legi
slativa de Leovigildo a travs de aquellas antiquae recogidas en el Liber Iudicior
um caracterizadas por su estilo moralizante, vocabulario ampuloso y cargado adve
rbios, la defensa de los intereses del fisco, la discriminacin social en la aplic
acin de las penas el inters por los trmites procesales, etc.
De esta manera sabemos que parte de esta reforma de Leovigildo consisti en incor
porar antiguas costumbres o prcticas del derecho germnico:
As, Leovigildo sustituy la estimacin judicial de la indemnizacin del dao de origen ro
mano y prevista en el Cdigo de Eurico, por el sistema germnico de composiciones ta
sadas (por ejemplo en Liber Iudiciorum 8,3,1); generaliz el uso del juramento exp
urgatorio o de inocencia en los supuestos de insuficiencia de prueba en juicio;
en los delitos relativos al derecho familiar, sustituy la pena de muerte a manos
del verdugo, por el sistema de la traditio in potestate o entrega al ofendido o
a su familia para que se vengue en el delincuente, como es el caso de entrega de
los adlteros al marido ofendido, la sponsa infiel al novio, la hija que se une a
un siervo, el violador, el raptor o, en el campo del derecho procesal, de la en
trega del falso acusador a manos del acusado que sali inocente tras la el torment
o judicial.
LA CLIENTELA
cto tiene carcter vitalicio solo se rompe en caso de muerte de alguna de las dos
partes o si el patrono infringe al cliente un mal trato sin motivo ni causa, au
nque es de destacar que si el incumplimiento era por parte del cliente, no se ro
mpa la relacin de clientela.
Los pactos de clientela sirvieron para aglutinar a los campesinos bajo la sumisin
de los grandes propietarios. Junto a este tipo de clientela hubo una clientela e
specfica de tipo militar que consista en la prestacin del servicio armado e:. clien
te a cambio de proteccin, sustento y armas. En Espaa se conoci una variable de la c
lientela militar que aada a la relacin entre patrono y cliente un componente sagrad
o de modo que el cliente ofreca a los dioses su vida a cambio E :a vida del patrn.
EXPLICACION ADICIONAL
Los conceptos que se deben recordar para realizar este comentario son:
Clientela: Relacin de dependencia entre una persona (cliente) que se encomienda a
otra (patrono), para la prestacin de una serie de servicios, a cambio , 2 protec
cin y el sustento. Cuando los servicios a realizar son de ndole guerrera la client
ela se convierte en clientela militar.
Pacto de clientela: Acuerdo por el que una parte (cliente) compromete lealtad y
servicio personal a cambio de que la otra (patrono) le proporcione proteccin y el
imentos
Devotio ibrica: Tipo especial de clientela militar propio de la Pennsula ibrica que
consista en consagrarse a las divinidades ofreciendo la vida propia a cambio de
proteccin del patrono.
Soldurios: Personas encomendadas a otra mediante un pacto de devotio ibrica. (tip
o de clientela militar). Recibieron tambin de los romanos la denominacin de devoto
s.
Hospitalidad, hospicio: Prctica de los pueblos antiguos de recibir al extranjero
o al husped como igual y extenderle su proteccin jurdica.
Pacto de hospitalidad: Pacto en pie de igualdad por el que dos partes se reciben
en comunidad de dioses, derechos y obligaciones.
Tesseras de hospitalidad: Objeto material sobre el que se formalizaban le pactos
de hospitalidad. A veces adoptan la forma de los animales sagrados de gens. Sola
n partirse en dos trozos conservando uno cada una de las partes para exhibirlos
en momentos concretos o invocar el contenido del pacto establecido en su da.
TEMA 3
SISTEMA JURIDICO PRERROMANO
RITO DE LA COVADA. EL PROBLEMA DEL MATRIARCADO
Entre los cntabros las mujeres cultivan la tierra; apenas han dado a
luz ceden el lecho a sus maridos y los cuidan Un muchacho cuyos padres y
hermanos haban sido hechos prisioneros y estaban atados, mat a todos por
orden de su padre con un hierro del que se haba apoderado
Se cuenta de los cntabros tambin este rasgo de loco herosmo: que
habiendo sido crucificados ciertos prisioneros, murieron entonando himnos de
victoria. Tales rasgos denotan cierto salvajismo en sus costumbres, mas otros, s
in
ser propiamente civilizados, no son, sin embargo, salvajes. As, entre los
cntabros es el hombre quien dota a la mujer, y son las mujeres quienes
heredan y se preocupan de casar a sus hermanos; esto constituye una especie
de ginecocracia, rgimen que no es ciertamente civilizado.
Estrabn. Geografa, 3, 4, 16-19.
Comentario externo:
- Sistema jurdico prerromano
- Fuente jurdica de conocimiento mediata.
- Origen: Geografa, del escritor griego Estrabn.
- Data de fines del s. I a.C.
Comentario interno:
Del texto se desprende la existencia de las siguientes instituciones:
- Covada: Simboliza el reconocimiento y afirmacin de la paternidad
del nacido y su integracin en la familia. El hecho de quedarse los
PACTO DE HOSPITALIDAD 2
El cuatro de las calendas de mayo, siendo cnsules Marco Licinio Craso
y Lucio Calpurnio Pisn, la gentilitas de los Desonios, de la gens de los Zoelas,
y
la gentilitas de los Tridiavos, de la misma gens de los Zoelas, renovaron su
antiguo y vetusto pacto de hospitalidad, y todos ellos, unos y otros, se
recibieron bajo su respectiva fidelidad.
(Tabla de Astorga, ao 27)
Instituciones jurdicas ms relevantes:
- Gentilitas.
- Gens.
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7
- Pacto de hospitalidad.
Desconocemos con exactitud cmo era la organizacin social de los
pueblos de la Espaa prerromana. En todo caso, sabemos que por encima de
la unidad bsica (la familia), exista la gentilitas, es decir, el clan suprafamilia
r
formado por los parientes consanguneos ms prximos.
La gens o tribu estara formada por el conjunto de gentilidades
emparentadas por su descendencia de un antepasado comn.
Sin embargo, el concepto o institucin jurdica ms importante
mencionada en el texto es el pacto de hospitalidad.
El pacto de hospitalidad es el acuerdo celebrado entre dos partes en
pie de igualdad, en virtud del cual los celebrantes se reciben recprocamente
como gentiles o familiares con los mismos derechos y deberes de amparo,
proteccin, etc.
El pacto de hospitalidad sola hacerse entre grupos familiares, pero
tambin era usual entre individuos, y constituyeron el principal modo de
superar el hermetismo y tendencia a la endogamia de las comunidades
familiares primitivas. Mediante este sistema las gentilidades o las propias gens
se abran a otros grupos estableciendo relaciones sociales, polticas,
econmicas y religiosas.
El propio texto que comentamos menciona las principales
caractersticas de este tipo de pactos: se celebran en pie de igualdad ( todos
ellos, unos y otros, se recibieron bajo su respectiva fidelidad ).
Los pactos se renovaban peridicamente mediante ceremonias y
fiestas presididas por las divinidades principales. Tales pactos se formalizaban
en tablillas o planchas (tseras) en las que se inscriban los datos esenciales. En
ocasiones las tseras adoptaban forma de animales sagrados.
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8
SISTEMA JURIDICO PRERROMANO
CLIENTELA MILITAR Y DEVOTIO
Siendo costumbre entre los espaoles que los que hacan formacin
aparte con el general perecieran con l si llegaba a morir (a lo que los
brbaros llamaban consagracin) al lado de los dems generales slo se
ponan algunos de los asistentes y amigos, pero a Sartorio le seguan muchos
millares de hombres, resueltos a hacer por l esta especie de consagracin. As
se dice que en ocasin de retirarse a una ciudad, teniendo ya a los enemigos
cerca, los espaoles, olvidados de si mismos, salvaron a Sartorio tomndole
sobre sus hombres y pasndole as de unos a otros, hasta ponerlo encima de
los muros; y luego que tuvieron a su general en seguridad, cada uno se dio a la
fuga.
(Plutarco. Vidas paralelas. Sartorio, 14)
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Comentario externo:
- Biografa de Sertorio, de Plutarco, en Vidas Paralelas.
- Fuente de conocimiento mediata.
Comentario externo:
- Biografa de Sertorio, de Plutarco, en Vidas Paralelas.
- Fuente de conocimiento mediata.
- Significacin jurdica poco relevante, si no es por el carcter incidental de sus al
usiones. Adems, como el propio Plutarco
menciona, no tiene la bibliografa que precisa.
Comentario interno:
Institucin.- Costumbre de los espaoles, consistente en que determinados soldados c
onsagraban su vida al general que los
mandaba y estaban dispuestos a morir por l. Ofrece una excelente mencin a la insti
tucin de la clientela militar caracterstica de ciertos
pueblos primitivos, y, en especial, a una de las formas de esa clientela, cual e
s la devotio.
Hay que decir que este tipo de clientela, en su modalidad de consagracin de la vi
da al patrono, se daba tambin entre otros
pueblos celtas y germanos, a juzgar por el testimonio de otros historiadores clsi
cos, quienes describen la clientela militar de esos pueblo
de modo similar a la devotio ibrica; sta consiste en el seguimiento incondicional
de un grupo permanente de jvenes guerreros a su jefe,
en la paz y en la guerra, llegando incluso a morir por l.
En la Espaa primitiva fue frecuente la prctica de la clientela militar, pudindose c
itar los casos de Indbil y Viriato.
En su aspecto jurdico la clientela militar era una relacin permanente entre un pat
rono poderoso y un necesitado de defensa
(cliente), por lo que aqul deba defender a ste, respetando a su mujer e hijos, y ste
segua y serva con absoluta fidelidad a su patrono;
la vida del cliente pasaba a aqul, que poda disponer de ella. Esta relacin se extin
gua al morir una parte, al ausentarse o por falta de
proteccin.
Una variante de esta clientela era la devotio. En ella el devoto no slo se obliga
por juramento ante su patrono, sino que consagra
su vida a la divinidad para que se digne a aceptarla en el combate a cambio de l
a salvacin de la vida del patrono cuando sta se
encontrase amenazada. El devoto no slo debe al jefe reverencia y obediencia absol
uta, sino que le ha de seguir incondicionalmente. Ha
de guardar la vida del jefe antes que la propia, hasta el punto de que si el jef
e muere en batalla sus devotos estn obligados a suicidarse,
pues al haber aceptado sus vidas la divinidad a cambio de la del patrono, eran y
a intiles para la comunidad.
En la Espaa prerromana las relaciones de clientela militar y devotio modificaron
la organizacin de la comunidad poltica, hasta
el punto de superar las primitivas relaciones tribales y polticas propias de la g
ens y la gentilitas. Estas relaciones fueron aprovechadas
por cartagineses y romanos para firmar alianzas con pueblos indgenas, establecien
do pactos con el jefe militar o patrono, con lo que se
aseguraban la dominacin pacfica de tribus y pueblos, sin tener que recurrir a luch
as militares para su sometimiento.
? Inscripcin romana
Quinto Mario Balbo hizo un pacto de hospitalidad con el senado y el pueblo de Lac
ilbula, para ellos y los hijos de ellos, y
recibi de ellos, y recibi de stos, a sus hijos y a sus descendientes en la proteccin
y clientela de l, de sus hijos y de sus
descendientes .
COMENTARIO:
El texto procede de una inscripcin romana hallada en la provincia de Cdiz. Fuente
jurdica mediata de conocimiento. Del ao
cinco despus de Cristo. En ella se reflejan instituciones jurdicas del sistema his
panorromano (tratado de hospitalidad y clientela) y otras
pertenecientes a los pueblos hispanos primitivos (senado y pueblo). A causa de l
a relatividad e insuficiencia de fuentes en este perodo ha
ayuda militar, pero que con el tiempo adquieren plena ciudadana y se convirtieron
en
municipios romanos.
Roma sigue en Espaa el mismo modelo de romanizacin que sigui en Italia:
Fue convirtiendo las ciudades indgenas en ciudades romanas, de forma que el
rgimen poltico administrativo de la Espaa primitiva fue sustituido por el modelo
romano. En un primer paso se convirtieron las ciudades indgenas en municipios lat
inos
o romanos, primero las ciudades federadas y luego las libres y las estipendiaria
s.
Despus los municipios latinos se transformaron en romanos.
ORGANIZACIN PROVINCIAL Y MUNICIPAL DE HISPANIA
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18
(En el ao 171 a.C. lleg a Espaa una legacin de una nueva clase de
hombres). Ms de cuatro mil hombres, nacidos de soldados romanos y de mujeres
espaolas, con las que no tenan connubium, rogaban que se les diese una ciudad en
la que habitar. El Senado decret que manifestarn sus nombres a Lucio Canuleio
(Pretor) y que se establecieran en Carteia, junto al ocano, aquellos a los que l
hubiese manumitido. Los carteienses que quisieran permanecer en sus casa podran
hacerlo y, habindoseles asignado tierras, figuraran entre los colonos. Esta sera
llamada colonia latina de libertos .
Tito Livio. Ab urbe conditia , 43,3.
______________________________
- Fuente jurdica de conocimiento mediata.
- Texto hitrico de fines del s. I a. C., si bien los hechos se refieren a fines d
el s.
II a. C.
- Sistema jurdico hispanorromano. Relata caractersticas sociales y jurdicas que
tuvo la ocupacin de territorios hispanos por los romanos.
- El texto se refiere a la decisin del Senado por la que se establece la colonia
latina de Carteia, poblada por hijos de soldados romanos y mujeres espaolas.
Exponente del proceso de romanizacin jurdica de Hispania, desde la
primita consideracin del hispano como hospes a la de peregrinus , latinus y,
finalmente, cives romanus .
______________________________
En cuanto a las instituciones jurdicas, en el texto se hace referencia a las
siguientes:
- Uniones de hecho no matrimoniales entre legionarios y espaolas.
- Manumisin y situacin jurdica de libertos.
- Colonias latinas.
- Situacin jurdica de los colonos .
En cuanto a la primera de las cuestiones, de esas uniones (las mujeres
espaolas no podan someterse al Derecho romano matrimonial, pues carecan del ius
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19
connubi o derecho a contraer matrimonio con romanos). El Senado lo resuelve con u
n
senadoconsulto para los hijos de romanos, fundando una colonia para ellos,
convalidando la unin y adquisicin de la ciudadana, y sus habitantes sern latinos.
Por otra parte, es confusa la alusin que se hace a la manumisin previa de los
hijos para residir en la colonia. Parece problemtico deducir que aqullos tenan la
condicin de esclavos, pues el status peregrinae de las madres no conlleva
necesariamente una situacin de esclavitud heredada por ellos. Quizs deba
entenderse que se recurre a un instrumento jurdico inexistente entonces para otor
gar
capacidad jurdica a esa nueva clase de hombres que no necesariamente eran
esclavos.
De gran inters histrico jurdico es la mencin hecha a la creacin de una
colonia latina de libertos, alusin que contiene dos afirmaciones:
Los principales aspectos jurdicos que en l cabe destacar son los siguientes:
- La deditio.
- Instituciones jurdicas que intervienen para formalizar la deditio: gobernador p
rovincial (pretor o procnsul), Consejo del
gobernador, y legados de ambas partes concertantes de la rendicin.
- Estatuto jurdico que se otorga al pueblo vencido, en tres de sus aspectos princ
ipales, rgimen jurdico de las personas,
rgimen jurdico de las cosas y derecho aplicable a la ciudad.
? Bronce de Lascuta
(En el ao 189 antes de Cristo) Lucio Emilio Paulo, hijo de Lucio, emperador, decret
que los siervos de los Has tenses
que habitasen en la torre Lacetana, fuesen libres. El campo y el lugar fortifica
do que en aquellas turbulencias poseyesen, mando
poseerlo y tenerlo del mismo modo, mientras el pueblo y el Senado romano quisier
an.
COMENTARIO:
Texto epigrfico del llamado Bronce de Las cuta. Fuente jurdica de conocimiento de
carcter inmediato, pues contiene un
extracto de un decretan del gobernador de la Hispania Ulterior. Del ao 189 antes
de Cristo, se trata de la inscripcin jurdica
hispanorromana ms antigua que se conserva. Se enmarca en los comienzos de la prim
era poca del sistema jurdico hispanorromano.
Fuente de gran importancia por su significacin jurdica, no slo por su antigedad y po
r su carcter de inmediata, sino porque testimonia
aspectos relevantes sucedidos al comienzo de la romanizacin jurdica de Hispania.
El texto relata cmo los romanos conceden la libertad y la posesin de sus campos y
de su ciudad a los habitantes de un pequeo
recinto fortificado (la torre Lacetana), los cuales a su vez eran siervos de otr
o pueblo indgena (los Has tenses), presumiblemente prximo
a aqullos.
En lo que se refiere a aspectos jurdicos ha de destacarse, como punto central, la
concesin de libertad por los romanos a un
grupo de personas que era esclavo de otro pueblo indgena, as como el rgimen jurdico
que sera de aplicacin a sus posesiones urbanas
COMENTARIOS DE TEXTO
HISTORIA DEL DERECHO ESPAOL
TEMARIO COMPLETO CURSO 2008/09 Fl
ix Paz
9
y rusticas. Secundariamente puede deducirse del texto la existencia de cierto mo
do de organizacin poltica en los pueblos primitivos
espaoles con anterioridad a la conquista romana
Si se tiene en cuenta que la rendicin (deditio) originaba normalmente situaciones
de esclavitud en los vencidos, o al menos en
parte de ellos (los prisioneros capturado como botn de guerra), del anlisis del te
xto no parece que existiera una deditio, sino ms bien
una simple sumisin de los lascutanos a los romanos, sin lucha previa. Ni siquiera
se hace referencia a las armas u otros elementos de
combate (caballos, yeguas) que los lascutanos deben entregar. Es, en suma, una c
oncesin de libertad sin condiciones previas, al contrario
de lo que aparece en la Tabla de Alcntara con relacin a otro pueblo hispano de la
misma provincia Ulterior. La primera percepcin
deducida del texto es que los lascutanos adquieren un status de libertad frente
a la situacin servil anterior, de privacin de derechos. Una
deduccin posterior induce a pensar que engrosaran el estamento que, a lo largo del
sistema jurdico hispanorromano seria llamado clase
social de los libres humiliores, integrada por la plebe urbana y la plebe rustic
a.
La libertad concedida comportaba no slo un status personal, sino adems la facultad
de ser posesores, en el sentido jurdico
romano del trmino, de la ciudad y en especial de los campos que cultivaban antes
en calidad de siervos. Hay pues, en el texto que se
10
senadoconsulto para los hijos de romanos, fundando una colonia para ellos, conva
lidando la unin y adquisicin de la ciudadana, y sus
habitantes sern latinos.
Por otra parte, es confusa la alusin que se hace a la manumisin previa de los hijo
s para residir en la colonia. Parece
problemtico deducir que aqullos tenan la condicin de esclavos, pues el status peregri
nae de las madres no conlleva necesariamente
una situacin de esclavitud heredada por ellos. Quizs deba entenderse que se recurr
e a un instrumento jurdico inexistente entonces para
otorgar capacidad jurdica a esa nueva clase de hombres que no necesariamente eran
esclavos.
De gran inters histrico jurdico es la mencin hecha a la creacin de una colonia latina
de libertos, alusin que contiene dos
afirmaciones:
- Creacin de una colonia.
- Concesin de la latinidad a sus habitantes.
La creacin de colonias fue uno de los agentes ms eficaces de romanizacin. Al comien
zo se establecen en una ciudad indgena,
y sus moradores forman una nueva comunidad.
Se llamarn latinas porque la organizacin y rgimen de estas ciudades toma como model
o a las ciudades fundadas en el Latio.
stas disfrutaban de un derecho incompleto de ciudadana que recibi el nombre de dere
cho latino o latinidad, que permita a sus
habitantes el acceso a la ciudadana si haban ocupado una magistratura en sus ciuda
des. La latinidad daba derecho al ejercicio del
comercio y cierto ius connubii , pero sin llegar a la plenitud de derechos con el c
iudadano romano.
A los antiguos pobladores de Carteia se les asegura la permanencia en sus casas,
se les asigna tierras y adquieren la condicin de
colonos (hombres libres adscritos al cultivo de la tierra ajena).
? Estrabn, Geografa, 3,2,15
Los turdetanos han adquirido enteramente la manera de vivir de los romanos, hasta
olvidar su idioma propio; adems, la
mayora de ellos se han hecho latinos, han tomado colonos romanos, y falta poco pa
ra que todos se hagan romanos. Las ciudades
ahora colonizadas, como Paz Augusta, entre los celtas; Augusta Emrita, entre los
trdulos; Caesar Augusta, entre los celtiberos, y
otras semejantes, muestran bien claro el cambio que se ha operado en su constitu
cin poltica Los celtiberos mismos se cuentan hoy
da entre ellos, aunque hayan tenido fama en otro tiempo de ser los ms feroces .
COMENTARIO
Procede el texto de la Geografa del escritor griego Estrabn. Fuente mediata de con
ocimiento en materia jurdica. Fue escrita
esta obra a finales del siglo uno antes de Cristo. El relato que nos ofrece el t
exto objeto de comentario se enmarca dentro del sistema
jurdico hispanorromano. El grado de fiabilidad de la fuente est limitado por su pr
opia naturaleza: Estrabn quiso hablar de la geografa
y costumbres de Iberia, y slo de forma incidental trata aspectos jurdicos, los cua
les, por otra parte, conoce indirectamente a travs de
otras fuentes (Eratstenes, Polibio, Posisonio ) o de testigos de las campaas militar
es de Roma en Hispania.
El texto ofrece un relato sinttico sobre el nivel de romanizacin alcanzado en Hisp
ania: los turdetanos (y posiblemente tambin
el resto de los pueblos meridionales) han sido los ms receptivos, pues hablan latn
, viven como los romanos y estn a punto de ser
ciudadanos romanos. Existen colonias y ciudades que tienen la organizacin poltica.
Incluso hasta los pueblos septentrionales de tan
difcil conquista por los romanos, han experimentado un cambio considerable. Se re
fiere, en suma, al proceso de romanizacin jurdica de
Espaa, en tres aspectos principales: romanizacin diferente segn las regiones, desar
rollo urbano y adquisicin de un lenguaje comn.
La romanizacin comenz con la conquista militar de Hispania por Roma, que result un
empeo sumamente difcil y de la larga
duracin. Los romanos no imponan por la violencia su cultura y sus instituciones a
los pueblos conquistados, sino que, por lo general,
preferan respetar su constitucin poltica siempre que los pueblos indgenas aceptasen
la sumisin poltica de Roma. Los pueblos
meridionales fueron menos belicosos y ms receptivos a la cultura aportada por el
invasor; especialmente en los septentrionales. Ello
origin que la cultura de Roma llegase a determinados pueblos con considerable ret
raso (cerca de dos siglos en el norte con relacin a
Andaluca), motivado no solo por la demora en la conquista militar sino, especialm
ente, por la gran diferencia de cultura existente en los
pueblos indgenas. Si para los turdetanos, el pueblo ms avanzado de la pennsula, res
ulto fcil asimilar desde el primer momento la
cultura de Roma, para los cntabros supuso un gran esfuerzo de adaptacin.
La expansin de la vida urbana en Hispania, mediante la fundacin de colonias y la c
reacin de una organizacin municipal al
modelo romano, que uno de los procedimientos que ms influy en la romanizacin. Roma
extendi una economa y una organizacin
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social y administrativa que tena su ncleo en la ciudad. Se incrementaron las activ
idades artesanales y las relaciones comerciales,
centradas en el mbito urbano. En esta poca nacen los municipios, y en torno a ello
s se instrumenta el nuevo cambio cultural.
Finalmente, y aunque este aspecto solo se mencione en el texto referido a los tu
rdetanos, es de destacar la importancia que tuvo
la adopcin del latn como lengua comn, con el correlativo abandono de las lenguas pr
imitivas, como medio de reducir el primitivo
aislamiento de los pueblos indgenas y como vehculo de comunicacin interna.
? Plinio e l Viejo, Historia Natural, 3, 1, 17
Alberga la Btica en total a 175 ciudades, de las que 9 son colonias, 10 municipio
s de Derecho romano, 27 de Derecho latino
antiguo, 6 libres, 3 federadas y 120 estipendiaras.
COMENTARIO
- Fuente jurdica de conocimiento mediata.
- Pertenece a la obra enciclopdica de Cayo Plinio Secundo (23 a 79 d. C.). Se ter
min de escribir el ao 2.
- Sistema jurdico hispanorromano.
- Significacin relativa, aunque algunos datos quizs los observ directamente.
El texto cita el nmero y tipo de ciudades existentes en la provincia Btica en la po
ca de Augusto (37 a. C. a 14 d. C.)
Teniendo en cuenta la importancia de la ciudad como factor decisivo de la romani
zacin de Hispania, interesa destacar, desde el
punto de vista jurdico, los diferentes tipos de ciudades que se citan (que se pue
den extender a otras provincias romanas):
- Colonias.
- Municipios de Derecho romano.
- Municipios de Derecho latino.
- Ciudades libres.
- Ciudades federadas.
- Ciudades estipendiaras.
Durante la romanizacin coexistieron ciudades indgenas y romanas. Las primeras fuer
on de diversa condicin, ya que su
autonoma respecto a Roma no era igual. Por un lado estn las dediticias, cuya organ
izacin era impuesta por el conquistador sin respeto
a sus tradiciones y en funcin al grado de resistencia ofrecida. La mayor parte de
bien consecuencia directa de una ocupacin militar con contenido concreto en los
diversos pactos (foedus).
TEMA 10
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BREVIARIO DE ALARICO
En este libro se contienen leyes y especies de derecho sacadas del Teodosiano
y otros varios libros Hemos determinado corregir con mejor deliberacin las cosas
injustas que se hallan en el derecho; y tomando el parecer de los sacerdotes y
personas de la nobleza, queremos disipar la oscuridad del derecho antiguo y de l
as
leyes romanas, de modo que no quede en ellos ninguna disposicin antigua que sea
origen de disputas diarias y de una multitud de pleitos. Declarados estos puntos
e
interpretadas con toda claridad, han merecido el asentimiento de los venerables
obispos y de los nobles romanos de las provincias elegidos por Nos Mandmoste (al
conde Timoteo), pues, cuidar de que en los Tribunales de tu jurisdiccin no se
presente ni admita ninguna otra ley ni frmula de derecho, bajo pena, si no lo hic
ieses
as, de muerte o confiscacin de tus bienes.
Breviario de Alarico, Commonitorium.
_______________________________
- Procede del Commonitorium de la Lex Romana Visigothorum o Breviario de
Alarico.
- Fuente jurdica de conocimiento inmediata.
- Procede del ao 506.
- Sistema jurdico visigtico. De gran importancia, pues permite conocer
determinados aspectos, aceptados unos y discutidos otros, que estn presentes
en la naturaleza, gnesis y evolucin del derecho visigtico.
_______________________________
El texto contiene tres puntos principales:
a) Que el Breviario de Alarico contienes leyes del Cdigo Teodosiano y otros
libros, los cuales se han corregido, aclarado e interpretado.
b) Que aqul se ha elaborado con el asentimiento de obispos y nobles
romanos.
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c) Carcter excluyente e imperativo (Commonitorium) que se confiere al
Breviario en su aplicacin judicial, bajo seversimas penas en caso de
incumplimiento.
Por lo que se refiere al primero de ellos, este Cdigo es de inspiracin
netamente romana, como se desprende de la naturaleza de sus fuentes originarias.
Manifiesta a las claras que el primer elemento de formacin del derecho visigtico l
egal
fue el derecho romano. En el caso de este libro, el carcter romanizante
probablemente tenga su origen, entre otras cosas y segn el criterio ms comn de la
doctrina histrica tradicional, a que tuvo como mbito personal de aplicacin
nicamente a la poblacin hispanorromana del reino visigodo. Lo cierto es que, por l
as
leyes romanas que contiene, el Breviario de Alarico se ha convertido en una de l
as ms
importantes fuentes de conocimiento del derecho romano postclsico.
Las leyes romanas y otras normas de derecho antiguo contenidas en el
Breviario de Alarico no son objeto de mera transcripcin, sino que van acompaadas
de una interpretatio, obligada, segn el texto que se comenta, a causa de la oscur
idad
de dichas leyes y de las disputas diarias que su interpretacin originaba.
La interpretatio no slo consiste en una exposicin aclarativa del texto legal
romano, sino que muchas veces tambin es una acomodacin a las nuevas
circunstancias jurdicas de la poca en que se escribe; por ello la verdadera eficac
ia
jurdica de esta fuente radica en las interpretaciones.
Los otros libros, distintos al Cdigo Teodosiano, a que alude el texto, son las
Institutiones de Gayo, las Sententias de Paulo, parte de los Cdigos Gregoriano y
Hermogeniano y un pasaje de Papiniano.
La aprobacin del Breviario, previa a su promulgacin, por obispos y nobles
romanos, est reflejando otra de las caractersticas singulares del derecho visigtico
: la
intervencin de un grupo de asesores reales (forman el Palacio o Aula Regia), y
especialmente de los obispos reunidos en Concilio, en la creacin del derecho escr
ito.
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Probablemente pocas veces se haya dado en nuestra historia jurdica una interaccin
tan cualitativa entre poder civil y eclesistico en la creacin de las normas jurdica
s.
Finalmente, el Breviario es impuesto por el monarca con carcter exclusivo, de
modo que en los tribunales no se presente ni admita ninguna otra ley ni frmula de
derecho, con sancin de pena de muerte o confiscacin de bienes para el comes en
caso de incumplimiento.
Este fragmento, que sin duda est manifestando la dispersin normativa de la
poca (de lo contrario no se entendera el amenazador mandato), ha servido de base
para que algunos historiadores hayan sostenido que el Breviario de Alarico se
promulg con carcter territorial para godos e hispanorromanos, aunque en l no se
deroguen explcitamente leyes anteriores a Eurico y Leovigildo. La polmica sobre el
carcter territorial o personal de este texto jurdico est en pie, no siendo objeto d
e
argumentaciones unitarias.
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LIBER IUDICIORUM
El glorioso rey Flavio Recesvinto. De las leyes derogadas de otros pueblos.
Permitimos y aceptamos que se investigue en las leyes de otros pueblos para
aprovechar su utilidad, pero las rechazamos y prohibimos en la discusin de los pl
eitos,
pues aunque brillen por su lenguaje, presentan, sin embargo, dificultades. Por l
o cual,
como para la plenitud de la justicia, el examen de las razones y el orden debido
de las
palabras bastan las leyes que, como se sabe, se contienen en este Cdigo, no
queremos soportar ya ms las leyes romanas o las instituciones extraas.
Liber Iudiciorum
_________________________________
- Primera redaccin del Liber Iudiciorum por Recesvinto.
- Fuente jurdica inmediata con carcter de ley.
- Ao 654.
- Sistema jurdico visigtico.
- mbito de aplicacin territorial
- Fuente de conocimiento de la legislacin visigoda importante, perdurando su
influencia a travs de sus versiones vulgata y Fuero Juzgo, en los sistemas
jurdicos posteriores.
_________________________________
La idea central es la derogacin de las leyes antiguas romanas y brbaras y su
sustitucin por las contenidas en el Liber, nicas que en adelante podrn ser alegadas
en juicio, en tanto que aqullas slo podrn ser utilizadas como fuente de investigacin
jurdica.
El texto describe la finalidad del Liber: Unificar en un solo Cdigo la legislacin
existente, pero no slo con finalidad recopiladora, sino mediante la puesta al da d
e la
legislacin, suprimiendo o derogando las leyes anteriores carentes de vigencia,
modificando otras y aadiendo algunas nuevas, todo con la mira de conseguir mayor
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seguridad jurdica en la aplicacin del derecho ante los tribunales; de ah la
denominacin de Libro de los Jueces .
Es un texto unificador de la legislacin visigtica, por lo que tambin se le llam
Lex Visigothorum. Su importancia se pone de relieve en posteriores reformas, ya
que
Ervigio aadi nuevas leyes y corrigi algunas existentes, pero no modific la
sistemtica del Liber.
Se incorporaron disposiciones de reyes posteriores y de los Concilios de Toledo,
hacindose despus una edicin vulgata.
El Cdigo perdur ms all de la monarqua visigoda, teniendo gran influencia
en los sistemas jurdicos medievales, directamente o a travs de su versin
romanceada (Fuero Juzgo) o del Fuero Real.
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TEMA 11
SISTEMA JURIDICO VISIGODO
PERSONALIDAD Y TERRITORIALIDAD DE LAS LEYES
Mandamos establecer los presentes edictos, a fin de que, salvada la reverencia
de derecho pblico y guardada la devocin de todos a todas las leyes, lo que los
brbaros y los romanos deban seguir sobre los expresados artculos, lo conozcan
claramente por los presentes edictos.
Edictum Theodorici regis, Proemio.
_____________________________
- El texto pertenece al denominado Edicto de Teodorico rey.
- Fuente jurdica de conocimiento inmediata con carcter de ley.
- No est determinado con precisin ni su autor ni la fecha de la redaccin.
- Precedente del sistema jurdico visigodo.
- La fuente es de indudable importancia, y sobre su autora se mantienen
diversidad de tesis. Inicalmente fue atribuida al rey ostrogodo Teodorico el
Grande, pero en poca ms reciente se confiere su paternidad al rey visigodo
Teodorico II, o a un prefecto de las Galias durante el reinado de Teodorico II.
Presenta grandes analogas con las llamadas leyes romanas de los brbaros ,
leyes promulgadas en estados germnicos para los ciudadanos romanos
residentes en ellas.
_____________________________
El fragmento se refiere al establecimiento de determinados preceptos jurdicos
que deben ser cumplidos por los brbaros y los romanos.
Del texto parece desprenderse que estamos ante una norma que debe aplicarse
igual a la poblacin germana y a la romana, en un intento de unificar el Derecho.
Ello
nos conduce a un problema caracterstico de esta poca, cual fue la determinacin del
Derecho aplicable en funcin de la nacionalidad de cada ciudadano. Si ya durante e
l
apogeo del derecho romano a cada persona le era de aplicacin una determinada ley
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segn su condicin jurdica propia (cives, latinus, peregrinus, barbarus), cuando los
brbaros invaden el imperio ese problema sigue subsistiendo, aunque a diferente ni
vel.
Los conquistadores traan su propio Derecho germnico, en mayor o menor medida
segn la tradicin cultural de cada pueblo, pero en los territorios conquistados seg
ua
rigiendo el Derecho romano vulgar. Un modo de ser jurdico no se cambia con la
rapidez de una conquista blica, lo cual supone la coexistencia de Derechos distin
tos
para cada uno de los nacionales. A esto se ha llamado el principio de la
personalidad del Derecho , por contraposicin al principio de territorialidad .
los visigodos de la lengua, religin y leyes romanas. Entre todos los pueblos brbar
os, los visigodos fueron probablemente los ms
romanizados; ello se debi, sin duda a la temprana adopcin de la cultura romana. Pe
ro tal hecho no implica ausencia de tradicin jurdica
propia entre los visigodos, de carcter germnico a juzgar por el origen de este pue
blo (Norte de Europa).
Lo cierto es que, aunque militarmente tuvieron pocas de gran auge frente a los ro
manos y tambin contra otros pueblos
brbaros, no parece que se tratase de un pueblo con sustantividad cultural definid
a y especfica, pues incluso renunciaron a su propia
lengua y adoptaron el latn. El acervo jurdico que poseen al entrar en la Pennsula I
brica est ya bastante romanizado. Es preciso
subrayar este hecho porque va a condicionar sobremanera el carcter del sistema ju
rdico visigtico espaol. No slo en sus leyes se
reflejar una clara influencia romana vulgar y cannica, sino que tambin adoptarn las
instituciones vigentes en el Bajo Imperio
Romano.
? Edictum Theodorici regis, Proemio
Mandamos establecer los presentes edictos, a fin de que, salvada la reverencia de
derecho pblico y guardada la devocin
de todos a todas las leyes, lo que los brbaros y los romanos deban seguir sobre l
os expresados artculos, lo conozcan claramente por
los presentes edictos .
COMENTARIO
Comentario externo:
- El texto pertenece al denominado Edicto de Teodorico rey.
- Fuente jurdica de conocimiento inmediata con carcter de ley.
- No est determinado con precisin ni su autor ni la fecha de la redaccin.
- Precedente del sistema jurdico visigtico.
- La fuente es de indudable importancia, y sobre su autora se mantienen diversida
d de tesis. Inicialmente fue atribuida al rey
ostrogodo Teodorico el Grande, pero en poca ms reciente se confiere su paternidad
al rey visigodo Teodorico II, o a un
prefecto de las Galias durante el reinado de Teodorico II. Presenta grandes anal
ogas con las llamadas leyes romanas de los
brbaros , leyes promulgadas en estados germnicos para los ciudadanos romanos residen
tes en ellas.
Comentario interno:
El fragmento se refiere al establecimiento de determinados preceptos jurdicos que
deben ser cumplidos por los brbaros y los
romanos.
Del texto parece desprenderse que estamos ante una norma que debe aplicarse igua
l a la poblacin germana y a la romana, en un
intento de unificar el Derecho. Ello nos conduce a un problema caracterstico de e
sta poca, cual fue la determinacin del Derecho
aplicable en funcin de la nacionalidad de cada ciudadano. Si ya durante el apogeo
del derecho romano a cada persona le era de
aplicacin una determinada ley segn su condicin jurdica propia (cives, latinus, pereg
rinus, barbarus), cuando los brbaros invaden el
imperio ese problema sigue subsistiendo, aunque a diferente nivel. Los conquista
dores traan su propio Derecho germnico, en mayor o
menor medida segn la tradicin cultural de cada pueblo, pero en los territorios con
quistados segua rigiendo el Derecho romano vulgar.
Un modo de ser jurdico no se cambia con la rapidez de una conquista blica, lo cual
supone la coexistencia de Derechos distintos para
cada uno de los nacionales. A esto se ha llamado el principio de la personalidad
del Derecho , por contraposicin al principio de
territorialidad .
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Si se tiene en cuenta que el Edictum Theodorici regis es de inspiracin claramente
romana (sus fuentes son los Cdigos
Gregoriano, Hermogeniano y Theodosiano, las novelas postheodosianas y las senten
cias de Paulo, principalmente), se llega a la
conclusin de que su legislador tuvo la intencin de establecer un solo Derecho para
ciudadanos brbaros y romanos sobre la base del
Derecho romano vulgar. Puede considerarse, por consiguiente, como un intento de
armonizacin jurdica que probablemente no
conseguira el fin pretendido. En cualquier caso, la anterior afirmacin debe tomars
e con la necesaria prevencin, pues el carcter y
finalidad de esta fuente jurdica ofrece todava muchas dudas de interpretacin. Inclu
so en el propio fragmento transcrito se ofrece una
cierta matizacin a esa pretendida unificacin del Derecho para brbaros y romanos, co
n la expresin guardada la devocin de todos a
todas las leyes que, aun cuando pudiera tratarse de una de las frecuentes perfrasi
s propias del Derecho de la poca, tambin podra
significar que siguen vigentes las leyes personales.
? San Isidoro de Sevilla, Historia Gothorum
Bajo este rey (Eurico) los godos comenzaron a tener las reglas de las leyes en es
critos, pues antes tan slo se regan por
tradiciones y costumbres .
COMENTARIO
Texto que procede de la obra Historia Gothorum de San Isidoro de Sevilla. Fuente
jurdica mediata, con el carcter de narracin
histrica. La obra, escrita a comienzos del siglo ocho, relata los hechos relativo
s a los godos, desde el ao 256 al 621. Pertenece al
sistema jurdico visigtico. Se concede gran importancia jurdica a este fragmento por
que testimonia cuando los visigodos comienzan a
legislar por escrito. Dentro de las dificultades que presentan las fuentes en es
te periodo, los historigrafos conceden fiabilidad a este
texto.
El texto manifiesta en forma concisa que la legislacin escrita visigtica comenz en
tiempos del rey Eurico. Antes se regan
slo por tradiciones y costumbres. Dos aspectos, pues, cabe destacar: existencia d
e un derecho tradicional consuetudinario entre los
visigodos, y comienzo (tambin preeminencia?) del derecho escrito a partir de Euric
o.
Respecto del primer punto debe decirse que los pueblos germnicos tenan unas normas
consuetudinarias no escritas, expresin
de la voluntad popular reunida en asambleas, por las que regan su comportamiento
jurdico, su fijacin por escrito se hizo muy tarde,
como consecuencia de la influencia cultural romana. Es evidente que tambin los vi
sigodos las tuvieron, hecho que nadie discute. La
cuestin estriba en determinar la pervivencia del derecho consuetudinario no escri
to, y su efectiva vigencia a lo largo del reinado
visigtico en Espaa frente al derecho escrito, cuestin en la que los autores mantien
en opiniones bastantes discrepantes. En lo que todos
parecen estar de acuerdo es en la existencia simultnea de ambos. Mientras unos so
stienen la supremaca del derecho consuetudinario,
argumentando que existi una pugna constante entre el derecho escrito, de origen r
omano, impuesto por los monarcas pero no aceptado
por el pueblo, y el consuetudinario, el origen germnico, vivo en la tradicin popul
ar, otros entienden que no existe base suficiente para
afirmar que el derecho escrito fuese rechazado por la poblacin presuntamente germ
anizada.
Por lo que se refiere al derecho escrito, la opinin ms comn es que, en efecto, nace
con la promulgacin del Cdigo de Eurico,
y que se erige en instrumento de dominacin de los monarcas. La transformacin de un
derecho consuetudinario a otro legal ser
? Liber Iudiciorum, 3, 1, 1
Antigua. Que tanto el godo con la romana como el romano con la goda, pueda unirse
al matrimonio. ( ) Derogada la decisin
de la ley anterior, sancionamos esta ley que ha de valer a perpetuidad: que tant
o el godo con la romana como tambin el romano con
la goda, si la quisiere tener como cnyuge, previa la peticin dignsima, tenga la fac
ultad de casarse, y sea libre de tomar como
cnyuge a la libre que quisiere, en unin honesta, solicitando e consejo y consentim
iento solemne de la familia.
COMENTARIO
El texto procede del Liber Iudiciorum. Al tratarse de una ley Antiqua, formara pa
rte del probable Codex Revisus de Leovigildo.
Fuente jurdica inmediata, con el carcter de ley. Del ao 580. Pertenece al sistema j
urdico visigtico. Se trata de una ley de gran
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importancia porque seala el fin de la prohibicin de matrimonios mixtos entre godos
y hispanorromanos, con las subsiguientes
consecuencias de integracin social que comport.
Se deroga un precepto legal de origen hispanorromano, vigente entre los godos po
r haber sido incorporado en el Breviario de
Alarico (aunque al parecer era bastante incumplido en la prctica), por lo que se
prohiba el matrimonio entre godos y romanos. A la vez
se establece una nueva ley por la que se permite dicho matrimonio, siempre que m
edien las formalidades jurdicas establecidas, es decir,
peticin del hombre y consentimiento solemne de la familia de la mujer.
Hasta Leovigildo constituy un impedimento puramente civil para la celebracin del m
atrimonio la diferencia de nacionalidad.
Tal impedimento se enmarcaba en otra serie de diferencias entre godos e hispanor
romanos
de religiones, de leyes, de jurisdicciones, de
cultura y condicin social, etc. cuya existencia debe estimarse normal en unos mom
entos de transicin entre culturas distintas de
brbaros invasores y pueblos romanizados. La existencia de una ley prohibiendo sev
eramente los matrimonios mixtos est reflejando que
al comienzo falt la integracin de invasores y vencidos, y supone un apoyo de la te
sis tradicional sobre la vigencia inicial del principio
de personalidad de las leyes del Estado visigodo. Era evidente que tal situacin d
ebera terminar mediante una integracin de la
poblacin, fusin que histrica y sociolgicamente suele venir dada en primer lugar, y s
urte su mayor efecto, mediante los matrimonios
mixtos. Ello traera diversas consecuencias, la principal de ellas la total equipa
racin de godos e hispanorromanos, con la unidad jurdica
que se hace presente en la promulgacin del Liber Iudiciorum, en la denominacin del
hispani a los habitantes de la Pennsula, y en la
creacin de un Estado unitario.
? Liber Iudiciorum, 10, 1, 8
Antigua. De la divisin de las tierras llevada a cabo entre godos y romanos. La div
isin hecha entre godos y romanos de
parte de las tierras o de los bosques no se modifique por ninguna razn, si se pro
bare que la divisin se celebr, y ni de las dos
terceras partes del godo el romano pretenda o reclame nada para s, o de la tercia
del romano el godo se atreva a usurpar o reclamar
nada para s, salvo que le haya sido donado por nuestra liberalidad. Pero aquello
que fue dividido por los antepasados o por los
vecinos, la posteridad no lo intente cambiar.
COMENTARIO
El texto pertenece al Liber Iudiciorum, primera redaccin de Recesvinto, si bien l
a ley que contiene (antiqua) est tomada del
Codex Revisus de Leovigildo.
como se haca anteriormente. Esta facultad del obispo es, para varios autores, pru
eba de la decadencia de la vida municipal, al reflejar el
desinters de la masa general respecto a ella y el aumento del poder episcopal en
la ciudad. La palabra juez tiene en el Liber Iudiciorum
una gran imprecisin; designaba a todo aquel que haba recibido potestad para juzgar
, y por ello eran designados jueces el duque, el
conde, el vicario de ste y otros cargos administrativos.
Por el tono en que el texto est redactado
los numerarios y defensores son cambiad
os con bastante frecuencia y por eso se les
obliga a ejercer de oficio, se prohbe a los jueces recibir beneficios
parece esta
r reflejando la decadencia de la vida municipal visigoda,
hecho que constituy una de las caractersticas de este perodo. La descomposicin del m
unicipio hispano rromano estuvo motivo por
tres causas principales: la autonoma de los territorios que rodeaban a las ciudad
es, la huda de la ciudad al campo y la adscripcin a
cargos y oficios.
? Tomo regio de Recesvinto inaugurando el VIII Concilio de Toledo (ao 653) .
Reunidos todos vosotros, dignos representantes de los competentes ministros del c
ulto divino, y de los gobernadores de palacio, y
ligados con la invocacin del nombre divino, os prometo, verdadera e incondicional
mente, mi asentimiento, para que cualquier cosa
conforme a la justicia, a la piedad o a la conveniente discrecin que quisiereis d
ecretar o cumplir de acuerdo con nosotros, todo lo
llevar a cabo con el fervor de Dios y lo confirmar y defender contra toda queja y o
posicin con la autoridad real...
Comentario externo:
- El texto proviene del Tomo Regio por el que Recesvinto, con ocasin de la celebr
acin del VIII Concilio de Toledo, solicit de
ste se debatiese sobre problemas de la conspiracin contra el Rey.
- Fuente jurdica inmediata con el carcter de propuesta de ley.
- Ao 653.
- Sistema jurdico visigtico.
- La ley que sera aprobada tendra mbito de aplicacin territorial.
- Es importante esta fuente porque refleja uno de los modos de elaboracin de las
leyes en el sistema jurdico visigtico, cual era
la propuesta formal del Rey (tomus regii) al Concilio para que se tratasen deter
minados asuntos civiles que luego seran
sometidos a aprobacin real.
Comentario interno:
El fragmento reproducido contiene una apelacin real a los miembros de dos importa
ntes instituciones jurdicas visigticas, el
Aula Regia y el Concilio, prometindoles que todos aquellos asuntos que tratasen r
ecibiran el asentamiento incondicional del Rey, su
aprobacin, defensa y apoyo.
El Aula Regia, constituida inicialmente por la Casa o Corte del rey (Palatium),
se fue integrando posteriormente por los condes y
duques de las provincias, los obispos, condes de palacio y, en general, los alto
s cargos de confianza real, incluso los siervos fiscales. Su
funcin principal consista en colaborar con el Rey en la elaboracin de las leyes, y
sus miembros asistan a la promulgacin de stas por
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el Monarca; le asesoraba en los asuntos polticos y militares de mayor importancia
; actuaba como Consejo Real; ejerca tambin
funciones judiciales, interviniendo junto al monarca en la administracin de justi
cia. En el texto comentado se resalta la funcin de
asesoramiento legislativo al monarca.
Revistieron gran inters los Concilios generales celebrados en Toledo, capital del
reino visigodo, no slo por su activa tarea en la
creacin de normas eclesisticas, sino sobre todo porque se trataba de una institucin
que particip en la direccin y el gobierno de la
vida pblica. Ser habitual en ellos la intervencin de seglares, as como la regulacin d
e asuntos civiles. Con ello los Concilios
adquieren gran importancia poltica y se convierten en pieza clave del Estado y en
frmula de colaboracin entre los poderes civiles y
eclesistico. Frecuentemente fueron convocados por el Rey. Reunido el Concilio, el
Rey presentaba un discurso (tomo regio) sealando
algunos asuntos que deban ser tratados. En los temas civiles propuestos por el Re
y participaban tambin los miembros del Aula Regia, y
posteriormente reciban la confirmacin real a travs de una lex in confirmatione conc
ilii.
? Tomo regio de Ervigio al XII Concilio de Toledo (ao 681)
Tambin os ruego que corrijis en general lo que encontrareis absurdo en las leyes de
nuestra gloria, y lo que os parezca
contrario a la justicia. Acerca de las dems causas y negocios que deben ser presc
ritos por nueva ley, queremos que los escribis en
ttulos de sustancias evidentes
COMENTARIO
Texto que proviene del Tomo regio de Ervigio al XII Concilio de Toledo. Fuente j
urdica inmediata, con el carcter de propuesta
de ley. Del ao 681. Pertenece al sistema jurdico visigtico. La ley que sera aprobada
tendra mbito de aplicacin territorial. Es
importante esta fuente porque refleja uno de los modos existentes en el sistema
visigtico de elaboracin de las leyes, cual era la
propuesta formal del Rey (tomus regii) al Concilio para que se tratasen determin
ados asuntos civiles que luego seran sometidos a
aprobacin real.
El texto recoge el contenido inicial de tomus regii: en este caso el rey Ervigio
ruega genricamente a los miembros del Concilio
que revisen la legislacin civil vigente (lo que encuentren absurdo e injusto en e
lla) y que establezcan las nuevas leyes que estimen
oportunas.
Es significativo en cuanto manifiesta el verdadero sentido del tomus regii: disc
urso inaugural del rey en la apertura del Concilio,
en el que propona las cuestiones espirituales, pero sobre todo temporales, sobre
las que habran de deliberar y resolver. Para ello los
reyes visigodos enviaban a los Concilios a los miembros del Aula Regia, quienes
asistan a las reuniones de los Concilios cuando se
trataban asuntos civiles. No est del todo claro el carcter que tuvieron los Concil
ios de Toledo. Para algunos autores (Sanchez Albornoz)
nunca perdieron su carcter eclesiastico, a pesar de la evidente influencia que te
na el tomus regii. Para otros (Abadal), a partir del
Concilio IV en el ao 633, los Concilios fueron una institucin a la vez poltica y ec
lesistica, que actuaba en sesiones distintas segn se
ocupase de cuestiones polticas o eclesisticas, teniendo respecto de las primeras u
na alta funcin rectora y normativa del Estado, hasta el
punto de ser considerados como la suprema asamblea legislativa que regul en la Es
paa visigoda la orientacin de la vida del Estado.
Sea de ello lo que fuere, parece cierto que los Concilios prescribieron las cond
iciones requeridas para ser elegido Rey; las que fijaron las
normas de eleccin real; las que legalizaron los destronamientos y las usurpacione
s de la corona y sancionaron la legalidad de la
ascensin de determinados prncipes al trono; instaron al riguroso cumplimiento de l
os juramentos del Rey y de los sbditos instauraron
las garantas judiciales de los magnates y sacerdotes.
En todo caso debe destacarse cmo los Concilios fueron una institucin que reflej la
profunda interaccin entre poder religioso
y poder civil. En ocasiones los Concilios sancionaban en sus cnones leyes civiles
. Y a la inversa: cuando el Rey solicitaba mediante el
tomus regii que el Concilio tratase asuntos civiles, los acuerdos del Concilio s
eran posteriormente sancionados por un edicto real (lex in
confirmatioens concilii) que otorgaba validez civil a los asuntos tratados en el
Concilio. Estas leyes fueron en ocasiones incorporadas a la
ms importante recopilacin visigtica, el Liber Iudiciorum.
? Cdigo de Eurico, CCCX
Si alguno dio armas a un bucelario, o le don alguna cosa, permanezca lo que fue do
nado en poder del mismo, si perseverase
en el servicio de su patrono. Ms si eligi otro patrono, tenga facultad para encome
ndarse a quien quisiere, pues no se puede impedir
a una persona libre el hacerlo, siendo dueo de s mismo, pero devuelva todo al patr
ono de quien desert. Obsrvese la misma norma
respecto a los hijos del patrono o del bucelario, que si quieren estos servir a
aquellos, posean lo donado, mas si decidieron dejar a los
hijos o nietos del patrono, devuelvan todo lo que el patrono don a sus padres. Y
si el bucelario adquiri alguna cosa estando en el
servicio del patrono, quede la mitad de todo ello en poder del patrono o de sus
hijos, y obtenga la otra mitad el bucelario que lo
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adquiri; y si dej una hija, ordenamos que quede en poder del patrono, pero debiend
o el patrono procurarle un igual que pueda
casarse con ella. Y si ella eligiera otro marido contra la voluntad del patrono,
restituya al patrono o a sus herederos todo lo que el
patrono o sus padres donaron al padre de la misma.
COMENTARIO
El texto proviene del Cdigo de Eurico. Fuente jurdica inmediata, con el carcter de
ley personal para la poblacin goda, segn
la teora tradicional. Promulgado el ao 476. Pertenece al sistema jurdico visigtico.
Se trata del primer Cdigo legal escrito visigodo,
muy romanizado, aunque son bastante discutidas todava la naturaleza, carcter y fin
alidad que tuvo este texto jurdico. Es el Cdigo ms
antiguo de los que aparecen en Espaa y tiene una importancia considerable en el D
erecho europeo. Es el ms antiguo tambin de los
Cdigos germnicos, y sirvi de modelo para la redaccin de muchos de ellos: la ley de l
os alamanes, la de los borgoones, la de los
bvaros y, tal vez, la slica.
El texto ser refiere a la en comendacin, institucin del mundo visigodo heredada de
los romanos y personificada en este
fragmento en el bucelario. Describe las facultades y deberes del encomendado, ta
nto respecto de si mismo como des descendientes y con
los descendientes del patrono.
La ascendencia y condicin jurdica de los bucelarios han sido muy controvertidas. S
egn la opinin ms probable fueron en el
mundo romano gentes sometidas a patrocinio, utilizadas como soldados particulare
s por los altos funcionarios o por los grandes
terratenientes a quienes se hallaban encomendados. Aparecen en el lejano Egipto
y debieron tambin existir en Occidente.
Los visigodos, con gran espritu pragmtico, aprovechan las dos modalidades de encom
endacin que existan en tiempos del
Bajo Imperio Romano, la individual y la colectiva. La encomendacin individual era
de libre aceptacin y revocacin por el
encomendado. Mientras el cliente romano poda abandonar libremente a su seor, los c
ommendati que aparecen en las frmulas francas y
en los diplomas italianos contemporneos renunciaban a su libertad de movimiento.
Entre estos dos puntos extremos se encuentran
situados los patrocinados peninsulares de los siglos hispanogodos. Estaban facul
tados por la ley para romper los lazos que les unan con
los patronos, devolviendo a estos cuando de ellos hubieran recibido y la mitad d
las provincias, con los sacerdotes suspenden sus engaos subrepticios, y no les pe
rmitan que desempeen cargos pblicos.
COMENTARIO
Texto que proviene del IV Concilio de Toledo (se conserva en el Decreto de Graci
ano). Fuente inmediata, con el carcter de ley.
Del ao 633. Pertenece al sistema jurdico visigtico. Es importante esta fuente porqu
e a travs de ella se ampla la legislacin anterior
discriminatoria de los judos.
Se trata de una disposicin conciliar refrendada explcitamente por el Rey, mediante
la cual se prohbe explcitamente a los
judos o sus descendientes desempear cargos pblicos. Debe manifestarse el respecto q
ue el proceso de integracin de la poblacin
(godos y romanos) se culmin con xito, pero hecha la excepcin del grupo tnico judo his
pano, que qued siempre excluido por razones
de religin y raza. Desde un principio se trat de dificultar su unin con los catlicos
y se les prohibi tener esclavos cristianos, el
ejercicio de funciones pblicas, se toman medidas, as mismo, para evitar su proseli
tismo, la prctica de su religin y de su derecho, y se
castiga a quienes, una vez convertidos, recaen en las prcticas judaicas. El Conci
lio Sexto de Toledo exige de todo nuevo rey que no
permita vivir en el reino a ningn no catlico.
Durante el reinado de Ervigio la situacin lleg a ser de absoluta violencia e intol
erancia, y Egica les prohbe comerciar con los
cristianos. Los judos, por su parte, se muestran hostiles al reino visigodo y fav
orecen toda rebelin o buscan alianzas con los enemigos
de fuera del reino. Ello mueve a Egica y al Concilio Diecisiete de Toledo a la c
onfiscacin de todos los bienes de los judos que no se
hubieran convertido al cristianismo y a reducirlos a la condicin de esclavos. Las
fuentes son del todo explcitas al mencionar la
intolerancia religiosa de este perodo en relacin con la poblacin juda, pero probable
mente tambin, en opinin de algunos autores, la
reiteracin e las medidas antisemitas est mostrando que se aplicaron restringidamen
te, sin llegar a sus ltimas consecuencias.
MUSULMAN
SISTEMA JURDICO HISPANO
? Miniaturas de varios Jueces de Crdoba.
Me cont persona que conoci al juez Mohammed ben Baxir, que le vio entrar por la pue
rta de la mezquita aljama (de Crdoba)
un da de viernes, y llevaba una mantilla (o bufanda) de color azafrn, y en sus pie
s unos zapatos que chirriaban y el pelo de su
cabeza peinado en cabellera partida. Vestido de este modo sola rezar los oficios,
predicar y juzgar. Esa manera de presentarse no
arga mucho en su favor, pero cuando se enteraba uno de su conducta moral y religio
sa, quedaba asombrado de la alteza de aquel
hombre .
Comentario externo:
- El texto proviene de la obra H de los Jueces de Crdoba de Al-Joxam.
- Fuente jurdica de conocimiento mediato.
Aunque contiene aspectos jurdicos, no se trata, sin embargo de una fuente relevan
te desde el punto de vista de la historiografa
jurdica...
- Sistema jurdico hispanomusulmn.
- Contiene diversos relatos, algunos de ellos de carcter anecdtico, sobre actuacio
nes de los jueces cordobeses.
Comentario interno:
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Se refiere a un juez musulmn de aspecto desaliado, impropio de su categora social,
pero que, sin embargo, resaltaba por su
conducta religiosa y moral y por la alteza y equidad en la resolucin de los pleit
os.
El aspecto jurdico que merece destacarse es el relativo a las actividades que el
juez realiza: reza los oficios, predica y juzga .
Muestra, por consiguiente, la que sin duda es la principal caracterstica del Dere
cho musulmn y, tambin, del hispanomusulmn: la
vinculacin de lo religioso con lo jurdico. Esta interrelacin es tal que sera incluso
incorrecto afirmar que el Derecho y la Religin
musulmana son dos aspectos del comportamiento humano que van estrechamente unido
s. La realidad es que se trata de la misma cosa; en
el mbito de la concepcin musulmana, el Derecho es solamente una parte de las norma
s religiosas dictadas para regula, desde una ptica
transcendente, la vida humana, El Derecho no constituye un ordenamiento distinto
a la Religin.
As concebido, la transgresin de la Ley no es un delito, sino un pecado, y por eso
la palabra ltima acerca de la valoracin de
una conducta humana no se hace por juristas, sino por telogos o los depositarios
de la verdad revelada a Mahoma. Es, en suma, lo que
hace el juez cordobs que relata el texto: es a la vez predicador de la fe y admin
istrador de justicia, y ambas cosas las debe hacer en la
mezquita, como lugar de culto y foro. Ello significar que las fuentes de aplicacin
del Derecho que utiliza el juez sern las religiosas; el
Derecho consistir en aplicar la ley divina a los casos particulares mediante inte
rpretacin analgica.
Todo ello est revelando que nos encontramos ante una sociedad civil fuertemente e
structurada en torno a los valores religiosos,
en la que el derecho no tiene en la prctica sustantividad diferencial.
As pues, la unidad del ordenamiento musulmn es inconmovible, como consecuencia del
mantenimiento de sus fuentes
tradicionales, que descansan en el fundamento nico de la voluntad de Dios.
? Historia de los jueces de Crdoba
Al ser nombrado Juez Elhabid Ahmed ben Mohamed ben Ziad, suceso que tuvo lugar en
el ao 291 (913 de C.), no quiso
aceptar dictamen jurdico de ningn jurista a quin l consultara sin que el jurisconsul
to redactase por s mismo, por su propia
mano, la respuesta jurdica. El fue el primer juez que oblig a los alfaques, de quie
nes corresponda pedir consejo en las
resoluciones judiciales, a redactar las fatwas (respuestas) e introdujo la costu
mbre de registrar las opiniones que ellos emitan
escritas por sus propias manos sin encomendar las tareas de inscribirlas al Secr
etario ni siquiera al mismo juez. Adems se impuso el
trabajo de coleccionar providencias y sentencias para formar con ellas tomos o v
olmenes que pudieran servir de informacin a los
que quisieron estudiarlas, de evidente utilidad para quien desease instruirse .
Comentario externo:
- El texto proviene de la obra H de los jueces de Crdoba , de Al-Joxam.
- Fuente Jurdica mediata.
- Sistema Jurdico hispano musulmn.
Contiene diversos relatos sobre actuaciones de los jueces cordobeses, varios de
ellos con connotaciones jurdicas de inters.
Comentario interno:
Con ocasin del relato sobre un juez de Crdoba que ordena se redacten por escrito l
os dictmenes jurdicos solicitados y establece
que se coleccionen las sentencias con fines instructivos, en el texto se citan t
res instituciones jurdicas hispanomusulmanas: los jueces,
los alfaques y las fatwas.
Los jueces eran encargados de administrar justicia por delegacin del califa. La J
urisdiccin fue diferente segn se tratase de
aplicar la ley divina o los reglamentos de los prncipes. Aqulla la ejercieron los
cades; sta, funcionarios gubernamentales. El cad
juzgaba con arreglo a la Ley, revelada y a la ciencia del D. El texto sugiere que
rango de ley, mediante la imposicin del conde, determinados usos o costumbres jud
iciales que anteriormente haban conformado la
prctica jurdica. Tendrn por consiguiente carcter de ley, pero, como lo indica su pro
pio nombre, su origen est en la costumbre. Ello
evidencia dos de las caractersticas ms relevantes del sistema jurdico altomedieval:
la preponderancia de la costumbre, la local y
tambin la territorial, como fuente de creacin del Derecho, y su progresiva plasmac
in legal en textos escritos sancionados por la
potestad regia o seorial.
La primera de las caractersticas anteriores es fcilmente explicable: en los territ
orios en que no subsisti la vigencia del Derecho
visigtico legal, las propias Comunidades tuvieron que crearse espontneamente modos
normativos de regulacin de la convivencia,
especialmente en aquellos lugares de reciente conquista con peculiaridades de po
blacin muy especificas. En los territorios en que
perdur el Derecho visigtico, ste fue deviniendo inadecuado, sin que todava existiera
un poder real con la suficiente independencia
legislativa. Estamos, en definitiva, en los inicios de una etapa nueva, que dire
cta o indirectamente ha roto con el sistema jurdico anterior;
es normal que al comienzo prevalezca la costumbre frente a la ley.
El texto comentado ofrece un buen exponente de cmo en el sistema jurdico altomedie
val la costumbre requiere, para adquirir
fuerza normativa, que sea confirmada por el monarca o seor del territorio. La cos
tumbre no es norma fija por el mero hecho de existir, y
por eso en este perodo se desarrolla la prctica de solicitar que las costumbres po
r las que se rige una localidad o territorio sean
reconocidas o confirmadas por quien ejerce el seoro sobre dicha localidad o territ
orio.
? Usatges, 4
Establecieron los mencionados prncipes (Ramn Berenguer y esposa Almodis) que todos
los pleitos fuesen juzgados segn
los usatges, y donde no bastasen se acudiera a las leyes gticas y al arbitrio del
prncipe y al juicio del mismo y de su curia. .
COMENTARIO
Texto que proviene de los Usatges. Fuente jurdica de conocimiento inmediata, con
carcter de ley. De mbito de aplicacin
territorial. No existe unanimidad doctrinal sobre la fecha de su redaccin inicial
: unos autores la sitan en el reinado de Ramn Berenguer
Uno el Viejo (1035
1076), mientras que para otros la redaccin ms antigua no puede
ser anterior al primer cuarto del siglo Doce.
Pertenece al sistema jurdico altomedieval. Fuente de gran significacin e importanc
ia, con ella se inicia en Catalua la fijacin del
Derecho territorial. Tendr bastante repercusin en siglos posteriores, a travs de su
cesivas modificaciones y actualizaciones que
experimenta.
El texto hace referencia al orden de prelacin de fuentes establecido en el condad
o de Barcelona. Con esta expresin se quiere
significar la jerarqua que se constituye, en un lugar y tiempo determinados, entr
e los distintos legales al ser aplicados para solucionar una
situacin litigiosa. Segn el texto comentado, en el condado barcelons del siglo Once
los jueces deban aplicar en primer lugar los
Usatges, en su defecto de leyes de los visigodos y, cuando ni aquellos ni stas of
reciesen solucin al caso planteado, la cuestin
sentenciaba por el juicio del prncipe o de su curia.
Lo que ms interesa destacar de un texto que haga referencia a la prelacin de fuent
es no es tanto el orden concreto que
establece, ya que ser distinto segn los territorios y las pocas, sino la razn de ser
de esa prelacin. Cuando se determina una jerarqua
entre distintas fuentes subyace siempre una realidad: la existencia de varios De
rechos aplicables que pueden colisionar. Este hecho
travs del anlisis de casos concretos y de su solucin ajustada a Derecho, vaya estab
leciendo su propio acervo jurdico. Se trataba, en fin
no de una interpretacin arbitraria o caprichosa del juez, sino de la aplicacin de
lo que hoy llamamos principios generales del Derecho a
la situacin nueva para la que todava no tenan respuesta adecuada ni a la ley ni la
costumbre. El origen de esta institucin jurdica habr
de buscarse en la existencia de una asamblea judicial, al modo germnico, a la que
asisten los habitantes del lugar, quienes han de aprobar
las decisiones que se tomen; de este modo la sentencia judicial se convierte en
costumbre porque goza del asentimiento de la comunidad.
Es evidente que la atractiva bondad de este modo de juzgar, peculiar de pequeas c
omunidades, bien interrelacionadas, en las
que el Derecho se concibe como la voluntad colectiva de acatar las normas que la
propia comunidad se ha dado, no pudo subsistir mucho
tiempo. Si inicialmente los jueces eran hombres buenos , conocedores ciertamente de
l Derecho pero sobre todo con gran sentido de la
equidad como valor jurdico supremo, poco a poco el rey ir recabando para s la facul
tad exclusiva de juzgar de esta forma, con el fin de
tener bajo su implcitamente contenida en las decisiones judiciales. Por otra part
e, a medida que la legislacin real se multiplicaba o se
iban concediendo fueros, el sometimiento del juez a la norma escrita pugnaba con
su facultad de libre albedro.
? Fuero de Jaca, 1
En primer lugar, os condono a vosotros todos los malos fueros que tuvisteis hasta
este da en que yo (Sancho Ramrez 1063
1094) constitu que Jaca fuese ciudad; y por tanto, porque yo quiero que est bien p
oblada, concedo y confirmo a vosotros, y a todos
los que poblaren en Jaca, mi ciudad, todos los buenos fueros que me solicitastei
s para mi ciudad est bien poblada .
COMENTARIO
El texto procede del Fuero breve de Jaca, concedido pro Sancho Ramrez. Fuente jurd
ica inmediata, con el carcter de ley.
mbito de aplicacin territorial. Del ao 1063. Pertenece al sistema jurdico altomediev
al. Fuente de gran valoracin porque, debido a su
gran difusin, constituy un elemento muy importante para la formacin del Derecho ter
ritorial aragons.
El texto describe la concesin de buenos fueros a los habitantes de Jaca, con mira
s a la repoblacin de esta ciudad, as como la
derogacin de los malos fueros que antes tenan.
Ello obliga a centrar el comentario sobre el concepto de fueros y sobre la nocin
de fuero bueno y fuero malo.
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La palabra fuero, en el sistema jurdico altomedieval, aunque genricamente, se refi
ere tambin al ordenamiento jurdico, en
especial designa el conjunto de normas jurdicas que regulan la vida local, los de
rechos y obligaciones de los habitantes de una ciudad,
villa o lugar. Goza de plena autoridad como fuente del Derecho local. Es concedi
do por el rey o seor, generalmente de acuerdo con los
pobladores, siendo excepcional que se interponga sin contar con la voluntad de l
os pueblos. Los buenos fueron son precisamente aquellos
que manifiestan la voluntad popular y tiene, por tanto, el consenso de la comuni
dad; son tambin los ms justos y equitativos. En
contraposicin estarn los malos fueros, o malos usos, o costumbres desaguisadas, qu
e eran prcticas abusivas de los seores, impuestas
vejatoriamente y que la voluntad popular acepta a la fuerza. Al concederse los p
rimeros fueros municipales muchos de ellos en villas
repobladas a las que era necesario atraer habitantes
fue frecuente la sustitucin
de los malos usos por fueros buenos.
rias.
Finalmente, el texto alude a la exencin de pago econmico por el homicidio de un me
rino o sayn. En la poca altomedieval las
penas consisten principalmente en indemnizaciones econmicas (composiciones pecuni
arias), cuya unidad bsica (omezillo) est
constituida por la que se paga por el homicidio; las dems composiciones reciben e
l nombre de calumnias o caloas. Todo hombre sujeto
de Derecho, en funcin de su categora social, tena asignado un veregildo, es decir,
una cuanta que debe pagarse cuando alguien le mata.
En los primitivos tiempos el pago se haca a la familia; ms adelante acab por repart
irse entre la familia; ms adelante acab por
repartirse entre la familia, el juez y el seor. En el texto comentado se privileg
ia la conducta del habitante que da muerte al sayn o al
merino cuando estos actan antijurdicamente, eximindole del pago del veregildo.
? Consuetudines episcopatus Gerundensis, 38
Si algn pags de mis predios muriese sin testamento y exorco, o solo intestado o exo
rco, yo (el seor) debo sucederle en la
tercera parte de todos sus bienes muebles y semovientes. Y de las dos partes res
tantes se debe alzar la sepultura, si los bienes bastan; y
si no bastaren, se alzar de dicha tercera parte. Y las deudas y las injurias se q
uitarn de las dos partes dichas. Y esto tiene lugar
cuando muere el campesino intestado, tanto si tiene padres o descendientes como
si no .
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41
COMENTARIO
El texto procede de las Consuetudines Gerundenses (redaccin de Toms de Mieres). Fu
ente jurdica inmediata. Del ao 1439.
Se enmarca cronolgicamente en el sistema jurdico de la recepcin del Derecho comn; si
n embargo, por tratarse de una recopilacin de
costumbres escritas anteriores, las instituciones que se citan nacen ya en el si
stema altomedieval. La fuente de procedencia tiene bastante
relevancia como Derecho privilegiado local de Gerona y del norte de Catalua. Algu
nos de sus preceptos de ndole civil se han
mantenido vigentes hasta casi nuestros das.
El texto se refiere a una clase social de la Catalua Vieja altomedieval, los paye
ses, y a dos instituciones sucesorias que les
haban sido impuestas por los seores feudales, la intestia y la exorquia.
Los campesinos al servicio de los seores recibieron en Catalua el nombre de payese
s. Reciben en esta poca el calificativo de
payeses de remensa porque, si queran abandonar el campo que cultivaban, slo podan h
acerlo mediante el pago a su seor de un precio
de rescate o de redencin (remensa). Su situacin social fue extremadamente dependie
nte, en consonancia con el rgimen feudal
imperante en Catalua; estaban obligados al pago de exigentes prestaciones econmica
s al seor, las cuales, por su carcter impositivo y
desorbitado, recibieron en la Baja Edad Media el nombre de seis malos usos de Cat
alua . Dos de esos malos usos eran precisamente la
intensia y la exorquia.
La intensia era la participacin del seor en el caudal que quedase a la muerte del
pays si ste no hizo testamento. En el texto
dicha participacin se fija en la tercera parte de todos sus bienes muebles y semo
vientes, mientras que el resto se dedica a gastos de
sepultura (que prevalecen en todo caso sobre la prestacin debida al seor si la her
encia era insuficiente) y a pagos de deudores e
indemnizaciones. En el texto esta participacin se establece con carcter general, t
enga el pays o no tenga ascendientes o descendientes.
Segn otras fuentes, la intestia consista en la mitad de los bienes, si no exista de
scendencia, y en un tercio de los bienes muebles y
puede establecer para s misma la comunidad vecinal. Por otra parte, constitua una
garanta para evitar la posible arbitrariedad de jueces
o alcaldes en los fallos fundamentados en el juicio de albedro
? Fuero Viejo de Castilla, 1.1.1
Estas cuatro cosas son naturales al seoro del Rey, que non las deve dar a ningn ome,
nin las partir de si, ca pertenescen
a el por razn del seoro natural: Justicia, Moneda, Fonsadera, suos yantares .
COMENTARIO
Comentario ext erno:
- El texto pertenece al Fuero Viejo de Castilla, que tuvo dos redacciones: Una d
e la primera mitad del siglo XIII y la otra de 1356.
- Sistema jurdico altomedieval
- Fuente jurdica de conocimiento inmediata con carcter de ley.
- mbito de aplicacin territorial.
- Integra costumbres, privilegios reales locales y fazaas.
- Constituye el inicio del derecho territorial altomedieval en Castilla.
Comentario interno:
La institucin central es el seoro natural del Rey y sus cuatro facultades, que son
inherentes a l y no las debe otorgar a ningn
hombre, sea seor o vasallo, ni enajenar, ceder o apartar de s, porque se considera
n cosas esenciales del poder real: justicia, moneda,
fonsadera y yantar real.
Como punto colateral, el seoro natural del rey que ejerce sobre sus sbditos, hay qu
e ponerlo en correspondencia con la nocin
del ius regale, es decir atribuciones econmicas y jurdico-polticas que le correspon
den al Rey.
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Tambin debe relacionarse con el concepto de vasallaje. Existi un vasallaje natural
, por el hecho de nacer en un determinado
territorio, que convierte a los individuos en naturales de dicho territorio y va
sallos del seor que gobierna.
Junto al vasallaje natural existi un vasallaje voluntario, que vena constituido po
r la relacin jurdica de fidelidad al seor, que
se adquiere a travs de un acto especfico (homenaje), que se constitua entre nobles
o entre stos y el Rey.
En el monarca, pues, por razn de su seoro y del ius regale, residen determinadas fa
cultades esenciales que se convierten en
correlativas obligaciones para sus sbditos e virtud del vasallaje que le deben, q
ue, en Castilla, son:
- Justicia, que es la obligacin del Rey de administrar justicia.
- Moneda, que es el derecho privativo del Rey de acuar moneda.
- Fonsadera, que es el derecho exclusivo del Rey de convocar al ejrcito o, altern
ativamente, derecho a la redencin en metlico
del servicio militar.
Yantar real, que es el derecho del monarca a percibir las cantidades necesarias
para el mantenimiento de su persona, casa y familia.
? Fuero Real, 3.2.5
Si el esposo de alguna mujer diere algunas donas en paos o en otras cosas a su esp
osa, e muriere el esposo ante que aya de
veer con ella, a l la bes ante que muriese, la esposa aya la meitat de las donas q
ue del tenia, e la otra meytad tornela a sus herederos
del, o a qui l mandare. Et si la non bes, tornel todas sus donas. Et si arras le d
io ante que moriese, e non ovo que veer con ella,
tornelas a sus herederos o a qui l mandare; e si ovo que veer con ella, yalas, asi
como manda la ley. Et si ella diere alguna cosa al
esposo, quien la besase quien non, si mas non ovo que veer con ella tornel todo
cuanto le dio. Et si ella muriere, tornelo a sus
herederos; et si ovo que veer con ella, nol torne ninguna cosa de las donas que
della ovo.
COMENTARIO
El texto procede del Fuero Real, fuente jurdica inmediata con carcter de Ley. Reda
ctado hacia el ao1255. Cronolgicamente
pertenece al sistema jurdico de la recepcin del Derecho comn, pero muchas de sus in
stituciones son tpicamente medievales, pues
dicho Fuero se nutre preponderantemente de textos jurdicos medievales. Fuente jurd
ica de gran relevancia: marca la transicin entre un
sistema jurdico de naturaleza predominantemente local, a otro sistema en el que p
revalecer la territorializacin del Derecho. Una de sus
finalidades fue unificar el Derecho local castellano, bien mediante su promulgac
in con carcter territorial, bien mediante su reiterada
concesin a diversas ciudades.
En el texto se regula el destino de la dote y de las arras que otorga el marido
a la mujer, as como la donacin esponsalicia de la
mujer al marido. Cada una de las tres instituciones se regula teniendo en cuenta
si el matrimonio ha celebrado o no, y consumado o no,
utilizando para ello el simbolismo de besar a la mujer y ver a la mujer respectivame
nte. En el texto se citan dos instituciones
jurdicas: la dote o donacin del hombre a la mujer por razn de matrimonio, las arras
o parte de la dote que el marido otorga como
garanta a la mujer, y la donacin esponsalicia de la mujer al marido. En el texto s
e regula el destino que debe darse a dichos bienes a la
muerte de alguno de los cnyuges, del siguiente modo:
Dote del hombre a la mujer: Distingue el texto varios supuestos. Cuando el matri
monio se ha celebrado pero no consumado
pertenece a la esposa la mitad de la dote recibida; la otra mitad pasa a los her
ederos del marido o a quienes ste determine por testamento.
Cuando el matrimonio ni siquiera se ha celebrado porque no ha existido beso entr
e los desposados, la dote pertenece por completo a los
herederos del marido.
Arras: Distingue el texto el destino que tendrn a la muerte del marido segn que el
matrimonio se haya consumado o no. Si no
se ha consumado, las arras deben devolverse a los herederos del marido. Si el ma
trimonio se ha consumado, pertenecen a la mujer,
conforme se establece en la ley.
Donaciones esponsalicias de la mujer a esposo: Distingue el texto el destino que
han de tener en los supuestos de no
consumacin del matrimonio, y en el de muerte de la esposa. Si el matrimonio se ha
celebrado pero no se ha consumado, las donaciones
recibidas por el marido pertenecen a la mujer. Si la mujer muere, pertenecen a l
os herederos de sta, salvo que se haya consumado el
matrimonio, en cuyo caso pertenecen al marido.
Conviene resaltar la importancia que se da, en este perodo, al criterio de la tro
ncalidad en la sucesin de los bienes recibidos con
ocasin del matrimonio, y asimismo tambin, la importancia que sigue teniendo la ley
del sculo interviniente , de origen
hispanorromano, de gran importancia en el sistema jurdico visigtico, todava prepond
erante en el sistema jurdico altomedieval, y
subsistente en la transicin al sistema de la recepcin del Derecho comn.
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? Fuero Real, 4.17.1
Todo home que matare a otro a sabiendas, muera por ello, salvo si matare a su ene
migo conocido, o defendindose, o si
fallare dormiendo con su muger, doquier que lo fallare, o si fallare en su casa
yaciendo con su fija, o con su hermana, o si le fallare
llevando mujer forzada para yazer con ella, o que ha llazido con ella
COMENTARIO
El texto procede del Fuero real, fuente jurdica inmediata con carcter de ley. Reda
ctado hacia el ao 1255. Cronolgicamente
pertenece al sistema jurdico de la recepcin del Derecho comn, pero muchas de sus in
stituciones son tpicamente medievales, pues
dicho Fuero se nutre preponderantemente de textos jurdicos medievales. Fuente jurd
ica de gran relevancia: marca la transicin entre un
sistema jurdico (el altomedieval) de naturaleza predominantemente local, a otro s
istema en el que prevalecer la territorializacin del
Derecho. Una de sus finalidades fue unificar el Derecho local castellano. Una de
sus finalidades fue unificar el Derecho local castellano,
bien mediante su promulgacin con carcter territorial, bien mediante su reiterada c
oncesin a diversas ciudades.
El texto establece la pena de muerte para el homicidio intencionado, y enumera c
ircunstancias eximentes de responsabilidad
penal para el citado delito de homicidio: venganza familiar o de la sangre , legtima
defensa, adulterio con la mujer, hija o hermana del
homicida, rapto de mujer forzada con la finalidad de atentar contra su libertad
sexual.
Aunque en el sistema jurdico altomedieval las penas ms frecuentemente impuestas er
an composiciones econmicas, ello no
significa que dejara de existir la pena de muerte, pena normal cuando se trataba
de homicidio intencionado. Puede verse en este texto, de
transicin entre el sistema altomedieval y el de la recepcin del Derecho comn, que l
a culpabilidad es componente principal en la
calificacin del delito, de forma que se ha producido ya en el trnsito desde una co
ncepcin objetiva del delito, caracterstica del sistema
altomedieval (se valora slo el resultado de una conducta), haca una concepcin subje
tiva en la que se miran asimismo la voluntariedad e
intencionalidad en la comisin del delito.
Son de destacar, asimismo, las circunstancias eximentes de responsabilidad crimi
nal enumeradas en el texto. Fueron, por lo
general, poco desarrolladas en los derechos locales de la Alta Edad Media, y una
s veces actuaban como eximentes completas, o bien
como atenuantes. Es muy caracterstica la descrita como si matare su enemigo conoci
do , expresin que manifiesta la vigencia an de la
venganza de la sangre tpica del Derecho germnico y que refleja la escasa implantac
in en la poca del Derecho penal pblico. La
legtima defensa tiene sus antecedentes ya en el Derecho romano, y las otras exime
ntes citadas, que pueden agruparse bajo el rtulo
defensa del honor , son de recia raigambre en el Derecho castellano medieval.
? Libro de los Fueros de Castilla. 241
Esto es por fasannya de dona Eluyra, sobrina del arcidiano don Mate de Burgos el
tartamudo, e fija de Ferrant Gomes de
Villa Armento. Era desposada con vn caballero. Et diol el caualero en desposorio
s pannos e abtesas evna mula con siela de duea.
Et partiose el casamiento que non casaron en uno. Et el cavallero demandaua ala
duenna quel diesse sus abtesas e todo lo quel auya
dado en el desposorio, pues non casaua con el; et dizo la duea quelo que dado le
auya en desposorio no gelo auya de dar. Et vinieron
ante Diago Lopez dAlfaro, que era adelantado de Castiella, et dixieron sus reson
es ante el, et el caballero e su tio el arcediano don
Mate, que era rasonador dela duenna. Et jusgo don Diago que sy la duenna otorgau
a que auya besado e abrazado el caballero en
desposorio, que fuesse suyo dela duenna todo lo quel auya dado en desposorio. Et
sy la duenna non otorgaua que la auya besado e
abracado el cauallero en desposorio, quel diese todo lo quel auya dado. Et la du
enna non quiso otorgar que la auya besado; et diol
todo lo quel auya dado.
COMENTARIO
El relato ofrecido en este texto procede del Libro de los Fueros de Castilla, ti
non gelo creyere, tome el fierro caliente, et si quemare , non sea creyda. Si sa
na fuere, el padre reciba su hijo, et fgalo criar, segund
fuero es.
COMENTARIO
Texto que proviene del Fuero extenso de Zorita de los Canes; fuente jurdica de co
nocimiento inmediata, con carcter de ley.
Tuvo un mbito de aplicacin local. Confirmado el ao 1218 por Fernando Segundo. Perte
nece al sistema jurdico altomedieval. Se trata
de una fuente jurdica significativa, pero no tuvo la notoriedad e influencia de o
tros Fueros municipales contemporneos.
El texto recoge la ordala del hierro candente que deba aplicarse en el proceso jud
icial cuando una mujer embarazada reclamara
para su hijo la paternidad de algn hombre y ste lo negara.
La ordala era una de las pruebas vulgares utilizadas en el proceso altomedieval (
as llamadas por su arraigo popular). Es de
origen germnico, y es posible que fueran utilizadas por los godos en el ltimo perod
o de su reinado. Las principales ordalas fueron el
hierro candente, agua caliente, agua fra, duelo y riepto. En la Edad Media prolif
era bastante este tipo de pruebas, que se entremezclan
incluso con ritos litrgicos (la bendicin del hierro candente, por ejemplo). La exi
stencia de este tipo de pruebas
tan horrenda e injusta
como la que se refleja en el texto responde a la concepcin espiritista medieval d
e intervencin de lo divino en lo humano (a las
ordalas se les llamaba tambin juicio de Dios), as como a una rudimentarizacin, que s
e muestra en definitiva de primitivismo inculto,
del proceso judicial.
El texto refleja, finalmente, la condicin social que la mujer tena en la Edad Medi
a. El hecho de ser sometida a una prueba
ordlica, y no al juramento, esta significando un profundo trato desigual con resp
ecto a los hombres; al ser obligada a una ordala como
medio de prueba, es considerada socialmente infame . Con el agravante de que la pru
eba de ordala, salvo deficiente aplicacin,
difcilmente poda salir en su favor.
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SISTEMA JURDICO DE LA RECEPCIN DEL DERECHO COMN
? Libro del Consulado del Mar.
Todo patrn est obligado a rendir cuentas a sus partcipes al trmino del viaje; y si no
lo hace as, en caso de que la nave
se pierda o sufra algn dao, les queda obligado a restituir o entregar todas las ga
nancias que hayan obtenido en los viajes
anteriores, sin que pueda ni deba excusarse de ello por razn de la prdida de la na
ve. Pero si no tiene con qu restituirlo y se le
puede detener debe quedar reducido a prisin y encadenado tal y como se dijo en el
captulo anterior
Comentario externo:
- Sistema jurdico de la recepcin del derecho comn.
- Fuente jurdica de conocimiento directa.
- Pertenece a las llamadas fuentes mercantiles, especialmente martimas, que const
ituyen parte del derecho comn. El texto es de
los que se pueden calificar dentro de ese apartado dado su mbito especfico de apli
cacin.
Comentario interno:
El Libro del Consulado del Mar es un texto formado mediante la yuxtaposicin de la
s Costums del Mar y los Capitols del rey en
Pere, el reglamento jurdico del Consulado del Mar de Valencia, as como algunos otr
os elementos.
Su primera forma constara de 300 artculos y se preparara alrededor de 1370, probabl
emente por especialistas en materia de
navegacin. El ncleo fundamental de esta obra son las indicadas Costums. Est dividid
o en captulos donde se incluyen una serie de
disposiciones en materia de navegacin, como la que se recoge en este texto, sin o
rden sistemtico.
Probablemente, se recoga esta obligacin de los patronos porque los mismos retrasab
an su vuelta al puerto para no rendir
cuentas, teniendo por supuesto que compartir los beneficios con los partcipes del
viaje.
El texto obtuvo gran difusin en todo el Mediterrneo, siendo traducido y glosado po
r diversos autores, como Calaos, que seala
que esta obra representa el Derecho martimo comn, superando al ius propium del mar,
es decir, a los estatutos martimos
mediterrneos, como Venecia, Bari, Pisa o Gnova.
? El especulo, Prlogo
Don Alfonso, por la graia de Dios rrey de Castiella, de Toledo, de Len, de Galizia,
de Ssevilla, de Cordova, de Muria, de
Jahen, entendiendo e leyendo los males que nasen e sse levantan en las tierras e
en los nuestros rreynos por los muchos ffueros que
eran en las villas e en las tierras departidas en muchas maneras leyendo e entend
iendo todos estos males e todos estos dannos que
sse leuantavan por todas estas razones que dicho auemos, ffeziemos estas leyes q
ue sson escriptas en este libro, que es espeio del
derecho porque sse iudguen todos los de nuestros rreynos e de nuestro ssennoro
Comentario externo:
- Texto: Espculo (Alfonso X). Entre 1255 y 1260.
- Fuente jurdica de conocimiento inmediata con carcter de ley.
- mbito de aplicacin territorial.
- Sistema jurdico de la recepcin del Derecho comn.
Comentario interno:
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El texto, despus de enumerar los territorios sobre los que se ejerce el seoro real
de Alfonso X, expone la finalidad del
Espculo, cual es la de promulgar normas con carcter territorial, para evitar los m
ales de la proliferacin de fueros locales.
Refleja una de las caractersticas del sistema jurdico de la recepcin del Derecho co
mn, que es la tendencia a la
territorializacin.
Esta ya se inici en el sistema jurdico altomedieval, aunque entonces la legislacin
territorial era subsidiaria respecto a las
normas privilegiadas locales (fueros municipales).
Como el texto comentado refleja fielmente, con la recepcin del Derecho comn en est
a poca se sigue una orientacin
contraria:
a) Se imponen normas generales para todo el reino o varios reinos.
b) Los ordenamientos jurdicos locales deben transformarse o quedar reducidas a re
gular aspectos concretos de la vida
municipal. Ello se deber a diversas causas: mejora en las comunicaciones, desarro
llo industrial y comercial,
revisin de los viejos textos locales, y especialmente, como manifiesta el texto,
la iniciativa real, encaminada a
unificar jurdicamente sus territorios mediante la promulgacin de legislacin real pr
opiamente dicha y el
nombramiento por el Rey de jueces en las ciudades.
Por su naturaleza el Derecho comn tiende hacia una integracin normativa, frente a
la dispersin normativa de la poca
anterior. Esto se produce a partir del siglo XIII y culmina tiempo despus, de for
ma que, mucho antes de dar comienzo al sistema jurdico
constitucional, las normas que regulan el Derecho pblico y privado de la poca qued
Comentario externo:
- Texto: Espculo (atribuido a Alfonso X). Redactado entre 1255-1260.
- Fuente jurdica de conocimiento inmediata con carcter de ley.
- mbito de aplicacin territorial.
- Sistema jurdico de la recepcin del Derecho comn.
Comentario interno:
Fuente importante por el carcter y contenido de sus preceptos jurdicos, especialme
nte la finalidad que tuvieron, aunque ha
dado lugar a interpretaciones divergentes. En cualquier caso combate la diversid
ad de derechos que existe en Castilla.
El texto afirma que slo el Rey, o persona en quien delegue, puede promulgar leyes
. Si otros las hicieren, no deben llamarse
leyes, no son vlidas, ni deben ser acatadas.
Con independencia del criterio poltico finalista de algunos autores, la finalidad
del Espculo es la de imponer la potestad real
frente a la hegemona territorial de los seoros, o, al menos, establecer un equilibr
io poltico entre el Rey y los seores.
Lo que es indudable es que el texto refleja como en el sistema de la recepcin del
Derecho comn es la legislacin real la
principal fuente de creacin del Derecho.
El poder legislativo reside en el monarca, quien directamente o a travs de sus rga
nos de gobierno legisla, estableciendo
aquellas disposiciones que considere necesarias. Contrastando con la inhibicin de
los reyes en la formacin del Derecho en tiempos
anteriores, ahora, sin embargo, los prncipes legislan activamente. En algunas reg
iones promulgan cdigos y en todas dictan disposiciones
que encauzan el Derecho, incluso el local, en una direccin determinada, o bien se
reservan para s la facultad de interpretar el Derecho.
La legislacin real se contena en documentos solemnes, a los que se designa con el
nombre de privilegios rodados o cartas
plomadas .
A partir del siglo XIV reciben el nombre de Reales Pragmticas o Cartas de Provisin .
Pero, son tambin importantes las disposiciones gubernativas y de administracin que
contienen instrucciones y mandamientos a
los funcionarios reales (albal, cdulas reales, cartas reales, ordenanzas ).
Esta forma de crear el Derecho, en contraposicin al sistema anterior, da lugar a
fricciones entre el Rey y los poderes locales
(seoros y concejos). Se pierde el carcter popular del Derecho y se da paso a una co
ncepcin ms tcnica.
? Fuero Real, Prlogo
Nos don Alfonso, por la gracia de Dios, rey de Castiella, de Toledo, de Len, de Ga
llizia, de Sevilla, de Cordova, de Murcia,
de Jahen, de Baeza, de Badajoz e del Algarbe. Entendiendo que la villa de Vallad
olid non oviera fuero fasta en el nuestro tiempo, e
judgabase por fazanas e por albedros departidos de los omes e por usos desaguisad
os e sin derecho, de que vienen muchos males e
muchos dannos a los omes e a los pueblos: e pidindonos merced que los emendsemos l
os sus usos, que fallsemos que eran sin
derecho, e que les disemos fuero porque visquiesen derechamientre de aqu adelante,
oviemos consejo con nuestra corte e con los
omes sabidores de derecho, e dimosle este fuero que es escripto en este libro, p
orque se judguen comunalmientre varones e
mugeres
Comentario externo:
- Texto: Fuero Real.
- Fuente jurdica de conocimiento directa con carcter de ley.
- mbito de aplicacin local.
- Sistema jurdico de la recepcin del Derecho comn.
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Comentario interno:
Redactado hacia 1225.
Fuente jurdica de gran relevancia, ya que marca la y transicin entre un sistema ju
rdico (el altomedieval) de naturaleza
predominantemente local, a otro sistema en el que prevalecer la territorializacin
del Derecho. Una de sus finalidades fue la de unificar
el Derecho local de Castilla mediante su reiterada concesin a diversas ciudades.
En el texto se afirma que Alfonso X concede el Fuero Real a Valladolid para evit
ar que esta Ciudad siga rigindose por
costumbres ni ajustadas a Derecho y por juicios de albedro arbitrarios. La conces
in se hace previa peticin de los habitantes, con el
asesoramiento de la Corte Real y la intervencin de juristas.
Mientras que la poltica de uniformar el derecho local de las nuevas zonas de la r
econquista se realiz a travs del Fuero Juzgo,
tarea que no present especial dificultad por la inexistencia de ordenamientos pre
vios que pudieran ofrecer resistencia, en las viejas zonas
castellanas sin embargo, donde se haba forjado un derecho consuetudinario y judic
ial muy arraigado y disperso, el medio para unificar el
Derecho el Derecho local tuvo que ser diferente. No se prescindi de hacerlo sobre
la base del Derecho visigtico contenido en el Liber
Iudiciorum, al igual que para las zonas del Sur y Levante, pero se combinaron su
s preceptos con la legislacin de la Extremadura
castellana (Fuero de Soria y de Cuenca especialmente) y elementos de Derecho comn
(Decretales de Gregorio IX).
Al texto resultante se le denomin Fuero de las Leyes, Fuero Castellano y, finalme
nte, Fuero Real.
Puede observarse en el texto como, en la concesin del Fuero Real, se siguen simil
ares formalidades a otras concesiones de
Fueros Municipales: Se resalta el carcter de fuero bueno de la norma que se otorga,
frente a los usos desaguisados e sin derecho que
estaban vigentes con anterioridad, se hace peticin a los habitantes de la Ciudad,
y con el consentimiento de la Curia Regia.
Interesa destacar sobre todo el ltimo inciso, donde se dice que el Fuero Real fue
concedido con la intervencin de juristas
( omes sabidores de derecho ), hecho que situ la redaccin de este texto en la poca de l
a recepcin del Derecho comn, durante la cual
el Rey incorpora a su Curia expertos juristas que le asesoren y acuerden con l la
elaboracin de las leyes.
? Observancias aragonesas del Dez de Aux
Don Alfonso, por la gracia de Dios rey de Aragn queriendo proveer a las utilidades
de sus sbditos y cortar los
altercados de los litigios, y dar una obra, para que en un volumen cierto se rec
ogiese aquello, y lo que est disperso en varios se
coleccionase y recopilase, en la clebre Corte que celebr en la Ciudad de Teruel a
los aragoneses, con voluntad de la Corte, y por
acto de Corte, quiso y orden que el Justicia de Aragn, con seis varones letrados,
elegidos por dicho Justicia y los diputados de dicho
reino, hiciese una compilacin de los usos, observancias y actos de las curias de
dicho reino, suprimiendo lo que hubiese que
suprimir y relajar, y colocndolo en debido modo, no atribuyndoles mayor autoridad
que la que tenan antes de dictarse dicho acto.
COMENTARIO
Comentario externo:
- El texto proviene de las Observancias de Dez de Aux, escritas entre 1428 a 1437
.
- Fuente jurdica de conocimiento inmediata. Aunque la Observancia es, en s misma,
una obra literaria, no obstante esta fuente
tiene el carcter de ley, pues incluye usos y actos de Cortes generales del reino.
- Tiene naturaleza de derecho territorial.
Rey (estos libros son precisamente copias de las Partidas, llamado Libro de las L
eyes ). Estas nuevas leyes tienen el mismo o mayor
valor que las antiguas.
Se refleja, por consiguiente, que la legislacin real no es fruto de una decisin un
ilateral o arbitraria del rey, ni un modo de
imponer una legislacin general del reino frente a los numerosos localismos jurdico
s altomedievales. El procedimiento seguido para
elaborar la legislacin territorial real responde a una nueva concepcin del Derecho
: se ha de tener en cuenta el parecer de los juristas
( homes sabidores et entendudos para escoger el derecho , como reza el texto comenta
do), personas que, por su formacin universitaria
en leyes, eran las ms adecuadas para la renovacin jurdica que exiga la poca. En efect
o, desde fines del siglo doce formaban parte ya
de la Curia ordinaria del Rey jurisperitos o sabidores del derecho , como consecuen
cia de la recepcin del Derecho Romano y, sin duda
tambin, por la necesidad, derivada de la mayor complejidad de la administracin del
reino, de contar con el asesoramiento tcnico de
juristas. Este grupo inicial dara lugar, en siglos posteriores, a la existencia d
e un Concejo Real, que asesora permanentemente al monarca
en la elaboracin y promulgacin de las Reales Pragmticas o Reales Provisiones.
Debe destacarse, finalmente, la alusin del texto a la mayor importancia que tiene
n las nuevas leyes, creadas con intervencin de
los juristas, con relacin a las antiguas. Aunque para ello se utilice un argument
o de conveniencia (el uso de las leyes hace que stas
envejezcan), lo cierto es que subyace la necesidad de un nuevo Derecho, ms especi
alizado y tcnico, ms joven, y ms acorde con las
circunstancias del momento.
? Partidas, 1.2.1.4
Costumbre es derecho o fuero que non es escripto, el qual ha usado el pueblo anti
gamientre La costumbre puede
interpretar la ley quando acaesciese dubda sobrella Destase la costumbre en dos ma
nieras, maguer (= aunque) sea buena: la
primera por otra costumbre que sea usada contra aquella que era principalmente p
uesta; la segunda si fuesen fechas despus leyes
escriptas que sean contrarias della; ca enconte deben ser guardadas las leyes qu
e fueron despus fechas et non la costumbre
antigua.
COMENTARIO
Texto que procede de las Partidas, fuente jurdica inmediata, con el carcter de ley
. Atribuida tradicionalmente su redaccin al
rey Alfonso Decimo el Sabio, con la colaboracin de un grupo de especialistas. De m
bito de aplicacin territorial. Se desconoce la fecha
exacta de su redaccin (1256?). Pertenece al sistema jurdico de la recepcin del Derec
ho comn. Es la obra ms famosa probablemente
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de la Historia del Derecho espaol. Ayud poderosamente a la penetracin en Len y Casti
lla del Derecho Romano y del cannico, as
como a la formacin del Derecho territorial. Fue traducida al cataln, gallego, port
ugus e ingls.
Contiene el texto una definicin de la costumbre: Derecho no escrito, antiguo, que
sirve para interpretar la ley escrita. Menciona,
as mismo, dos modos de derogacin de la costumbre: puesta en prctica de un nuevo uso
, y promulgacin de ley escrita contraria a
aqulla.
Manifiesta, pues, el texto que la costumbre, en cuanto Derecho o fuero no escrit
o y antiguo, es todava en este perodo fue de
creacin de Derecho, dando especial significacin a la costumbre secundum legem, es
decir, aquella que interpreta y complementa la ley
confirmar el dicho fuero y las leyes en l contenidas y darles por su fuero de ley
es por que se mantengan y vivan y sepan donde
juzgar .
COMENTARIO:
Texto que procede del Fuero Viejo de Vizcaya. Fuente jurdica inmediata, con el ca
rcter de ley. Tuvo mbito de aplicacin
territorial. Del ao 1452. Pertenece al sistema jurdico de la recepcin del Derecho c
omn. Fuente de gran relevancia en lo que se refiere
al Derecho territorial de Vizcaya de la Baja Edad Media. En el ao 1528 fue objeto
de una nueva redaccin.
El texto se refiere a la aprobacin del Fuero viejo de Vizcaya por la Junta Genera
l de Vizcaya. En l se resalta el conenido de
dicho Fuero (fueros, usos, costumbres, leyes, franquezas y libertades), as como l
a composicin de la Junta que elabora y aprueba el
Fuero (nobles, escuderos, hombres buenos y alcaldes) para su posterior confirmac
in por el Rey con carcter territorial.
Refleja, por consiguiente, dos de las principales caractersticas del Derecho de V
izcaya, cuya sistematizacin comienza en este
perodo. La primera de ellas se refiere a la naturaleza de las fuentes jurdicas sob
re las que se elabora dicho Derecho; eran la costumbre y
el juicio de albedro, en cuanto expresin del Derecho consuetudinario. Rasgo comn a
todas las comarcas vizcanas era la dispersin de
la poblacin por los distintos valles, entre los cuales se encontraban diseminados
los caseros. No hubo, hasta el siglo XIV, recintos
urbanos, razn por la cual Vizcaya era llamada toda ella tierra llana , es decir, tie
rra abierta. En estas zonas rurales se desarrollan
inicialmente un derecho local, de origen consuetudinario, que ser el elemento bsic
o para la formacin del Derecho territorial fijado en
el Fuero Viejo de Vizcaya; a l se aadirn privilegios de orden econmico, militar y ju
dicial que se conceden a los vizcanos. Estos
privilegios guardan relacin con los derechos que se concedern a los habitantes de
las ciudades y que en conjunto recibirn a los
habitantes de las ciudades y que en conjunto recibirn el nombre de Derecho de vill
as , en contraposicin al Derecho de la tierra llana.
COMENTARIOS DE TEXTO
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Debe destacarse, en segundo lugar, la aprobacin del Fuero por la Junta General de
Hermandad, rgano colegiado existente en
las provincias vascongadas y que equivala, en cierto modo a las Cortes de otros t
erritorios de la Espaa medieval. Era una asamblea que
se reuna peridicamente para tratar de cuantos asuntos afectaban al inters de la com
unidad, decidir sobre los mismos, decretar las
normas que estimase necesarias al buen gobierno, cuidar del mantenimiento de la
paz pblica y atender a la defensa y estricto
cumplimiento de los derechos tradicionales del pas.
? Amejoramiento de los fueros de Navarra por el rey Felipe III
Como Nos don Philip, por la gracia de Dios rey de Navarra, oviessemus jurado en nu
estro coronamiento en Sancta
Mara de Pamplona, entre otras cosas de mantenerlos a dreito et meyoralis los fuero
s et no apeyorar requisiemos a los prelados,
richos ombres, cavailleros et ombres de las buenas villas et al pueblo de nuestr
o regno, que eillos nos diesen ciertas personas por
tractar et conseillar en cmo salvaramos nuestra jura et faramos nuestras ordenanzas
et meilloramientos de iuso ditos, con nuestros
alcaldes et personas otras que Nos lis asiniemos por ordenar et fazer lo que dit
o es de suso
COMENTARIO:
El texto procede del primer amejoramiento del Fuero General de Navarra. Fuente j
urdica inmediata, con el carcter de ley. Su
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Se trat de una serie de Decretos aparecidos en cascada entre 1707 y 1718 que, en
virtud de derecho, de un derecho de
conquista, materializaban las medidas tomadas contra los sbditos rebeldes que no ap
oyaron a Felipe V en la guerra contra el
Archiduque Carlos de Austria por el trono espaol.
Los resultados de la aplicacin de la Nueva Planta no fueron iguales para todos lo
s territorios afectados: Valencia perdi su
derecho pblico y privado. Aragn tambin perdi el derecho pblico, siendo la reforma ms d
rstica la que se introdujo en la Audiencia
de Zaragoza.
En 1707 Felipe V derog las instituciones polticas aragonesas ms tradicionales (Just
icia Mayor, Cortes, Consejo de Aragn) y
en 1711 impuso un Comandante General como autoridad suprema militar encargado, a
dems, de presidir la Audiencia y la Junta de
Hacienda, encargada de recaudar las rentas reales en Aragn.
La reforma de la Audiencia supuso la llegada de funcionarios designados por el M
onarca, que juzgaban de acuerdo con las leyes
y costumbres de Castilla, con concesiones al Derecho Civil aragons.
A Catalua tambin se le impuso una Audiencia presidida por un Capitn General, que ej
erca funciones centralizadoras, pero se
respet el Derecho privado.
En Mallorca se introdujo la Nueva Planta con el mismo criterio de abolicin de la
organizacin poltico-administrativa y judicial,
manteniendo el Derecho privado mallorqun.
Con la Nueva Planta se acometi el proceso de unificacin jurdica de los Reinos Penin
sulares, iniciado ya por el Derecho
visigodo; pero las transformaciones de los Decretos de Nueva Planta de Felipe V
no se produjeron al mismo tiempo ni se aplicaron de
modo uniforme, por considerar que ni todos los habitantes haban sido rebeldes, ni
convena aplicar medidas tan radicales.
Aos despus Felipe V se plante el restablecimiento de los Fueros aragoneses y valenc
ianos, y as se cumpli para Aragn,
pero no para Valencia.
? Recopilacin de Indias, 2.1.2
Ordenamos y mandamos que en todos los casos, negocios y pleitos en que no estuvie
re decidido ni declarado lo que se debe
proveer por las leyes de esta Recopilacin, o por Cdulas, Provisiones, u Ordenanzas
dadas y no revocadas, para las Indias, y las que
por nuestra orden se despacharen, se guarden las leyes de nuestro reino de Casti
lla, conforme a la de Toro, as en cuanto a la
sustancia, resolucin y decisin de los casos, negocios y pleitos, como a la forma y
orden de sustanciar.
Comentario externo:
- Recopilacin de las Leyes de los reinos de Indias,
- Fuente jurdica Inmediata. Aunque una recopilacin en si misma, no tiene carcter de
Ley, a esta fuente se le concede este valor por
haber sido promulgada como ley para todo el territorio de Indias, modificando en
ocasiones las disposiciones recopiladas y
derogando las no incluidas en ella.
- Ao 1680.
- Sistema jurdico de la recepcin del derecho comn.
- Fuente de gran importancia para conocer el derecho indiano de la poca. Fue la ni
ca recopilacin que alcanz valor oficial.
Comentario interno:
En el texto se refleja el orden de prelacin de fuentes que se establece para las
indias de este periodo:
- Leyes de la Recopilacin.
n confirmadas ().
ELEMENTOS DE INTERPRETACIN
El texto corresponde a la legislacin real de la Recepcin del Derecho comn, en forma
de pragmtica. Las Reales pragmticas son normas dictadas por el rey, sobre la base
de su decisin personal, con obligatoriedad general, siendo la forma ms usual que
adoptan las leyes partir del siglo xiv y a lo largo de todo el perodo que ahora s
e estudia. Los Reyes Catlicos mandaron recopilar todas las disposiciones de este
tipo (incluyendo algunas Bulas concedidas por los Papas relativas a la jurisdicc
in real) que se haban hecho durante su reinado, a partir de 1492,
resultando de ello el Libro de las Bulas y Pragmticas, al que pertenece el fragme
nto de la que aqu se comenta.
Mediante esta pragmtica la universidad de mercaderes (de Burgos) se eriga en el pr
imer Consulado de Castilla, dotado con autoridad
para conocer entender en las cosas y diferencias que tocaban a la mercadera.
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COMENTARIO SOBRE LAS CUESTIONES SUSCITADAS
Los consulados eran instituciones gremiales de comerciantes (universidades) cuya
actividad constitua en el siglo XV la base ms firme
de la economa castellana de corte mercantilista. La corona encontraba en los impu
estos detrados de esa actividad una slida fuente de recursos
y protegi e impuls por ello a este tipo de instituciones gremiales jerarquizadas c
on autoridades propias. Pero la medida ms efectiva, en este
sentido, fue dotar a los Consulados de una capacidad normativa y jurisdiccional
que, aunque era limitada, confera al trato mercantil operatividad
y eficacia.
Desde el punto de vista normativo, a partir de ese momento los nuevos Consulados
tendrn la facultad de elaborar sus propias
disposiciones, llamadas Ordenanzas que, superando lo estrictamente gremial, regu
larn las instituciones mercantiles de mayor importancia, tales
como documentos cambiarios, seguros, etc., aunque siempre correspondiera al rey
su aprobacin.
Tambin sern los consulados, a partir de ese momento, desde el punto de vista juris
diccional, tribunales especiales para resolver
litigios mercantiles surgidos entre sus miembros pudiendo establecer un orden pr
ocesal a seguir ante sus propios jueces: el prior que se hallaba
al frente de ellos y varios cnsules, elegidos todos por los comerciantes de la ci
udad. El prior y los cnsules juzgaban en primera instancia todos los litigios de ndo
le mercantil que se originaban entre comerciantes, y sus sentencias se podan apel
ar ante el Corregidor, quedando cargo de las autoridades ordinarias la ejecucin d
e las sentencias.
La pragmtica que se comenta constituye, por tanto, el punto de arranque de la dif
erenciacin entre la jurisdiccin mercantil y jurisdiccin ordinaria, convirtiendo a l
a primera en una jurisdiccin especial. Destinada al Consulado de Burgos, que se h
aba creado en mismo ao de 1494, fue extendida en 1511 al Consulado de Bilbao, que
pronto se converta en el ms importante de la Pennsula especializarse el puerto de e
sa ciudad en el transporte de mercancas castellanas -principalmente la lana- desd
e el Cantbrico a otros puertos
europeos.
El Consulado de Bilbao a partir del ncleo de concesiones que recibiera en 1511 fu
e ampliando paulatinamente el mbito de Ordenanzas hasta 1531 en que son elaborada
s las primeras Ordenanzas Generales de este Consulado, llamadas a convertirse en
el modelo jurisdiccin mercantil que alcanzara una mayor influencia en otros orden
amientos consulares de la Pennsula.
? Cuaderno de peticiones de las Cortes de Madrid de 1433.
Ay algunas leyes que non tyenen en si misterio del derecho...Ay otras leyes algun
as que fueron temporales o fechas para
lugares ciertos, e otras algunas que parecen rrepunar e ser contrarias unas a ot
ras, en que sera necesaria alguna declaracin e
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El Consejo Real tiene sus orgenes en la Curia regia ordinaria medieval. Ya desde
fines del siglo XII formaban parte de sta
jurisperitos ( sabidores de derecho ), como consecuencia de la mayor complejidad de
la administracin. Pero ser en el siglo XIV cuando
aparezca en Castilla la nueva institucin del Consejo Real, independiente de la Cu
ria regia y con el carcter de cuerpo consultivo que
aconsejaba al rey en la gestin de los asuntos pblicos, y colabora con el monarca e
n el gobierno y administracin del Estado. Deba
entender de los asuntos de importancia en la gobernacin del reino (en el texto se
citan algunos de ellos), con excepcin de la
administracin de justicia reservada a la Audiencia, y la provisin de cargos pblicos
. En principio estuvo compuesto por cuatro prelados,
cuatro caballeros y cuatro ciudadanos, pero con el paso del tiempo fue creciendo
al nmero de consejeros, as como la preponderancia de
los letrados.
Con posterioridad a la fecha de este texto, el Consejo real se diversific en nmero
de competencias (se crearon los Consejos de
Indias, de Hermandad, de la Inquisicin, de Hacienda, de Guerra, de Cruzada, de Es
tado, etc.). Puede decirse de esta institucin jurdicopblico
que constituy el germen de la administracin del Estado, a travs de un variado y len
to proceso de atribucin, diferenciacin y
descentralizacin de funciones legislativas, judiciales y administrativas.
? Carta real convocando a una ciudad para las Cortes, ao 1335.
Pedro, por la gracia de Dios rey de Aragn, de Valencia, Cerdea y Crcega y conde de B
arcelona Como Nos para la utilidad
general de nuestro. Reino de Aragn nos personaremos en la ciudad de Zaragoza el da
octavo despus de la fiesta de Pascua prxima
venidera, para celebrar Corte general aragonesa, pro lo dicho os decimos y manda
mos que en dicho trmino hagis vuestros
procuradores con procuracin suficiente segn el Fuero, para que estn en dicha ciudad
para la celebracin de dicha Corte.
COMENTARIO:
El texto reproduce una Carta real por la que se convocan las Cortes de Aragn. Fue
nte jurdica de mediata. Del ao 1335. Se
inscribe en el sistema jurdico de la recepcin del Derecho comn. No se trata de una
fuente histrica relevante.
En l, referida en este caso al reino de Aragn, se menciona la institucin jurdica de
las Cortes, y se caracteriza segn tres
rasgos principales: son convocadas por el rey, asisten representantes no designa
dos por ste cuya eleccin debe hacerse conforme a
derecho, y tienen por finalidad la utilidad general del reino.
Est fuera de toda duda la importancia que han tenido las Cortes en nuestro Derech
o, histrico y actual. Todava sigue siendo
discutido entre los investigadores cul fue su carcter, naturaleza y competencias d
urante este perodo. Tienen su origen en la Curia regia
extraordinaria, de donde toman la inicial funcin de asesoramiento al rey. Existirn
en Castilla, Aragn, Catalua, Valencia y Navarra,
con distinta composicin y competencias. Pero en todas ellas subsiste un denominad
or comn, que responde al pactismo poltico entre
rey y sbditos propio de esta poca: son reuniones en la que se encuentran represent
ados los estamentos sociales ms cualificados; el
poder legislativo del rey no est subordinado a ellas, aunque s condicinado (en est
e punto existen diferencias significativas entre los
reinos); son un rgano poltico fiscalizador del poder real (se renen para aprobar lo
s servicios o tributos pedidos por el rey). En suma,
sin llegar a constituir un poder legislativo enfrentado al del monarca, eran no
obstante un rgano representativo de defensa de los
intereses colectivos contra la prepotencia del poder real. Su existencia garanti
pesar de ello constituye una fuente directa para el conocimiento del derecho cas
tellano en la Recepcin.
Cuestiones suscitadas.
La cuestin nica a que hace referencia el precepto que ahora comentamos es la fijac
in de unos lmites precisos que la jurisdiccin
eclesistica no puede transgredir como subsidiaria que es de la jurisdiccin real.
COMENTARIO SOBRE LAS CUESTIONES SUSCITADAS.
Las relaciones entre el Estado y la Iglesia presentaron en la Recepcin del Derech
o comn una doble vertiente: por una parte los
reyes hispanos se proclamaban defensores de la Iglesia catlica contra la hereja y
el cisma, y por otra, trataron de intervenir cada vez ms en
los asuntos eclesisticos ejerciendo una poltica de intromisin en todos los niveles,
para reafirmar su preponderancia. Esta actitud por parte
de la corona, conocida con el trmino genrico de regalismo , adquiri gran desarrollo a
medida que se iba haciendo ms fuerte el poder
real, llegando a su mxima expresin en el perodo de los Borbones.
Por lo que aqu interesa, la corona manifiesta claramente, a la altura del siglo X
V, su voluntad de intromisin en la jurisdiccin que
la Iglesia vena ostentando desde siglos atrs y que se manifestaba principalmente e
n el ejercicio de dos tipos diferentes de jurisdiccin:
Una jurisdiccin comn, que alcanzaba a los clrigos, que consista en la competencia de
la Iglesia para juzgar todos los asuntos que
afectaban a los clrigos a travs de sus tribunales ordinarios (los Obispados en sus
dicesis). Y otra jurisdiccin especial desempeada por
tribunales especiales como los de la Nunciatura pontificia (que qued establecido
de manera permanente desde 1537); de la Rota; y de la
Inquisicin, que entendan tambin en apelacin de los asuntos fallados por los jueces e
clesisticos ordinarios.
Desde el comienzo del perodo de la Recepcin la corona tendi a acotar y a restringir
la jurisdiccin comn eclesistica reduciendo
-a travs de medidas como la que contiene el texto que comentamos- cada vez ms al mb
ito de determinados asuntos el amplsimo Fuero
eclesistico. Respecto a los mencionados tribunales eclesisticos especiales que ent
endan de causas puntuales que afectaban a la totalidad de
los sbditos y no slo a los clrigos, siguieron funcionando en la Pennsula por delegac
in papal aunque dentro ya de su materia acotada,
siendo muy combatidos porque con frecuencia extendan su jurisdiccin a asuntos que
el rey consideraba propios de los tribunales ordinarios.
La reduccin del contenido jurisdiccional que la corona llev a cabo con la Iglesia
estuvo acompaada de la apropiacin de buena
parte de sus rentas, de manera que por concesin pontificia la Hacienda real comen
z a ingresar cantidades que originariamente eran pagadas
por los fieles a la Iglesia. As las Tercias Reales (dos novenos del cmputo global
del diezmo); las bulas de Cruzada; o las primeras
desamortizaciones.
? Ordenanzas reales de Castilla, 3.2.14
Defendemos que ninguno de los vecinos de nuestras Ciudades, Villas y Lugares pued
a ser emplazado para ante los nuestros
Alcaldes de la nuestra Corte: a lo menos que primeramente sean demandados ante l
os Alcaldes de su fuero, y odos, y vencidos por
derecho y que no valan las nuestras cartas que en contrario desto sean dadas: sa
lvo en aquellos casos que se deban librar en la
nuestra Corte, que son estos segn estilo antiguo, muerte segura, muger forzada, t
regua quebrantada, casa quemada, camino
quebrantado, traicin, aleve, repto, pleito de biudas y hurfanos, y de personas mis
erables.
COMENTARIO:
Texto procedente de las Ordenanzas Reales de Castilla. Fuente jurdica inmediata,
con carcter de ley. Su mbito de aplicacin
es territorial. Del ao 1484. Pertenece al sistema jurdico de la recepcin del Derech
- Fraternidad.
- Tolerancia.
Es el detonante para la cada del sistema jurdico poltico anterior (Antiguo Rgimen) y
agotada estructura socioeconmica de
fines del siglo XVIII.
Se apela a la revitalizacin de una institucin tradicional espaola (las Cortes), par
a destruir el despotismo y absolutismo e
instaurar la participacin de los ciudadanos en la poltica.
Se recogen los principios ideolgicos que darn lugar al cambio que se experimentar e
n el Derecho espaol a comienzos del
siglo XIX.
A finales del Siglo XVIII se produce el enfrentamiento entre los intereses de la
nobleza inmovilista, tradicional y agraria, con la
nueva clase burguesa, liberal y defensora de la transformacin poltica e industrial
. Como los beneficiarios del cambio fueron los
habitantes de las ciudades, impulsores del cambio, se habla de revolucin burguesa
.
En el aspecto jurdico destaca el principio de igualdad que se contiene en el text
o (del que se derivan los de fraternidad,
humanidad y tolerancia).
La igualdad de los hombres ante la ley es un principio bsico en el Derecho consti
tucional, contenindose la igualdad efectiva de
todos los sbditos de un Estado, con la consiguiente desaparicin de grupos sociales
privilegiados. Lo cierto es que la igualdad fue ms
aparente que real, siendo utilizada por la burguesa en beneficio propio.
El apelar a la convocatoria de Cortes significa la importancia que se quiere dar
en este nuevo sistema a la participacin
ciudadana, frente al absolutismo monrquico, reflejando, adems, la significacin histr
ica de esta institucin en nuestro Derecho
tradicional como instrumento de representacin.
? Decreto de las Cortes de Cdiz de 6 de agosto de 1811.
Deseando las Cortes generales y extraordinarias remover los obstculos que hayan po
dido oponerse al buen rgimen,
aumento de la poblacin y prosperidad de la Monarqua espaola, decretan 4. Quedan abolid
os los dictados de vasallo y vasallaje,
y las prestaciones as reales como personales, que deban su origen a ttulo jurisdic
cional, a excepcin de las que procedan de contrato
libre en uso del sagrado derecho de propiedad 7. Quedan abolidos los privilegios ll
amados exclusivos, privativos y prohibitivos que
tengan el mismo origen de seoro, como son los de caza, pesca, hornos, molinos apro
vechamientos de aguas, montes y dems,
quedando al libre uso de los pueblos, con arreglo al Derecho comn y a las reglas
municipales establecidas en cada pueblo
COMENTARIO:
Procede el texto de uno de los Decretos de las Cortes de Cdiz previos a la promul
gacin de la primera Constitucin. Fuente
jurdica inmediata, con el carcter de ley. Del ao 1811. Pertenece a los albores del
sistema constitucional. Se trata de una fuente de gran
importancia, por ser la primera que trata directamente sobre la abolicin de rgimen
seorial.
Despus de un prembulo que trata de justificar la bondad de la norma, el texto dete
rmina que quedan abolidas las relaciones de
vasallaje y las prestaciones personales y reales, con excepcin de las que procede
n del contrato libre. Quedan asimismo abolidos
determinados privilegios (caza, pesca, hornos, etc.) que estaban en poder de los
seoros, disponindose que queden al libre uso de los
pueblos.
Los seoros naces en la Edad Media y, con ellos, las relaciones de vasallaje, las o
bligaciones personales y econmicas debidas
al seor y, en general, las situaciones de privilegio econmico respecto de bienes d
una divisin radical del poder soberano entre el Rey y las Cortes.
? Constitucin de 1876
Artculo 80. Los magistrados y jueces sern inamovibles, y no podrn ser depuestos, sus
pendidos ni trasladados sino en los
casos y en la forma que prescriba la ley orgnica de Tribunales .
COMENTARIO:
Procede el texto de la Constitucin de 1876. Fuente jurdica inmediata, con el carcte
r de norma jurdica fundamental del
Estado. Pertenece al sistema jurdico constitucional. Esta Constitucin responde a u
na concepcin doctrinaria de la soberana y su
importancia en la Historia del Derecho espaol es innegable por cuanto marca la nu
eva orientacin poltica derivada de la Restauracin
borbnica.
Se refiere a la inmovilidad de los jueces y magistrados, los cuales, a fin de pr
eservar su independencia frente al poder
ejecutivo, no podrn ser depuestos, suspendidos ni trasladados sino en la forma pr
escrita por la ley especial en Cortes.
COMENTARIOS DE TEXTO HISTORIA DEL DERECHO ESPAOL
TEMARIO COMPLETO CURSO 2008/09 Fl
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Lo que verdaderamente interesa destacar de este texto es la importancia transcen
dental que se concede en el sistema jurdico
constitucional a la funcin de los jueces. Siguiendo la teora de divisin de poderes
establecida por Montesquieu, se concibe a los jueces,
en su conjunto, como garantes del orden democrtico establecido: su deber jurdico e
s aplicar las leyes aprobadas en Cortes, y gozan de
total independencia del poder ejecutivo, de forma que sirven de garanta frente a
los posibles excesos de ste y, sobre todo, de proteccin
ultima a los derechos fundamentales del individuo, que la Constitucin consagra en
su parte dogmtica. La inamovilidad geogrfica y
funcional constitucionalmente reconocida es, justamente, una medida para preserv
ar su independencia respecto al Ejecutivo, pues a la ley
estarn sujetos siempre.
La configuracin institucional de los jueces ha experimentado, un significativo pr
oceso de transformacin. Si en la Alta Edad
Media los Jueces eran fuente importante de creacin del Derecho, y progresivamente
, a lo largo de la Baja Edad Media y Edad Moderna
se va perfilando la funcin de juzgar como especifica y necesitada de un personal
cualificado aunque vinculado de una manera ms o
menos directa al poder real, slo con el advenimiento del constitucionalismo la fu
ncin de los jueces se convierte en verdadero poder
diferenciado, pero no con competencias para crear, sino para interpretarlo y gar
antizar en ltima instancia su aplicacin.
? Real Decreto de 2 febrero de 1880.
Pero la obra que ofrece sin duda alguna mayor inters; que puede ser ms fecunda en re
sultados prcticos, y constituir
uno de los timbres ms preciados del glorioso reinado de V.M., es la formacin y pla
nteamiento del Cdigo civil. No es necesario
detenerse a demostrarlo. Lo dicen a una voz los hombres de ciencia, que todos el
los, ya pertenezcan a la Magistradura, ya al Foro o al
Profesorado, se lamentan unnimes de que, para discutir o fallar cuestiones de der
echo civil, sea necesario, por lo que hace a la
legislacin castellana, consultar los Cdigos promulgados en el espacio de doce sigl
os; y en lo relativo a las legislaciones regionales,
estudiar los diversos fueros por que cada una de ellas se rige
COMENTARIO:
Texto tomado de un Real Decreto promulgado en 1880, en la etapa final del perodo
codificador. Fuente jurdica de
conocimiento inmediata, aunque no tiene expresamente el carcter de ley por no for
mar parte del articulado del Real Decreto. Pertenece
al sistema jurdico constitucional.
entre lo justo ideal y las situaciones injustas de hecho para cuya solucin se cre
a precisamente el Derecho.
? (Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano, 1789).
1. Los hombres nacen y permanecen libres e iguales en derechos, las distinciones
sociales no pueden fundarse ms que
sobre la utilidad comn.
2. El objeto de toda asociacin poltica es la conservacin de los derechos naturales
e imprescriptibles del hombre, estos
derechos son la libertad, la propiedad, la seguridad y la resistencia a la opres
in.
3. El principio de toda soberana reside esencialmente en la nacin, ningn cuerpo ni
individuo puede ejercer autoridad que
no emane expresamente de ella...
6. La ley es la expresin de la voluntad general, todos los ciudadanos tienen dere
cho a contribuir personalmente o por sus
representantes a su formacin. La ley debe ser idntica para todos, tanto para prote
ger como para castigar. Siendo todos los
ciudadanos iguales ante sus ojos son igualmente admisbles a todas las dignidades,
puestos y empleos pblicos, segn su capacidad y
sin otra distincin que la de sus virtudes y talentos ...
COMENTARIO
1.- Contexto
El texto es quiz el ms significativo para empezar un sistema jurdico que culminara,
con el paso del tiempo, con la
existencia de un Estado de derecho donde se respetaran las libertades individuale
s. Es fruto de la Revolucin Francesa de 1789.
2.- Cuestiones suscitadas
En el texto se recogen los principios de igualdad de derechos para todos los ciu
dadanos, derechos tan importantes como
la libertad, la propiedad, la seguridad, etc. Quiz es un texto que, por manejado
y reiterado, pareca que no deba ser objeto de
comentario al iniciar el sistema constitucional espaol, pero es importante resalt
ar que no ha perdido su vigencia, sino que, por
el contrario, con el transcurso del tiempo, los principios en l contenidos, en es
pecial el de la soberana nacional que se expresa
mediante la voluntad popular cada cierto tiempo en las urnas, ha sido atacado y
ha tardado ms de un siglo en que en el sistema
constitucional espaol as se establezca. Igualmente, el principio de igualdad ante
la ley sufri un largo camino con grandes
retrocesos en muchas ocasiones. Esta declaracin de derechos no viene sino a refle
jar las ideas de los grandes idelogos que
llevan al traste al Antiguo Rgimen, Rousseau y Montesquieu ven aqu recogidas sus a
spiraciones de su Contrato social y El
Espritu de las Leyes. Ideolgicamente, el texto es enormemente revolucionario, hay q
ue insertarlo en un contexto de una
sociedad estamental dominada por el clero y la nobleza y en una etapa de despoti
smo ilustrado donde la burguesa va a jugar un
papel de importancia ms que relevante, pero con la idea de previa reforma del sis
tema conservar un conjunto de privilegios que
hasta ese momento estaban reservados al clero y la nobleza, probablemente es en
Francia, en plena etapa de industrializacin -y
no de revolucin industrial- el terreno abonado despus de la declaracin de derechos
de Virginia para poner en prctica los
principios de igualdad ante la ley, separacin de poderes y soberana nacional.
HISTORIA DEL DERECHO ESPAOL
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COMENTARIOS DE TEXTO
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Los principios aqu recogidos, trasladados al sistema jurdico constitucional espaol,
tardaran bastante en estar vigentes
de una forma continuada y reiterada, verdaderamente, podramos decir que no hay un
3.- 1843-1868
4.- 1868-1874
5.- 1876-final.
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